RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL

Autor: Roberto Alfaro Pinillos

Sumario: I. Definicin; II. Origen de la responsabilidad contractual; III. Regulacin de la

responsabilidad contractual; IV. Causales de la responsabilidad contractual: a) Dolo, b) Culpa inexcusable
y c) Culpa leve; V. Daos indemnizables en la responsabilidad contractual: a) El Dao emergente, b) El
Lucro cesante, c) El Dao moral y tambin incluye d) dao a la persona; VI. Definicin de los daos
indemnizables: a) Dao emergente, b) Lucro cesante, c) Dao moral y d) Dao a la persona; VII. Reglas de
Oro (obligatorias) al solicitar indemnizacin por daos; VIII. Prescripcin de la responsabilidad contractual;
IX. La estructura de la responsabilidad contractual y X. El Incumplimiento en materia civil.- 1) Omisin de
prestacin: a. Imposibilidad sobreviniente, b. Retardo, c. Incumplimiento y 2. Prestacin defectuosa: a.
Cumplimiento defectuoso, b. Cumplimiento parcial, c. Cumplimiento tardo.

I. Definicin.

Es aquella responsabilidad que corresponde al deudor que est obligado a indemnizar por el
incumplimiento de su obligacin o por el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de su
obligacin. El acreedor de la obligacin es quien sufre los perjuicios.

Es aqul cuando el dao causado tiene antecedente en un acuerdo, pacto o convencin de

contenido patrimonial [v.], que se viola por una parte causando dao con ello a la otra parte.

Caracterstica propia de la responsabilidad contractual es que la indemnizacin [v.] del

dao ser restringida o limitada; es decir, no es integral (como en la responsabilidad civl
extracontractual), v.gr., no incluye el dao ulterior si no se estipulo ste (conforme el C.C. Art.
1324 prr.2).

En la responsabilidad contractual, la obligacin de la reparacin surge del contrato: cada parte

se ha comprometido a cumplir sus obligaciones asumidas y al no hacerlo, tiene que indemnizar
el dao sufrido por la otra parte.

II. Origen de la responsabilidad contractual.

La responsabilidad contractual no solo proviene del incumplimiento de un contrato;

porque, tambin puede nacer de incumplir la obligacin contenida en cualquier acto jurdico (sea
bilateral, unilateral o plurilateral).

Caso: La responsabilidad civil contractual puede provenir de un acto jurdico distinto al

contrato. Una persona deja un legado a favor de un tercero. Al fallecer la persona, sus
herederos no cumplen con el legado a favor del tercero; entonces, los herederos han
causado un dao a este tercero. All estamos ante una responsabilidad civil contractual
de los herederos.

Caso: La responsabilidad civil contractual puede provenir directamente de la ley. El

gestor de un negocio ajeno tiene que administrarlo en inters y beneficio del titular de
dicho negocio. Si este gestor administra negligentemente este negocio causa un dao al
titular del mismo y entonces est obligado a indemnizarlo, pues se genera una
responsabilidad civil contractual de este gestor impuesta por la ley.

En la responsabilidad civil contractual preexiste una obligacin que es incumplida o que

es ejecutada parcialmente, tardamente o defectuosamente.

En todo caso, la responsabilidad civil contractual se presenta en toda relacin de crdito; es

decir, ante la existencia de una relacin jurdica de acreedor y deudor.

III. Regulacin de la responsabilidad contractual.

En el Per, la regulacin de la responsabilidad civil contractual se encuentra en el CC de 1984
en el Libro VI Las Obligaciones (sobre todo en el Ttulo IX Inejecucin de obligaciones) y en
el Libro VII Fuente de obligaciones (contratos).

IV. Causales de la responsabilidad contractual.

En el Per, en materia de responsabilidad civil contractual s es responsable por:

a) Dolo,
b) Culpa inexcusable, o
c) Culpa leve.

Podemos notar que aqu hay una graduacin bipartita de la culpa en inexcusable y leve.
En cambio en el CC de Andrs Bello que rige en Ecuador, Chile y Colombia (con algunas
modificaciones), la graduacin de la culpa es tripartita: a) culpa grave, b) culpa leve y c) culpa
levsima.
a) Dolo.-

El deudor responde por dolo cuando ha incumplido su obligacin, no ha ejecutado su prestacin

intencional o deliberadamente; as no haya tenido la intencin de causar dao. Para que haya
dolo, basta que el deudor intencionalmente, debiendo saber o sabiendo que deba cumplir no
cumpli.

(CC, Art. 1318) Procede con dolo quien deliberadamente no ejecuta la obligacin.

b) Culpa inexcusable.-

Aqu estamos ante una culpa grave (lo que se conoce en la legislacin comparada como culpa
lata). Esta es una negligencia o culpa imperdonable.

(CC, Art. 1319) Incurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta la
obligacin.

Caso: El mdico momentos antes de operar a su paciente toma somnferos.

Caso: El abogado que el da lunes a primera hora de la maana tiene que exponer un
informe oral en la Corte sobre un caso muy delicado y complejo. Y el domingo, un da
antes se la pasa toda la madrugada bailando y libando licor. Y el informe oral resulta un
completo desastre (no respondi ninguna de las preguntas formuladas por los jueces y
se quedaba dormido en el pupitre de la Corte), y pierde el proceso

c) Culpa leve.-

El deudor en el cumplimiento de sus obligaciones no se ha comportado de acuerdo a la diligencia

normal, exigida por la naturaleza de esas obligaciones o para dichas circunstancias.

(CC, Art. 1320) Acta con culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por
la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas,
del tiempo y del lugar.

El Derecho lo que exige es un comportamiento o diligencia normal/ordinaria al deudor; es decir,

comportarse segn la naturaleza de la obligacin.

Como regla general, el Derecho no exige comportamientos extraordinarios o

excepcionales; salvo, que excepcionalmente la ley establezca expresamente o salvo que el acto
jurdico (pacto) celebrado entre las partes as lo haya contemplado.

Caso (Culpa extraordinaria): En el contrato de comodato, donde el comodatario que tiene

el derecho de utilizar el bien entregado en prstamo gratuito por el comodante, tiene la
 obligacin de cuidar este bien observando una diligencia o cuidado especial (fuera de lo
normal). Ejemplos:

1) Deudor asume responsabilidad por pacto

Aumento, menoscabo y prdida del bien

(CC, Art. 1732) Corresponde al comodante el aumento y el menoscabo o prdida del
bien, salvo culpa del comodatario o pacto de satisfacer todo perjuicio.

2) Deudor asume responsabilidad por imposicin de la ley

Responsabilidad por uso distinto del bien

(CC, Artculo 1741) El comodatario que emplea el bien para un uso distinto o por un
plazo mayor del convenido es responsable de la prdida o deterioro ocurridos por causa
que no le sea imputable, salvo que pruebe que estos hechos se habran producido aun
cuando no lo hubiese usado diversamente o lo hubiese restituido en su oportunidad.

Responsabilidad por perecimiento del bien

(CC, Art. 1742) El comodatario debe pagar el valor del bien dado en comodato si perece
por causa que no le es imputable, cuando hubiese podido evitarla sustituyndolo con uno
de su propiedad.

Responsabilidad por el deterioro y prdida de bien tasado

(CC, Art. 1743) Si el bien fue tasado al tiempo de celebrarse el contrato, su prdida o
deterioro es de cuenta del comodatario, aun cuando hubiera ocurrido por causa que no
le sea imputable.

V. Daos indemnizables en la responsabilidad contractual

Este tema est regulado por los Arts. 131 y 1322 del CC, que prescriben lo siguiente:

Indemnizacin por dolo, culpa leve e inexcusable

(CC, Artculo 1321) Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no
ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve.
El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante, en
cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecucin.
Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin,
obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo
en que ella fue contrada.

Indemnizacin por dao moral

(CC, Art. 1322) El dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es susceptible de
resarcimiento.

En la responsabilidad contractual solo se regula literalmente como daos indemnizables:

a) El Dao emergente,
b) El Lucro cesante, y
c) El Dao moral.

Se precisa, que literalmente no se alude al dao a la persona.

Sin embargo, en la responsabilidad extracontractual se regula como daos indemnizables el

dao emergente, el lucro cesante, el dao moral y el dao a la persona.

Pero el Derecho es una ciencia netamente interpretativa. Y el hecho que los Arts. 1321 y 1322
del CC. no regulen el dao a la persona, no quiere decir que no se deba indemnizar dicho dao
en materia contractual. Adems, en el derecho comparado en otros cdigos civiles
latinoamericanos que tampoco regulaban expresamente el dao a la persona en materia de
responsabilidad contractual, los tribunales han interpretado sistemtico el ordenamiento jurdico
y han considerado e incluido el dao a la persona en la responsabilidad contractual.

Indemnizacin = Puede ser de dos clases; a) Patrimonial y b) Extrapatrimonial.

Resarcimiento = Solo puede ser patrimonial (se repara el dao econmico causado al patrimonio
de la persona).

Dao emergente y lucro cesante son daos patrimoniales.

Dao moral y dao a la persona son daos extrapatrimoniales.

Cuando se habla de daos extrapatrimoniales no se habla de resarcimiento sino de reparacin

(a travs de una indemnizacin).

Si bien el dao a la persona, a su salud, a su integridad fsica, a su integridad psicolgica no

puede cuantificarse en dinero ni puede cotizarse en la bolsa; el Derecho establece que puede de
algn modo repararse o compensarse con el pago de una indemnizacin expresada en un
monto de dinero, que alguna satisfaccin le podr producir. Pero de otro lado, tambin es muy
importante precisar que esta indemnizacin debe constituir as mismo una especie de sancin
o multa para el causante del dao, as de este modo esta indemnizacin cumple diversos fines:

a) Para desmotivar al causante directo del dao (para que no lo vuelva a hacer), y
b) Para enviar un mensaje a la comunidad de que cualquier sujeto que cause un dao
similar estar obligada a pagar una fuerte indemnizacin (aqu se busca prevenir
nuevas conductas negativas que perjudiquen a la comunidad).

Lamentablemente, muchos jueces del Poder Judicial en el Per al administrar justicia dictan
sentencias que otorgan como indemnizacin por la muerte de una persona sobre todo en los
muy frecuentes accidentes de trnsito, que es la primera causa de muertes en el Per sumas
tan irrisorias y hasta ridculas como montos de S/ 1,500.00, S/ 2,000.00 y es muy raro encontrar
indemnizaciones que superen los S/ 10,000.00. Y aqu tenemos una grave situacin, porque en
el dictado de dichas sentencias han intervenido muchos operadores jurdicos (jueces, fiscales y
abogados patrocinantes) que se supone deben aplicar el Derecho en su real dimensin, ser un
instrumento de efectiva justicia social y la funcin de prevencin es clave para la eficiencia del
ordenamiento jurdico.

En el siglo XVIII el patrimonio prevaleca sobre la persona, all se deca: Tanto tienes tanto
vales. Pero, eso cambio especialmente con la revolucin francesa, la introduccin de los
derechos de la persona (libertad, igualdad y fraternidad); y desde esa poca la persona est por
encima del patrimonio. Pero, en la actualidad para muchos operadores jurdicos
lamentablemente esto es desconocido o lejano. Y esta conducta o proceder de estos operadores
jurdicos no es lgica ni normal, sino ms bien anormal.

Nunca debe olvidarse que el ser humano est por encima del patrimonio. La indemnizacin
tiene ser suficiente para reparar (el dao directo causado) y tambin para prevenir nuevas
conductas negativas futuras (desmotivndolas bajo la coercin del pago de una fuerte
indemnizacin). Nadie le obliga al juez nacional a establecer una indemnizacin millonaria como
los jueces norteamericanos, porque es obvio que all es otra realidad socio-econmica (que en
el Per muy pocos podran pagar); pero, los jueces nacionales s estn obligados a ordenar el
pago de una indemnizacin razonable, proporcional que repare el dao causado ntegramente
y sobre todo que sea efectiva para prevenir nuevos actos negativos/perjudiciales.

Porque, si los jueces nacionales continan en sus sentencias ordenando montos

irrisorios/absurdos (p.e., S/ 2,000.00) como indemnizaciones por la vida humana, el mensaje a
la sociedad ser: Personas irresponsables (y algunos hasta choferes asesinos) solo deben
pagar esta pequea suma de dinero y listo, y despus pueden seguir causando nuevos daos
(sigan atropellando y matando), hasta el infinito.
Entonces, tanto en la responsabilidad civil contractual como en la responsabilidad civil
extracontractual el dao a la persona es indemnizable. As lo encontramos en la jurisprudencia
civil de los pases latinos vecinos. A continuacin citamos algunos ejemplos:

Caso: Si el mdico actuando negligente ha hecho que su paciente pierda la vista (en uno
o los dos ojos) est obligado a indemnizarlo; y este es un dao a la persona. Y entre
mdico y paciente existe una relacin contractual originada por un contrato de servicios.

Caso: En el Per, se present una muy comentada negligencia cuando dos mdicos de
un hospital pblico cortaron (amputaron) por error la pierna sana del paciente. Y entre
mdico y paciente existe una relacin contractual originada por un contrato de servicios.
Donde, el paciente aporta una mensualidad para recibir atencin mdica y el Estado est
obligado a proporcionrsela. Nadie podr decir (sea abogado o no) que en este caso no
estamos ante un dao a la persona (y eso es obvio, porque al amputarle la pierna sana
han producido un dao a su integridad fsica/personal) y por tanto, merece y debe ser
indemnizado. Y as fue, se celebr una transaccin y se le indemniz con un milln de
soles al paciente.

VI. Definicin de los daos indemnizables.

a) Dao emergente.-

Prdida, disminucin del patrimonio como consecuencia del evento daoso.

Caso: Se produce un accidente de trnsito, y A choca con su auto al auto de B. El auto

de B se incendia completamente y se pierde. Entonces, el patrimonio de B ha disminuido
al perderse su auto. Estamos aqu ante un dao emergente, donde la vctima es B y debe
ser resarcido.

b) Lucro cesante.-

Es la utilidad que se deja de percibir como consecuencia del dao emergente (de la prdida o
disminucin de dicho patrimonio).

Caso: El auto de B se pierde por culpa de A (aqu hay dao emergente). Y B utilizaba
este auto para hacer servicio de taxi. Entonces, hay una utilidad/ganancia que se deja
de percibir (lucro cesante) que A debe resarcir a B.

c) Dao moral.-

Es el sufrimiento de espritu, la intranquilidad que padece la persona. El proyecto de vida de la

vctima va a ser modificado a consecuencia del evento daoso. Y este dao tambin se va a
reflejar en el mbito econmico, por ejemplo: un padre pierde a su hijo y por la gran tristeza y
dolor que sufre ya no va a producir/trabajar como lo haca antes de dicho dao.

d) Dao a la persona.-

Son los daos a los derechos de la persona o derechos personalsimos, ya sean de naturaleza
fsica o psicolgica.

VII. Reglas de Oro (obligatorias) al solicitar indemnizacin por daos:

1) Cules son los daos? (dao emergente, lucro cesante, dao moral y/o dao a la
persona)
2) Probar dichos daos?
3) Probar la cuanta o monto de dichos daos?

Prueba de daos y perjuicios

 (CC, Art. 1331) La prueba de los daos y perjuicios y de su cuanta tambin corresponde
al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso.

Valorizacin equitativa del resarcimiento

(CC, Art. 1332) Si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso,
deber fijarlo el juez con valoracin equitativa.

Para probar el dao se debe utilizar todos los medios probatorios (V.) previstos en el Cdigo
procesal civil considerando todas y cada una de las circunstancias del caso (tanto del evento
daoso como de sus consecuencias).

Se precisa que en el dao moral all no hay una prueba directa (no hay un contrato, documento
o testigo) sino una prueba indirecta (el Juez a travs de las otras pruebas tiene que llegar a
establecer el alegado dao moral). Por ello, el Juez debe analizar con mucho cuidado todos y
cada uno los elementos y circunstancias de cada caso en concreto: Los jueces siempre debe
actuar con criterio, el Derecho no es matemticas. El derecho es realidad social, y por ello hay
que considerar todos los hechos.

Caso: Han matado a un hijo, y el padre de ese hijo, estaba totalmente desentendido con
l, no lo visitaba ms de 20 aos, nunca le haba pasado alimentos; entonces aqu el
dao moral de este padre es mnimo o no existe (hijo vivo o muerto igual le da). Sin
embargo, ahora que muri su hijo, este padre aprovechndose de la situacin
demanda una fuerte suma de dinero como indemnizacin por el dao moral por la
muerte de su ahora muy quiero y apreciado hijo. El juez debe merituar todos estos
hechos y rechazar esta demanda de indemnizacin por dao moral.

Caso: A una vedette le han cortado una nalga, entonces ahora qu va a mostrar? Aqu
se ha frustado el proyecto de vida de este chica y estamos ante un grave dao moral
que debe ser indemnizado de manera considerable, porque ya no podr trabajar como
vedette. Muy distinto es, que le corten a una monja una nalga, la monja puede continuar
con su misin clerical y su proyecto de vida no sufre alteracin ni se trunca; si bien
tambin aqu habr dao moral pero su magnitud e indemnizacin es mucho menor.

VIII. Prescripcin de la responsabilidad contractual.

La responsabilidad civil contractual prescribe a los diez (10) aos como regla general. Es decir,
el plazo para interponer una demanda solicitando indemnizacin por responsabilidad derivada
de un contrato se extingue en el plazo de 10 aos.

Plazos prescriptorios de acciones civiles

(CC, Art. 2001) Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley:
1.- A los diez aos, la accin personal, la accin real, la que nace de una ejecutoria y la
de nulidad del acto jurdico. ()

Excepciones a la regla general:

1) Contrato de obra (CC, Art. 1784), despus que la obra fue entregada y aceptada el plazo para
reclamar daos o deficiencias se extingue a los 5 aos.

Responsabilidad del contratista por destruccin, vicios o ruina

(CC, Art. 1784) Si en el curso de los cinco aos desde su aceptacin la obra se destruye,
total o parcialmente, o bien presenta evidente peligro de ruina o graves defectos por vicio
de la construccin, el contratista es responsable ante el comitente o sus herederos,
siempre que se le avise por escrito de fecha cierta dentro de los seis meses siguientes
al descubrimiento. Todo pacto distinto es nulo.
El contratista es tambin responsable, en los casos indicados en el prrafo
anterior, por la mala calidad de los materiales o por defecto del suelo, si es que hubiera
suministrado los primeros o elaborado los estudios, planos y dems documentos
necesarios para la ejecucin de la obra.
 El plazo para interponer la accin es de un ao computado desde el da siguiente
al aviso a que se refiere el primer prrafo.

2) Saneamiento por vicios ocultos (CC, Art. 1484).- Hay lugar a saneamiento en los contratos
relativos a la transferencia de la propiedad, la posesin o el uso de un bien.

El plazo para interponer la accin resolutoria (o accin redhibitoria) (CC, Art. 1511) o
la accin estimatoria (o accin quanti minoris) (CC, Art. 1513) acumulando la
indemnizacin de daos caducan (se extinguen) es de 6 meses si se trata de un bien
inmueble o de 3 meses si se trata de un bien mueble conforme el Art. 1514 del CC. Los
plazos se computan desde el momento de la recepcin de la obra.

Accin redhibitoria o resolutoria

(CC, Art. 1511) El adquirente puede pedir, en razn del saneamiento a que est obligado
el transferente, la resolucin del contrato.

Accin estimatoria o quanti minoris

(CC, Art. 1513) El adquirente puede optar por pedir que se le pague lo que el bien vale
de menos, por razn de vicio, en el momento de ejercerse la accin de pago, teniendo
en cuenta la finalidad de su adquisicin, sin perjuicio del derecho de solicitar la
indemnizacin de daos y perjuicios, cuando el transferente haya incurrido en dolo o
culpa respecto de la existencia de los vicios.

Caducidad de las acciones redhibitoria y estimatoria

(CC, Art. 1514) Las acciones redhibitoria y estimatoria caducan a los tres meses si se
trata de bienes muebles y a los seis, de inmuebles.
Los plazos se computan desde el momento de la recepcin del bien.

IX. La estructura de la responsabilidad contractual.

En este caso la indemnizacin civil puede cumplir el papel de sustituir/reemplazar a la prestacin

debida. Aqu hablamos de una indemnizacin civil compensatoria.

O puede la indemnizacin civil coexistir con el cumplimiento de la prestacin. A este caso, la

doctrina le denomina responsabilidad civil moratoria (porque se ejecuta la prestacin y adems
se paga una indemnizacin por la demora en ejecutarla).

Caso: En un cumplimiento de un contrato, el acreedor puede demandar al deudor para

que cumpla, para que ejecute la prestacin y adems que se acumule la indemnizacin
de daos.

Resolucin por incumplimiento

(CC, Art. 1428) En los contratos con prestaciones recprocas, cuando alguna de las
partes falta al cumplimiento de su prestacin, la otra parte puede solicitar el cumplimiento
o la resolucin del contrato y, en uno u otro caso, la indemnizacin de daos y perjuicios.
A partir de la fecha de la citacin con la demanda de resolucin, la parte
demandada queda impedida de cumplir su prestacin.

X. El Incumplimiento en materia civil.

El incumplimiento ha sido definido como la inexistente o inexacta ejecucin de la prestacin

debida. El incumplimiento se puede distinguir principalmente en las dos clases siguientes:

a) Incumplimiento total (aquel donde la prestacin no ha sido realizada); y

b) Cumplimiento inexacto (aquel donde la prestacin es cuantitativa o cualitativamente
inexacta).

Juan Espinoza Espinoza sostiene que una autorizada doctrina espaola (Dez-Picazo y otros),
prefiere calificar a la figura del incumplimiento como de lesin de derechos de crdito,
identificando los siguientes supuestos:
1) OMISIN de prestacin.- En la cual el deudor no ha realizado acto alguno para cumplir
la prestacin debida. Dentro de este rubro, pueden presentarse los siguientes casos:

a. Imposibilidad sobreviniente.-

El deudor no ha realizado ninguna conducta y, adems, la prestacin se ha tornado

imposible. Tal es el caso de imposibilidad sobreviniente regulada en el Art. 1432 C.C.
La imposibilidad es solo una prestacin que no puede ser pensada como objeto de
ninguna relacin obligatoria, siendo prohibida por las leyes de la naturaleza o por
normas jurdicas imperativas, y como tal, repugnante al concepto abstracto de
obligacin. No se olvide que la imposibilidad sobreviniente presupone una
prestacin originariamente, al momento de la promesa, posible.

Resolucin por culpa de las partes

(CC, Art. 1432) Si la prestacin resulta imposible por culpa del deudor, el contrato
queda resuelto de pleno derecho y ste no puede exigir la contraprestacin y est
sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios.
Cuando la imposibilidad sea imputable al acreedor, el contrato queda resuelto de
pleno derecho. Sin embargo, dicho acreedor deber satisfacer la contraprestacin,
correspondindole los derechos y acciones que hubieren quedado relativos a la
prestacin.

b. Retardo.-

El deudor no ha realizado ninguna conducta en el momento oportuno, pero la

prestacin es todava posible y el acreedor mantiene inters en su ejecucin. Es
pertinente agregar que en todos estos casos hay retraso en la ejecucin de la
prestacin, que puede llegar a convertirse en mora si se dan o aparecen los
requisitos necesarios para colocar al deudor en esta especial situacin.

c. Incumplimiento.-

El deudor no ha realizado ninguna conducta en el momento oportuno y la prestacin

es an posible, pero el acreedor ya no mantiene inters en su ejecucin. Un ejemplo
de incumplimiento por culpa del deudor lo encontramos en el Art. 1150 del C.C.

Opciones del acreedor por inejecucin de obligaciones

(CC, Art. 1150) El incumplimiento de la obligacin de hacer por culpa del deudor,
faculta al acreedor a optar por cualquiera de las siguientes medidas:
1. Exigir la ejecucin forzada del hecho prometido, a no ser que sea necesario
para ello emplear violencia contra la persona del deudor.
2. Exigir que la prestacin sea ejecutada por persona distinta al deudor y por
cuenta de ste.
3. Dejar sin efecto la obligacin.

2) Prestacin DEFECTUOSA.- En la que el deudor ha realizado actos para cumplir con la

prestacin debida; pero la prestacin real no coincide o no se ajusta por completo con
el programa o proyecto de la prestacin, tal y como se encontraba establecido en el acto
de constitucin de la relacin obligatoria.

Dentro de este supuesto, calificado por un sector de la doctrina nacional, en posicin que
comparto, como de prestacin inexacta, se tiene que distinguir los siguientes casos
(regulados en el Art. 1151 C.C.): a) Cumplimiento defectuoso, b) Cumplimiento parcial y
c) Cumplimiento tardo.

Opciones del acreedor por ejecucin parcial, tarda o defectuosa

 (CC, Art. 1151) El cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin de
hacer por culpa del deudor, permite al acreedor adoptar cualquiera de las
siguientes medidas:
1.- Las previstas en el artculo 1150, incisos 1 2.
2.- Considerar no ejecutada la prestacin, si resultase sin utilidad para l.
3.- Exigir al deudor la destruccin de lo hecho o destruirlo por cuenta de l, si
le fuese perjudicial.
4.- Aceptar la prestacin ejecutada, exigiendo que se reduzca la contraprestacin,
si la hubiere.

a. Cumplimiento defectuoso.-

Cuando hay inexactitud en el objeto de la prestacin. Se contraviene el Principio de

identidad del pago (CC, 1132 y 1221).

Obligacin de dar bien cierto

(CC, Art. 1132) El acreedor de bien cierto no puede ser obligado a recibir otro,
aunque ste sea de mayor valor.

Indivisibilidad del pago

(CC, Art. 1221) No puede compelerse al acreedor a recibir parcialmente la
prestacin objeto de la obligacin, a menos que la ley o el contrato lo autoricen.
Sin embargo, cuando la deuda tiene una parte lquida y otra ilquida, puede exigir
el acreedor el pago de la primera, sin esperar que se liquide la segunda.

b. Cumplimiento parcial.-

Se contraviene el Principio de integridad del pago (CC, 1220).

Nocin de pago
(CC, Art. 1220) Se entiende efectuado el pago slo cuando se ha ejecutado
ntegramente la prestacin.

c. Cumplimiento tardo.-

Es una inexactitud relativa al tiempo, en la que se contraviene el Principio de

oportunidad del pago (CC, 1148).

Plazo y modo de obligaciones de hacer

(CC, Art. 1148) El obligado a la ejecucin de un hecho debe cumplir la prestacin
en el plazo y modo pactados o, en su defecto, en los exigidos por la naturaleza de
la obligacin o las circunstancias del caso.

EJEMPLO
Juan celebra un contrato y se obliga a entregar en calidad de arrendamiento, un caballo a Roberto, que
necesita para llevar su cosecha de fruta a vender al pueblo antes que se malogre; como Juan no ha
cumplido con su obligacin, la cosecha se ha malogrado y Roberto le exige el pago del dao econmico
por la prdida de su cosecha.

V. Daos y perjuicios. Responsabilidad civil del juez. Responsabilidad civil extracontractual Presuncin de dolo del Juez.
Responsabilidad judicial
 RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL

Autor: Roberto Alfaro Pinillos

Sumario: I. Definicin; II. Origen de la responsabilidad contractual; III. Regulacin de la

responsabilidad contractual; IV. Causales de la responsabilidad contractual: a) Dolo, b) Culpa inexcusable
y c) Culpa leve; V. Daos indemnizables en la responsabilidad contractual: a) El Dao emergente, b) El
Lucro cesante, c) El Dao moral y tambin incluye d) dao a la persona; VI. Definicin de los daos
indemnizables: a) Dao emergente, b) Lucro cesante, c) Dao moral y d) Dao a la persona; VII. Reglas de
Oro (obligatorias) al solicitar indemnizacin por daos; VIII. Prescripcin de la responsabilidad contractual;
IX. La estructura de la responsabilidad contractual y X. El Incumplimiento en materia civil.- 1) Omisin de
prestacin: a. Imposibilidad sobreviniente, b. Retardo, c. Incumplimiento y 2. Prestacin defectuosa: a.
Cumplimiento defectuoso, b. Cumplimiento parcial, c. Cumplimiento tardo.

I. Definicin.

Es aquella responsabilidad que corresponde al deudor que est obligado a indemnizar por el
incumplimiento de su obligacin o por el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de su
obligacin. El acreedor de la obligacin es quien sufre los perjuicios.

Es aqul cuando el dao causado tiene antecedente en un acuerdo, pacto o convencin de

contenido patrimonial [v.], que se viola por una parte causando dao con ello a la otra parte.

Caracterstica propia de la responsabilidad contractual es que la indemnizacin [v.] del

dao ser restringida o limitada; es decir, no es integral (como en la responsabilidad civl
extracontractual), v.gr., no incluye el dao ulterior si no se estipulo ste (conforme el C.C. Art.
1324 prr.2).

En la responsabilidad contractual, la obligacin de la reparacin surge del contrato: cada parte

se ha comprometido a cumplir sus obligaciones asumidas y al no hacerlo, tiene que indemnizar
el dao sufrido por la otra parte.

II. Origen de la responsabilidad contractual.

La responsabilidad contractual no solo proviene del incumplimiento de un contrato;

porque, tambin puede nacer de incumplir la obligacin contenida en cualquier acto jurdico (sea
bilateral, unilateral o plurilateral).

Caso: La responsabilidad civil contractual puede provenir de un acto jurdico distinto al

contrato. Una persona deja un legado a favor de un tercero. Al fallecer la persona, sus
herederos no cumplen con el legado a favor del tercero; entonces, los herederos han
causado un dao a este tercero. All estamos ante una responsabilidad civil contractual
de los herederos.

Caso: La responsabilidad civil contractual puede provenir directamente de la ley. El

gestor de un negocio ajeno tiene que administrarlo en inters y beneficio del titular de
dicho negocio. Si este gestor administra negligentemente este negocio causa un dao al
titular del mismo y entonces est obligado a indemnizarlo, pues se genera una
responsabilidad civil contractual de este gestor impuesta por la ley.

En la responsabilidad civil contractual preexiste una obligacin que es incumplida o que

es ejecutada parcialmente, tardamente o defectuosamente.

En todo caso, la responsabilidad civil contractual se presenta en toda relacin de crdito; es

decir, ante la existencia de una relacin jurdica de acreedor y deudor.

III. Regulacin de la responsabilidad contractual.

En el Per, la regulacin de la responsabilidad civil contractual se encuentra en el CC de 1984
en el Libro VI Las Obligaciones (sobre todo en el Ttulo IX Inejecucin de obligaciones) y en
el Libro VII Fuente de obligaciones (contratos).

IV. Causales de la responsabilidad contractual.

En el Per, en materia de responsabilidad civil contractual s es responsable por:

d) Dolo,
e) Culpa inexcusable, o
f) Culpa leve.

Podemos notar que aqu hay una graduacin bipartita de la culpa en inexcusable y leve.
En cambio en el CC de Andrs Bello que rige en Ecuador, Chile y Colombia (con algunas
modificaciones), la graduacin de la culpa es tripartita: a) culpa grave, b) culpa leve y c) culpa
levsima.
a) Dolo.-

El deudor responde por dolo cuando ha incumplido su obligacin, no ha ejecutado su prestacin

intencional o deliberadamente; as no haya tenido la intencin de causar dao. Para que haya
dolo, basta que el deudor intencionalmente, debiendo saber o sabiendo que deba cumplir no
cumpli.

(CC, Art. 1318) Procede con dolo quien deliberadamente no ejecuta la obligacin.

b) Culpa inexcusable.-

Aqu estamos ante una culpa grave (lo que se conoce en la legislacin comparada como culpa
lata). Esta es una negligencia o culpa imperdonable.

(CC, Art. 1319) Incurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta la
obligacin.

Caso: El mdico momentos antes de operar a su paciente toma somnferos.

Caso: El abogado que el da lunes a primera hora de la maana tiene que exponer un
informe oral en la Corte sobre un caso muy delicado y complejo. Y el domingo, un da
antes se la pasa toda la madrugada bailando y libando licor. Y el informe oral resulta un
completo desastre (no respondi ninguna de las preguntas formuladas por los jueces y
se quedaba dormido en el pupitre de la Corte), y pierde el proceso

c) Culpa leve.-

El deudor en el cumplimiento de sus obligaciones no se ha comportado de acuerdo a la diligencia

normal, exigida por la naturaleza de esas obligaciones o para dichas circunstancias.

(CC, Art. 1320) Acta con culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por
la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas,
del tiempo y del lugar.

El Derecho lo que exige es un comportamiento o diligencia normal/ordinaria al deudor; es decir,

comportarse segn la naturaleza de la obligacin.

Como regla general, el Derecho no exige comportamientos extraordinarios o

excepcionales; salvo, que excepcionalmente la ley establezca expresamente o salvo que el acto
jurdico (pacto) celebrado entre las partes as lo haya contemplado.

Caso (Culpa extraordinaria): En el contrato de comodato, donde el comodatario que tiene

el derecho de utilizar el bien entregado en prstamo gratuito por el comodante, tiene la
 obligacin de cuidar este bien observando una diligencia o cuidado especial (fuera de lo
normal). Ejemplos:

1) Deudor asume responsabilidad por pacto

Aumento, menoscabo y prdida del bien

(CC, Art. 1732) Corresponde al comodante el aumento y el menoscabo o prdida del
bien, salvo culpa del comodatario o pacto de satisfacer todo perjuicio.

2) Deudor asume responsabilidad por imposicin de la ley

Responsabilidad por uso distinto del bien

(CC, Artculo 1741) El comodatario que emplea el bien para un uso distinto o por un
plazo mayor del convenido es responsable de la prdida o deterioro ocurridos por causa
que no le sea imputable, salvo que pruebe que estos hechos se habran producido aun
cuando no lo hubiese usado diversamente o lo hubiese restituido en su oportunidad.

Responsabilidad por perecimiento del bien

(CC, Art. 1742) El comodatario debe pagar el valor del bien dado en comodato si perece
por causa que no le es imputable, cuando hubiese podido evitarla sustituyndolo con uno
de su propiedad.

Responsabilidad por el deterioro y prdida de bien tasado

(CC, Art. 1743) Si el bien fue tasado al tiempo de celebrarse el contrato, su prdida o
deterioro es de cuenta del comodatario, aun cuando hubiera ocurrido por causa que no
le sea imputable.

V. Daos indemnizables en la responsabilidad contractual

Este tema est regulado por los Arts. 131 y 1322 del CC, que prescriben lo siguiente:

Indemnizacin por dolo, culpa leve e inexcusable

(CC, Artculo 1321) Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no
ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve.
El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante, en
cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecucin.
Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin,
obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo
en que ella fue contrada.

Indemnizacin por dao moral

(CC, Art. 1322) El dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es susceptible de
resarcimiento.

En la responsabilidad contractual solo se regula literalmente como daos indemnizables:

a) El Dao emergente,
b) El Lucro cesante, y
c) El Dao moral.

Se precisa, que literalmente no se alude al dao a la persona.

Sin embargo, en la responsabilidad extracontractual se regula como daos indemnizables el

dao emergente, el lucro cesante, el dao moral y el dao a la persona.

Pero el Derecho es una ciencia netamente interpretativa. Y el hecho que los Arts. 1321 y 1322
del CC. no regulen el dao a la persona, no quiere decir que no se deba indemnizar dicho dao
en materia contractual. Adems, en el derecho comparado en otros cdigos civiles
latinoamericanos que tampoco regulaban expresamente el dao a la persona en materia de
responsabilidad contractual, los tribunales han interpretado sistemtico el ordenamiento jurdico
y han considerado e incluido el dao a la persona en la responsabilidad contractual.

Indemnizacin = Puede ser de dos clases; a) Patrimonial y b) Extrapatrimonial.

Resarcimiento = Solo puede ser patrimonial (se repara el dao econmico causado al patrimonio
de la persona).

Dao emergente y lucro cesante son daos patrimoniales.

Dao moral y dao a la persona son daos extrapatrimoniales.

Cuando se habla de daos extrapatrimoniales no se habla de resarcimiento sino de reparacin

(a travs de una indemnizacin).

Si bien el dao a la persona, a su salud, a su integridad fsica, a su integridad psicolgica no

puede cuantificarse en dinero ni puede cotizarse en la bolsa; el Derecho establece que puede de
algn modo repararse o compensarse con el pago de una indemnizacin expresada en un
monto de dinero, que alguna satisfaccin le podr producir. Pero de otro lado, tambin es muy
importante precisar que esta indemnizacin debe constituir as mismo una especie de sancin
o multa para el causante del dao, as de este modo esta indemnizacin cumple diversos fines:

c) Para desmotivar al causante directo del dao (para que no lo vuelva a hacer), y
d) Para enviar un mensaje a la comunidad de que cualquier sujeto que cause un dao
similar estar obligada a pagar una fuerte indemnizacin (aqu se busca prevenir
nuevas conductas negativas que perjudiquen a la comunidad).

Lamentablemente, muchos jueces del Poder Judicial en el Per al administrar justicia dictan
sentencias que otorgan como indemnizacin por la muerte de una persona sobre todo en los
muy frecuentes accidentes de trnsito, que es la primera causa de muertes en el Per sumas
tan irrisorias y hasta ridculas como montos de S/ 1,500.00, S/ 2,000.00 y es muy raro encontrar
indemnizaciones que superen los S/ 10,000.00. Y aqu tenemos una grave situacin, porque en
el dictado de dichas sentencias han intervenido muchos operadores jurdicos (jueces, fiscales y
abogados patrocinantes) que se supone deben aplicar el Derecho en su real dimensin, ser un
instrumento de efectiva justicia social y la funcin de prevencin es clave para la eficiencia del
ordenamiento jurdico.

En el siglo XVIII el patrimonio prevaleca sobre la persona, all se deca: Tanto tienes tanto
vales. Pero, eso cambio especialmente con la revolucin francesa, la introduccin de los
derechos de la persona (libertad, igualdad y fraternidad); y desde esa poca la persona est por
encima del patrimonio. Pero, en la actualidad para muchos operadores jurdicos
lamentablemente esto es desconocido o lejano. Y esta conducta o proceder de estos operadores
jurdicos no es lgica ni normal, sino ms bien anormal.

Nunca debe olvidarse que el ser humano est por encima del patrimonio. La indemnizacin
tiene ser suficiente para reparar (el dao directo causado) y tambin para prevenir nuevas
conductas negativas futuras (desmotivndolas bajo la coercin del pago de una fuerte
indemnizacin). Nadie le obliga al juez nacional a establecer una indemnizacin millonaria como
los jueces norteamericanos, porque es obvio que all es otra realidad socio-econmica (que en
el Per muy pocos podran pagar); pero, los jueces nacionales s estn obligados a ordenar el
pago de una indemnizacin razonable, proporcional que repare el dao causado ntegramente
y sobre todo que sea efectiva para prevenir nuevos actos negativos/perjudiciales.

Porque, si los jueces nacionales continan en sus sentencias ordenando montos

irrisorios/absurdos (p.e., S/ 2,000.00) como indemnizaciones por la vida humana, el mensaje a
la sociedad ser: Personas irresponsables (y algunos hasta choferes asesinos) solo deben
pagar esta pequea suma de dinero y listo, y despus pueden seguir causando nuevos daos
(sigan atropellando y matando), hasta el infinito.
Entonces, tanto en la responsabilidad civil contractual como en la responsabilidad civil
extracontractual el dao a la persona es indemnizable. As lo encontramos en la jurisprudencia
civil de los pases latinos vecinos. A continuacin citamos algunos ejemplos:

Caso: Si el mdico actuando negligente ha hecho que su paciente pierda la vista (en uno
o los dos ojos) est obligado a indemnizarlo; y este es un dao a la persona. Y entre
mdico y paciente existe una relacin contractual originada por un contrato de servicios.

Caso: En el Per, se present una muy comentada negligencia cuando dos mdicos de
un hospital pblico cortaron (amputaron) por error la pierna sana del paciente. Y entre
mdico y paciente existe una relacin contractual originada por un contrato de servicios.
Donde, el paciente aporta una mensualidad para recibir atencin mdica y el Estado est
obligado a proporcionrsela. Nadie podr decir (sea abogado o no) que en este caso no
estamos ante un dao a la persona (y eso es obvio, porque al amputarle la pierna sana
han producido un dao a su integridad fsica/personal) y por tanto, merece y debe ser
indemnizado. Y as fue, se celebr una transaccin y se le indemniz con un milln de
soles al paciente.

VI. Definicin de los daos indemnizables.

a) Dao emergente.-

Prdida, disminucin del patrimonio como consecuencia del evento daoso.

Caso: Se produce un accidente de trnsito, y A choca con su auto al auto de B. El auto

de B se incendia completamente y se pierde. Entonces, el patrimonio de B ha disminuido
al perderse su auto. Estamos aqu ante un dao emergente, donde la vctima es B y debe
ser resarcido.

b) Lucro cesante.-

Es la utilidad que se deja de percibir como consecuencia del dao emergente (de la prdida o
disminucin de dicho patrimonio).

Caso: El auto de B se pierde por culpa de A (aqu hay dao emergente). Y B utilizaba
este auto para hacer servicio de taxi. Entonces, hay una utilidad/ganancia que se deja
de percibir (lucro cesante) que A debe resarcir a B.

c) Dao moral.-

Es el sufrimiento de espritu, la intranquilidad que padece la persona. El proyecto de vida de la

vctima va a ser modificado a consecuencia del evento daoso. Y este dao tambin se va a
reflejar en el mbito econmico, por ejemplo: un padre pierde a su hijo y por la gran tristeza y
dolor que sufre ya no va a producir/trabajar como lo haca antes de dicho dao.

d) Dao a la persona.-

Son los daos a los derechos de la persona o derechos personalsimos, ya sean de naturaleza
fsica o psicolgica.

VII. Reglas de Oro (obligatorias) al solicitar indemnizacin por daos:

4) Cules son los daos? (dao emergente, lucro cesante, dao moral y/o dao a la
persona)
5) Probar dichos daos?
6) Probar la cuanta o monto de dichos daos?

Prueba de daos y perjuicios

 (CC, Art. 1331) La prueba de los daos y perjuicios y de su cuanta tambin corresponde
al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso.

Valorizacin equitativa del resarcimiento

(CC, Art. 1332) Si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso,
deber fijarlo el juez con valoracin equitativa.

Para probar el dao se debe utilizar todos los medios probatorios (V.) previstos en el Cdigo
procesal civil considerando todas y cada una de las circunstancias del caso (tanto del evento
daoso como de sus consecuencias).

Se precisa que en el dao moral all no hay una prueba directa (no hay un contrato, documento
o testigo) sino una prueba indirecta (el Juez a travs de las otras pruebas tiene que llegar a
establecer el alegado dao moral). Por ello, el Juez debe analizar con mucho cuidado todos y
cada uno los elementos y circunstancias de cada caso en concreto: Los jueces siempre debe
actuar con criterio, el Derecho no es matemticas. El derecho es realidad social, y por ello hay
que considerar todos los hechos.

Caso: Han matado a un hijo, y el padre de ese hijo, estaba totalmente desentendido con
l, no lo visitaba ms de 20 aos, nunca le haba pasado alimentos; entonces aqu el
dao moral de este padre es mnimo o no existe (hijo vivo o muerto igual le da). Sin
embargo, ahora que muri su hijo, este padre aprovechndose de la situacin
demanda una fuerte suma de dinero como indemnizacin por el dao moral por la
muerte de su ahora muy quiero y apreciado hijo. El juez debe merituar todos estos
hechos y rechazar esta demanda de indemnizacin por dao moral.

Caso: A una vedette le han cortado una nalga, entonces ahora qu va a mostrar? Aqu
se ha frustado el proyecto de vida de este chica y estamos ante un grave dao moral
que debe ser indemnizado de manera considerable, porque ya no podr trabajar como
vedette. Muy distinto es, que le corten a una monja una nalga, la monja puede continuar
con su misin clerical y su proyecto de vida no sufre alteracin ni se trunca; si bien
tambin aqu habr dao moral pero su magnitud e indemnizacin es mucho menor.

VIII. Prescripcin de la responsabilidad contractual.

La responsabilidad civil contractual prescribe a los diez (10) aos como regla general. Es decir,
el plazo para interponer una demanda solicitando indemnizacin por responsabilidad derivada
de un contrato se extingue en el plazo de 10 aos.

Plazos prescriptorios de acciones civiles

(CC, Art. 2001) Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley:
1.- A los diez aos, la accin personal, la accin real, la que nace de una ejecutoria y la
de nulidad del acto jurdico. ()

Excepciones a la regla general:

1) Contrato de obra (CC, Art. 1784), despus que la obra fue entregada y aceptada el plazo para
reclamar daos o deficiencias se extingue a los 5 aos.

Responsabilidad del contratista por destruccin, vicios o ruina

(CC, Art. 1784) Si en el curso de los cinco aos desde su aceptacin la obra se destruye,
total o parcialmente, o bien presenta evidente peligro de ruina o graves defectos por vicio
de la construccin, el contratista es responsable ante el comitente o sus herederos,
siempre que se le avise por escrito de fecha cierta dentro de los seis meses siguientes
al descubrimiento. Todo pacto distinto es nulo.
El contratista es tambin responsable, en los casos indicados en el prrafo
anterior, por la mala calidad de los materiales o por defecto del suelo, si es que hubiera
suministrado los primeros o elaborado los estudios, planos y dems documentos
necesarios para la ejecucin de la obra.
 El plazo para interponer la accin es de un ao computado desde el da siguiente
al aviso a que se refiere el primer prrafo.

2) Saneamiento por vicios ocultos (CC, Art. 1484).- Hay lugar a saneamiento en los contratos
relativos a la transferencia de la propiedad, la posesin o el uso de un bien.

El plazo para interponer la accin resolutoria (o accin redhibitoria) (CC, Art. 1511) o
la accin estimatoria (o accin quanti minoris) (CC, Art. 1513) acumulando la
indemnizacin de daos caducan (se extinguen) es de 6 meses si se trata de un bien
inmueble o de 3 meses si se trata de un bien mueble conforme el Art. 1514 del CC. Los
plazos se computan desde el momento de la recepcin de la obra.

Accin redhibitoria o resolutoria

(CC, Art. 1511) El adquirente puede pedir, en razn del saneamiento a que est obligado
el transferente, la resolucin del contrato.

Accin estimatoria o quanti minoris

(CC, Art. 1513) El adquirente puede optar por pedir que se le pague lo que el bien vale
de menos, por razn de vicio, en el momento de ejercerse la accin de pago, teniendo
en cuenta la finalidad de su adquisicin, sin perjuicio del derecho de solicitar la
indemnizacin de daos y perjuicios, cuando el transferente haya incurrido en dolo o
culpa respecto de la existencia de los vicios.

Caducidad de las acciones redhibitoria y estimatoria

(CC, Art. 1514) Las acciones redhibitoria y estimatoria caducan a los tres meses si se
trata de bienes muebles y a los seis, de inmuebles.
Los plazos se computan desde el momento de la recepcin del bien.

IX. La estructura de la responsabilidad contractual.

En este caso la indemnizacin civil puede cumplir el papel de sustituir/reemplazar a la prestacin

debida. Aqu hablamos de una indemnizacin civil compensatoria.

O puede la indemnizacin civil coexistir con el cumplimiento de la prestacin. A este caso, la

doctrina le denomina responsabilidad civil moratoria (porque se ejecuta la prestacin y adems
se paga una indemnizacin por la demora en ejecutarla).

Caso: En un cumplimiento de un contrato, el acreedor puede demandar al deudor para

que cumpla, para que ejecute la prestacin y adems que se acumule la indemnizacin
de daos.

Resolucin por incumplimiento

(CC, Art. 1428) En los contratos con prestaciones recprocas, cuando alguna de las
partes falta al cumplimiento de su prestacin, la otra parte puede solicitar el cumplimiento
o la resolucin del contrato y, en uno u otro caso, la indemnizacin de daos y perjuicios.
A partir de la fecha de la citacin con la demanda de resolucin, la parte
demandada queda impedida de cumplir su prestacin.

X. El Incumplimiento en materia civil.

El incumplimiento ha sido definido como la inexistente o inexacta ejecucin de la prestacin

debida. El incumplimiento se puede distinguir principalmente en las dos clases siguientes:

c) Incumplimiento total (aquel donde la prestacin no ha sido realizada); y

d) Cumplimiento inexacto (aquel donde la prestacin es cuantitativa o cualitativamente
inexacta).

Juan Espinoza Espinoza sostiene que una autorizada doctrina espaola (Dez-Picazo y otros),
prefiere calificar a la figura del incumplimiento como de lesin de derechos de crdito,
identificando los siguientes supuestos:
3) OMISIN de prestacin.- En la cual el deudor no ha realizado acto alguno para cumplir
la prestacin debida. Dentro de este rubro, pueden presentarse los siguientes casos:

d. Imposibilidad sobreviniente.-

El deudor no ha realizado ninguna conducta y, adems, la prestacin se ha tornado

imposible. Tal es el caso de imposibilidad sobreviniente regulada en el Art. 1432 C.C.
La imposibilidad es solo una prestacin que no puede ser pensada como objeto de
ninguna relacin obligatoria, siendo prohibida por las leyes de la naturaleza o por
normas jurdicas imperativas, y como tal, repugnante al concepto abstracto de
obligacin. No se olvide que la imposibilidad sobreviniente presupone una
prestacin originariamente, al momento de la promesa, posible.

Resolucin por culpa de las partes

(CC, Art. 1432) Si la prestacin resulta imposible por culpa del deudor, el contrato
queda resuelto de pleno derecho y ste no puede exigir la contraprestacin y est
sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios.
Cuando la imposibilidad sea imputable al acreedor, el contrato queda resuelto de
pleno derecho. Sin embargo, dicho acreedor deber satisfacer la contraprestacin,
correspondindole los derechos y acciones que hubieren quedado relativos a la
prestacin.

e. Retardo.-

El deudor no ha realizado ninguna conducta en el momento oportuno, pero la

prestacin es todava posible y el acreedor mantiene inters en su ejecucin. Es
pertinente agregar que en todos estos casos hay retraso en la ejecucin de la
prestacin, que puede llegar a convertirse en mora si se dan o aparecen los
requisitos necesarios para colocar al deudor en esta especial situacin.

f. Incumplimiento.-

El deudor no ha realizado ninguna conducta en el momento oportuno y la prestacin

es an posible, pero el acreedor ya no mantiene inters en su ejecucin. Un ejemplo
de incumplimiento por culpa del deudor lo encontramos en el Art. 1150 del C.C.

Opciones del acreedor por inejecucin de obligaciones

(CC, Art. 1150) El incumplimiento de la obligacin de hacer por culpa del deudor,
faculta al acreedor a optar por cualquiera de las siguientes medidas:
4. Exigir la ejecucin forzada del hecho prometido, a no ser que sea necesario
para ello emplear violencia contra la persona del deudor.
5. Exigir que la prestacin sea ejecutada por persona distinta al deudor y por
cuenta de ste.
6. Dejar sin efecto la obligacin.

4) Prestacin DEFECTUOSA.- En la que el deudor ha realizado actos para cumplir con la

prestacin debida; pero la prestacin real no coincide o no se ajusta por completo con
el programa o proyecto de la prestacin, tal y como se encontraba establecido en el acto
de constitucin de la relacin obligatoria.

Dentro de este supuesto, calificado por un sector de la doctrina nacional, en posicin que
comparto, como de prestacin inexacta, se tiene que distinguir los siguientes casos
(regulados en el Art. 1151 C.C.): a) Cumplimiento defectuoso, b) Cumplimiento parcial y
c) Cumplimiento tardo.

Opciones del acreedor por ejecucin parcial, tarda o defectuosa

 (CC, Art. 1151) El cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin de
hacer por culpa del deudor, permite al acreedor adoptar cualquiera de las
siguientes medidas:
1.- Las previstas en el artculo 1150, incisos 1 2.
2.- Considerar no ejecutada la prestacin, si resultase sin utilidad para l.
3.- Exigir al deudor la destruccin de lo hecho o destruirlo por cuenta de l, si
le fuese perjudicial.
4.- Aceptar la prestacin ejecutada, exigiendo que se reduzca la contraprestacin,
si la hubiere.

d. Cumplimiento defectuoso.-

Cuando hay inexactitud en el objeto de la prestacin. Se contraviene el Principio de

identidad del pago (CC, 1132 y 1221).

Obligacin de dar bien cierto

(CC, Art. 1132) El acreedor de bien cierto no puede ser obligado a recibir otro,
aunque ste sea de mayor valor.

Indivisibilidad del pago

(CC, Art. 1221) No puede compelerse al acreedor a recibir parcialmente la
prestacin objeto de la obligacin, a menos que la ley o el contrato lo autoricen.
Sin embargo, cuando la deuda tiene una parte lquida y otra ilquida, puede exigir
el acreedor el pago de la primera, sin esperar que se liquide la segunda.

e. Cumplimiento parcial.-

Se contraviene el Principio de integridad del pago (CC, 1220).

Nocin de pago
(CC, Art. 1220) Se entiende efectuado el pago slo cuando se ha ejecutado
ntegramente la prestacin.

f. Cumplimiento tardo.-

Es una inexactitud relativa al tiempo, en la que se contraviene el Principio de

oportunidad del pago (CC, 1148).

Plazo y modo de obligaciones de hacer

(CC, Art. 1148) El obligado a la ejecucin de un hecho debe cumplir la prestacin
en el plazo y modo pactados o, en su defecto, en los exigidos por la naturaleza de
la obligacin o las circunstancias del caso.

EJEMPLO
Juan celebra un contrato y se obliga a entregar en calidad de arrendamiento, un caballo a Roberto, que
necesita para llevar su cosecha de fruta a vender al pueblo antes que se malogre; como Juan no ha
cumplido con su obligacin, la cosecha se ha malogrado y Roberto le exige el pago del dao econmico
por la prdida de su cosecha.

V. Daos y perjuicios. Responsabilidad civil del juez. Responsabilidad civil extracontractual Presuncin de dolo del Juez.
Responsabilidad judicial

Jueves, 16 de febrero de 2017 | Leda 3926 veces

AL SOLICITANTE DE LA INDEMNIZACIN NO DEBE EXIGRSELE

PRUEBAS IRRAZONABLES
Jueces deben aplicar criterio
de equidad para cuantificar el
lucro cesante
En una reciente casacin, la Corte Suprema ha precisado que para acreditar el lucro
cesante, los jueces no pueden exigir al solicitante pruebas irrazonables. Todo lo
contrario, debern aplicarse criterios sobre la base de la equidad y de las reglas de
la experiencia, a fin de determinar un monto indemnizatorio razonable. Conoce los
detalles en la nota.

Fuente: Web

Los jueces no pueden negar el resarcimiento por lucro cesante con tan solo argumentar que
los ingresos que pudo haber percibido la vctima del dao no constituyen un dato cierto.
Tampoco puede exigrsele al peticionante de la indemnizacin que aporte pruebas
irrazonables al proceso.

As lo ha establecido la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema al resolver la Casacin

N 3499-2015 La Libertad, publicada en el diario oficial El Peruano del 30 de enero del
2017. Adems, en dicha resolucin se precis que, en la motivacin razonada de la
cuantificacin del lucro cesante, deben aplicarse criterios de equidad y reglas de la
experiencia, considerando: las cargas al interior del hogar, la proyeccin de la manutencin
de la parte accionante y los beneficios econmicos que ya pudieran haberse percibido los
deudos como consecuencia del evento daoso.

Veamos los hechos: Una persona fallece a causa de un accidente automovilstico. Ante ello,
la esposa, por derecho propio y en representacin de sus hijos, demanda resarcimiento de
daos contra la empresa de transportes propietaria del vehculo siniestrado y a uno de sus
empleados (el chofer). Los daos a resarcirse, segn su pretensin, comprenden: el lucro
cesante, dao moral, dao a la persona y dao al proyecto de vida. En el extremo del lucro
cesante la suma solicitada es de S/. 3209,956.00.

La primera instancia declara fundado el pedido de la accionante en el extremo del dao

moral, por el contrario no concede el resarcimiento por dao a la persona, pues, segn
explic el a quo, este no puede ser solicitado independientemente del dao moral.
Asimismo, estableci que no debe resarcirse el dao al proyecto de vida, pues, en su
opinin, el suceso no menoscab la libertad de la esposa y sus hijos para alcanzar sus
logros. En cuanto al lucro cesante, el juzgador mencion que, si bien el esposo tena un
ingreso acreditado, este no podra proyectarse hasta la edad de la jubilacin obligatoria a
efectos de calcular el quantum indemnizatorio.

La segunda instancia, por su parte, confirm la sentencia de primera instancia precisando

que, si bien la actora prob los ingresos de su esposo a fin de proyectar el lucro cesante, no
puede entenderse que estos iban a ser fijos hasta la edad de jubilacin, o que el occiso
hipotticamente hubiese continuado laborando de forma certera en sus dos centros de
trabajo como ingeniero.

Interpuesto el recurso de casacin por la accionante, la Corte Suprema precis que, en virtud
del principio de reparacin integral de la vctima, no podra dejarse de resarcir el lucro
cesante. En ese sentido, la Sala entendi que la sentencia de vista ha incurrido en una
motivacin aparente, pues niega el resarcimiento del dao in comento en virtud de la sola
imposibilidad de que la accionante pruebe la hiptesis de que su esposo hubiese seguido
percibiendo el mismo salario hasta la edad de 70 aos, es decir, hasta la jubilacin
obligatoria, y sin posibilidad de ruptura del contrato de trabajo.

As las cosas, la Corte exhort para que en una motivacin razonada de la cuantificacin del
lucro cesante se apliquen criterios de equidad y reglas de la experiencia. De esta manera,
la reconstruccin hipottica debe hacerse, al menos, en funcin de las cargas al interior del
hogar, la proyeccin de la manutencin de la parte accionante y los beneficios econmicos
que ya pudieran haberse percibido como consecuencia del evento daoso. As, la Suprema
entiende que las instancias que le anteceden cometieron una motivacin aparente,
transgrediendo el debido proceso, toda vez que su razonamiento se bas en la necesidad
de que la accionante deba aportar pruebas que son irrazonables.
En ese sentido, la Corte Suprema declar fundado el recurso de casacin, nula la sentencia
de vista y orden al ad quem emitir nuevo pronunciamiento.

Casacin N 3499-2015 La Libertad by La Ley on Scribd

Fuente: http://laley.pe/not/3820/jueces-deben-aplicar-criterio-de-equidad-para-
cuantificar-el-lucro-cesante/
LOS COMPONENTES DE LA INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS

Autor: Alexander Rioja Bermudez

Los componentes de la indemnizacin por daos y perjuicios

La indemnizacin por daos y perjuicios consiste en la accin que tiene el

acreedor o el perjudicado para exigir del deudor o causante del dao una
cantidad de dinero equivalente a la utilidad o beneficio que a aqul le hubiese
reportado el cumplimento efectivo, ntegro y oportuno de la obligacin o a la
reparacin del mal causado. En este sentido se pronuncia el artculo 1101 del
Cdigo Civil: Quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios
causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo,
negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de
aqullas.

Las indemnizaciones por daos y perjuicios se clasifican en dos clases, en

funcin de su procedencia. Contractuales son las que debe pagar un deudor en
caso de incumplir una obligacin contractual, con el fin de resarcir al acreedor
por su incumplimiento. Extracontractuales son aquellas que no proceden de un
contrato. Su causa se debe a una accin dolosa o culpable que provoca un dao
a otras personas.

Por otra parte, la indemnizacin por daos y perjuicios, con independencia de su

origen o procedencia, tiene por objeto indemnizar al acreedor de las
consecuencias perjudiciales causadas por el incumplimiento de la obligacin o
por la realizacin del acto ilcito. Siendo esta indemnizacin preferentemente de
carcter pecuniario (salvo en determinados supuestos de obligaciones
extracontractuales que pueden dar lugar a una reparacin especfica), se debe
proceder a valorar econonmicamente distintos aspectos o componentes que si
bien, son fcilmente teorizables, plantean en la prctica notorias dificultades de
concrecin. En este sentido, el artculo 1106 del Cdigo Civil establece que: La
indemnizacin de daos y perjuicios comprende, no slo el valor de la prdida
que hayan sufrido, sino tambin el de la ganancia que haya dejado de obtener
el acreedor, salvas las disposiciones contenidas en los artculos siguientes.

El citado precepto da cobertura legal al denominado dao emergente y lucro

cesante. El dao emergente es el dao o prdida sufrida por el acreedor y el
lucro cesante la ganancia dejada de obtener a consecuencia del incumplimiento
contractual o de la accin u omisin generadora de la responsabilidad
extracontractual.

La jurisprudencia normalmente exige un criterio restrictivo en la valoracin de la

prueba en los casos de fijacin del quantum indemnizatorio, remitiendo su
valoracin a los criterios generalmente aplicados por los rganos judiciales. As
las STS de 25 de marzo de 1991 y de 26 de marzo y 19 de junio de 2007
establecen que: la funcin de calcular los daos indemnizables es atribuida
exclusivamente por la doctrina jurisprudencial a los rganos judiciales, quienes
lo llevarn a cabo caso por caso valorando las probanzas unidas a las
actuaciones, sin que puedan hallarse sujetos a previsin normativa alguna, que
por su carcter general no permite la individualizacin del caso concreto

Por otra parte, el mero incumplimiento contractual o produccin del hecho ilcito
no produce de forma automtica el nacimiento de la indemnizacin por daos y
perjuicios. La probanza de este incumplimiento o realizacin del hecho doloso o
culposo incumbe al perjudicado, el cual debe probar el nexo de causalidad entre
el hecho y el dao producido. As las STS de 8 de noviembre de 1983, 3 de julio
de 1986, 28 de abril de 1989, 15 de junio de 1992, 13 de mayo de 1997 y 29 de
marzo de 2001, sostienen que si bien el incumplimiento puede dar lugar a
indemnizacin, ello no significa que se haya abandonado la doctrina general de
que el incumplimiento contractual no genera el desencadenamiento inexorable
de los daos y perjuicios y su reparacin, y que, por ende, incumbe a la parte
reclamante la carga de la prueba de su existencia y cuanta

Para finalizar este breve exposicin cabe mencionar el concepto de dao moral.
El dao moral se suele definir como todo aquel dao que no tiene naturaleza
puramente patrimonial y podran concebirse como todo aquellos que afectan a
los bienes o derechos inmateriales de las personas. El dao moral, que tiene su
anclaje en el artculo 1902 del Cdigo Civil, requiere que sea cierto, real y
existente, sin perjuicio que la resolucin judicial pudiera cuantificar determinados
daos morales futuros.

La Jurisprudencia tiende a admitir que todos los daos, patrimoniales o morales,

siempre que sean reales y se hayan probando, dan lugar a la correspondiente
reparacin. Desde la primera STS que declar la susceptibilidad de reparacin
del dao moral, de fecha 6 de diciembre de 1912, el debate doctrinal sobre la
indemnizacin por daos morales se ha circunscrito exclusivamente al mbito de
la responsabilidad contractual.

La cuestin terica que se plantea hoy en da en relacin con las obligaciones

extracontractuales estriba en determinar si el dao moral y el dao material o
patrimonial deben englobarse bajo un mismo concepto o si, por el contrario,
responden a dos conceptos diferentes. La doctrina mayoritaria se pronuncia a
favor de esta ltima tesis, al afirmar que slo el dao patrimonial puede ser
propiamente resarcido, mientras que los daos morales nunca son resarcibles,
sino, de algn modo, compensables. En este sentido la Jurisprudencia del
Tribunal Supremo tiene declarado que la pretensin de indemnizacin del dao
moral cuando tiene por objeto el pago de una cantidad de dinero, ms que una
funcin reparadora, cumple la finalidad de ser una compensacin de los
sufrimientos del perjudicado o pretium doloris.

Fuente: http://blog.pucp.edu.pe/blog/seminariotallerdpc/2010/02/24/los-
componentes-de-la-indemnizacion-por-danos-y-perjuicios/
 Aspectos generales del dao, y el quantum indemnizatorio

Por: Sergio Saenz Sucre

Sobre el particular resulta oportuno establecer algunas aproximaciones al dao

y a la indemnizacin. Cabanellas define el dao como [] el deterioro,
perjuicio o menoscabo que por accin de otro se recibe en la propia persona o
bienes ([1]); En ese mismo sentido Woolcott citando a Orgaz, indica que el dao
[] significa el menoscabo de valores econmicos o patrimoniales [] ([2]).

Sin embargo, el dao indemnizable en materia de responsabilidad civil no es de

carcter general, sino que ste se subdivide en dao emergente, lucro cesante,
dao moral y dao a la persona ([3]). Lo anterior lo encontramos contenido en el
artculo 1985 del Cdigo Civil que establece que la indemnizacin comprende
la consecuencia que deriven de la accin u omisin generadora del dao,
incluyendo el lucro cesante, dao a la persona y dao moral [].

Con relacin a la indemnizacin se sostiene que [] el resarcimiento del dao

tiene la funcin de reintegrar el patrimonio del afectado, en las condiciones
anteriores a la consumacin []([4]) del hecho u acto generador del dao. En
efecto, el objeto principal de la reparacin es el intento de colocar al damnificado
en la misma situacin que se encontrara antes de la ocurrencia del dao.

Estando a lo anterior, resulta claro que si bien puede existir obligacin

indemnizatoria a consecuencia de la produccin de un dao, ste slo ser
indemnizado en su dimensin real; situacin que se ve expresada en la siguiente
mxima del derecho francs todo el dao, pera nada ms que el dao ([5]). En
tal sentido Alpa, seala que el dao no puede comportar un enriquecimiento del
damnificado ([6]).

De lo anterior se desprende que el dao debe ser indemnizado en su demisin

real, en tal sentido, el dao debe ser cuantificado a fin de establecerse el monto
de la indemnizacin. Sin embargo, se debe tener presente que la cuantificacin
econmica del dao no siempre ser la regla para terminar la indemnizacin
debida por el daador. En efecto, existen bienes que muy bajo valor econmico,
sin embargo de gran valor sentimental para su poseedor, siendo en esto casos
donde no se puede establecer cuantitativamente la indemnizacin en base al
menoscabo del bien, debiendo tenerse como referencia a la persona.

Tambin se tiene el caso de los bienes que no son reemplazables por no existir
otro bien sustituto en el mercado. As tenemos, el caso concreto de las obras de
construccin civil como son los puentes para el trnsito vehicular, los mismos
que son nicos en ubicacin, construccin y valor. En caso de producirse la
destruccin total o parcial del mismo, el agraviado (El Estado) tendr la potestad
de exigir una indemnizacin la misma que abarcar el valor de reconstruccin
del puente, toda vez que como hemos sealado antes, la indemnizacin debe
permitir al damnificado estar en la misma situacin que se encontraba antes de
producirse el dao, en tal sentido resulta claro que no corresponde aplicar
depreciacin al bien, toda vez, un valor depreciado no permitira la
reconstruccin del puente, siendo que la indemnizacin no cumplira con la
funcin de dejar al damnificado como si el dao no hubiera ocurrido, esto es, con
un puente operativo que permita la circulacin de los vehculos.

A lo anterior debemos agregar, que la depreciacin es aplicable cuando existen

en el mercado otros bienes de iguales o similares caractersticas a los daados
que puedan ser adquiridos por el damnificado con la indemnizacin recibida, a
fin de que no exista enriquecimiento por medio del sistema de responsabilidad
civil.

Reconocimiento de los gastos incurridos por el agraviado.-

El artculo 1985 del Cdigo Civil establece que la indemnizacin comprende la

consecuencia que deriven de la accin u omisin generadora del dao,
incluyendo el lucro cesante, dao a la persona y dao moral []. Estando a ello
se tiene que el daador no slo responder por los daos causado a un
determinado bien, sino tambin por todo aquel detrimento econmico en que
haya tenido que incurrir el damnificado a consecuencia del dao.

En un ejemplo, podramos visualizar de la siguiente manera: A se encuentra

conduciendo su vehculo a fin de asistir a una reunin de negocios, sin embargo,
en el trayecto B quien conduca su vehculo a excesiva velocidad lo impacta
causando daos en el vehculo. Como consecuencia del accidente A deber
contratar una gra que movilice su vehculo as como reparar el vehculo en un
taller, y siendo que no cuenta con su vehculo deber movilizarse en taxi hasta
la reunin y dems sitios hasta la reparacin de su vehculo.

Estando al escenario propuesto tenemos que B no slo responder por los

daos causado al vehculo, sino tambin por gastos que haya ocasionado el
accidente, como son el costo de la gra y mayores gastos de movilidad de A al
tenerse que movilizar en taxi. En suma tenemos que, el daador debe responder
por todos aquellos gastos que origine de forma directa el dao producido, y que
causen un menoscabo patrimonial en el damnificado.

([1]).
Cabanellas, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo
III D-E. 26 Edicin. Argentina: Editorial Heliaca, 1998. p. 5
([2]).
Woolcott Oyague, Olenka. Responsabilidad civil de los profesionales. Lima:
Ara Editores, 2002. p. 66
([3]).
Es importante indicar que el dao a la persona y el dao moral, slo
pueden ser exigidos por personas naturales. En ese sentido resulta claro que el
caso concreto siendo el propietario del transformador una persona jurdica, slo
importaran para la cuantificacin del dao los el dao emergente y el lucro
cesante.
([4]).
Alpa, Guido. Nuevo tratado de la responsabilidad civil. Traductor Len
Hilario, Leysser. Lima: Jurista Editores, 2006. p. 782.
([5]).
Le Tourneau, Philippe. La Responsabilidad Civil. Traductor Tamayo
Jaramillo, Javier. Colombia: Legis, 2004. p. 68
([6]). Alpa, Guido. Op. Cit. p. 785.

Fuente: http://blog.pucp.edu.pe/blog/sergiosaenz/2014/06/11/aspectos-
generales-del-da-o-y-el-quantum-indemnizatorio/
La Responsabilidad Civil Contractual en la Legislacin Peruana

Por: Csar Fernndez Fernndez

CAS. N 1382-2000
Lima 17 de agosto del 2000
Si bien el art. 1314 citado contiene un supuesto de ausencia de culpa
cuando dispone que quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es
imputable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso, tambin lo es que dicha diligencia resultar insuficiente
para liberar al deudor por los daos y perjuicios resultantes de su
incumplimiento, cuando lo contrario est expresamente previsto por la Ley o
por el ttulo de la obligacin, de conformidad con lo dispuesto en el art. 1317 del
mismo Cdigo Sustantivo.
SS: URRELLO A, SANCHEZ PALACIOS P, ROMAN S., ECHEVARRIA A,
DEZA P.

CAS. N 2438-2002
Lima, dos de diciembre del dos mil dos.-
Para que se configure el contenido del artculo mil trescientos catorce del
Cdigo Civil segn el cual quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no
es imputable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso; debemos de situarnos ante un caso de responsabilidad
contractual subjetiva que busca la demostracin o comprobacin de la
existencia o no de la diligencia ordinaria requerida, elemento que no se discute
en materia de transporte, rea en la cual se parte de una presuncin iure et de
iure de responsabilidad; resultando por tanto impertinente la aplicacin del
artculo referido al caso de autos, por cuanto ha quedado determinado que el
naufragio de la balsa se ha debido a fuerza mayor.
SS. ECHEVARRIA ADRIANZEN; LAZARTE HUACO;- INFANTES VARGAS;
SANTOS PEA; QUINTANILLA QUISPE
CAS. N- 2142-02
Lima, nueve de diciembre del dos mil dos.-
De lo expuesto se advierte que los daos y perjuicios sufridos por el actor se
han producido en el marco de una relacin contractual existente entre ste, en
su condicin de trabajador, y la Compaa Minera como su empleadora,
debindose precisar que la silicosis es una enfermedad propia de la actividad
minera, que se rige por lo previsto en el Decreto Supremo cero cero dos-
setentids -TR, reglamento del Decreto Ley nmero dieciocho mil ochocientos
cuarentisis, Ley de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales.
Estando al considerando anterior, dado que lo pretendido por el demandante
est regulado por las reglas de la responsabilidad contractual o de inejecucin
de obligaciones, el actor debi tramitar su pretensin indemnizatoria mediante
accin pertinente, y no bajo los cauces de la responsabilidad
extracontractual.
SS. ECHEVARRIA ADRIANZEN; MENDOZA RAMIREZ; LAZARTE HUACO;
INFANTES VARGAS; SANTOS PEA
CAS. N- 2270-02
Lima, veintinueve de noviembre del dos mil dos.-
En principio debe tenerse que el artculo mil trescientos veintiuno del Cdigo
Civil, en su primer prrafo, establece que: Queda sujeto a la indemnizacin de
daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa
inexcusable o culpa leve; de lo que se des prende que la norma en cuestin
dispone que la responsabilidad contractual se deriva del incumplimiento de una
obligacin, sea sta de dar, hacer o no hacer, lo que determina que ante el
incumplimiento de lo pactado el acreedor se encuentra en la facultad de exigir
el pago de la indemnizacin, por el no accionar de su contraparte.
En el caso de autos la parte demandante sostiene que el Banco demandado
acept la entrega o desembolso de un dinero, razn por la cual se ampliaron
las hipotecas pre-existentes; sin embargo, ello no fue cumplido por el Banco, lo
que determin una serie de gastos, en consecuencia, corresponde determinar
si la parte demandada debi efectuar el desembolso de dinero.
El Banco demandado se comprometi a ampliar la autorizacin crediticia de
sus clientes, pero ello con cargo a las obligaciones que se detallaban en las
clusulas anteriores de dicho contrato, las cuales se encontraban pendientes
de pago.
Siendo esto as, desde ningn punto de vista puede asumirse que los
clientes, ahora la parte demandante, obtuvieron del Banco una promesa
incondicionada de desembolso de dinero, por cuanto an existan deudas
pendientes de pago, lo que determina que el accionar del banco demandado se
enmarc dentro de lo pactado por las partes.
SS. ECHEVARRIA ADRIANZEN; MENDOZA RAMIREZ; LAZARTE HUACO;
INFANTES VARGAS; SANTOS PEA C-37034
_______________________________________________________________
______________
COMENTARIO:

Etimolgicamente, la palabra responsabilidad se remonta al latn tardo

respondere. El trmino antiguo responder es el movimiento inverso de
pondere, cuya raz lleva en s la idea de rito, solemnidad y, con ello, orden,
con un carcter de solemnidad , as responder presupone la ruptura de tal
equilibrio de tal orden, y expresa con ello la idea de la respuesta reparadora de
la ruptura. En efecto como consecuencia de la ruptura de este orden surge el
juicio de responsabilidad, mediante el cual el costo de un dao se transfiere
del sujeto, que histricamente lo ha sufrido, a otro sujeto, a travs de la
imputacin al segundo de una obligacin, la cual tiene como doctrina italiana
entiende por responsabilidad la idea de la sujecin a las consecuencias
desfavorables de su propia conducta.

El primer prrafo del artculo 1321 de nuestro Cdigo Civil establece que
queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus
obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve y la primera parte del
artculo 1969 del mismo cuerpo legal precisa que aqul que por dolo o culpa
causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo.

En consecuencia, podemos apreciar que sea por incumplimiento de las

obligaciones, sea por lesionar un derecho o un legtimo inters y, por ello, se
ocasionan daos, la sancin que impone el Cdigo Civil al responsable es: la
de indemnizar.

De lo expuesto se puede definir a la responsabilidad civil como una tcnica de

tutela (civil) de los derechos (u otras situaciones jurdicas) que tienen por
finalidad imponer al responsable (no necesariamente el autor) la obligacin de
reparar los daos que ste ha ocasionado. De ello se deriva la consecuencia
que no es admisible hablar en trminos de diversos gneros de
responsabilidad, en cambio, solo es posible referirse a varios criterios en razn
de los cuales se es responsable.

La responsabilidad civil en general est referida a la indemnizacin, de los

daos ocasionados dentro de una relacin contractual o extracontractual, bien
se trate de daos producidos como consecuencia del incumplimiento de una
obligacin voluntaria, principalmente contractual, o bien se trate d daos que
sean el resultado de una conducta, sin que exista entre los sujetos ningn
vinculo de orden obligacional, refirindonos a la reponsabilidad
extracontractual.

Cuando el dao es consecuencia del incumplimiento de una obligacin

voluntaria, se habla en trminos doctrinarios de responsabilidad civil
contractual, y dentro de la terminologa del Cdigo Civil Peruano
responsabilidad derivada de la inejecucin de obligaciones

Como podemos apreciar en el grfico la responsabilidad civil en sentido

genrico se clasifica tradicionalmente en contractual y extracontractual, siendo
materia del presente artculo la responsabilidad contractual.

Esta se da cuando se vulnera el deber de conducta que nace de un contrato;

existe de por medio un acuerdo que se incumple es decir nace del
incumplimiento de una obligacin convencional preexistente.

Esta responsabilidad se deriva de la ley y existe el deber jurdico de resarcir o

indemnizar. La responsabilidad contractual precisa de la plena capacidad civil
del obligado. La responsabilidad ser mancomunada cuando hay pluralidad de
autores.

En consecuencia, la Responsabilidad Contractual en nuestro ordenamiento

legal consiste en la obligacin del deudor de indemnizar al acreedor por los
perjuicios que le ha originado por el incumplimiento de su obligacin o por el
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de dicha obligacin, el mismo que se
encuentra normado en los artculos 1314 al 1332 del Cdigo Civil relativos a la
Inejecucin de Obligaciones.

1.- Evolucin Histrica

En cuanto a la evolucin que ha tenido la responsabilidad contractual, debemos
sealar en primer lugar que, en el Derecho Romano adems de las
obligaciones provenientes de los delitos y otros daos sancionados por la Ley
Aquilia, se conoci otro tipo de responsabilidad que provena del negotium, del
contractus lo que podramos llamar negocio y contrato; aunque de las fuentes
romanas no podemos pretender encontrar una doctrina del negocio jurdico, de
los contratos y de la responsabilidad tal como la conocemos hoy, sin embargo
si encontramos los principios de derecho que fueron aptos para satisfacer las
necesidades jurdicas de ese momento histrico y que han servido de base
para su conceptualizacin actual.
Al respecto, Antonio Jos Quesada Snchez, Investigador de la Universidad de
Mlaga, Espaa, al describir entre otros, la evolucin histrica del concepto de
contrato nos dice lo siguiente. El concepto de contrato, entendido en el sentido
actual, no se form como tal en el Derecho Romano, sino que, sobre la base de
las consideraciones realizadas en la poca romana, las ideas que se van
formando sufrirn un desarrollo posterior (se van gestando en esta poca, pero
no culminan en un concepto general). No es necesario profundizar demasiado
para percibir la falta de un concepto general de contrato en Derecho Romano
clsico (dicho concepto ser propio del pensamiento jurdico moderno): para la
mentalidad casustica de la jurisprudencia romana de la poca clsica no
exista un concepto general de contrato, sino una serie de tipos contractuales
especficos (contratos nominados), consagrndose un importante y evidente
casuismo (es apreciable la rigidez del sistema clsico a la hora de tipificar
casos concretos).
Efectivamente, en Roma antigua no existan los principios de contrato, negocio
jurdico y responsabilidad; el derecho romano de aquella poca no conoca el
trmino responsabilidad y menos an los trminos responsabilidad
contractual o responsabilidad extracontractual. Es a partr de una ley
especfica, la lex Aquilia que la jurisprudencia fue ampliando los conocimientos
y conceptos hasta completarse por los juristas de la Edad Media y posteriores
hasta la actualidad, lo que ha venido a llamarse responsabilidad
extracontractual o aquiliana, de tal modo que cada vez que una persona origina
un hecho que causa un perjuicio econmico debe restaurar al daado el valor
del perjuicio, y con la ley Poetelia Papiria, la obligacin se va a convertir de
personal o penal en patrimonial.
Nelly Dora Louzan Solimano, respecto de la responsabilidad que sanciona la
ley aquilia, expresa lo siguiente: En la poca clsica la accin de la ley Alquilia
era una accin penal privada, que en la condemnatio obligaba al causante del
dao a pagar una suma de dinero a ttulo de pena, es decir, que de la comisin
del dao surga una obligacin que relacionaba a las partes; el que daaba se
obligaba a pagar al daado una suma de dinero a ttulo de pena y ste poda
exigir la pena a travs de una actio del derecho civil: actio ex lege aquiliae.
Por su parte Fernando de Trazegnies, refiere que: En el Derecho Romano no
existe nada parecido a una categora terica que encierre y describa todo ese
amplio territorio que ahora denominamos responsabilidad civil. Es verdad
que tampoco existe una demarcacin terica entre la res-ponsabilidad
extracontractual y 1a responsabilidad contractual; los romanos no parece que
consideraron necesario distinguir sustantivamente entre ambas. La
diferenciacin fue establecida por los juristas romanos ms bien por razones
procesales. no de fondo; la lex Aquilia solo otorgaba accin contra los daos
que resultaban de hechos positivos; en consecuencia, dado que en materia
contractual la mayor parte de veces los daos resultan de una omisin antes
que de un hecho y no pudiendo en tal caso otorgar la actioinem legis Aquillae,
se conceda al acreedor una accin diferente nacida del contrato mismo. De
esta manera. se impuso una cierta separacin entre la accin por daos y
perjuicios contractual y la accin por daos y perjuicios extracontractual

Un mejor entendimiento de la esencia y contenido de la responsabilidad civil,

recin se presenta en forma clara a finales del siglo pasado. En la actualidad es
frecuente que la doctrina jurdica trate el tema de la responsabilidad civil que
surge del incumplimiento contractual en paralelo con el de la responsabilidad
extracontractual. La idea bsica es que en los dos casos ocurre el
incumplimiento de un determinado deber jurdico correspondiente a una de las
partes (deudor o autor), que perjudica al otro (acreedor o vctima).

Por tal razn se reconoce a la responsabilidad civil como una sola, pero
dividida en dos grandes captulos. Sin embargo no debe creerse que no existen
diferencias fundamentales entre las mismas; en el caso de la responsabilidad
contractual, existe un vnculo jurdico previo, mientras que la extracontractual
da origen a ese vnculo, es decir, la fuente de la primera ser la voluntad de los
particulares, mientras que de la segunda lo ser la Ley. Por otro lado, en el
caso de la responsabilidad derivada del incumplimiento del contrato, se
presumir la culpa, a diferencia de la aquiliana en que por regla general se
debe probar.

Varios tratadistas, especialmente de la escuela francesa, han desarrollado una

teora mediante la cual, en mayor o menor grado, ha acercado la una con la
otra, denominndose por ello, Teora de la Unidad de la Responsabilidad
Civil. Esta se fundamenta en que en ambos casos, la responsabilidad civil
provenga de donde provenga, es una fuente de obligaciones, defendiendo la
identidad de elementos fundamentales en una y otra como la accin u omisin
imputable al causante del dao y la relacin de causalidad entre la conducta
del responsable y el perjuicio de la vctima; y, finalmente, postula la
accesoriedad de las restantes diferencias, manifestando que dichas
distinciones no son lo suficientemente importantes como para darles a los dos
tipos de responsabilidad una naturaleza diferente.

2.- Definicin.-
La palabra responsabilidad tiene un contenido de mltiple significado, existe
una responsabilidad a nivel social, una responsabilidad de tipo tico, una
responsabilidad de orden religioso, as como una responsabilidad de naturaleza
jurdica, entre otras ms. Esta ltima tambin admite diversas distinciones,
puede ser poltica, administrativa, penal o civil, etc. segn su objetivo, el cual
en el mbito civil, es la reparacin de los perjuicios causados, clasificndose en
contractual y extracontractual.
Gonzalo Figueroa Yez, Profesor Titular de Derecho Civil de la Universidad
de Chile y la Universidad Diego Portales, la define del modo siguiente: La
responsabilidad es contractual si el deber de conducta violado o incumplido ha
sido establecido previamente en un contrato que gener alguna obligacin de
dar, hacer o no hacer, y la parte obligada incumpli o viol esa obligacin o
deber de conducta .
Por su parte Len Barandiarn, refirindos a nuestro ordenamiento sustantivo,
precisa lo siguiente: No solamente el incumplimiento de la prestacin
responsabiliza al deudor en caso de falta, culposa o dolosa. La prestacin debe
cumplirse en forma adecuada y completa. En consecuencia, un cumplimiento
defectuoso, parcial, irregular, responsabiliza al deudor por el perjuicio que
atae al acreedor con el no cumplimiento regular.
En tal sentido, en concordancia con lo dispuesto en el Art. 1321 del Cdigo
Civil definimos la responsabilidad contractual como la obligacin del deudor de
indemnizar al acreedor por los perjuicios que le ha originado el incumplimiento
o cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de su obligacin.

3.- Requisitos:

Para que proceda la indemnizacin de daos y perjuicios, bien sea

compensatoria o moratoria, por la existencia de una responsabilidad
contractual, es necesaria la concurrencia de los siguientes requisitos:

3.1.- La Antijuricidad: El Incumplimiento Contractual.

Una conducta es antijurdica no slo cuando contraviene una norma
prohibitiva, sino tambin cuando la conducta viola el sistema jurdico en su
totalidad, en el sentido de afectar los valores o principios sobre los cuales ha
sido construido el sistema jurdico .

Vale decir, el autor del dao no ser responsable si la conducta realizada se

efectu dentro de los lmites de lo permitido por el Derecho, esto es, dentro de
los lmites de lo lcito,. Esto significa, en consecuencia, que no existe
responsabilidad civil en los casos de daos causados en el ejercicio regular de
un derecho, por cuanto se tratara de daos causados dentro del mbito de lo
permitido por el sistema jurdico, es decir, supuestos de daos autorizados o
justificados por el ordenamiento jurdico.

La antijuricidad tipica contractual se encuentra plasmada en lo preceptuado por

el artculo 1321 del Cdigo Civil que estipula: Queda sujeto a la indemnizacin
de dao y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa
inexcusable o culpa leve. El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o
por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, comprende tanto el dao
emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y
directa de tal inejecucin. Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso de la obligacin, obedecieran a ala culpa leve, el resarcimiento se
limita al dao que poda preveerse al tiempo en que ella fue contrado.

El incumplimiento es considerado, como el primero de los requisitos de la

responsabilidad civil contractual; el cual se presenta como un comportamiento
del deudor que quebranta la obligacin, adquiriendo ese obrar el carcter ilcito
o antijurdico. Segn la enseanza clsica, tal ilicitud, trae como consecuencia
la obligacin de resarcir el dao causado al acreedor; siempre, que concurra un
factor de atribucin que lo justifique.

Ernesto C. Wayar dice al respecto: Es bien sabido que para que haya pago o
cumplimiento, el deudor debe dar, hacer o no hacer, exactamente aquello que
deba, exactitud que se mide en relacin con el objeto, el lugar y el tiempo. El
concepto de incumplimiento no es dado por oposicin, pues consiste en un
comportamiento desacomodado o discrepante con el tenor de la obligacin; de
all que se haya podido decir que todo obrar disconforme con el que era debido
importa, sin ms, incumplimiento. Advirtase que, por la amplitud de esta
afirmacin, es extensa la variedad de hiptesis en que esa disconformidad de
conducta puede presentarse.

Efectivamente, por la importancia y diversidad de sus consecuencias, el

incumplimiento no puede tomarse en forma ligera, es necesario evaluarlo en
funcin de una teora del incumplimiento que precisa no solamente sus
conceptos, elementos, naturaleza, estructura, clases y consecuencias, sino que
nos permitir resolver una variedad de problemas concretos. El mismo autor
seala: As, en el marco del derecho contractual, el incumplimiento es fuente
de importantsimos efectos jurdicos que no siempre, ni necesariamente, se
relacionan con daos o menoscabos patrimoniales de una de las partes; es lo
que ocurre, por ejemplo, con la excepcin de incumplimiento, la resolucin
contractual, la excesiva onerosidad sobreviniente, la eviccin y los vicios
redhibitorios.

En este sentido, se debe distinguir entre el incumplimiento absoluto y el

relativo. El primero se presenta cuando por razones fsicas o jurdicas,
sobrevivientes a la formacin del vnculo, no es posible realizar la prestacin, o
cuando el cumplimiento de la prestacin es intil para el acreedor, al perder
ste inters en percibirla. En el segundo caso, cuando a pesar de la inconducta
del deudor la prestacin es de posible ejecucin, se afirma que el
incumplimiento es slo relativo, aqu no hay incumplimiento, pues, aun cuando
de modo parcial, tardo o defectuoso la prestacin se realizar. En todo caso
son formas incompletas de cumplimiento.

A diferencia de la inejecucin total decimos que es parcial cuando la conducta

del obligado lesiona el principio de integridad del objeto, es decir no est
completo, no obstante lo cual se cumple. Cuando el comportamiento del deudor
viola los principios de identidad o de localizacin, sin que por ello deje de
cumplir, lo hace defectuosamente. El cumplimiento tardo se caracteriza por la
perdurabilidad del vnculo durante todo el tiempo que dure el retraso del
obligado.

Respecto de estas conductas y la antijuricidad que involucran, debemos tener

en cuenta lo que dice Carlos Fernndez Sessarego: Lo expuesto nos lleva a
inferir que, para dichos autores, lo injusto sera equivalente a lo antijurdico,
mientras que, dentro de nuestra concepcin, lo injusto es lo jurdicamente
prohibido. Es decir, que lo injusto es, como lo hemos apuntado, el elemento
negativo de lo jurdico, si es que consideramos que el incumplimiento del deber
y la sancin son maneras de ser de lo jurdico. Asimismo agrega: Dentro de la
indicada posicin se alinea Alberto J. Bueres, para quien la responsabilidad
civil supone el deber que pesa sobre una persona de reparar el dao injusto
ocasionado a otra. Precisa, a continuacin, que en el concepto abarcamos las
hiptesis de daos causados por conductas injustas (antijuridicamente)
perjuicios que involucran una injusticia intrnseca -, y la de daos que son
injustos per se, o sea, sin reconocer una causacin injusta (antijurdica) .

3.2.- El Dao

Este requisito es considerado por muchos el ms importante y complejo, pues

si no se demuestra su existencia y la relacin de causalidad entre este y el
incumplimiento, no se podr de ninguna manera demandar la indemnizacin.

Etimolgicamente la palabra dao, procede de la voz latina damnum que

significa prdida, perjuicio o gasto. Muchos autores lo definen como la violacin
de uno o varios de los derechos subjetivos que integran la personalidad jurdica
del sujeto producida por un hecho voluntario o producto de la negligencia y que
genera la obligacin de indemnizar.

El dao puede ser de dos categoras: dao patrimonial y dao extrapatrimonial,

el primero constitudo por el dao emergente y el lucro cesante, el segundo por
el dao moral o dao a la persona.

Su importancia es tal, que de faltar, sera inoficioso el investigar si el

cumplimiento es imputable al agente o si este se encuentra en mora, ya que
para que opere la indemnizacin de daos, estos deben existir realmente. Sin
dao o perjuicio no hay responsabilidad civil, puesto que el objetivo primordial
de la misma es precisamente la indemnizacin o resarcimiento del dao
causado.

Doctrinariamente, se exige que el dao sea cierto o real, esto es, efectivo.
Fernando de Trazegnies, citando a Alfredo Orgaz dice: Existen diferentes tipos
de daos reparables. Pero ante todo es importante destacar una caracterstica
general de todo dao susceptible de reparacin, el dao, cualquiera sea su
naturaleza debe ser cierto si quiere aspirar a una reparacin presente o futuro,
pero cierto. No puede ser eventual o hipottico, el simple peligro no da lugar a
indemnizacin, tiene que materializarse en dao.
De lo sealado precedentemente podemos afirmar que el dao eventual no es
indemnizable porque no es cierto, entendiendo como dao eventual el
hipottico, aleatorio, fundado en suposiciones o conjeturas. As tambin el dao
indemnizable debe ser directo, esto es, debe provenir directamente del
incumplimiento de la obligacin contractual. El dao indirecto no se indemniza
jams porque no existe nexo causal entre el incumplimiento contractual y el
dao por el otro. Finalmente, el dao moral es indemnizable, entendindose
por tal todo el sufrimiento, aunque no tenga una apreciacin pecuniaria.

3.3.- Relacin de causalidad

Los hechos son siempre fenmenos complejos por la concurrencia de

circunstancias diversas que influyen en el resultado, en nuestro caso, del dao
cuya reparacin se pretende. Cuando hablamos de un hecho aludimos a una
modificacin del mundo exterior que sucede en un momento dado y en cierto
lugar, con la intervencin de personas y cosas que constituyen sus elementos.
Sin embargo, cada hecho no es sino un eslabn en una cadena causal en la
que se suceden otros hechos que son antecedentes de aqul y hechos que son
su consecuencia.

La cuestin de determinar en cada caso cul de los hechos antecedentes es la

causa de un cierto resultado es problema no muy facil de comprender y que en
cada caso constituye un problema a determinar.

En el caso de la responsabilidad contractual, es necesario que entre el

incumplimiento, por una parte, y el dao o perjuicio por otra, medie una relacin
de causalidad: que el dao sea la consecuencia inmediata y directa del
incumplimiento o del hecho daoso. Es precisamente por falta de nexo que el
dao indirecto no se indemniza.
Est est referido a la existencia de una relacin jurdica de causa y efecto
entre la conducta antijurdica y el dao causado y significa que este ltimo debe
ser consecuencia de la conducta antijurdica, es decir del incumplimiento del
deudor.
Efectivamente, el dao cuya reparacin se pretende debe estar en relacin
causal adecuada con el hecho de la persona o de la cosa a las cuales se
atribuye su produccin. Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad,
pues de otro modo se estara atribuyendo a una persona el dao causado por
otro.
Nuestra regulacin en este tema adopta la teora de la causa inmediata y
ajena. Es as que Lizardo Taboada Crdova, seala: La diferencia de
regulacin legal en nuestro Cdigo Civil radica que en el campo
extracontractual se ha consagrado en el mismo artculo 1985 la teora de la
causa adecuada, mientras que en el contractual en el mismo artculo 1321 la
teora de la causa inmediata y directa. Sin embargo para efectos prcticos, las
dos teoras, nos llevan al mismo resultado.

3.4.- Los Factores de Atribucin: La Imputabilidad del Perjuicio Otro de los

requisitos para que proceda la indemnizacin de daos y perjuicios, es el de
que el incumplimiento, ya sea este total, parcial o simplemente un retardo, sea
imputable al deudor, es decir los factores de atribucin que determinan la
existencia de la responsabilidad.

Unicamente bajo esta premisa se le considerar como autor de los daos

causados y, por tanto, obligado al resarcimiento correspondiente.
Este requisito exige que el deudor incumplidor o el hechor del acto daoso
hayan incurrido en culpa, clasificado en tres grados, de acuerdo a lo sealado
por Lizardo Taboada Crdova El factor de atribucin depende del tipo de
responsabilidad: en la responsabilidad contractual, es la culpa, clasificado en
tres grados: la culpa leve, la culpa grave o inexcusable y el dolo.
El dolo se define en en nuestro ordenamiento, artculo 1318 del Cdigo Civil ,
como la intencin deliberada de no ejecutar la obligacin, sin embargo no es lo
mismo dolo civil y dolo penal. Al respecto Anibal Torres Vsquez en sus
cometarios al mencionado artculo del Cdigo Civil nos dice: Hay que
diferenciar el dolo civil del penal, pus el primero se conforma con una
voluntariedad teida de mala fe, pero sin exigir la intencin de daar La
causalidad dolosa es lo que la Ley castiga y no la entidad del dao ni la
finalidad primordial de daar que podra configurar el dolo penal
En al sentido, si esta intencin daosa aparece en el incumplimiento de alguna
obligacin contractual, ese dolo tendr como efecto un aumento de la
responsabilidad del deudor, puesto que responder en este caso no slo de los
perjuicios ocasionados, sino tambin de los perjuicios futuros, dao emergente
y lucro cesante.
Se entiende por culpa la negligencia, descuido, falta de diligencia o cuidado,
falta de precaucin, inadvertencia, con que una persona afronta el
cumplimiento de sus obligaciones. La graduacin sealada anteriormente
permite aumentar o disminuir la responsabilidad segn lo sealan los artculos
1319, 1320 y 1321 del Cdigo Civil. As lo seala Lizardo Taboada Crdova,
cuando dice: Asi, si el incumplimiento es consecuencia de dolo o culpa grave
del deudor, los daos y perjuicios a reparar son todos aquellos consecuencia
inmediata y directa del incumplimiento que pudieran preveerese o no al
momento de contraerse la obligaci, Por el contrario, si el incumplimiento
obedeciere unicamente a culpa leve slo se indemnizarn los daos y
perjuicios que sean consecuencia inmediate y directa del incumplimiento que
podran preveerse al momento de contraerse la obligacin. Ello ciertamente
significa que el quantum indemnizatorio no depende solamente del nexo causal
sino tambin de los factores de atribucin subjetivos precisados.

4.- La Indemnizacin

La responsabilidad contractual, se materializa en la indemnizacin de daos y

perjuicios, la cul podr ser compensatoria o moratoria. Ser compensatoria
cuando la suma de dinero que debe el deudor al acreedor, equivale a lo que
habra obtenido el primero con el cumplimiento de la obligacin y ser
moratoria cuando la suma de dinero que el acreedor exige al deudor como
equivalente al atraso en el cumplimiento.

Es as que la mora se constituye en uno de los requisitos fundamentales para

que el deudor incluso el acreedor mismo est en la obligacin de indemnizar
los daos y perjuicios, lo cual se halla consagrado en el Art. 1339 del Cdigo
Civil, el mismo que seala que el acreedor en mora queda obligado a
indemnizar los daos y perjuicios derivados de su retraso.

Por otro lado, debemos precisar que el simple retardo, no da lugar a la

indemnizacin daos y perjuicios, pues para que esta proceda, es necesario
que el acreedor le exija judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de su
obligacin, de acuerdo a lo sealado en el Art. 1333 del C.C., sin embargo
esta intimacin no ser necesaria cuando: la ley o el pago lo declaren
expresmaente, cuando la naturaleza y circunstancias de la obligacin resultare
que la designacin del tiempo en que haba de entregarse el bien o practicarse
el servicio, hubiese sido motivo determinante para contraerla, cuando el deudor
manifieste por escrito su negativa a cumplir la obligacin y cuando la intimacin
no fuese posible por causa imputable al deudor
CONCLUSIONES

1. En el Derecho Romano adems de las obligaciones provenientes de los

delitos y otros daos sancionados por la Ley Aquilia, se conoci otro tipo de
responsabilidad que provena del negotium, del contractus lo que podramos
llamar negocio y contrato

2. De las fuentes romanas no podemos pretender encontrar una doctrina del

negocio jurdico, de los contratos y de la responsabilidad tal como la
conocemos hoy, sin embargo si encontramos los principios de derecho que
fueron aptos para satisfacer las necesidades jurdicas de ese momento
histrico.

3. En la actualidad es frecuente que la doctrina jurdica trate el tema de la

responsabilidad civil que surge del incumplimiento contractual en paralelo con
el de la responsabilidad extracontractual. Por tal razn se reconoce a la
responsabilidad civil como una sola, pero dividida en dos grandes captulos.

4. En concordancia con lo dispuesto en el Art. 1321 del Cdigo Civil definimos

la responsabilidad contractual como la obligacin del deudor de indemnizar al
acreedor por los perjuicios que le ha originado el incumplimiento o
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de su obligacin.

5. El incumplimiento es considerado, como el primero de los requisitos de la

responsabilidad civil contractual; el cual se presenta como un comportamiento
del deudor que quebranta la obligacin, adquiriendo ese obrar el carcter ilcito
o antijurdico.

6. El dao es considerado por muchos el ms importante y complejo, pues si

no se demuestra su existencia y la relacin de causalidad entre este y el
incumplimiento, no se podr de ninguna manera demandar la indemnizacin.

7. El nexo causal est referido a la existencia de una relacin jurdica de causa

y efecto entre la conducta antijurdica y el dao causado y significa que este
ltimo debe ser consecuencia de la conducta antijurdica, es decir del
incumplimiento del deudor.

8. Es necesario que entre el incumplimiento, por una parte, y el dao o perjuicio

por otra, medie una relacin de causalidad: que el dao sea la consecuencia
inmediata y directa del incumplimiento o del hecho daoso. Es precisamente
por falta de nexo que el dao indirecto no se indemniza.

9. En cuanto al incumplimiento contractual, ya sea ste total, parcial o tardo o

defectuoso, debe ser imputable al deudor, es decir los factores de atribucin
que determinan la existencia de la responsabilidad. Unicamente bajo esta
premisa se le considerar como autor de los daos causados y, por tanto,
obligado al resarcimiento correspondiente.

10. La responsabilidad contractual, se materializa en la indemnizacin de

daos y perjuicios, la cul podr ser compensatoria o moratoria. Ser
compensatoria cuando la suma de dinero que debe el deudor al acreedor,
equivale a lo que habra obtenido el primero con el cumplimiento de la
obligacin y ser moratoria cuando la suma de dinero que el acreedor exige al
deudor como equivalente al atraso en el cumplimiento.

Fuente: https://cesarfernandezfernandez.wordpress.com/2009/03/12/la-
responsabilidad-civil-contractual-en-la-legislacion-peruana/
 RESPONSABILIDAD CIVIL

Autor: Roberto Alfaro Pinillos

Sumario: I. Definicin. Cundo hay obligacin de indemnizar?, II. Finalidad de la responsabilidad civil, III.
Funciones de la responsabilidad civil, IV. Clases de responsabilidad civil, V. Regulacin de la
responsabilidad civil, VI. Tipos de Dao en la responsabilidad civil y VII. Diferencias entre la responsabilidad
extracontractual y responsabilidad contractual.

I. Definicin.

Se denomina responsabilidad a la capacidad de un ser humano de discernir sus acciones a

travs de su voluntad razonada, de manera que pueda asumir el compromiso/consecuencias de
sus acciones. // Asimismo, la responsabilidad civil es el conjunto de consecuencias de una
accin u omisin ilcitas, que derivan de una obligacin de satisfacer el dao a la prdida
causada.

La locucin viene del latn, responsum, respondere, que, en su ms generalizada aceptacin nos
lleva a la idea del efecto resultante del incumplimiento de un deber jurdico que acarrea la
obligacin de indemnizar. De este modo, la responsabilidad civil es la situacin jurdica
consecuente de la violacin de un deber jurdico y es el presupuesto de la obligacin de reparar
los daos y perjuicios irrogados, pues tal violacin configura un ilcito civil (V.).

El primer prrafo del Art. 1321 del CC peruano de 1984 establece que queda sujeto a la
indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa
inexcusable o culpa leve y la primera parte del Art. 1969 del mismo CC precisa que aqul que
por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo.

Sin mucho esfuerzo, se puede colegir que, sea por incumplimiento de las obligaciones,
sea por lesionar un derecho o un legtimo inters y, por ello, se ocasionan daos, la sancin
que impone el CC al responsable es la de indemnizar.

La responsabilidad civil es aquella que lleva consigo el resarcimiento de los daos causados y
de los perjuicios provocados por uno mismo o por tercero, por el que debe responderse. //
Obligacin que recae sobre una persona de reparar los daos causados a otra por su culpa, por
determinadas circunstancias o por otras personas de cuyos actos debe responder.

La responsabilidad civil es un concepto vinculado al deber jurdico (V.) y a la obligacin (V.).

El jurista Juan Espinoza Espinoza seala que se puede definir a la responsabilidad civil
como una tcnica de tutela (civil) de los derechos (u otras situaciones jurdicas) que tienen por
finalidad imponer al responsable (no necesariamente el autor) la obligacin de reparar todos los
daos que este ha ocasionado.

Cundo hay obligacin de indemnizar?

S es responsable civilmente cuando se est obligado a indemnizar por los daos que se ha
caudado a otra persona. Toda persona que ha causado dao a otro por sus actos ya sean lcitos
o ilcitos, est en la obligacin de indemnizar por dicho dao causado.

La responsabilidad civil es una responsabilidad jurdica que se diferencia, por sus

efectos, de la responsabilidad penal.

II. Finalidad de la responsabilidad civil.

Se precisa que la finalidad en materia de responsabilidad civil, ha optado por la teora del
resarcimiento al agraviado (vctima del dao) y no por la de sancin al infractor (causante del
dao).

III. Funciones de la responsabilidad civil.

La doctrina contempornea atribuye al Sistema de Responsabilidad Civil una triple funcin

consistente en:

a) Funcin de reparacin;
b) Funcin de disuasin (o llamada tambin de prevencin); y
c) Funcin sancionatoria o punitiva.

IV. Clases de responsabilidad civil.

La responsabilidad civil se clasifica en dos modalidades o clases: a) Responsabilidad contractual

y b) Responsabilidad extracontractual.

V. Regulacin de la responsabilidad civil.

a) Responsabilidad CONTRACTUAL

En el Per, la regulacin de la responsabilidad civil contractual se encuentra en el CC de 1984

en el Libro VI Las Obligaciones (sobre todo en el Ttulo IX Inejecucin de obligaciones Arts.
1314-1350) y en el Libro VII Fuente de obligaciones (contratos).

b) Responsabilidad EXTRACONTRACTUAL

En el Per, la regulacin de la responsabilidad civil extracontractual se encuentra en el CC de

1984 en la Seccin Sexta (Arts. 19691988) del Libro VII Fuente de las Obligaciones.

VI. Tipos de Dao en la responsabilidad civil.

En nuestro sistema de responsabilidad civil, rige la regla segn la cual el dao, definido este
como el menoscabo que sufre un sujeto dentro de su esfera jurdica patrimonial o
extrapatrimonial, debe ser reparado o indemnizado, teniendo como:

a) Daos patrimoniales: 1. Al dao emergente y 2. Lucro cesante.

b) Daos extrapatrimoniales: 1. Al dao moral y 2. Dao a la persona.

VII. Diferencias entre la responsabilidad extracontractual y responsabilidad contractual:

A continuacin se presentan las principales diferencias entre la responsabilidad

extracontractual y responsabilidad contractual:

1. Por el origen de la responsabilidad civil (por la obligacin preexistente o no).

2. Por la regulacin normativa de la responsabilidad.
3. Por los causales de la responsabilidad (por los tipos de culpa).
4. Por la naturaleza de la indemnizacin (resarcimiento o reparacin).
5. Por la prescripcin de responsabilidad civil.
6. Por la estructura de la responsabilidad civil.
VIII. Responsabilidad civil contractual y extracontractual (semejanzas y diferencias).

Semejanzas y Diferencias entre la

Responsabilidad Civil Contractual y la Extracontractual (*)

CONTRACTUAL EXTRACONTRACTUAL

Subjetivo Subjetivo
(1) (Art. 1321 C.C.) (Art. 1969 C.C.)
Factores de Dolo, culpa inexcusable o culpa Dolo o culpa
atribucin leve
(Art. 1314 C.C.) Objetivo
Parmetro de la diligencia ordinaria (Art. 1970 C.C.)
requerida Bien o ejercicio de una actividad
Riesgosa o peligrosa
Objetivo (Art. 1976 C.C.)
(Art. 1325 C.C.) Responsabilidad del representante
Responsabilidad del deudor si se legal del incapaz sin
hace valer por un tercero discernimiento
(Art. 1315 C.C.) (Art. 1979 C.C.)
Caso fortuito o fuerza mayor Responsabilidad del dueo del
ani-
mal
(Art. 1980 C.C.)
Responsabilidad del dueo del
edificio
(Art. 1981 C.C.)
Responsabilidad del principal

Culpa inexcusable Culpa

(2) negligencia grave (Art. 1969 C.C.)
Graduacin de (Art. 1319 C.C.)
la culpa Excepto Art. 1986 C.C.
Culpa leve
omisin de diligencia ordinaria
(Art. 1320 C.C.)
(Art. 1328 C.C.)

Son nulas por dolo o culpa (Art. 1986 C.C.)

(3) Inexcusable del deudor o de los Son nulas por dolo o culpa
Clusula de terceros de quien este se vale. Inexcusable.
exoneracin o Aun aquellas por culpa leve son
limitacin de nulas si violan obligaciones
responsabilidad derivadas de normas de orden
pblico.

(4) Causa prxima Causa adecuada

Relacin de consecuencia inmediata y directa (Art. 1985 C.C.)
causalidad (Art. 1321 C.C.)

(5) Daado debe probar dolo o culpa Se presume el dolo (sic) y la

Carga de la Inexcusable (Art. 1330 C.C.) culpa (Art. 1969 C.C.)
prueba Se presume la culpa leve (Art. El descargo corresponde al
1329 C.C.) daante.

(6) El deudor responde de los actos Se establece la responsabilidad

Intervencin Solidaria entre el principal y el
De terceros que
 dolosos o culposos del tercero acta bajo su rdenes (Art. 1981
del cual se vale. Salvo pacto en C.C.)
contrario (Art. 1325 C.C.)

(7) Dao emergente, lucro cesante Las consecuencias que deriven

Daos (Art. 1321 C.C.) y dao moral (Art. (dao emergente), lucro
resarcibles 1322 C.C.) cesante, dao a la persona y
dao moral (Art. 1985 C.C.)

(8) 10 aos (Art. 2001, inc. 1 CC) 2 aos (Art. 2001, inc. 4 C.C.)
Prescripcin

(*) Fuente del cuadro: Dr. Juan Espinoza Espinoza (Der. de la Responsabilidad Civil, 2006)

EJEMPLO
Cuando el embargo en forma de depsito y secuestro, recae en bienes muebles del obligado, stos sern
depositados a orden del Juzgado. En este caso, el custodio ser de preferencia, un almacn legalmente
constituido, el que asume la calidad de depositario, con las responsabilidades civiles y penales previstas
en la ley (CPC, 649).

(V. Responsabilidad civil contractual. Responsabilidad civil extracontractual. Daos y perjuicios)

CC 1314 y ss. (Resp. Contractual), 1969 y ss. (Resp. Extracontractual) / CPC, 649

ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

Por: Lizardo Taboada Crdova
EL DAO Y LA RESPONSABILIDAD CIVIL

SUMARIO: 1. El dao causado como aspecto objetivo fundamental de la

estructura de los hechos jurdicos ilcitos que originan una responsabilidad civil.
2. Las categoras del dao patrimonial. 3. El dao moral y el dao a la persona.
4. La indemnizacin por daos en casos de muerte.

1. El dao causado como aspecto objetivo fundamental de la estructura de

los hechos jurdicos ilcitos que originan una responsabilidad civil
Como ya lo hemos comentado un aspecto fundamental de la estructura de los
hechos jurdicos ilcitos que originan responsabilidad civil sin lugar a dudas es el
aspecto objetivo del dao causado, pues solamente cuando se ha causado un
dao se configura jurdicamente un supuesto de responsabilidad civil,
producindose como efecto jurdico el nacimiento de la obligacin legal de
indemnizar, bien se trate del mbito contractual o extracontractual, ya que en
caso contrario no existir ningn sustento para el nacimiento de dicha obligacin
legal de indemnizar. Como es evidente, en el caso de la responsabilidad civil
extracontractual el dao debe ser consecuencia del incumplimiento del deber
jurdico genrico de no causar dao a otro, mientras que en el campo contractual
el mismo deber ser consecuencia del incumplimiento de una obligacin
previamente pactada entre las partes. Sin embargo, en ambos casos el aspecto
fundamental de la responsabilidad civil es el que se haya causado un dao, que
deber ser indemnizado. De no haber dao, no se configura un supuesto de
hecho jurdico ilcito, contractual o extracontractual y por ende no se configura
un supuesto de responsabilidad civil, por ms que exista una conducta
antijurdica o ilcita. El objetivo de los sistemas de responsabilidad civil no es el
sancionar las conductas antijurdicas, sino el que se indemnicen los daos
causados.

Tal es la importancia del dao causado en los sistemas de responsabilidad civil

que un sector de la doctrina moderna ha propuesto cambiar la denominacin de
"Responsabilidad Civil" por la de "Derecho de Daos". Sin embargo, nosotros
pensamos que la cuestin de la denominacin del sistema, aun cuando tiene
importancia es un aspecto secundario. Ms an, nos parece ms adecuado
seguir hablando de responsabilidad civil, por tratarse pensamos de una
denominacin legitimada por la tradicin jurdica local y tambin por nuestra
jurisprudencia. Pues bien, no debe olvidarse que en el campo de la
responsabilidad civil lo que se busca es indemnizar los daos causados a fin de
resarcir a las vctimas, mientras que en el mbito de la responsabilidad penal el
objetivo central es sancionar a los autores de conductas ilcitas o antijurdicas.
El objetivo de la responsabilidad penal es, pues, la represin de los hechos
jurdicos ilcitos tipificados legalmente como delitos, sancionando a sus autores,
mientras que el objetivo de la responsabilidad civil es indemnizar los daos
causados consecuencia de los hechos jurdicos ilcitos tpicos o atpicos. En tal
sentido, puede haber delito sin dao, mientras que no puede haber hecho jurdico
ilcito que origina responsabilidad civil sin dao. En los sistemas de
responsabilidad civil lo fundamental es, pues, la reparacin de los daos
causados a las vctimas, bien se trate del mbito contractual o extracontractual.

Tampoco debe olvidarse que en el campo de la responsabilidad civil, desde

nuestro punto de vista, en vez de hablarse simplemente de daos, sera ms
conveniente hablarse de daos jurdicamente indemnizables, por cuanto los
daos para originar una responsabilidad civil deben ser producto de una
conducta antijurdica o ilcita, segn lo hemos visto en el Captulo III dedicado al
tema de la antijuricidad, ya que todos los daos que sean consecuencia de
conductas permitidas por la ley, porser realizadas en el ejercicio regular de un
derecho, legtima defensa o estado de necesidad, no originan una
responsabilidad civil, justamente por tratarse de daos consecuencia de
conductas ajustadas al sistema jurdico. Por ello en el presentelibro utilizaremos
indistintamente los dos trminos, pero cuando hagamos uso nicamente del
trmino dao ,lo haremos siempre con el significado de dao jurdicamente
indemnizable.
2. Las categoras del dao patrimonial
Ahora bien, se han propuesto en la doctrina muchas definiciones o intentos de
definir el dao que origina una responsabilidad civil. Sin embargo, la frmula ms
exacta nos parece aquella que define el dao jurdicamente indemnizable como
toda lesin a un inters jurdicamente protegido, bien se trate de un derecho
patrimonial o extrapatrimonial. En tal sentido, los daos pueden ser patrimoniales
o extrapatrimoniales. Sern daos patrimoniales las lesiones a los derechos
patrimoniales y sern daos extrapatrimoniales las lesiones a los derechos de
dicha naturaleza, como en el caso especfico de los sentimientos considerados
socialmente dignos o legtimos y por ende merecedores de la tutela legal, cuya
lesin origina un supuesto de dao moral. Del mismo modo, las lesiones a la
integridad fsica de las personas, a su integridad psicolgica y a sus proyectos
de vida, originan supuestos de daos extrapatrimoniales, por tratarse de
intereses jurdicamente protegidos, reconocidos como derechos
extrapatrimoniales. En la doctrina existe unanimidad en que existen dos
categoras de dao patrimonial, que son de aplicacin tanto al campo contractual
como extracontractual: el dao emergente y el lucro cesante. Se entiende por
dao emergente la prdida patrimonial efectivamente sufrida y por lucro cesante
la renta o ganancia frustrada o dejada de percibir. Estas dos categoras de dao
patrimonial se aplican con el mismo significado tanto al sistema de
responsabilidad civil contractual como extracontractual, estando ambas
reconocidas legalmente en nuestro Cdigo Civil. En tal sentido, el artculo 1321
del Cdigo Civil, con relacin a la responsabilidad civil contractual u obligacional,
nos dice lo siguiente: "Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios
quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve. El
resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante,
en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecucin". Del mismo
modo, con relacin a la responsabilidad extracontractual el artculo 1985
dispone en forma expresa: "La indemnizacin comprende las consecuencias que
deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante,
el dao a la persona y el dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad
adecuada entre el hecho y el dao producido". Obviamente, cuando el artculo
1985 se refiere a las consecuencias que deriven de la accin u omisin
generadora del dao est aludiendo directamente a la prdida patrimonial sufrida
efectivamente por la conducta antijurdica del autor o coautores, es decir, a
lanocin de dao emergente. De esta forma queda claramente demostrado que
en el sistema jurdico nacional el dao patrimonial comprende las dos categoras
antes mencionadas, bien se trate del mbito extracontractual y contractual,
teniendo enambos casos el mismo significado. No debe olvidarse que el dao es
el mismo en los dos campos de la responsabilidad civil y que la nica diferencia
se encuentra en que en un caso el dao es producto de una conducta que
contraviene el deber jurdico genrico de no causar dao a los dems y en el
otro caso de una conducta que contraviene una obligacin previamente pactada.
Un ejemplo muy simple permitir comprender perfectamente la diferencia entre
el dao emergente y el lucro cesante: si como consecuencia de un accidente de
trnsito, una persona pierde su vehculo que utilizaba como instrumento de
trabajopara hacer taxi, el dao emergente estar conformado por el costo de
reposicin del vehculo siniestrado, mientras que el lucro cesante, por los montos
que el taxista dejar de percibir por su trabajo como taxista con su vehculo.
Como es tambin evidente, y lo hemos explicado en los puntos anteriores, no
basta la produccin de un dao, pues es tambin necesaria la relacin de
causalidad y la concurrencia de los respectivos factores de atribucin. Sin
embargo, debe quedar claramente establecido que si no hay dao debidamente
acreditado, no existir ningn tipo de responsabilidad civil.
3. El dao moral y el dao a la persona
Ahora bien, a diferencia de lo que sucede con el concepto y las categoras del
dao patrimonial, respecto al dao extrapatrimonial existen en la doctrina
diversas orientaciones, lo que ha originado una gran discusin y enorme debate,
hasta hoy no concluido, pues para algunos juristas la nica categora de este
dao es el dao a la persona y para otros por el contrario existen dos categoras:
el dao moral y el dao a la persona. Antes de dar a conocer brevemente las
diferentes orientaciones, y a fin de poder tomar posicin sobre este debate, es
necesario explicar el concepto de dao moral y de dao a la persona. Por dao
moral se entiende la lesin a los sentimientos de la vctima y que produce un
gran dolor o afliccin o sufrimiento en la vctima. As, por ejemplo, se entiende
que en los casos de la muerte de una persona, los familiares sufren un dao
moral por la prdida del ser querido, bien se trate del cnyuge, hijos, padres y
familiares en general. Sin embargo, la doctrina establece que para que se pueda
hablar de dao moral no basta la lesin a cualquier sentimiento, pues deber
tratarse de un sentimiento considerado socialmente digno y legtimo, es decir,
aprobado por la conciencia social, en el sentido de la opinin comn
predominante en una determinada sociedad en un momento histrico
determinado y por ende considerado digno de la tutela legal. As, por ejemplo,
una mujer casada, no podra demandar por dao moral por la muerte de un
hombre casado con el cual mantuvo una relacin de convivencia de varios aos.
Como consecuencia de este concepto de dao moral como una lesin a los
sentimientos considerados socialmente legtimos y aceptables, es que se
restringe el mbito de aplicacin del dao moral a los sentimientos que tenemos
por los integrantes de nuestra familia, en el sentido amplio de la palabra, por
cuanto se considera que respecto de los mismos nuestros sentimientos son
considerados socialmente dignos y legtimos y por ende merecedores de
proteccin legal. Este requisito fundamental del dao moral fluye claramente del
artculo 1984 del Cdigo Civil, que seala lo siguiente: "El dao moral es
indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima
o a su familia". Sin embargo, nosotros pensamos que no el dao moral no se
agota jurdicamente en los sentimientos por los miembros de la familia, sino
tambin en cualquier otro sentimiento considerado digno y legtimo, como podra
ser el caso de un ahijado, de una novia, de un padrino de nacimiento, etc. En tal
sentido, pensamos que se debe interpretar el sentido del artculo 1984, que
hace referencia tanto al menoscabo producido a la propia vctima como a su
familia. Adems pensamos que se debe interpretar sistemticamente dicho
artculo con el artculo 215 referido al tema de la violencia como vicio de la
voluntad, pero que sin embargo nos evidencia la lgica de nuestro sistema
jurdico de proteger los sentimientos por los miembros de nuestra familia, como
por cualquier otra persona, siempre que lo justifiquen las circunstancias, por
tratarse de sentimientos considerados dignos de tutela legal. Es por ello que el
artculo 215 de nuestro Cdigo Civil, seala textualmente lo siguiente: "Hay
intimidacin cuando se inspira al agente el fundado temor de sufrir un mal
inminente y grave en su persona, su cnyuge, o sus parientes dentro del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad o en los bienes de unos u otros.
Tratndose de otras personas o bienes, corresponder al juez decidir sobre la
anulacin, segn las circunstancias. Del mismo modo pensamos que los
sentimientos que se protegen legalmente bajo el concepto de dao moral, no
slo son aquellos que tenemos por otras personas, sean miembros de nuestra
familia o no, sino tambin por nosotros mismos, en funcin a nuestra propia
identidad y escala de valores. El dao moral es pues la lesin a cualquier
sentimiento de la vctima considerado socialmente legtimo.
En el mbito de la responsabilidad civil obligacional o contractual, el artculo
1322 se limita a sealar que "El dao moral, cuando l se hubiere irrogado,
tambin es susceptible de resarcimiento", sin hacer ninguna referencia al posible
significado del dao moral. No obstante lo cual, pensamos que debe aplicarse el
mismo significado del dao moral en la responsabilidad civil extracontractual, por
tratarse del mismo concepto en ambos casos.
Como se podr comprender fcilmente la categora del dao moral presenta dos
grandes problemas: el primero de ellos referido a la forma de acreditado o
probado y el segundo referido a la manera de cuantificarlo. Se entender tambin
con facilidad que la prueba del dao moral ser a veces muy difcil, dado que no
todas las personas expresan sus sentimientos o emociones, o como sucede
tambin es fcil a veces para algunas personas simular sufrimientos o lesiones
a los sentimientos sin que existan realmente. Adems sucede en muchos casos
que los sufrimientos severos son resistidos con fortaleza sin ninguna alteracin
en la salud o aspecto fsico del sujeto.
Ante esta enorme dificultad, la jurisprudencia peruana ha optado por presumir
que en los casos de fallecimiento de una persona, el cnyuge y los hijos sufren
necesariamente un dao moral. Esta frmula, que si bien nos parece saludable
en un aspecto, nos parece perjudicial en el sentido que evita que se concedan
sumas importantes en concepto de indemnizacin por dao moral, al prescindir
de la prueba del mismo. Sin embargo, lo saludable de esta presuncin es que se
trata de una manera ingeniosa de evitar las dificultades en la probanza del dao
moral.

Un segundo problema igualmente importante es el de la manera de cuantificar o

medir y traducir econmicamente el dao moral, pues como resulta lgico y
evidente no existe suma alguna que pueda reparar el dolor por la prdida de un
ser querido, supongamos pues el caso de la prdida de un hijo para un padre o
la madre. Este segundo problema es mucho ms serio y grave que el anterior y
constituye sin lugar a dudas el obstculo fundamental para la aceptacin por toda
la doctrina de la categora del dao moral. El Cdigo Civil peruano en el mismo
artculo 1984 ha consagrado una frmula, entendemos inteligente, cuando
dispone que el dao moral es indemnizado considerando su magnitud y el
menoscabo producido a la vctima o a su familia, que se traduce en el sentido
que el monto indemnizatorio por dao moral deber estar de acuerdo con el
grado de sufrimiento producido en la vctima y la manera como ese sufrimiento
se ha manifestado en la situacin de la vctima y su familia en general, frmula
bastante general y elstica que sin embargo no puede resolver del todo la
enorme dificultad en la medicin patrimonial del dao moral. Como se podr
apreciar, tambin con facilidad el otorgamiento de indemnizaciones por dao
moral representa para el poder judicial un problema enorme, que tiene que ser
resuelto con criterio de conciencia y equidad en cada caso en particular, pues no
existe frmula matemtica y exacta para cada supuesto.

En lo relativo al dao a la persona debemos sealar en primer lugar que a

diferencia del dao moral, l mismo no se acepta literalmente en el mbito de la
responsabilidad civil contractual, sino nicamente en el campo extracontractual,
segn fluye del artculo 1985 que hemos mencionado anteriormente. El artculo
1322 del sistema contractual solamente hace referencia al dao moral. No
obstante lo cual pensamos que el dao a la persona es tambin indemnizable en
el campo de la responsabilidad civil contractual en nuestro sistema jurdico, pues
no existe ninguna razn para limitar su aplicacin nicamente al campo
extracontractual. Por ello pensamos que en el Per estar totalmente justificada
legalmente una pretensin indemnizatoria por dao a la persona en el campo
contractual. Pues bien, as como existen problemas relacionados con la admisin
del dao moral, existen tambin problemas en primer lugar en cuanto al
significado mismo de dao a la persona. Para un sector de la doctrina el dao a
la persona es la lesin a la integridad fsica del sujeto, por ejemplo la prdida de
un brazo, una lesin severa que produzca parlisis, etc., o una lesin a su
aspecto o integridad psicolgica, mientras que para otros el dao a la persona
constituye la frustracin del proyecto de vida. As, por ejemplo, los casos tpicos
que utilizan estos autores de frustracin del proyecto de vida, hacen referencia
a la prdida de uno o varios dedos para un pianista, de una pierna para una
bailarina o jugador profesional de algn deporte rentado, etc.. Por nuestra parte,
entendemos que la frmula ms sencilla y adecuada para entender el significado
de dao a la persona es estableciendo que se produce dicho dao cuando se
lesione la integridad fsica del sujeto, su aspecto psicolgico y / o su proyecto de
vida, todo lo cual deber ser obviamente acreditado. No obstante lo cual, en lo
relativo a la frustracin del proyecto de vida, pensamos que no se trata de
cualquier posibilidad de desarrollo de una persona, que puede ser incierta, sino
que deber tratarse de la frustracin de un proyecto evidenciado y en proceso
de ejecucin y desarrollo que se frustra de un momento a otro. No se debe
confundir proyecto de vida con cualquier posibilidad respecto de la cual no exista
ningn tipo de evidencia comprobada. Como tampoco se debe confundir
proyecto de vida con las simples motivaciones de los sujetos. Desde nuestro
punto de vista, la frmula integral que hemos planteado nos parece la ms
razonable y lgica para entender la nocin de dao a la persona, por cuanto la
persona no es nicamente un cuerpo, sino tambin una mente, y en muchos
casos supone un proyecto de vida evidenciado por hechos y conductas
concretas.
Muy bien, hechas estas precisiones por separado tanto sobre el dao moral
como el dao a la persona, resulta evidente, por lo menos desde nuestro punto
de vista, que se trata de categoras independientes, pues una cosa es la persona
y su proyecto de vida, y otra muy distinta son sus sentimientos.
Nos parece muy interesante la frmula que plantea la eliminacin de la categora
del dao moral, para hacer referencia nicamente al dao a la persona, pero no
nos parece convincente.
Ms an, la regulacin del Cdigo Civil peruano mantiene la diferencia entre
ambas categoras de daos, lo que significa que hoy por hoy no podemos
adherimos a la posicin que sostiene que el dao moral debe desaparecer para
referimos solamente al dao a la persona. El hecho que sea muy difcil probar el
dao moral y cuantificarlo no significa que deba ser eliminado como categora de
dao jurdicamente indemnizable.
Como es tambin evidente, en el caso del dao a la persona el problema
fundamental no es tanto la prueba del mismo como su cuantificacin, en cuyo
caso el juez deber acudir tambin necesariamente al criterio de conciencia y
equidad.Pues bien, sabiendo ya cules son las categoras de daos existentes
que son indemnizables, y los problemas que originan las categoras del dao
extrapatrimonial, corresponde ahora determinar los criterios para establecer los
montos indemnizatorios tanto en el mbito contractual como en el
extracontractual. En tal sentido, debe sealarse que en el campo contractual se
indemnizan los daos patrimoniales como el dao moral en cuanto sean
consecuencia inmediata y directadel incumplimiento obligacional por parte del
deudor. Ello es lgico por cuanto siempre se requiere que los daos sean
consecuencia del incumplimiento absoluto o relativo de la prestacin debida por
parte del deudor, esto es, es necesario que existauna relacin de causalidad
inmediata y directa entre los daos causados al acreedor y el incumplimiento del
deudor, bien sea por incumplimiento total, cumplimiento parcial, cumplimiento
defectuoso, o por retraso en el cumplimiento de la prestacin.
Sin embargo, adems de la relacin causal, debe sealarse que en el campo
contractual el monto indemnizatorio ser mayor o menor dependiendo del grado
de culpabilidad del deudor. As, s el incumplimiento es consecuencia de dolo o
culpa grave del deudor, los daos y perjuicios a reparar seran todos aquellos
cuya consecuencia inmediata y directa del incumplimiento, que pudieron
preverse o no al momento de contraerse la obligacin. Por el contrario, si el
incumplimiento obedeciere nicamente a culpa leve, slo se indemnizarn los
daos y perjuicios que sean consecuencia inmediata y directa del incumplimiento
que pudieron preverse o no al momento de contraerse la obligacin. Por el
contrario, si el incumplimiento obedeciere nicamente a culpa leve, slo se
indemnizarn los daos y perjuicios que sean consecuencia inmediata y directa
del incumplimiento que podan preverse al momento
de contraerse, claro que en el campo contractual. Esto significa en consecuencia
que en el campo contractual el monto indemnizatorio ser mayor o menor, no
slo segn la relacin de causalidad, sino tambin del factor de atrbucin
subjetivo, es decir, de la culpabilidad. Por ello el tercer prrafo del artculo 1321
del Cdigo Civil seala lo siguiente:
"Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin,
obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse
al tiempo en que ella fue contrada".
Consiguientemente, en los casos de dolo o culpa grave o inexcusable el
resarcimiento comprende los daos inmediatos y directos previsibles e
imprevisibles al momento de contraer la obligacin, mientras que en los casos
de culpa leve los daosinmediatos y directos solamente previsibles al momento
de asumir la obligacin
En el campo extra contractual, por el contrario, el monto indemnizatorio no
depende del grado de culpabilidad del autor del dao, sino nicamente de la
existencia de una relacin de causalidad adecuada, en tanto y en cuanto se
indemnizan todos los daos siempre que sean consecuencia de una relacin de
causalidad adecuada Esto significa que en el mbito extra contractual se
indemnizan todos los daos y no interesa
4. La indemnizacin por daos en casos de muerte
Pues bien, habiendo examinado la problemtica de los daos causados en el
campo de la responsabilidad civil, sea esta contractual o extracontractual,
corresponde ahora examinar un aspecto de fundamental importancia legal y
prctica en nuestro sistema jurdico Nos referimos a la responsabilidad civil
extracontractual por daos en casos de muerte en el Cdigo Civil peruano.
Desde nuestro punto de vista, en los casos de muerte, la cuestin de los daos,
se plantea de la siguiente manera:

a) Como acabamos de vedo, de acuerdo a las normas sobre responsabilidad

civil extracontractual contenidas en el Cdigo Civil peruano, deben
indemnizarse extracontractualmente los daos patrimoniales, bien se
trate del lucro cesante y/o del dao emergente, y los daos
extrapatrimoniales, tanto el dao moral como el dao a la persona. Esto
significa que en el sistema jurdico peruano, al igual que en todos los
 derivados del Cdigo Civil francs, en el mbito de la responsabilidad civil
extracontractual son indemnizables los daos patrimoniales y los daos
extrapatrimoniales. / Como es evidente, para que pueda ser exigible
legalmente una indemnizacin por daos extracontractuales en la
legislacin peruana, al igual que en los otros sistemas jurdicos antes
mencionados, es necesario que se acrediten los daos causados, la
conducta del autor y la relacin de causalidad entre dicha conducta y los
daos producidos./ Ahora bien, como tambin acabamos de mencionar
lneas arriba, a diferencia del mbito de la responsabilidad civil
contractual, o derivada del incumplimiento de una obligacin pactada, en
el campo extracontractual el Cdigo Civil peruano ha establecido con
precisin el denominado" criterio de reparacin integral" en el artculo
1985, segn el cual en el mbito extracontractual deben indemnizarse
todos los daos causados a la vctima, sea presentes o futuros, previsibles
o imprevisibles, bien se trate de daos patrimoniales o extrapatrimoniales,
siempre y cuando se acrediten los mismos y se compruebe la relacin de
causalidad.
Como es evidente, se entiende en nuestra doctrina y nuestra
jurisprudencia por dao emergente la prdida patrimonial efectivamente
sufrida y por lucro cesante la ganancia o utilidad que dejar de percibir la
vctima. En el mbito extrapatrimonial, se entiende en nuestra doctrina por
dao moral la lesin a los sentimientos o el dolor de afeccin que sufre la
vctima y por dao a la persona la frustracin al proyecto de vida de la
vctima o el dao a su integridad fsica.
b) Con relacin al concepto del dao moral, el Cdigo Civil peruano
establece en su artculo 1984, segn hemos visto anteriormente, un
criterio de medicin del mismo en base a las circunstancias de cada caso
en particular.
c) De esta manera, queda claramente establecido, que tanto al nivel del
Cdigo Civil peruano, como en nuestra doctrina y jurisprudencia, se
reconocen las categoras del dao patrimonial y extrapatrimonial dentro
del criterio de reparacin integral en el caso de la responsabilidad civil
extracontractual.

d) Ahora bien, con relacin a la prueba de los daos nuestro Cdigo Civil
refiere en su artculo 1331 que los mismos deben ser probados por la
vctima y en el artculo 1332 prescribe que si el resarcimiento del dao
no pudiera ser probado en su monto preciso, deber fijarlo el juez con
valoracin equitativa. Como se podr observar, las reglas legales antes
mencionadas son muy claras en el sentido de sealar que los daos
deben ser probados por la vctima y que en caso los mismos no se
pudieran probar en su monto exacto y preciso, deber fijarlos el juez con
valoracin equitativa, es decir, en base a las reglas de la equidad.
e) Con relacin a las personas que pueden demandar o reclamar
judicialmente indemnizacin por daos por muerte de una persona,
nuestro Cdigo Civil entiende y seala categricamente que slo son los
miembros de la familia del fallecido, pues el artculo VI del Ttulo
Preliminar del mismo Cdigo dispone que para ejercitar o contestar una
accin es necesario tener legtimo inters econmico o moral y que el
inters moral autoriza la accin slo cuando se refiere directamente al
agente o a su familia. Esto significa en consecuencia que en el caso de
daos por muerte de una persona, slo los familiares pueden reclamar
daos patrimoniales y dao moral. De esta forma, resulta claro que el
cnyuge sobreviviente y los hijos de la vctima pueden solicitar
indemnizacin por dao patrimonial y por dao extrapatrimonial.

f) Ms an, nuestra jurisprudencia es uniforme en sealar que para poder

reclamar daos por la muerte del cnyuge o de alguno de los padres, es
decir, que para reclamar indemnizacin por daos en caso de muerte, no
basta con acreditar el parentesco, esto es, no basta con presentar la
partida de matrimonio en el caso del cnyuge, o las partidas de nacimiento
en el caso de los hijos, sino que es imprescindible acreditar la calidad de
herederos de los mismos, bien sea a travs de un testamento o de una
declaracin judicial en el caso de sucesin intestada.

g) Nuestra jurisprudencia, en concordancia con lo dispuesto en el Cdigo

Civil es tambin uniforme en el sentido que los herederos pueden
reclamar daos patrimoniales y dao moral en el caso de la muerte de
una persona. El dao moral se entiende que es procedente por el dolor
que causa a los familiares la prdida del ser querido y el dao patrimonial
por los gastos en que hubieran incurrido para el sepelio y en los casos
que el fallecido hubiera sido el nico sustento de la familia, bien sea del
cnyuge, o de los hijos, o de ambos a la vez.

h) Queda claramente establecido, en consecuencia, que tanto nuestra

legislacin, como nuestra doctrina y jurisprudencia, consideran que los
familiares, bien se trate del cnyuge y/o hijos, estn legitimados para
demandar daos patrimoniales y daos morales, en la medida que
acreditan su calidad de herederos del fallecido.

i) En lo concerniente a la prueba de la existencia y la valoracin de los

daos, nuestra jurisprudencia se basa exclusivamente en el criterio de
valoracin equitativa, pues no exige la prueba absoluta y plena de la
existencia y los montos de los daos ocasionados, sino que al amparo del
artculo 1332 establece los montos indemnizatorios en base al criterio de
equidad.
j) Por regla general en el caso de muerte, a nuestra jurisprudencia le resulta
suficiente la presentacin de la partida de defuncin, el testamento o la
declaratoria de herederos en caso de sucesin intestada, y las pruebas
que acrediten el evento que ha causado el dao. As, por ejemplo, si se
trata de muerte por un accidente de trnsito, ser necesario presentar el
atestado policial correspondiente que acredite el mismo accidente. Pero
en modo alguno se solicita que se acrediten los daos morales en caso
de muerte de un familiar, pues se sobreentiende o se presume,
justamente en base al criterio de valoracin equitativa, que la muerte ha
causado un profundo dao moral a los familiares del fallecido. Del mismo
modo, respecto del dao patrimonial slo se solicita la presentacin de los
documentos que acrediten los gastos del sepelio del fallecido y en todo
caso acreditar que el fallecido era el nico sustento de la familia, pero en
modo alguno se exige acreditar los daos causados tcnica y
precisamente.

k) Como se podr comprender, la jurisprudencia peruana no exige la prueba

plena de los daos, sino que los valora equitativamente en la medida que
se hubiera acreditado el evento que los ha causado. Con mayor razn en
el caso del dao moral, pues en dicho supuesto el dao prcticamente se
presume en la medida que se acredite la relacin familiar y la vocacin
hereditaria. Es por ello justamente que no se toman en cuenta factores de
ingreso, ni se utilizan frmulas de clculo, pues todo calculo se hace en
base a un criterio equitativo. Y es por ello tambin que los montos
indemnizatorios que se conceden por regla general no son los adecuados.
Ms an, cuando se decreta judicialmente el pago de una indemnizacin,
no se seala en la resolucin judicial qu monto corresponde al dao
patrimonial y cul al dao moral, sino que se establece un monto
indemnizatorio por todo concepto, globalmente. Incluso los mismos
abogados cuando preparan demandas por responsabilidad civil
extracontractual solicitan un monto nico, para el caso de daos por
muerte, que incluya los gastos de sepelio, una cantidad que sirva para
compensar la prdida patrimonial por la futura falta de sustento familiar a
cargo del fallecido y una cantidad que sirva para compensar el sufrimiento
de la familia por la prdida del ser querido.

l) Como es evidente, todo lo expuesto es para el caso que los daos sean
indemnizados judicialmente, por cuanto tambin es posible la
indemnizacin voluntaria, en cuyo caso los daos son reparados de
acuerdo al pacto entre las partes.

m) Ahora bien, corresponde examinar el tema de la indemnizacin de daos

por muerte en el caso de los que conforman un hogar o una unin de
hecho, es decir, en el caso de muerte de uno de los convivientes. De
 acuerdo al Cdigo Civil peruano, especficamente a su artculo 326, la
unin de hecho, voluntariamente concertada por un varn y una mujer,
libres de impedimento matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir
deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes
que se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere
aplicable, siempre que dicha unin haya durado por lo menos dos aos
continuos. Este artculo del Cdigo Civil peruano de 1984 ha sido
ratificado por la Constitucin Poltica del Per, norma jurdica fundamental
del Estado peruano, en su artculo 5 cuando seala expresamente,
siguiendo la misma lnea y sentido del Cdigo Civil, que: "La unin estable
de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman
un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta al rgimen
de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable".

n) Como es evidente, ambas normas del sistema jurdico nacional nos

indican con toda claridad que la unin de hecho, o el hogar de hecho, slo
son reconocidos por la ley para efectos de carcter patrimonial,
constituyendo una comunidad o una sociedad de bienes, pero de ninguna
manera da lugar a la existencia de una relacin jurdico-familiar con
deberes y obligaciones semejantes a los de los cnyuges. Respecto de
los hijos concebidos por los convivientes, como es tambin evidente, no
existe duda alguna sobre su filiacin y sobre los deberes y derechos de
los padres para con ellos, pues el Cdigo Civil reconoce la filiacin
extramatrimonial, con el mismo status jurdico que la filiacin matrimonial,
a tal punto que tanto los hijos sean matrimoniales o no tienen los mismos
derechos hereditarios.
Sin embargo, en relacin a los convivientes la relacin jurdica que se
genera entre ellos no es igual a la del matrimonio, sino nicamente una
de carcter patrimonial, razn por la cual se dice con toda claridad en
ambas normas que el hogar o la unin de hecho slo da lugar a una
sociedad o comunidad de bienes. El criterio legal es pues bastante claro.
Como es evidente, existen algunos profesores peruanos que consideran
que el hogar o la unin de hecho genera una relacin familiar de carcter
especial.
Pero se trata, como es obvio, de una opinin muy respetable por cierto,
pero de carcter estrictamente doctrinario que no puede modificar el
sentido de ambas normas antes mencionadas. En consecuencia, la
relacin entre los convivientes en la legislacin peruana no es una de
carcter familiar, sino reconocida por la ley restringidamente para efectos
patrimoniales.

o) Es por ello, precisamente, que en el mbito sucesorio el Cdigo Civil

peruano slo le atribuye expresamente la calidad de heredero al cnyuge
 y no as al conviviente, segn lo dispone el artculo 724.

p) Por todo lo expuesto en los puntos anteriores, es evidente que el

conviviente en caso que su compaero o compaera fallezcan por el
hecho de un tercero, no se encuentra legitimado para reclamar daos
morales por muerte, a pesar del enorme dolor que le origine la prdida del
conviviente fallecido. No debe olvidarse que con relacin al concepto del
dao moral, el Cdigo Civil peruano establece en su artculo 1984 que el
mismo es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo
producido a la vctima o a su familia. El artculo en mencin es bastante
claro en el sentido de afirmar que slo la vctima o su familia se
encuentran legitimados para reclamar indemnizacin por dao moral y
como ya lo hemos expuesto no existe ninguna relacin familiar entre
convivientes. Trtese de una solucin injusta o no, ambas normas
jurdicas son muy claras y slo legitiman por dao moral a la propia vctima
y a su familia, bien se trate del cnyuge o de los hijos. Criterio que por otro
lado es ratificado por nuestra jurisprudencia segn lo expusiramos
anteriormente.

q) Ahora bien, debe tambin sealarse que de acuerdo al tercer prrafo del
mismo artculo 326 la unin de hecho termina por muerte, ausencia,
mutuo acuerdo o decisin unilateral y que en este ltimo caso el juez
puede conceder, a eleccin del abandonado, una cantidad de dinero por
concepto de indemnizacin o una pensin de alimentos, adems de los
derechos que le correspondan de conformidad con el rgimen de
sociedad de gananciales. Esto significa, en consecuencia, que en caso de
muerte de uno de los convivientes, el mismo artculo 326 seala que al
conviviente sobreviviente no le corresponde ninguna suma por concepto
de indemnizacin, sino nicamente sus gananciales conforme al rgimen
de disolucin de la sociedadde gananciales, pues ello slo es posible en
caso de abandono por decisin unilateral de uno de los convivientes.

Esto se ha establecido de este modo justamente porque el Cdigo Civil considera

que la indemnizacin podr pagarla el conviviente que ha hecho abandono del
hogar de hecho y no en el caso de muerte por hecho de un tercero pues ello
supondra legitimar al conviviente a demandar a dicho tercero y este supuesto
es negado por el propio artculo. En otras palabras, slo es posible una demanda
contra uno de los convivientes, pero no de uno de los convivientes frente a un
tercero por dao moral.
En relacin al dao patrimonial, la solucin es exactamente igual, segn se
desprende de la tercera parte del mismo artculo 326 y teniendo en cuenta
adems que en caso de muerte corresponder al sobreviviente sus gananciales
por ser de aplicacin el rgimen de sociedad de gananciales.
Fuente: http://jurisprudenciadederechocivilper.blogspot.pe/2009/08/elementos-
de-la-responsabilidad-civil.html
 ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Por: Andrs Cusi Arredondo
I. ANTIJURICIDAD
Es toda manifestacin, actitud o hecho que contraviene no slo una norma
prohibitiva, sino tambin la conducta que viola el sistema jurdico en su totalidad,
en el sentido de afectar los valores o principios sobre los cuales ha sido
construido el sistema jurdico. Por tanto, no existe responsabilidad civil cuando
el dao se ha producido dentro de los lmites de una conducta lcita.
En la responsabilidad extra contractual la antijuricidad puede ser tpica, cuando
la conducta se encuentra prevista en supuestos de hecho normativos, y atpicas,
en cuanto a pesar de no estar regulados en esquemas legales, la produccin de
las mismas viole o contravenga el ordenamiento jurdico.
II. DAO
Desde una perspectiva jurdica el dao es una condicin desfavorable para un
sujeto de derecho que merece ser resarcida, siempre que el evento y la ha
producido afecte una posicin protegida por el ordenamiento, y cuando sea
imputable a otro sujeto, segn un juicio reglamentado por la Ley. Es importante
diferenciar el dao del evento que lo genera.
Este elemento es fundamental en la responsabilidad civil ya sea esta contractual
o extra contractual, pues en ausencia de dao no hay nada que reparar o
indemnizar. El dao se clasifica en:
a) Dao Patrimonial.- viene a ser la lesin de derechos de naturaleza
econmica o material, que debe ser reparada, por ejemplo: la indemnizacin de
un auto.
El dao patrimonial se clasifica a su vez en:
1. Dao emergente: Viene a ser la prdida patrimonial efectivamente sufrida
por el incumplimiento de un contrato o por haber sido perjudicado por un
acto ilcito, implica siempre un empobrecimiento; comprenden tanto los
daos inmediatos como los daos futuros, pues no siempre las
consecuencias van a ser inmediatas. Es en consecuencia la disminucin
en la esfera patrimonial, es una afectacin actual que ya corresponde a la
persona en el instante de dao. Por ejemplo la factura por la reparacin
del automvil abollado.

2. Lucro cesante: Se entiende como la ganancia dejar de percibir, o el no

incremento en el patrimonio daado, mientras que en el dao emergente
al empobrecimiento, en el lucro cesante hay un impedimento de
enriquecimiento ilegtimo; es decir, hace un bien o inters actual que
todava no es de la persona al momento de dao. Por ejemplo, el dueo
del auto destruido no podr seguir trabajando, por lo que est dejando de
obtener una ganancia.

b) Dao Extrapatrimonial.- Tambin llamado subjetivo o inmaterial. Viene a ser

el dao ocasionado a la persona en s misma, dentro de la cual se encuentra el
dao moral y a persona.
1. Dao moral: es el dao no patrimonial que se entiende como una lesin a
los sentimientos de la vctima y que produce un gran dolor, afliccin o
sufrimiento, por ejemplo, la prdida de un ser querido.
 2. Dao a la persona: es una novela de cdigo civil de 1984, y viene a ser el
dao que lesiona a la persona en s misma estimada como valor espiritual,
psicolgico, inmaterial. Afecta y compromete la persona en cuanto en ella
carece de connotacin econmico-patrimonial.

III. NEXO CAUSAL O RELACIN DE CAUSALIDAD

Viene a ser un tercer requisito que se presenta en la relacin de causalidad, que
se entiende como causa-efecto, o antecedente-consecuencia, es
indispensable pues sin ella no existe responsabilidad civil.
Este requisito se presenta tanto en el mbito contractual como esta contractual,
la diferencia reside en que mientras en el campo esta contractual la relacin de
causalidad debe entenderse segn el criterio de la causa adecuada, en el
mbito contractual la misma deber entenderse bajo la ptica de la causa
inmediata y directa, aunque finalmente ambas teoras nos llevan al mismo
resultado.
a) Causa adecuada: esta teora se cumple cuando un acto, una actividad o una
conducta incrementa las posibilidades de que un dao ocurra. Es decir, no es
causa cara condicin del evento, sino slo la condicin que sea adecuada o
idnea para determinarlo. En consecuencia, para establecer cul es la causa de
un dao conforme a esta teora es necesario formular un juicio de probabilidad.
b) Causa directa: por la cual se llama causa solamente a aquella de las diversas
condiciones necesarias de un resultado que se halla temporalmente ms
prxima a este; las otras eran solamente "condiciones". El fundamento de esta
teora se centra en la imposibilidad de poder determinar en un caso en concreto
las causas de las causas, y por ello se juzga la causa inmediata.
IV. FACTORES DE ATRIBUCIN
Es el ltimo de los elementos de la responsabilidad civil y se resume en la
pregunta a ttulo de que es responsable?. Viene a ser el fundamento del deber
de indemnizar; existen los sistemas de responsabilidad: el sistema subjetivo y el
sistema objetivo, cada uno de ellos fundamentados en distintos factores de
atribucin, denominados factores de atribucin subjetivos y objetivos.
a) Sistema Subjetivo
El dolo: se entiende enrol como la voluntad o el nimo deliberado de la persona
de causar el dao.
La culpa: es la creacin de un riesgo injustificado, la culpa es el fundamento del
sistema subjetivo de responsabilidad civil (fluye claramente el Articulo 1969).
b) Sistema Objetivo
Riesgo creado: Para la doctrina en riesgo creado viene a ser el riesgo adicional
al ordinario, tales como: los automotores, los artefactos elctricos, las cocinas de
gas, ascensores, los diferentes tipos de armas de fuego, los medicamentos, las
actividades industriales. En todo este tipo de bienes y actividades no ser
necesario examinar la culpabilidad del autor, pues deber bastar con acreditar el
dao producido.
V. SUPUESTOS ESPECIALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL
a) Responsabilidad civil indirecta
La responsabilidad civil indirecta es aquella que se genera por mandato de la
Ley, aun cuando el sujeto no haya causado dao alguno, siempre y cuando se
cumplan determinados requisitos legales exigidos para el nacimiento de dicho
supuesto de responsabilidad civil.
b) Responsabilidad por daos ocasionados por denuncia calumniosa.
La denuncia calumniosa es entendida como la denuncia ante una autoridad de
un hecho punible que no ha sido cometido por el denunciado, con el objeto de
perjudicarlo. El derecho que se tutela es el del honor, entendido como un juicio
de valor que se hace de una persona.
c) Alcances de la responsabilidad del asegurador.
El artculo 1987 establece un supuesto especial no exactamente de
responsabilidad sino de asuncin de los costos de la reparacin.
Este artculo supone que bajo circunstancias especiales, como la existencia de
un contrato de seguro de responsabilidad civil a favor del agresor en que el dao
est previsto como siniestro, el asegurador est obligado a reparar directamente
a la vctima. En otras palabras el artculo 1987 del cdigo civil resulta intil para
la vctima si su agresor no se encuentra asegurado, o si el seguro no es por
responsabilidad civil.
Fuente: Fuente: http://andrescusi.blogspot.pe/2015/09/elementos-de-la-
responsabilidad-civil.html

Apuntes acerca de la responsabilidad civil

Por: Jess Portal Castrejn

I. INTRODUCCIN

El presente constituye la primera parte de un trabajo ms amplio sobre la

responsabilidad civil extracontractual que estamos desarrollando con el anhelo de obtener
el ttulo profesional de abogado, pero ms an con el deseo de seguir siendo estudiante
de esta noble carrera denominada Derecho.

Esta vez nos limitaremos a desarrollar nicamente dos temas que consideramos
fundamentales y a la vez bastante controvertidos en la materia que nos ocupa y que
formarn parte del marco terico de nuestra tesis denominada: El Riesgo Empresa y la
Responsabilidad Civil Extracontractual: Lineamientos Generales para la Elaboracin de
un Sistema Jurdico de Responsabilidad de la Empresa.

Desde ya, por la naturaleza de este trabajo, lo expongo al examen serio y riguroso
que realicen los lectores, agradeciendo profundamente las crticas y sugerencias que estoy
seguro efectuarn y que a la vez me sern muy tiles en la realizacin de mi empresa.

II. LA RESPONSABILIDAD CIVIL

Definir a la responsabilidad civil no ha sido ni es uno de los temas favoritos

en la doctrina. Algunos autores[1] han tratado de soslayar este aspecto, que
consideramos importante, dedicndose de plano al estudio de las diversas teoras
sobre la responsabilidad civil, sus funciones, sus elementos; haciendo nfasis en la
nuevas tendencias y en el derecho comparado sobre la materia; y en el mejor de los
casos han tocado el tema de manera muy escueta.

Lo expresado en el prrafo anterior se pone de manifiesto en la siguiente

afirmacin: Si existe un tema que se sienta uno tentado a abordarlo sin definirlo, es
desde luego el de la responsabilidad civil[2]. Nosotros trataremos de resistir esa
tentacin e intentaremos definir a la responsabilidad civil, partiendo de lo ya
expresado por algunos autores.

Jorge Mosset Iturraspe[3] afirma que la responsabilidad civil no es otra cosa

que el deber de indemnizar los daos causados culposamente a otro[4]. Jacques
Henriot, citado por Mosset, nos brinda un concepto mucho ms amplio indicando que
la responsabilidad no es sino el deber de reparar un dao originado en la violacin
de un derecho ajeno[5]. Geneieve Viney, tambin citado por Mosset expone que la
expresin responsabilidad civil designa en el lenguaje jurdico actual, el conjunto de
reglas que obligan al autor de un dao causado a otro a reparar el perjuicio, ofreciendo
a la vctima una compensacin[6].

Cabe destacar la definicin que nos ofrece la colombiana Visser del Pino,
quien sostiene que la responsabilidad civil es la obligacin que surge en cabeza de
una persona de reparar un dao a otro, como consecuencia de la comisin de un hecho
ilcito, doloso o culposo, o por el incumplimiento de una obligacin[7]. Mientras que
el maestro argentino Jorge Bustamante Alsina en su notable obra Teora General de
la Responsabilidad Civil[8] se limita a decir que la responsabilidad civil comporta
siempre un deber de dar cuenta a otro del dao que se ha causado[9]

Como podemos observar, las definiciones formuladas por Mosset y Visser del
Pino consideran a la culpa como nico factor de atribucin; sin embargo, en la
actualidad se consideran a otros factores que coexisten con la culpa, entre ellos
tenemos al riesgo en sus diversas variantes riesgo adicional, riesgo creado, riesgo
beneficio y riesgo empresa- que va ganando terreno en la doctrina y las legislaciones;
por lo que dichas concepciones, de corte subjetivo, actualmente resultan muy
restringidas, pues dejan fuera a todos los casos de responsabilidad objetiva.

Por otro lado la concepcin de Geneieve Viney sobre la responsabilidad civil

se aleja del sentido etimolgico del trmino responsabilidad y se refiere mas bien al
derecho positivo y no a la responsabilidad en su propia naturaleza, pues como dice
Mosset, no podemos perder de vista que para el Diccionario de la Lengua Espaola
 Espasa Calpe Edic. 1970- responsable es quien est obligado a responder de
alguna cosa o por alguna persona y responsabilidad es deuda, obligacin de reparar
y satisfacer por s o por otro, a consecuencia de un delito, de una culpa o de otra causa
legal y aade adems que este significado coincide en la actualidad con el
jurdico[10]. Al respecto Fernando de Trazegnies, citando a Michel Villey, afirma
originalmente la palabra latina respondere proviene de spondereque significa
prometer, comprometerse a algo (...) una vez prometido, en un segundo intercambio
de palabras el sponsor es el obligado a re-sponder por la deuda[11]. Louis
Josserand, citado por los hermanos Mazeaud, explica que una persona es responsable
siempre que debe reparar un dao porque su sentido etimolgico de el responsable,
es el que responde; y tampoco cabe ser responsable para con uno mismo porque
un solo patrimonio se halla interesado por lo que toda definicin de
responsabilidad debe enfrentar a dos personas, y que adems el
trmino reparacin implica que el perjuicio no es padecido por quien es el autor de
l[12]; implicando adems de ello, que slo son pasible de responsabilidad los
sujetos de derecho.

Por otro lado, en cuanto se refiere al trmino civil que, en este caso,
gramaticalmente es un adjetivo calificativo, denota la naturaleza de la responsabilidad
para diferenciarlo de la responsabilidad penal o la responsabilidad moral. Podemos
decir junto con los Mazeaud que se habla de responsabilidad civil porque supone un
perjuicio o un dao privado, no social, donde la vctima es un particular y no toda la
sociedad y en este sentido la vctima del dao no tendr que castigar al autor del dao,
sino nicamente le pedir reparacin.[13]

Finalmente, para definir a la responsabilidad civil, debemos tener en cuenta

tambin que en algunos casos, frente a un dao, no solamente tiene el deber de
responder su autor, sino tambin un tercero que tiene alguna relacin con el autor del
dao, tenemos por ello la responsabilidad por hecho ajeno y la responsabilidad por el
hecho de las cosas. Del mismo modo debemos considerar que la definicin debe
abarcar los dos regmenes de responsabilidad civil, el contractual y el
extracontractual, los mismos que analizaremos ms adelante.

Habiendo analizado el tema y partiendo de las nociones que nos brinda la

doctrina, podemos concluir diciendo que la responsabilidad civil puede ser definida
como la obligacin que tiene un sujeto de derecho, sea por imputacin objetiva o
subjetiva, de reparar un dao causado a otro por la violacin de una obligacin
convencional o legal, resultante de hecho propio, ajeno o de las cosas.
 Si analizamos nuestra definicin encontraremos los elementos esenciales de
la responsabilidad civil que hemos venido analizando: 1) La existencia de un dao
causado a otro, 2) La obligacin de repararlo, 3) El sujeto de derecho como nico
susceptible de adquirir obligaciones, descartando a las cosas y a los animales, 4) El
dao como resultado de la violacin de una obligacin convencional, que es materia
del rgimen de responsabilidad civil contractual, 5) El dao como resultado de la
violacin de una obligacin legal u obligacin de no daar a nadie, alterum non
laedere, que es materia del rgimen de responsabilidad civil extracontractual, 6) El
dao como resultado de un hecho propio, ajeno o de las cosas; es decir que la
definicin propuesta comprende tanto la responsabilidad directa (por hecho propio) y
la responsabilidad indirecta (por hecho ajeno o de las cosas); y, 7) El factor de
atribucin, que puede ser de naturaleza objetiva o subjetiva.

III.RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL.

Al abordar este tema podemos identificar hasta cuatro posiciones distintas: la

tesis dualista, la tesis monista, la tesis de la unicidad y la tesis de la unificacin. No
es objeto de este trabajo profundizar en el tema, sin embargo es necesario analizarlo
e incluso adoptar una posicin, toda vez que nuestro campo de estudio es solamente
la responsabilidad civil extracontractual.

III.A.La Tesis Dualista.

sta sostiene que la responsabilidad contractual es absolutamente

distinta de la responsabilidad extracontractual. Esta posicin extremista ha
sido defendida por la doctrina clsica francesa, tal como lo ha manifestado
Luis De Gasperi y Augusto Morello: La divisin de la responsabilidad civil
en contractual y extracontractual es una consecuencia de la doctrina clsica
francesa[14]; siendo sus principales defensores los juristas Zachariae,
Larombiere, Aubry y Rau[15].

El fundamento esencial de esta teora es su concepcin de una

dualidad de culpas, es decir que, para sus defensores, existe una culpa
contractual y una culpa extracontractual, ambas totalmente distintas, la culpa
contractual supone una obligacin concreta, preexistente, formada por la
convencin de las partes y que resulta violada por una de ellas; la culpa
extracontractual es independiente de una obligacin preexistente y consiste
en la violacin no de una obligacin concreta, sino de un deber genrico de
no daar. De all que la culpa contractual es simplemente un efecto de la
obligacin y, en cambio, la culpa extracontractual es fuente de una obligacin
 nueva[16] o dicho de otro modo y desde la ptica del dao, a veces el acto
lesivo aparece como consecuencia de una obligacin anterior, y otras veces
el acto lesivo constituye la fuente de una obligacin nueva[17].

El pensamiento radical de esta posicin doctrinaria lo ponen de

manifiesto los hermanos Mazeaud y Tunc cuando, refirindose al clsico
francs Saincteletle, afirman: Hay algunos que incluso llegan a sostener que
la expresin responsabilidad debe ser reservada para la esfera de los delitos
y cuasidelitos; y que el trmino garanta debe ser el nico empleado en
materia contractual[18]

III.B.La Tesis Monista.

Denominada tambin teora de la unidad, sostiene que no existe

diferencia esencial alguna entre la responsabilidad contractual y la
responsabilidad extracontractual, como tampoco existe dos tipos de culpa.

La teora de la unidad, en contra de la tesis dualista, propugna la

unidad de la responsabilidad civil partiendo de la unidad de la culpa y
definindola como la violacin de una obligacin preexistente, sea sta una
obligacin convencional, sea una obligacin legal[19]

Esta teora fue sostenida por primera vez por Lefevre en 1886, en un
trabajo intitulado De la Responsabilite Delictuelle et Contractualle y ms
tarde retomada por sendas tesis doctorales por Grandmoulin y Aubin[20]; a
estos se suman los franceses Merlin, Durantan y Toullier, Savatier y Marcel
Planiol[21], y en nuestro modo de ver[22] tambin lo son los hermanos Henry
y Len Mazeaud y Andr Tunc, quienes contradiciendo los fundamentos de
la teora dualista afirman: Cuando una de las partes se niega a cumplir la
obligacin puesta a su cargo por el contrato o la cumple mal; por ese hecho la
otra parte sufre un dao. Nace entonces una obligacin nueva que sustituye a
la obligacin preexistente, ya sea en su totalidad o en parte: la obligacin de
reparar el perjuicio causado por el incumplimiento o por el mal cumplimiento
del contrato[23]. Con ello los Mazeaud y Tunc sustentan que as como en la
responsabilidad extracontractual, el acto lesivo es fuente de una obligacin
nueve, en la responsabilidad contractual, tambin lo es; o sea en ambos casos
se ve que nace una obligacin y se ve que esa obligacin produce efectos[24]

Analizando ms ampliamente el tema, esta tesis sostiene la unidad

explicando que cuando se examinan los elementos constitutivos de la
 responsabilidad, se advierte que, en la esfera delictual y en la esfera
contractual, las soluciones son idnticas. En uno y otro caso deben reunir tres
requisitos para que exista responsabilidad: un dao, una culpa, un vnculo de
causa efecto entre la culpa y el dao[25].

Esta posicin doctrinaria tambin es tan radical como la primera, lo

cual se verifica en el pensamiento de su defensor Marcel Planiol: la
existencia de una verdadera y esencial diferencia entre las dos
responsabilidades parece ms un capricho sin motivo y un absurdo
legislativo[26].

III.C.La Tesis de la Unicidad.

Se sita en una posicin intermedia entre la dualista y la monista, y

postula una concepcin unitaria de responsabilidad civil pero un doble
rgimen de responsabilidad.

Los defensores de esta teora basan su posicin en dos fundamentos

distintos; de all que nacen, dentro de la unicidad, dos corrientes de
pensamientos tambin distintos. Una defendida por el argentino Llambas
quien encuentra el fundamento de la unicidad de la responsabilidad civil en
la unidad de culpa, porque la culpa es una nocin unvoca que el derecho
trata diversamente a travs de dos diferentes regmenes de responsabilidad,
segn que esa culpa sea considerada en la inejecucin de los contratos o en la
comisin de hechos ilcitos por lo tanto, hay una sola culpa y un doble
rgimen de responsabilidad culposa[27]

La otra corriente, defendida por el espaol De Cupis y el Argentino

Mosset Iturraspe y a la cual se adhiere Jorge Bustamante Alsina[28], sostiene
que el fundamento de la unicidad de la responsabilidad civil no es la culpa
sino la unicidad del fenmeno resarcitorio que conduce a travs del elemento
del dao. Explica esta corriente que la culpa es un factor de imputabilidad
que determina en algunos sectores de la responsabilidad el deber de reparar
el dao y por mucho que haya sido importante la culpa en el rgimen de la
responsabilidad civil durante el siglo anterior y comienzos del
presente (refirindose a los siglos XIX y XX) ya no lo es tanto hoy da. En
efecto, el dao es el presupuesto central de la responsabilidad civil; de ah que
puede hablarse de un derecho de daos o de una responsabilidad por
daos[29]. Y si entendemos que el dao es el presupuesto principal, su
consecuencia lgica, comn y relevante en ambos rdenes, sistemas o
 regmenes de responsabilidad civil, es la necesidad de repararlo; de all que
se habla de la unicidad del fenmeno resarcitorio.

En favor de esta tesis tambin aboga Arturo Acua Azorena cuando

afirma: si bien no hay diferencias fundamentales entre los dos rdenes de
responsabilidad, existen diferencias accesorias, cuya importancia prctica es
tan grande que justifica el establecimiento de una lnea demarcatoria entre
ellos. De esta manera no habra, cientficamente, dos responsabilidades, sino
dos regmenes de responsabilidad[30].

III,D.La Tesis de la Unificacin.

Los principales tratadistas que defienden esta posicin doctrinaria

son: Flix Trigo Represas[31], Atilio Alterini, Roberto Lpez, Luis De
Gasperi y Augusto Morello[32]. Esta teora es contraria a la teora de la
unicidad y se resume en la siguiente afirmacin: hoy da existe en nuestra
doctrina una suerte de consenso en el sentido de que no resulta posible
precisar con rigor cuales son las razones legitimantes de la separacin entre
la responsabilidad contractual y la extracontractual, que ambas tienen la
misma naturaleza y que por lo tanto no se justifica la dualidad de sistemas (...)
Pero la tendencia doctrinal mayoritaria, puesta de resalto en los
pronunciamiento de jornadas y congresos cientficos, ha sido siempre y
reiteradamente, la de propiciar la unificacin de los regmenes sobre
responsabilidad contractual y extracontractual[33].

La unificacin de los sistemas de responsabilidad civil encuentra su

razn de ser en los mismos fundamentos de la tesis de la unicidad, pero
haciendo nfasis en que las diferencias entre regmenes son slo accesorias y
lo importante es la existencia de una unidad genrica porque en ambas cosas
estamos frente a la violacin de una obligacin preexistente: si se trata de la
responsabilidad extracontractual la obligacin preexistente es legal, y si
estamos en el mbito contractual la obligacin preexistente ser una
convencional[34].

III.E.Nuestra posicin.

Luego de habernos ocupado, aunque muy ligeramente, de las cuatro

tesis que tratan el tema, adoptaremos una posicin doctrina que servir de
sustento para nuestra tesis; pues, como lo dijimos, nuestro campo de estudio
es nicamente la responsabilidad extracontractual.
 Bien, aunque parezca que luchamos contra la corriente, pues como lo
hemos expuesto, la tendencia moderna es la unificacin de ambos sistemas;
nosotros nos adherimos a la tesis de la unicidad de la responsabilidad civil
que postula una concepcin unitaria y dos regmenes de responsabilidad civil.

Una concepcin unitaria genrica por cuanto los sistemas de

responsabilidad contractual y extracontractual tienen profundas semejanzas,
y dos regmenes porque estos sistemas tienen diferencias que no pueden
soslayarse y que han sido reconocidas por la doctrina y recogidas por la
legislacin nacional y comparada. Aun los mismos defensores de las tesis de
la unidad y de unificacin han admitido estas diferencias, bastar con nombrar
a los hermanos Mazeaud, defensores de la tesis de la unidad, quienes,
haciendo lo propio, afirman que esas diferencias no son fundamentales; no
ataen a principios rectores, pero existen diferencias accesorias[35]; a Luis
De Gasperi y Augusto Morello, defensores de la tesis de la unificacin,
quienes sostienen que la doctrina que postula la unificacin de ambos
rdenes de responsabilidad civil rechaza la identidad total y absoluta as como
la total diferencia entre la responsabilidad contractual y
extracontractual[36]; y al maestro argentino Flix Trigo Represas, defensor
de la tesis de la unificacin, quien manifiesta que en el Proyecto de Reforma
de 1987 del Cdigo Civil Argentino, se propuso la unificacin legislativa de
los regmenes, pero acepta que la aprobacin del aludido proyecto de 1987
no habr de eliminar las diferencias, ya que siempre subsistir la disimilitud
en el origen y en la estructura de la obligacin de responder[37]

En consecuencia nos reafirmamos en la tesis de la unicidad que

postula una concepcin genrica y un doble rgimen de responsabilidad. Por
ello analizaremos en seguida las semejanzas y las diferencias entre los
sistemas de responsabilidad contractual y extracontractual.

IV.Semejanzas y Diferencias entre los regmenes de responsabilidad civil

contractual y extracontractual y los problemas prcticos que acarrea su distincin.

1. En cuanto a su origen.

La semejanza radica en que en ambos sistemas la

responsabilidad surge por la violacin de una obligacin preexistente.

La diferencia est en la naturaleza de la obligacin preexistente

que ha sido violada; en la responsabilidad contractual se trata de una
 obligacin de carcter contractual, es decir, cuando entre las partes
existe un contrato o una relacin contractual y los daos son debido al
incumplimiento o cumplimiento defectuoso de los que es
estrictamente materia del contrato[38], se trata pues de una obligacin
determinada, concreta o especfica; mientras que en la responsabilidad
extracontractual se trata de la violacin de deberes generales de
conducta o de la regla general alterum non laedere[39] En
consecuencia si se trata de la responsabilidad extracontractual la
obligacin preexistente es legal, y si estamos en el mbito contractual
la obligacin preexistente ser convencional[40]

2. En cuanto al factor de atribucin.

Ambos regmenes son semejantes porque en los dos, para que

exista responsabilidad, debe existir un factor de atribucin en virtud
del cual el responsable tenga la obligacin de responder, pues debe
haber alguna buena razn para obligar a una persona a cubrir los
daos [41]sufridos por el damnificado.

Pero en la responsabilidad contractual el factor de atribucin

es eminentemente subjetivo y consiste en la imputabilidad con culpa
del deudor en la inejecucin del contrato[42]. En cambio en la
responsabilidad extracontractual coexiste el factor de atribucin
subjetivo: culpa, con el factor de atribucin objetivo en sus diversos
matices: riesgo adicional, riesgo creado, riesgo beneficio y riesgo
empresa, que los estudiaremos en un captulo aparte.

3. En cuanto al dao causado y al fenmeno resarcitorio.

El dao es un elemento comn a ambos regmenes es el

presupuesto central de la responsabilidad civil[43] y como
consecuencia lgica, tambin ambos regmenes persiguen repararlo.
La razn de la indemnizacin no es la existencia de un contrato (...)
sino la presencia de un dao que debe ser reparado[44].

Sin embargo, en la responsabilidad contractual el autor del

dao es una persona capaz, porque para incumplir o cumplir
defectuosamente un contrato, primero ha tenido que celebrarlo
vlidamente y para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad, es necesario, entre otros requisitos que sea
 legalmente capaz[45]. En cambio en la responsabilidad
extracontractual el autor del hecho puede ser un incapaz, de all que
se establecen algunas responsabilidades por los hechos de los
incapaces[46]

En cuanto al fenmeno resarcitorio, de modo general, se dice

que en la responsabilidad contractual se hace una distincin, si el dao
ha sido causado con culpa, el deudor solo responder por los daos que
pudo preveer al momento de la celebracin del contrato, y si el dao
es causado con dolo, el deudor debe responder por todos los daos;
mientras que en la responsabilidad extracontractual no es posible
efectuar esa distincin, en consecuencia se responde de todos los
daos ocasionados[47], tanto por los que sean consecuencia
inmediata (...) y mediata del acto ejecutado[48].

Por otro lado, siguiendo con el fenmeno resarcitorio, en la

responsabilidad contractual puede darse el llamado tarifamiento
anticipado del monto de los daos y perjuicios[49], o sea, las partes
al celebrar el contrato pueden acordar, por medio de una clusula
penal, el monto de la indemnizacin en caso de incumplimiento o
cumplimiento defectuoso del contrato, ello es factible en mrito del
principio de autonoma de la voluntad en materia contractual[50]; sin
embargo en la responsabilidad extracontractual no es factible un
acuerdo anticipado.

Finalmente, en caso de pluralidad de responsables, en materia

contractual la responsabilidad es en principio simplemente
mancomunada[51], es decir que cada responsable slo est obligado
a responder por su cuota parte o en proporcin a su parte, salvo que la
solidaridad resulte del contrato o por mandato de la ley. En cambio, en
materia extracontractual, el principio que rige es el de la
responsabilidad solidaria, es decir que el damnificado puede accionar
contra todos o contra cualquier responsable por el total de la
indemnizacin; o, como lo manifiesta Visser cada uno es
solidariamente responsable de todo el perjuicio[52]

4. En cuanto al plazo prescriptorio.

La prescripcin es una de las instituciones jurdicas ms

necesarias para el orden social[53] y se sustenta en el principio de
 seguridad jurdica; por ello si el titular de un derecho durante
considerable tiempo transcurrido no hace efectiva su pretensin
ejercitando la accin correspondiente para que el rgano jurisdiccional
lo declare y lo haga efectivo, la ley no debe ya franquearle la
posibilidad de su ejercicio[54]

La responsabilidad civil contractual y extracontractual no

escapa a este principio, pues la accin que busca se declare y haga
efectiva la reparacin de un dao causado, en ambos casos, prescribe
por el transcurso del tiempo.

La diferencia entre los dos regmenes radica en que la accin

de daos y perjuicios resultantes de un incumplimiento contractual
prescribe a los diez aos, si se rata de accin personal o real y a los
siete, si versa sobre actos simulados. Mientras que en materia
extracontractual la accin prescribe a los dos aos.[55]

5. Problemas prcticos en la distincin de ambos regmenes.

Cuando tratamos de distinguir los regmenes de

responsabilidad contractual y extracontractual, tal como ha
manifestado Pier Giusseppe Monateri, es el rgimen jurdico
sustantivo de fondo el que est en tela de juicio[56]; sin embargo los
problemas prcticos en esta distincin son normalmente de orden
procesal, pues debemos tener en cuenta que ambos regmenes dan
lugar a acciones distintas. Para aclarar la idea, Diez-Picazo plantea la
siguiente situacin: cuando la accin se plantea como
extracontractual y el tribunal sentenciador entiende que la
responsabilidad que rige la materia es la contractual (o viceversa),
debe el tribunal sentenciador rechazar la demanda para evitar, en otro
caso, incidir en vicio de la incongruencia?[57]

En este caso, dice el referido autor, que los procesalistas son

concordes en que la accin se califica por la pretensin que se ejercit
o petitum, pero tambin por la causa petendi[58]; entendiendo por
causa petendi, segn la teora de la substanciacin, los fundamentos de
hecho de la demanda; lo cual implica que el Juez la debe calificar y
resolver a travs de los hechos, dejando de lado la fundamentacin
jurdica, en virtud del principio de la teora de la substanciacin en la
demanda y de la libre bsqueda y aplicacin de la norma por los
tribunales[59].

Los llamados casos difciles que pueden presentarse son, en

realidad, innumerables; pero los ms frecuentes y ms abordados por
los tratadistas son: lesiones corporales o muerte y daos en las cosas
causados en la ejecucin de relaciones contractuales, tal es el caso de
los accidentes de vehculos que se dedican al transporte de pasajeros o
de carga, accidentes de trabajo, daos producidos con ocasin de
servicios profesionales. En estos casos estamos ante la concurrencia
de acciones de resarcimiento originadas en contratos y a la vez en el
deber general de no daar a otro, concurrencia que la doctrina la ha
denominado yuxtaposicin de responsabilidades contractual y
extracontractual[60].

Frente a esta concurrencia de responsabilidades o de normas,

Diez-Picazo propone la solucin que, en nuestro parecer, es la ms
acertada: las acciones pueden ejercitarse alternativa o
subsidiariamente u optando por una u otra e incluso proporcionando
los hechos al juzgador para que ste aplique las normas (...) que ms
se acomoden a ellas, todo en favor de la vctima y para el logro de un
resarcimiento del dao lo ms completo posible [61].

Finalmente, exponemos en forma resumida la posicin del

jurista peruano Fernando de Trazegnies, quien refirindose a los casos
difciles y usando sus acostumbradas metforas, afirma: De ninguna
manera puede decirse que estas regiones responsabilidad
contractual y extracontractual- se superponen y que algunas
situaciones son oriundas de ambas etnias jurdicas. Los hechos de la
responsabilidad tienen que tener pasaporte contractual o pasaporte
extracontractual: el que tiene dos pasaportes es un impostor o es un
aprovechador a quien debe privrsele de uno o de otro [62]. Todo
ello parece indicarnos que quiz no estamos propiamente ante una
poblacin de frontera sino ante una nacin distinta dentro de la
responsabilidad civil que habita entre la contractual y la
extracontractual, y que requiere que sea oficialmente reconocida: la
nacin de los accidentes[63]. Se requiere fragmentar an ms el
campo de estudio[64].
 De lo expuesto hasta aqu se advierte que an hay mucho
camino por recorrer respecto de los temas analizados y se nos abre la
posibilidad de aportar nuevos planteamientos que sirvan para el
enriquecimiento intelectual a fin de concretizar aquella vieja nocin:
El derecho es el arte de lo bueno y lo justo.

BIBLIOGRAFA

BIBLIOGRAFA

Academia de la Magistratura. Mdulo 4: Derecho Civil

Director: Dr. Manuel Macedo Dianderas.

Setiembre 1999.

Lima Per.

Academia de la Magistratura. Material de Lectura. Curso:

Responsabilidad Civil Extracontractual

Director: Dr. Manuel Macedo Dianderas.

Ao 2000.

Lima Per.

Academia de la Magistratura. Curso Taller Responsabilidad Civil

Extracontractual Material de Lectura

preparado por el profesor Lizardo Taboada.

Programa de Actualizacin y

Perfeccionamiento

Director: Dr. Manuel Macedo Dianderas.

Lima Per.

Bueres J. Alberto y otros. Responsabilidad por Daos

Ed. Abeledo - Perrot

 1ra. Edicin 1990.

Buenos Aires Argentina.

Bustamante Alsina, Jorge Teora General de la Responsabilidad Civil

Ed. Abeledo - Perrot

9na. Edicin 1997.

Buenos Aires Argentina.

Diez-Picazo, Luis. Derecho de Daos

Civitas Ediciones S.L.

1na. Edicin 1999.

Madrid Espaa.

Fernando de Trazegnies. La Responsabilidad Extracontractual

Tomos I y II.

Fondo Editorial de la P.U.C.P.

4ta. Edicin, Julio 1990.

Lima Per.

Josserand, Louis. Derecho Civil. Teora General de las

Obligaciones T. II. Vol. I.

Ediciones Jurdicas Europa-Amrica.

Bosch y Ca. Editores.

Buenos Aires Argentina 1950.

Mazeaud, Henri y Len. Tratado Terico y Prctico de la

Responsabilidad Delictual y Contractual

1ra. Edicin, 1977

Ediciones Jurdicas Europa-Amrica.

Bosch y Ca. Editores.

Buenos Aires Argentina.

 Taboada Crdova, Lizardo. Responsabilidad Civil Extracontractual

Academia de la Magistratura.

Director: Dr. Manuel Macedo Dianderas.

Enero 2000.

Lima Per.

Trigo Represas, Flix. Derecho de Daos

Ediciones La Rocca.

1ra. Edicin 1989

Buenos Aires Argentina.

Vidal Ramrez, Fernando Prescripcin Extintiva y Caducidad

Gaceta Jurdica

3era. Edicin 1999

Lima Per

Visser Alvarez, Diana. De la Responsabilidad Civil Contractual

y Extracontractual por el Hecho de Otro

Octubre 1986.

Bogot Colombia.

NOTAS:

[1] Entre ellos los hermanos Henry y Len Mazeaud y Andr Tunc, en su obra Tratado Terico y Prctico
de la Responsabilidad Civil Delictual y Contractual; Luis Diez-Picazo y Ponce de Len, en su
obra Derecho de Daos; Jorge Bustamante Alsina, en su obra Teora General de la Responsabilidad Civil;
y Fernando de Trazegnies Granda, en su obra La Responsabilidad Extracontractual.

[2] Mazeaud, Henry y Len y Tunc, Andr. Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad Civil
Delictual y Contractual Tomo I. Volumen I. Pg. 1.

[3] Bueres Alberto J., en Responsabilidad Por Daos Homenaje a Jorge Bustamante Alsina, pg. 9, afirma
que Mosset es uno de los pioneros, junto con Bustamante Alsina, de la transformacin revolucionaria que
oper en la Responsabilidad Civil en los albores de la dcada del 70 en Argentina.

[4] Mosset Iturraspe, Jorge. Introduccin a la Responsabilidad Civil. Las Tres Concepciones en
Responsabilidad Por Daos Homenaje a Jorge Bustamante Alsina. Obra dirigida por Alberto J. Bueres.
Pg. 30.
[5] Ibidem.

[6] Ibidem Pg. 31.

[7] Visser del Pino, Diana Cristina. De la Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual por el
Hecho de Otro Pg. 17.

[8] Obra que ha sido publicada desde 1972 hasta 1997 en nueve ediciones por la editorial Abeledo Perrot
de Buenos Aires Argentina.

[9] Bustamante Alsina. Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil Pg. 73.

[10] Mosset Iturraspe, Jorge. Introduccin a la Responsabilidad Civil. Las Tres Concepciones en
Responsabilidad Por Daos Homenaje a Jorge Bustamante Alsina. Obra dirigida por Alberto J. Bueres.
Pg. 30.

[11] Trazegnies Granda, Fernando. La Responsabilidad Extracontractual Tomo II. Pg. 442.

[12] Mazeaud, Henry y Len y Tunc, Andr. Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad Civil
Delictual y Contractual Tomo I. Volumen I. Pg. 2-3.

[13] Ibidem. Pg. 7.

[14] De Gasperi, Luis. Unificacin de la Responsabilidad Contractual y Extracontractual En: Curso

Responsabilidad Civil Extracontractual Material de Lectura. Editado por la Academia de la Magistratura.
Pg. 43.

[15] Diez-Picazo y Ponce de Len, Luis. Derecho de Daos Pg. 248.

[16] Bustamante Alsina, Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil Pg. 85.

[17] Ibidem. Pg. 73.

[18] Mazeaud, Henry y Len y Tunc, Andr. Tratado Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad
Civil Delictual y Contractual Tomo I. Volumen I. Pg. 114.

[19] Bustamante Alsina, Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil Pg. 85

[20] Trigo Represas, Flix. Unificacin de la Responsabilidad Por Daos En Derecho de Daos
Primera Parte, Pg. 74. En cuanto a este dato informativo el jurista peruano Fernando de Trazegnies Granda,
en su obra La responsabilidad Extracontractual Tomo II. Pg. 444, coincide en sealar que fue Lefevre
quien por primera vez sostuvo la teora de la unidad.

[21] Diez-Picazo y Ponce de Len, Luis. Derecho de Daos Pg. 247.

[22] Confirma nuestra opinin lo expresado por Trazegnies (op cit. Pg 448) : Es interesante advertir que,
en el fondo, la posicin de los Mazeaud es ms unificadora que la que ellos mismos declaran.

[23] Mazeaud, Henry y Len y Tunc, Andr. Tratado Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad
Civil Delictual y Contractual Tomo I. Volumen I. Pg. 117.

[24] Ibidem. Pg. 119.

[25] Ibidem Pg. 121.

[26] Diez-Picazo y Ponce de Len, Luis. Derecho de Daos Pg. 249.

[27] Bustamante Alsina, Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil Pgs. 86-87.

[28] El pensamiento de este notable jurista argentino lo encontramos en su obra cumbre Teora General
de la Responsabilidad Civil, publicada por la editorial Albeledo Perrot, en nueve ediciones desde 1972
hasta 1997.

[29] Bustamante Alsina, Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil Pgs. 97-98. La cursiva
entre parntesis es nuestra.

[30] Autor citado por Trigo Represas, Flix. Unificacin de la Responsabilidad Por Daos En Derecho
de Daos Primera Parte, Pg. 88.

[31] Su posicin doctrinaria, respecto del tema, la deja sentada en el captulo Unificacin de la
Responsabilidad Por Daos En Derecho de Daos Primera Parte, Pgs. 73 92. Obra editada en
homenaje al profesor doctor Jorge Mosset Iturraspe, y dirigida por Flix A. Trigo Represas y Rubn S.
Stiglitz. 1991.

[32] Su inclinacin doctrinaria de estos tratadistas argentinos se puede verificar en las Lecturas 4 y 5 del
Curso: Responsabilidad Civil Extracontractual, Editado por la Academia de la Magistratura. Pgs. 35 a 42
y 43 a 47.

[33] Trigo Represas, Flix. Unificacin de la Responsabilidad Por Daos En Derecho de Daos
Primera Parte, Pg. 88.

[34] De Gasperi, Luis y Morello, Augusto. Unificacin de la Responsabilidad Contractual y

Extracontractual. En: Curso Responsabilidad Civil Extracontractual Lectura 5, editado por la Academia
de la Magistratura. Pg. 43.

[35] Mazeaud, Henry y Len y Tunc, Andr. Tratado Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad
Civil Delictual y Contractual Tomo I. Volumen I. Pgs. 114 - 115

[36] De Gasperi, Luis y Morello, Augusto. Op Cit. Pg. 43

[37] Trigo Represas, Flix. Unificacin de la Responsabilidad Por Daos En Derecho de Daos
Primera Parte, Pgs. 91-92.

[38] Diez-Picazo y Ponce de Len, Luis. Derecho de Daos Pg. 253.

[39] Ibidem.

[40] De Gasperi, Luis y Morello, Augusto. Unificacin de la Responsabilidad Contractual y

Extracontractual. En: Curso Responsabilidad Civil Extracontractual Lectura 5, editado por la Academia
de la Magistratura. Pg. 43

[41] De Trazegnies Granda, Fernando. La Responsabilidad Extracontractual. Tomo II. Pg. 44

[42] Bustamante Alsina, Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil Pgs. 89.

[43] Ibidem Pg. 98.

[44] De Trazegnies Granda, Fernando. La Responsabilidad Extracontractual. Tomo II. Pg. 465.

[45] Visser lvarez del Pino, Diana Cristina. De la Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
por el hecho de otro Pg. 23.

[46] Ibidem.
[47] Ibidem. Pg 25.

[48] Bustamante Alsina, Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil Pgs. 87.

[49] Trigo Represas, Flix. Unificacin de la Responsabilidad Por Daos En Derecho de Daos
Primera Parte, Pgs. 82.

[50] Ibidem.

[51] Trigo Represas, Flix. Unificacin de la Responsabilidad Por Daos En Derecho de Daos
Primera Parte, Pgs. 86.

[52] Visser del Pino, Diana Cristina. De la Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual por el
Hecho de Otro Pg. 24.

[53] Vidal Ramrez, Fernando. Prescripcin Extintiva y Caducidad Pg. 86.

[54] Ibidem.

[55] Al parecer existe consenso en la legislacin comparada respecto de los plazos prescriptorios, cuando
menos en lo que respecta a las legislaciones de Argentina, Colombia, Espaa y Per.

[56] Diez-Picazo y Ponce de Len, Luis. Derecho de Daos. Pg. 245.

[57] Ibidem Pg. 259.

[58] Ibidem.

[59] La teora de la substanciacin, al decir de Diez-Picazo, es contraria a la teora de la individualizacin

que entiende que la accin est identificada tambin por sus fundamentos de jurdicos.

[60] Diez-Picazo y Ponce de Len, Luis. Derecho de Daos. Pg. 257.

[61] La doctrina tambin ha formulado otra solucin: la acumulacin de acciones, que no ha sido recogida
por legislacin alguna por cuanto implica una doble reparacin del dao y, como ha manifestado Trazegnies
(Op. Cit. Pg. 462) nadie puede cobrar dos indemnizaciones por un mismo dao.

[62] De Trazegnies Granda, Fernando. La responsabilidad Extracontractual Tomo II. Pg. 419. La
cursiva entre guiones es nuestro.

[63] Ibidem. Pg. 466.

[64] Ibidem. Pg. 471.