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Ementa: A administração pública rege-se pelo princípio da legalidade. Não havendo lei
que regule a greve, aplica-se a analogia. Greve não é faltar ao serviço, mas paralisar as suas
atividades. Só a lei pode impor punição pela paralisação das atividades. A lei 8112/90 (Estatuto
do Servidor Público Federal) não permite o corte de ponto, a não nos casos previstos. Corte de
ponto em razão de greve não está previsto no Regime Jurídico do Servidor Público Federal.
Corte de ponto é abuso de autoridade.
1. INTRODUÇÃO
A expressão GREVE foi utilizada no final do século XVIII, quando se reuniram, tanto
desempregados quanto trabalhadores, numa praça em Paris chamada de "Placê de Greve" (na
referida praça, acumulavam-se gravetos trazidos pelas enchentes do rio Sena, daí o termo
"grève", originário de graveto) que, insatisfeitos geralmente com os baixos salários e com as
jornadas excessivas, paralisavam suas atividades laborativas e reivindicavam melhores condições
de trabalho.
Segundo José dos Santos Carvalho Filho o "Regime estatutário é o conjunto de regras que
regulam a relação funcional entre o servidor estatutário e o Estado. Esse conjunto normativo
(...) se encontra no estatuto funcional da pessoa federativa", sendo que as regras estatutárias
básicas devem estar contidas em lei. (grifo nosso) (1)
Sobre as características do regime estatutário, José Carlos Carvalho dos Santos concluí que
esse regime não pode incluir normas que denunciem a existência da figura contratual:
Alerta Caio Tácito que "na função pública – e este é um ponto geralmente obscurecido –
nenhum dos dois sujeitos da relação jurídica determina as respectivas condições: nem à
administração, nem ao funcionário cabe ditar o regime da função pública; ele resulta da lei e
por ela é alterado". (nosso grifo) (4)
Não é o contrato nem o ato administrativo que forma e rege o vínculo do Servidor Público
com o Estado, mas o ato legislativo em sentido formal. Duguit Hauriu e D’Alessio, frisam o fato
de não ser a Administração que fixa ou ajusta as condições de desempenho de serviços,
pagamentos de remuneração e relação de trabalho de seus servidores, mas quem o faz é o próprio
Estado, sob critérios políticos-administrativos, de modo que o interesse público esteja atendido
antes e acima de tudo. A lei é que diz o que pode ou não ser feito pela Administração
Pública.
"Ao contrário dos particulares, os quais podem fazer tudo o que a lei
não proíbe, a Administração só pode fazer o que a lei antecipadamente
autorize. Donde, administrar é prover os interesses públicos assim
caracterizados em lei, fazendo-o na conformidade dos meios e formas nela
estabelecidos ou particularizados segundo suas disposições.". (nosso grifo) (5)
O STF, em diversas oportunidades, considerou que o inciso VII do art. 37 da CF, em sua
redação original, encerraria norma de eficácia limitada, sendo certo que a exigência da lei
complementar para o exercício do direito de greve pelos servidores públicos civis impediria a
aplicação analógica da Lei n. 7783/89, mormente em virtude da expressa determinação
impeditiva nela contida (art. 16).
Além disso, forte na literalidade do art. 37, VII, da Constituição e do art. 16 da Lei
7783/89, o STF, no julgamento do MI 20-DF, realizado em 1º de maio de 1994, considerou a
existência de lacuna técnica decorrente da mora do Congresso Nacional em regulamentar o
direito de greve do servidor público civil. Lamentavelmente, porém, a Corte Suprema, ao invés
de criar uma norma específica para o caso concreto, o que seria da própria essência do mandado
de injunção, limitou-se simplesmente a comunicar a decisão ao Congresso para que este tomasse
as providências necessárias à edição de lei complementar indispensável ao exercício do direito
de greve pelos servidores públicos civis. Até hoje, o Congresso Nacional não deu a mínima
importância à decisão injuntiva do STF.
Numa demanda jurídica pode-se encontrar o seguinte questionamento: Até que seja
editada a "lei específica" constante do novel inciso VII do art. 37 da CF pode o juiz aplicar,
analogicamente, os princípios e as normas da Lei n. 7783/89?
A outra entende que tal dispositivo não se executa por si mesmo, e que tal direito do
servidor somente poderá ser exercido após norma infraconstitucional, que antes da emenda nº
19/98, deveria ser por lei complementar, mas agora por lei "lei específica" ou ordinária.
O STF, quando vigia a redação original do inciso VII do art. 37 da CF, adotou a segunda
corrente, mas que está a exigir mudança em seu posicionamento, em razão da mora legislativa e,
em função da EC 19/89, que não mais exige lei complementar, mas, e tão-somente, "lei
específica", o que implica na sua ausência a aplicação de lei correlata por analogia, pois o direito
não admite lacuna.
Diante da lacuna fomentada pela inércia do Poder Executivo que tem a exclusividade no
encaminhamento de leis que se referem ao servidor público e, considerando o fenômeno da
recepção da atual Lei de Greve pela nova Emenda Constitucional n. 19, cabe ao intérprete, pelo
menos até que sobrevenha lei específica, dar a máxima efetividade à norma constitucional
mediante a integração do sistema pela interpretação analógica, pois se trata de direito
constitucional fundamental que não pode ser postergado ou negado pela mora do devedor ou por
violação de direitos constitucionais fundada na falta de norma regulamentadora.
Nos estudos de lvani Contini Bramante, podemos colher o oportuno entendimento de que:
Cumpre verificar que o art. 16, da lei 7.783/89, está revogado em razão da eficácia
revogativa ou eficácia negativa, que também é desobstrutiva, pois a norma constitucional traçou
novo esquema dependente para a sua atuação, ou seja, a exigência de uma lei ordinária
normativa, diferente do sistema anterior o qual remetia à lei complementar, implicando dizer
que, enquanto não for editada lei específica que regule a greve no setor público, o direito de
exercê-la é livre e soberana esbarrando-se apenas nos excessos não permitido por lei correlata.
Desse comento pode-se afirmar que a Lei 7.783/89 foi recepcionada em parte podendo ser
aplicada, no que couber, aos servidores públicos porque está em perfeita compatibilidade
vertical-formal-material com o texto Constitucional. Operou-se o chamado fenômeno da eficácia
construtiva da norma constitucional visto que a Lei 7.783/89, que trata do direito de greve na
iniciativa privada, recebeu da Carta Política um novo elemento revigorador que a valoriza para
a ordem jurídica nascente.
É sabido que os serviços essenciais à comunidade, tanto podem ser prestados pelos
trabalhadores do setor privado quanto do setor público, cuja abstenção não pode causar aos
outros interesses tutelados constitucionalmente, como aqueles possuidores de caráter de
segurança, saúde, vida, integridade física e liberdades dos indivíduos, prejuízos. Não se justifica,
assim, o tratamento diferenciado ou separado. Onde há a mesma razão igual deve ser a
regulamentação e solução.
Pelo princípio de que a Administração só pode fazer o que a lei determina (principio da
legalidade, impessoalidade e publicidade) nem mais nem menos, quando de movimentos de
paralisação das atividades funcionais de uma repartição pública (greve), estando o Poder Público
em mora com a edição de lei de greve específica para o setor público, como já declarado pelo
Supremo Tribunal Federal em Ação de Injunção já comentada, não se pode falar em corte ou
suspensão de pagamento de salários dos servidores que, efetivamente, participem dos
movimentos, pela cristalina falta de amparo no ordenamento jurídico legal.
A lei 8112/90, que se transformou no regime jurídico do servidor público federal, quando
trata da questão do corte de ponto do servidor, com a conseqüente suspensão de pagamento
pecuniário, o faz no art. 44, onde diz que o servidor perderá a remuneração dos dias em que
faltar ao serviço ou nos casos de atrasos na chegada, ausências ou saídas antecipadas iguais ou
superiores há 60 minutos. "In verbis":
Art. 45. Salvo por imposição legal, ou mandado judicial, nenhum desconto
incidirá sobre a remuneração ou provento.
Não se pode falar em greve ou paralisação dos serviços públicos pela ausência do
servidor do seu local de trabalho, pois ai não se teria à greve, mas a falta ao trabalho, este
punido como já mencionado.
A inexecução das tarefas rotineiras, nos termos da Lei 8112/90, art. 117, inciso XV, pode
ser conceituada como "proceder de forma desidiosa", sendo esta uma proibição legal, mas, para
cuja punição se faz necessário à apuração pelo processo disciplinar, nos termos do art. 143 do
mesmo diploma legal.
A Lei 8112/90, em seu art. 116, que trata dos deveres, e o art. 117, que trata das proibições
não impõe nenhuma sanção, de forma direta e sem o devido processo legal, que puna o servidor
que participar de movimento de paralisação de atividades funcionais, em busca de direitos
legítimos e melhores condições de trabalho.
O inciso I do Art. 45, é cristalino na sua concepção de que a remuneração será suspensa
quando se faltar ao serviço sem motivo justificado. Havendo justificativa para a falta, está haverá
de ser relevada ou compensada.
Caso o servidor em greve, por ordem de sua entidade sindical ou comando de greve, tenha
que se ausentar do seu local de trabalho, deslocando-se para um outro ponto, objetivando uma
melhor pressão política com o intuído de pressionar o Administrador Público a uma solução mais
rápida para os motivos que ensejaram a deflagração do movimento paredista, estará justificada
sua ausência, não podendo haver nenhuma punição pecuniária, podendo ser aplicado o
dispositivo do parágrafo único do mesmo art. 45, após o término do momento.
Além do que, como já dito, a relação de trabalho do servidor com o Estado é institucional,
não operando a quebra de contrato de trabalho ou sua rescisão (demissão ou exoneração no
serviço público) sem o devido processo administrativo. O ato de afastamento é formal
necessitando do instituto legal para sua efetivação, seja decreto ou portaria de demissão ou
exoneração. Também, o prejuízo causado com a paralisação das atividades não afeta o
empregador, considerando-o como sendo a Administração Pública, mas a comunidade que dele
depende segundo as normais legais.
Tal decreto, que se reveste de regulamento de greve no serviço público, determina que, em
nenhuma hipótese, poderão ser objeto de abono, compensação ou cômputo para fins de contagem
de tempo de serviço ou de qualquer vantagem que o tenha por base o salário. Na realidade é um
decreto que regulamenta uma lei inexistente - a lei de greve no serviço público, cuja mora é do
próprio Poder Executivo.
A Constituição cidadã de 1988 não fez qualquer distinção entre os servidores públicos
civis efetivos e os servidores ocupantes de cargos em comissão, sendo certo que as funções de
confiança devem ser, por força da Emenda Constitucional n. 19/98, ocupadas, exclusivamente,
por servidores ocupantes de cargos efetivos o que, também, não vem ocorrendo no seio da
Administração Pública, desgraçadamente, ocupados por estranhos à própria administração.
A Constituição Federal de 1988 não admite ser regulamentada por decreto, daí poder-se
afirmar que tal decreto é inconstitucional.
9 - CONCLUSÃO:
Conclui-se que, enquanto não existir lei que regulamente o art. 37 especificamente quanto
à relação institucional da greve no serviço público, visto que a mora está no poder público
representado pelo Poder Executivo Federal, o servidor que participar de paralisação (greve)
de suas atividades funcionais, desde que, devidamente convocados pelas entidades sindicais
representativas, por analogia à lei de greve existente, não poderá sofrer nenhuma penalidade
pecuniária, seja multa ou descontos dos dias em que deixou de exercer suas funções laborais.
Deixar de executar suas atividades sem se ausentar do seu local de trabalho ou, quando
tiver que se fazê-lo, mediante deslocamento a local de concentração para pressão ao próprio
Poder Público na solução mais rápida dos motivos que ensejaram a greve, não são passíveis de
sansão administrativa por inexistir norma legal que permita a Administração tal desiderato.
Caso venha a sofrer penalidade, pelo desconto pecuniário pelos dias de greve, não poderá
ser compelido a trabalhar extraordinariamente, para colocar o serviço em dia, pois há vedação
legal para o pagamento de horas extras no serviço público. A norma, neste caso, autoriza a
reposição nos termos do parágrafo único do art. 45 da lei 8112/90.
Assim, deve ser praxe nesses movimentos, que o servidor cumpra, fielmente, os horários
de trabalho tanto na entrada como na saída, bem como, que assinem o ponto de presença, seja o
oficial, da própria repartição, seja o paralelo, ofertado pela entidade organizadora do evento,
pois, para uma eventual demanda administrativa ou judicial haverá de ser comprovado que o
servidor compareceu ao serviço deixando, apenas, de executar suas atividades laborais
pertinentes, pois estava à disposição de sua entidade sindical em movimento de reivindicação por
melhores condições de trabalho, cujo direito está, ampla e devidamente, amparado pela Carta
Constitucional Cidadã de 1988.
NOTAS
BIBLIOGRAFIA:
Carvalho Filho, José dos Santos. Manual de Direito Administrativo, 6ª edição. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2000,
Di Pietro, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo, 12ª edição. São Paulo: Atlas, 2000
Friede, Roy Reis, Curso de Direito Administrativo, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 1993
Laranjeiras, Aline Daniela Florêncio. Direito de greve no serviço público. Jus Navigandi,
n. 63, mar. 2003.
Leite, Carlos Henrique Bezerra. A greve do servidor público civil e os direitos humanos.
Jus Navigandi, n. 54, fev. 2002.
Meirelles, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro, 25ª edição. São Paulo:
Malheiros, 2000, (atualizada por Eurico de Andrade Azevedo, Délcio Balestero Aleixo e José
Emmanuel Burlem Filho).
Mello, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo, 13ª edição. São
Paulo: Malheiros, 2001,
Mozart Victor Russomano, Princípios gerais de direito sindical, 2ª ed., Rio de Janeiro,
Forense, 1997,
Sobre o autor
Carlos Augusto Jorge
E-mail: Entre em contato
Sobre o texto:
Texto inserido no Jus Navigandi nº266 (30.3.2004)
Elaborado em 02.2004.
Informações bibliográficas:
Conforme a NBR 6023:2000 da Associação Brasileira de Normas Técnicas (ABNT), este texto científico publicado em
periódico eletrônico deve ser citado da seguinte forma:
JORGE, Carlos Augusto. A greve do servidor público federal . Jus Navigandi, Teresina, ano
8, n. 266, 30 mar. 2004. Disponível em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?
id=5018>. Acesso em: 06 jul. 2010.