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HBEAS CORPUS

I.- CONCEPTO.-
El trmino habeas corpus proviene del latn pudindose traducir al castellano como
que tengas tu cuerpo, tendrs tu cuerpo libre o eres dueo de tu cuerpo, dando
cuenta del objeto del proceso: la proteccin de la libertad fsica.
El hbeas corpus se da en amparo de los derechos que constituyen el elemento
dinmico de la libertad (facultad de hacer) y de todas las inviolabilidades que
constituyen su elemento esttico (seguridad). Lo primero corresponde a la idoniedad
humana; lo segundo de la dignidad humana () La libertad personal es un derecho
declarado, el hbeas corpus es la garanta que asegura su efectividad, que no es un
recurso de carcter procesal sino una accin de derecho pblico, garanta
constitucional dada en amparo de los derechos individuales que en su conjunto
constituyen la libertad personal (civil y penal).1
La efectividad, la idoneidad y la celeridad son las caractersticas que definen al hbeas
corpus.
II.- ORIGEN.-
El primer antecedente conocido de la actual accin de hbeas corpus parece ser el
interdicto romano de homine libero exhibendo.2
A travs de esta accin cualquier ciudadano romano peticionaba al Pretor que ordenara
exhibir al hombre libre que retienes con dolo malo3, pudiendo ejecutar la orden con
el auxilio de la fuerza pblica.
El juicio de manifestacin del Derecho Aragons desarrollado en el siglo XIII es otro
antecedente de proceso especial destinado a la proteccin de la libertad y la integridad
fsica.4
En el derecho anglosajn era reconocido por el Common Law y fue incorporado
expresamente en la Carta Magna de 1215 llamndose writ de habeas corpus5 y luego
reglamentado por el Habeas Corpus Amendment Act en 1679.6

1
Snchez Viamonte, El hbeas corpus garanta de la libertad, 2 ed., 1956.
2
Digesto, Ttulo XXIX, Libro XLIII.
3
Arangio Ruiz, Instituciones de derecho romano, pg. 158, Bs.As, 1952.
4
Lpez de Haro, La Constitucin y libertades de Aragn, en Linares Quintana, Tratado, t. V, pg. 351;
Gmez, El Justicia Mayor de Aragn, LL, 20-254, secc. Doctrina; Fairn Guilln, Los procesos aragoneses
medievales, Revista Argentina de Derecho Procesal, 1969, ao 1, pg. 199.
5
Writ trmino que en ingls designa una orden reparadora e imperativa.
La Constitucin de los Estados Unidos de Amrica de 1787 admiti el hbeas corpus al
establecer que el privilegio del hbeas corpus no ser suspendido, a menos que en
caso de rebelin o invasin, la seguridad pblica lo requiera (art. 1, secc. 9).
III.- DERECHO PATRIO.-
La accin de Hbeas Corpus fue constitucionalizada a nivel federal por primera vez en
la reforma de 1949 (art. 29), para luego resurgir en la ltima reforma constitucional de
1994 (art. 43).
Antes de la Constitucin de 1949 y luego de su derogacin hasta la reforma de 1994, la
mayora de la doctrina constitucional (Snchez Viamonte, Bielsa, Quiroga Lavi,
Sags, Gelli, Nino, entre otros) sostenan que el Hbeas Corpus surga del art. 18 de la
CN, que reconoce como antecedentes al Reglamento de la Junta Conservadora y al
Decreto sobre Seguridad Individual, ambas de 1811.
El art. 22 del Reglamento de la Junta Conservadora estableca que el Poder Ejecutivo
no podr arrestar a ningn individuo, en ningn caso, ms que cuarenta y ocho horas,
dentro de cuyo trmino deber remitirlo al juez competente, con lo que hubiere obrado.
La infraccin a este artculo se considerar como un atentado contra la libertad de los
ciudadanos, y cualquiera en este caso podr elevar su queja a la Junta Conservadora
El Decreto sobre Seguridad Individual introdujo por primera vez la exigencia de orden
escrita para que la detencin sea vlida (arts. 2 y 3 del decreto).
La norma que incorpor expresamente el proceso de Hbeas Corpus al derecho federal
fue la ley 48 (de 1863), a cual en su art. 20 estableci que cuando un individuo se halle
detenido o preso por una autoridad nacional, o a disposicin de una autoridad
nacional, o so color de una orden emitida por autoridad nacional, o cuando una
autoridad provincial haya puesto preso a un miembro del Congreso o cualquier otro
individuo que obre en comisin del Gobierno nacional, la Corte Suprema o los jueces
de seccin podrn, a instancia del preso o de sus parientes o amigos, investigar sobre
el origen de la prisin, y en caso de que sta haya sido ordenada por autoridad o
persona que no est facultada por ley, mandarn poner al preso inmediatamente en
libertad.
En 1888, por ley 2372 el Hbeas Corpus fue incorporado al Cdigo Procesal Penal en el
art. 617 y siguientes y luego reformado por las leyes 16.478, 20.510, 21.312 y 22.383,
todas derogadas por la actualmente vigente ley 23.098 (de 1984).

6
Sags, Nstor Pedro, Derecho Procesal Constitucional - Hbeas Copus, pg. 16 y sigs, 4 Edicin,
Astrea.
La reforma Constitucional de 1949 lo constitucionaliz en su artculo 29 de la siguiente
forma: Todo habitante podr interponer por s o por intermedio de sus parientes o
amigos, recurso de hbeas corpus ante la autoridad judicial competente, para que se
investiguen la causa y el procedimiento de cualquier restriccin o amenaza a la liberad
de su persona. El tribunal har comparecer al recurrente y, comprobada en forma
sumaria la violacin, har cesar de inmediato la restriccin o amenaza.
La Proclama del 27 de abril de 19567 efectuada por la Dictadura Militar impuesta en
1955 derog la Constitucin de 1949.8
La vigencia y efectividad del Hbeas Corpus fue severamente limitada a lo largo de
varias dcadas a travs de la institucin del Estado de Sitio9 y las sucesivas dictaduras
militares, pero la situacin lleg al lmite mximo de inoperatividad durante la ltima
dictadura militar.
Frente al Terrorismo de Estado y la falta de disposicin de los miembros de los poderes
judiciales de todo el pas (federales y provinciales), el Hbeas Corpus no sirvi para
evitar la desaparicin de 30.000 personas durante la ltima dictadura militar.
El informe Nunca Ms dio cuenta de esta situacin al sostener que Entre los aos 1976
y 1983 fueron presentados millares de recursos de hbeas corpus. No una vez, sino
repetidamente a favor de cada desaparecido. Ello habla de la fe puesta por los
familiares en la intervencin judicial. Las estadsticas que brindan los registros de la
Cmara Criminal y Correccional Federal son por dems elocuentes. Sin contar
ninguna reiteracin del pedido, la cantidad e presentaciones efectuadas en el perodo
1979-1979 slo en ese fuero de la Capital Federal asciende a 5487 recursos, contra
1089 del perodo 1973-1975 y 2848 del perodo 1980-1983. La misma proporcin,
aunque sean diferentes los guarismos, se repiten en las principales ciudades del interior

7
Ver Bol. Publ. del Min. de Ejrcito, 11 de junio de 1956, nm. 2800, pg. 791, extrado de Constitucin
de la Nacin Argentina: Publicacin del Bicentenario 1a ed. - Buenos Aires : Corte Suprema de Justica
de la Nacin / Biblioteca del Congreso de la Nacin / Biblioteca Nacional, 2010, pg. 85 y 86.
8
Por ello, el Gobierno provisional de la Nacin Argentina, en ejercicio de sus poderes revolucionarios,
proclama con fuerza obligatoria: Art. 1. Declarar vigente la Constitucin nacional sancionada en 1853,
con las reformas de 1860, 1866 y 1898, y exclusin de la de 1949, sin perjuicio de los actos y
procedimientos que hubieren quedado definitivamente concluidos con anterioridad al 16 de septiembre
de 1955. Art. 2. El gobierno provisional de la Nacin ajustar su accin a la Constitucin que se declara
vigente por el art. 1 en tanto y en cuanto no se opongan a los fines de la Revolucin enunciados en las
directivas bsicas del 7 de diciembre de 1955 y a las necesidades de organizacin y conservacin del
gobierno provisional.
9
Para profundizar sobre Hbeas Corpus y Estado de Sitio remitirse al artculo sobre Estado de Sitio.
del pas. Se debe decir que los resultados en ningn caso respondieron a tan grandes
expectativas.10
Terminada la dictadura y durante el primer ao del primer gobierno constitucional, se
sancion la ley 23.098 (Ley de Hbeas Corpus que establece el piso mnimo de
proteccin dentro de toda la Repblica Argentina) que, conjuntamente con la
incorporacin al derecho interno del Pacto de San Jos de Costa Rica, implic la
ampliacin de la accin para amparar no slo a las personas detenidas ilegalmente sino
tambin para garantizar, la dignidad de la persona privada de su libertad y la garanta de
defensa en juicio.
IV.- EL HBEAS CORPUS EN LA CONSTITUCIN NACIONAL.-
El art. 43 CN incorpor en un mismo artculo el amparo, el hbeas data y el hbeas
corpus siguiendo el temperamento expuesto por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en la Opinin Consultiva 8/87 cuando estableci que Si se examinan
conjuntamente los dos procedimientos, puede afirmarse que el amparo es el gnero y el
hbeas corpus uno de sus aspectos especficos. En efecto, de acuerdo con los principios
bsicos de ambas garantas recogidos por la Convencin as como con los diversos
matices establecidos en los ordenamientos de los Estados Partes, se observa que en
algunos supuestos el hbeas corpus se regula de manera autnoma con la finalidad de
proteger esencialmente la libertad personal de los detenidos o de aqullos que se
encuentran amenazados de ser privados de su libertad, pero en otras ocasiones el
habeas corpus es denominado "amparo de la libertad" o forma parte integrante del
amparo.
El criterio de la CIDH que recoge el Constituyente del 94 implica la aplicacin del
primer y segundo prrafo del artculo a la accin de hbeas corpus.11
De esta forma el hbeas corpus establecido por el art. 43 procede contra todo acto u
omisin de autoridades pblicas o de particulares, que () con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta () cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o
amenazado fuera la libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o
condiciones de detencin, o en el de desaparicin forzada de personas, la accin de
hbeas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el
juez resolver de inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.

10
Comisin Nacional sobre la Desaparicin de Personas, Nunca ms, pg. 404 y 405, Eudeba, 8 Edicin
2006.
11
Sags, Nstor Pedro, ob. cit. pg. 143
La norma se integra con las normas contenidas en los tratados internacionales de
derechos humanos (art. 75 inc. 22) que establecen:
Art. 7.6 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de
Costa Rica): Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o
tribunal competente, a fin de que ste decida, sin demora, sobre la legalidad del
arresto, o detencin y ordene su libertad si el arresto o la detencin fueran ilegales. En
los Estados partes cuyas leyes prevn que toda persona que se viera amenazada de ser
privada de su libertad tiene derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a fin de
que ste decida sobre la legalidad de tal amenaza, dicho recurso no puede ser
restringido ni abolido. Los recursos podrn interponerse por s o por otra persona
Art. 9.4 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos: Toda persona que sea privada de
libertad en virtud de detencin o prisin tendr derecho a recurrir ante un tribunal, a
fin de que ste decida a la brevedad posible sobre la legalidad de su prisin y ordene su
libertad.
Art. XXV de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre: Nadie
puede ser privado de su libertad, sino en los casos y segn las formas establecidas por
leyes preexistentes. Nadie puede ser detenido por incumplimiento de obligaciones de
carcter netamente civil. Todo individuo que haya sido privado de su libertad tiene
derecho a que el juez verifique sin demora la legalidad de la medida y a ser juzgado sin
dilacin injustificada o, de lo contrario, a ser puesto en libertad. Tiene derecho tambin
a un tratamiento humano durante la privacin de su libertad.
El art. 37 inc. D de la Convencin sobre los Derechos del Nio: Todo nio privado de
su libertad tendr derecho a un pronto acceso a la asistencia jurdica y otra asistencia
adecuada, as como derecho a impugnar la legalidad de la privacin de sus libertad
ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e imparcial y a una pronta
decisin sobre dicha accin.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos establece en su art. 8 Toda persona
tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes, que la
ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
constitucin o por la ley y en el art 9 Nadie podr ser arbitrariamente detenido,
preso ni desterrado.
El art. 10 de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas:
En ningn caso podrn invocarse circunstancias excepcionales, tales como estado de
guerra o amenaza de guerra, inestabilidad poltica interna o cualquier otra emergencia
pblica, como justificacin de la desaparicin forzada de personas. En tales caso, el
derecho a procedimiento o recursos judiciales rpidos y eficaces se conservar como
medio para determinar el paradero de las personas privadas de libertad o su estado de
salud o para individualizar a la autoridad que orden la privacin de libertad o la hizo
efectiva.
En la tramitacin de dichos procedimientos o recursos y conforme al derecho interno
respectivo, las autoridades judiciales competentes tendrn libre e inmediato acceso a
todo centro de detencin y a cada una de sus dependencias, as como a todo lugar
donde haya motivo para creer que se puede encontrar a la persona desaparecida,
incluso lugares sujetos a la jurisdiccin militar.
Los presupuestos de procedencia y los distintos tipos de hbeas corpus previstos por la
Constitucin Nacional surgen de la integracin de todas las normas citadas, las cuales
deben ser interpretadas y aplicadas a la luz del principio pro homine a fin de garantizar
la proteccin ms eficaz a los derechos constitucionales en peligro, y por imperio de las
siguientes normas: art. 5 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP);
art. 29 Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH); art. 5 Pacto
Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales (PIDESC); art. 1.1
Convend6n contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes;
art. 41 Convencin sobre los Derechos del Nio.12
Comenzaremos por analizar los presupuestos de procedencia para luego ingresar en el
anlisis de los distintos tipos de hbeas corpus existentes.
V.- PRESUPUESTOS DE PROCEDENCIA.-
Para analizarlos partiremos del art. 43 y desde all lo integraremos con el resto de las
normas constitucionales aplicables:
V.1.- ACTOS U OMISIONES DE AUTORIDADES PBLICAS O
PARTICULARES.-
El art. 43 establece la procedencia del hbeas corpus contra acciones u omisiones de
autoridades pblicas o de particulares expresamente. Los tratados internacionales con
jerarqua constitucional no hacen distincin alguna respecto del sujeto responsable de la
privacin de la libertad.

12
Pinto, Mnica, El principio pro homine. Criterios de hermenutica y pautas para la regulacin de los
derechos humanos; en: La aplicacin de los tratados de derechos humanos por los tribunales locales;
pg. 163; Centro de Estudios Legales y Sociales, CELS, Buenos Aires, Argentina, Editorial Del Puerto,
1997.
Autoridades pblicas. El concepto de autoridad pblica no trae aparejado ninguna
complicacin, salvo en lo que atae a la posibilidad de interponer la accin contra
decisiones jurisdiccionales.
El art. 43 CN, los tratados internacionales del art. 75 inc. 22, y la ley 23.098 no realizan
ninguna distincin que permita sostener la existencia de un impedimento legal a la
procedencia del hbeas corpus contra decisiones judiciales. Es ms la ley 23.098 derog
normas que s lo hacan (arts. 618 y 621 CPPN).
Los repertorios de jurisprudencia de la CSJN se encuentran repletos de precedentes
donde el Tribunal sostuvo que el hbeas corpus no procede si la privacin de la
libertad se origin en una causa seguida ante juez competente13 y que en caso de
existir agravio constitucional, caben en todo caso los recursos de ley.14
No obstante esta jurisprudencia mayoritaria, la CSJN ha sostenido en algunos de sus
fallos un criterio amplio llegando a admitir expresamente la procedencia del hbeas
corpus contra decisiones judiciales.
En Siri15 sostuvo Que basta esta comprobacin inmediata para que la garanta
constitucional invocada sea restablecida por los jueces en su integridad, sin que pueda
alegarse en contrario la inexistencia de una ley que la reglamente: las garantas
individuales existen y protegen a los individuos por el solo hecho de estar consagradas
por la Constitucin e independientemente de las leyes reglamentarias, las cuales slo
son requeridas para establecer "en qu caso y con qu justificativos podr procederse a
su allanamiento y ocupacin", como dice el art. 18 CN a propsito de una de ellas.
En Kot16 fue ms all al sostener expresamente la procedencia del hbeas corpus
contra decisiones judiciales al sostener que: Con respecto a la proteccin de la
libertad corporal, la interpretacin amplia es la que surge del pertinente precepto de la
ley suprema: "Nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente", dice el art. 18 con frmula muy general, lo que significa establecer que,
no tratndose de esa nica hiptesis estricta, toda privacin ilegtima de la libertad
personal, sin distincin alguna acerca de quien emana, autoriza el amparo de la
Constitucin. Esta amplitud del "hbeas corpus" es la que corresponde a la tradicin
del recurso en el derecho angloamericano -fuente inmediata del nuestro, a travs de la
Carta de los Estados Unidos del Norte- y si bien ha sido indebidamente restringido por

13
Fallos, 60:397.
14
Fallos, 233:105.
15
Fallos, 239:459.
16
Fallos, 241:291.
la mayora de los cdigos procesales -que han tomado por "ratio" lo que era slo
"ocasio"-, es la que corresponde a la letra y al espritu de la Constitucin. As lo
reconocen diversos tratadistas de nuestro derecho: "La ley no debe dar una garanta
limitada, una proteccin parcial, diremos as, contra los actos de determinados
poderes. Contra todos los poderes, incluso el judicial, contra los avances de los
particulares, en cuanto afectan las garantas individuales, debe ella tener el mismo
imperio e igual eficacia" (Jofr, Toms, "Manual de procedimiento Criminal", 1914, n.
164).
Luego la CSJN cambi su jurisprudencia, volviendo sobre sus pasos, y restringiendo
nuevamente su procedencia, no obstante lo cual la posicin amplia fue defendida en los
votos en disidencia del Dr. Orgaz en el caso Pucci17 y del Dr. Baqu, en el caso
Pucheta18 quienes fallaron a favor de la admisibilidad de la va si en el caso estn
involucradas cuestiones directamente relacionadas con la defensa en juicio, y no hay
posibilidad de recurrir a otros medios procesales destinados a reparar actos lesivos a la
libertad.
El criterio amplio que pone el foco en la existencia de soluciones idneas para
garantizar la libertad ambulatoria o la dignidad de la persona privada de su libertad
encuentra luego de la reforma de 1994 un fundamento normativo constitucional expreso
habilitando realizar una relectura del hbeas corpus y sostener que es procedente ante
decisiones de autoridades que ostentan una competencia formal pero que han actuado
violando derechos fundamentales.19
Aceptado el criterio amplio la procedencia como accin o recurso, depender si el
procedimiento penal ordinario ofrece una va idnea o no para proteger la libertad y la
dignidad del privado de su libertad. Si la hay habr que estarse a ella, sino la hay o no es
eficaz en el caso concreto el hbeas corpus es plenamente procedente.
Particulares. En el derecho comparado la accin contra particulares fue expresamente
admitida en el derecho ingls desde 181620. En el mbito nacional la doctrina
constitucional la consideraba implcitamente receptada en el art. 18 CN21. Resulta
plenamente aplicable la doctrina establecida por la CSJN en Kot cuando estableci

17
Fallos, 243:306.
18
Fallos, 311:133.
19
Gil Domnguez, Andrs, El Hbeas Corpus. Derecho Procesal Constitucional, pg. 208, Editorial
Universidad, 1 ed. 2005.
20
Encyclopedia Britannica, vol. 11, pg. 56, citada por Sags, en Derecho Procesal Constitucional.
Habeas Corpus, pg. 30.
21
Quiroga Lavi, Derecho Constitucional, Bs.As., Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, 1978.
que Admitido que existe una garanta tcita o implcita que protege los diversos
aspectos de la libertad individual (art. 33, Constitucin Nacional), ninguna reserva
cabe establecer de modo que excluya en absoluto y a priori toda restriccin que emane
de personas privadas. () Nada hay, ni en la letra ni en el espritu de la Constitucin,
que permita afirmar que la proteccin de los llamados "derechos humanos" - porque
son los derechos esenciales del hombre- est circunscripta a los ataques que provengan
slo de la autoridad. Nada hay, tampoco, que autorice la afirmacin de que el ataque
ilegtimo, grave y manifiesto contra cualquiera de los derechos que integran la libertad,
lato sensu, carezca de la proteccin constitucional adecuada - que es, desde luego, la
del "hbeas corpus" y la del recurso de amparo, no la de los juicios ordinarios o la de
los interdictos, con traslados, vistas, ofrecimientos de prueba, etc.- por la sola
circunstancia de que ese ataque emane de otros particulares o de grupos organizados
de individuos.22
En cuanto al procedimiento que debe seguirse en caso de hbeas corpus contra actos u
omisiones de particulares no existe ley reglamentaria. La ley 23.098 reglamenta
nicamente la accin contra actos de autoridades pblicas (art. 2). Ante esta carencia
Sags entiende que la judicatura d trmite tambin a la accin, empleando
analgicamente la mencionada ley 23.098, sin perjuicio de su adaptacin a las
peculiaridades de una pretensin contra sujetos privados.23
V.2.- ARRESTO O DETENCIN ARBITRARIA O CON ILEGALIDAD
MANIFIESTA.-
El hbeas corpus es procedente contra un arresto o detencin arbitraria (art. 43 CN y
arts. 8 y 9 DUDH) o ilegal (art. 43 CN, art. 7.6. CADH, art. 9.4 PIDCP, art. 25
DADDH, y art. 35 inc. D CDN).
Segn el diccionario de la Real Academia Espaola arrestar significa
Retener a alguien y privarlo de su libertad . La doctrina y la jurisprudencia han
24

entendido el trmino arrestado utilizado por el art. 18 CN en sentido amplio, como


detencin, prisin o reclusin (preventiva o punitiva) en crcel, domiciliaria o en
cualquier otro lugar con apoderamiento fsico de la persona, o por su confinamiento o
internacin en un espacio ms amplio-, pero limitado al fin de cuentas.25 Esta es la

22
Fallos, 241:291.
23
Sags, Nstor Pedro, Derecho Procesal Constitucional. Hbeas Corpus, Tomo 4, pg.140, Astrea, 2
edicin, 1988.
24
http://dle.rae.es/?w=arrestar&o=h
25
Sags, Nstor Pedro, ob. cit. (2 edicin, 1988) pgs. 152 y 153.
interpretacin ms concordante con la literalidad del texto constitucional y con los
principios pro homine y pro libertate.26
Cundo un arresto o detencin es arbitrario o ilegal?
La respuesta dada histricamente, antes de la sancin del art. 43 CN es que el arresto es
ilegal o arbitrario cuando viola el art. 18 de la CN que establece que nadie puede ser
privado de su libertad sino es a travs de orden escrita de autoridad competente.27
Con la reforma constitucional de 1994 el art. 43 y los tratados internacionales del art. 75
inc. 22 de la CN se amplan los supuestos de arresto o detencin arbitraria o ilegal hacia
nuevos horizontes abriendo la puerta de procedencia del hbeas corpus ante decisiones
arbitrarias o no fundadas dictadas por escrito por autoridades competentes.
El art. 25 de la DADDH, en lnea con el art. 18 de la CN exige que los casos y las
formas establecidas para privar de la liberad sean establecidas previamente por la ley
(en sentido formal y material).
De esta forma para que una detencin o arresto sea legal deben cumplirse los siguientes
requisitos:
V.2.A.- Vigencia de ley previa que establezca en forma precisa en que casos y en que
forma puede llevarse a cabo una detencin.
La calificacin como autoridad competente y el establecimiento en forma clara y precisa
de los casos en que se imponga efectuar un arresto deben ser fijados en forma previa por
una Ley, en sentido formal y material, por imperio del art. 18 de la CN.
V.2.B.- Quien resuelva detener a una persona sea autoridad competente.
El primer requisito para ser competente es que la autoridad sea de iure, jams podr
ser competente una de facto. Autores como Sags (an despus de la reforma
constitucional) y Romero afirman que la autoridad puede ser de iure o de facto.
No compartimos su criterio an antes de la reforma de 1994, ms el art. 36 de la CN
zanja definitivamente la cuestin cerrando cualquier posible discusin al respecto al
establecer que todos los actos de autoridades de facto sern insanablemente nulos
otorgando a todos los ciudadanos el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren
los actos de fuerza enunciados en este artculo.
La Constitucin Nacional autoriza a detener, en forma expresa, a los Jueces en lo Penal
(art. 18) y al Presidente de la Nacin nicamente durante el Estado de Sitio (art. 23)28.

26
Ledesma, ngela Ester, Juicio de hbeas corpus, pg. 36, 1 ed., Bs.As., Editorial Hammurabi, 2014.
27
Nino, Carlos Santiago. Fundamentos de Derecho Constitucional, pg. 467.
No obstante que la Constitucin slo otorga dicha facultad a los jueces con competencia
en lo penal y al Presidente durante el Estado de Sitio, la legislacin, la jurisprudencia y
la doctrina han ampliado el catlogo de autoridades competentes.
As se le han reconocido el carcter de autoridad competente a:
- Los jueces con competencia civil, comercial, laboral, contencioso administrativa y
otras, por va legislativa tambin cuentan con competencia para arrestar pero en
determinados supuestos (art. 35 inc. 3, 217 y 431 CPCCN, art. 24 Ley 23.098).
-Salas del Congreso: A pesar de que la Constitucin no le otorga a ninguna de las
cmaras del Congreso la potestad de arrestar en ningn caso, la jurisprudencia de la
CSJN la admiti en el caso De la Torre, Lino del 21/8/187729, para luego modificar su
criterio a partir del caso Acevedo, Eliseo del 1/8/188530, cuando sostuvo que el
Senado de la Nacin no es autoridad competente para juzgar el delito de desacato y, por
consiguiente, para constituir en prisin a la persona a quien se le atribuye.
Jurisprudencia de tribunales inferiores las Cmaras del Congreso slo tienen facultades
disciplinarias para que el cuerpo pueda sesionar31 as como que aunque tienen
atribuciones para mantener el orden y la disciplina en sus recintos y contar con el
auxilio policial a tales efectos, no son competentes para arrestar a personas por haber
ofendido al Poder Legislativo o a sus miembros, temas estos que estn nicamente
reservados a los jueces en lo penal.32
La CSJN en Pelaez33 estableci que el Senado carece de competencia para arrestar
por acciones que no signifiquen un entorpecimiento u obstruccin a las funciones de la
Cmara. Esta lnea fue reafirmada por la CSJN en el caso Soaje Pinto del 11/7/9634
agregando que la accin deba obstruir o entorpecer en forma directa el
funcionamiento Legislativo.
-Fuerzas de Seguridad: Los Cdigos Procesales en lo Penal contienen normas que dan
competencia a los integrantes de fuerzas seguridad para realizar arrestos (arts. 184 inc. 3
y 7, 284 del CPPN). La detencin al slo efecto de determinar su identidad o la
28
Limitndose su poder a arrestar o trasladarlas de un punto a otro de la Nacin, si ellas no prefiriesen
salir fuera del territorio argentino. No puede bajo ninguna circunstancia condenar ni aplicar penas.
29
Fallos, 19:231.
30
Fallos, 28:408.
31
CFed. Gral. Roca, 154/93, ED, 155-285.
32
CNCrimCorr. Sala VII, 22/11/92 y 27/11/92, ED, 150-452 y 456.
33
Fallos, 318:1967. En este caso el Senado orden el arresto de Pelez por haber acusado de traicin a
dos senadores en un diario.
34
Fallos, 319-1222. El Senado dispuso el arresto domiciliario de Soaje Pinto por 72 horas por la
publicacin de un artculo periodstico donde le imput a un senador nacional haber recibido un
soborno.
existencia de antecedentes es inconstitucional por vulnerar el principio de inocencia35,
no obstante lo cual la CSJN ha tenido una actitud permisiva respecto de esta prctica.36 Commented [g1]: Tens a mano la edicin? Si no no importa.

-Capitanes de buques o aeronaves: La ley 20.094 en su art. 121 establece que ejerce
funciones de polica, correspondindole mantener el orden interior del buque, reprimir
las faltas cometidas a bordo por tripulantes o pasajeros e imponer all las sanciones
establecidas por leyes y reglamentos, as como instruir, en caso de delito, la prevencin
segn el CPPN (art. 122, ley 20.094). La CSJN en el caso Franzese, Marino s/ hbeas
corpus reconoci a los capitanes de buques, a detener a quien habra delinquido en alta
mar, hasta someterlo a sus jueces naturales.37 Las mismas atribuciones tiene el
comandante de aeronave en virtud de los arts. 81 y 204 del Cdigo Aeronutico, el cual
establece que debe poner al arrestado a disposicin de la autoridad competente del lugar
del primer aterrizaje.
Por su parte se ha resuelto que no son autoridades competentes los funcionarios
administrativos llamados Jueces Administrativos: El art. 44 de la ley 11.683 (hoy
derogado) daba competencia a los jueces administrativos para disponer arrestos. Si
bien la norma fue derogada conserva actualidad e inters lo sostenido por el Poder
Judicial respecto de dichas competencias atribuidas por ley. Si bien existi
jurisprudencia que dio validez a la detencin por parte de funcionarios administrativos38
lo cierto es que la mayora de la jurisprudencia declar la inconstitucionalidad de tales
atribuciones entendiendo que slo los jueces del Poder Judicial estn habilitados para
imponer penas privativas de libertad39 y que tales atribuciones violaban los arts. 23 y
109 de la CN en tanto le impiden al Poder Ejecutivo ejercer funciones judiciales,
arrogarse el conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas, ni an
durante el estado de sitio.40
En todos los casos en que la Constitucin Nacional, los Tratados o las leyes otorgan
competencia para arrestar no se encuentra admitida la delegacin a otras personas u
organismos.

35
Edwards, Los lmites de la detencin por averiguacin de antecedentes, JA, 1991-IV-759; Sags,
Manual de Derecho Constitucional, pg. 685.
36
Carri, Alejandro D. Garantas Constitucionales en el Proceso Penal, pg. 50 y siguientes, Editorial
Hammurabi, Bs.As., 1984
37
Fallos, 62:65.
38
Juzg. Fed. Tucumn, 18/3/1982, LL, 1982-C-154
39
LL, 1982-B-51, LL, 1982 B-1, LL 1982-C-154, LL, 1983-B-153.
40
Ekmekdjian, Inconstitucionalidad del arresto por infracciones impositivas formales, LL, 1982-A-821.
Estrada sostena que la Constitucin prohbe implcita, pero claramente, que los
magistrados competentes deleguen la potestad que les confieren.41
Su opinin fue compartida por la CSJN quien estableci respecto de las detenciones
dispuestas por el PEN, durante el estado de sitio que esta facultad es indelegable por
naturaleza42 y que el derecho a arrestar debe materializarse a travs de actos que
emanen directamente del Presidente de la Nacin.43
En todos los casos la Constitucin Nacional y los Tratados Internacionales de Derechos
Humanos del art. 75 inc. 22 CN imponen como requisito esencial para que el arresto sea
legal que la persona privada de su libertad sea puesta a disposicin del juez penal
competente en forma inmediata.
Si la autoridad competente, segn la Constitucin o las leyes, mediante orden escrita
efectiviza un arresto y no pone a la persona privada de su libertad a disposicin del juez
natural el arresto deviene en ilegal y el hbeas corpus resulta procedente.
Nino al comentar la ley 23.098 y luego de valorar los avances que implic la norma,
dijo Lo que tal vez pueda objetarse a esta ley es que repite textualmente la frmula de
la Constitucin que exige, en su art. 18, orden escrita de autoridad competente para
legitimar una detencin, cuando era oportunidad de fijar, por ley, cul es la autoridad
competente segn la misma Constitucin (como lo hace, p. ej., el art. 42 de la
Constitucin de Crdoba de 1988, que habla de autoridad judicial competente).44
La reforma de 1994 no modific la redaccin del art. 18 CN, ms entendemos que con
la incorporacin del art. 43 y de los tratados internacionales de derechos humanos en el
art. 75 inc. 22, despej toda duda respecto a que no cualquiera puede ser autoridad
competente, segn el espritu de la ley suprema; es decir el Congreso no puede
vlidamente autorizar a quien quiera para arrestar. () los autorizados para arrestar
segn la Constitucin son o el Poder Ejecutivo durante el estado de sitio, o a los fines
del debido proceso del art. 18 de la Const. Nacional, los rganos jurisdiccionales y sus
auxiliares, como los de instruccin sumarial.45
V.2.C.- La orden de detencin debe ser formalizada por escrito.
No es vlida una orden de detencin verbal.

41
Estrada, Jose M., , Curso de derecho constitucional, pg. 136, 2 ed., Bs.As., 1927 y CSJN 7/3/62, JA,
1962-II-567.
42
Fallos, 235:153, caso Audano, Maras s/ hbeas corpus
43
Fallos, 235:355.
44
Nino, Carlos Santiago, Fundamentos de Derecho Constitucional, pg. 467, Astrea, 2 reimpresin,
2002.
45
Sags, Nestor Pedro, ob. citada, pg. 300
Debe cumplir con los requisitos formales propias del documento (firma, fecha del acto)
y las que acrediten su autenticidad, segn sea la autoridad que lo dicte.
Debe incluir el nombre de la persona a detener, siendo nulas las rdenes de detencin
en general o en blanco.46
Debe estar motivada y fundada en causa legal. Al respecto Bielsa sostena que limitar
la significacin de la palabra escrita (segn la Constitucin) a la forma material de
expresar la voluntad por oposicin a la oral, sera disminuir el valor de la expresin en
el derecho. Lo escrito es como lo actuado, algo documental, fundado, explicado. No es
solamente prueba material, sino jurdica.47
La orden debe ser exhibida al detenido y debe ser agregada (en su materialidad
misma)48 al expediente de hbeas corpus por parte de la autoridad pblica requerida (art.
11 ley 23.098).
V.2.D.- Detencin no arbitraria.-
Bielsa ve claramente el problema que trae aparejado realizar un anlisis formal en el
marco del hbeas corpus respecto de la legalidad de la detencin.
Como cualquier otro acto jurdico, el arresto debe estar fundado en los hechos del caso y
en el derecho aplicable, siempre teniendo como mxima interpretativa el principio pro
homine49 y pro libertate.
El art. 43 CN establece expresamente que el hbeas corpus procede contra cualquier
decisin que con arbitrariedad lesione, restringa, altere o amenace, abriendo los
horizontes a lmites ms amplios que los previstos por la ley 23.098 y el art. 18 de la
CN pudiendo interponerse en casos en que exista detencin con orden escrita de
autoridad competente actuando en base a ley previa pero con arbitrariedad, siendo
aplicable aqu la doctrina de la arbitrariedad desarrollada por la CSJN.
De no cumplirse alguno de estos cuatro requisitos la detencin sera arbitraria y/o
ilegal. No tiene ninguna importancia el modo en que se ha dispuesto el arresto o
detencin, sino que medie una situacin de privacin de libertad fsica, que haya sido

46
Estrada, Jos M., Curso de derecho constitucional, pg. 136, 2 ed., Bs.As., 1927 y CSJN 7/3/62, JA,
1962-II-567, autos Merino, Luis s/ hbeas corpus.
47
Bielsa Rafael, Derecho Constitucional, pg. 328, 2 ed. Depalma, Bs.As. 1954.
48
Romero, Csar E. Hbeas corpus y orden escrita de autoridad competente, JA, 1956-III-183.
49
Pintos, Mnica, El principio pro homine. Criterios de hermenutica y pautas para la regulacin de los
derechos humanos, pg. 163, en Abregu, Martn (coord.) La aplicacin de los tratados sobre derechos
humanos por los tribunales locales, Ed. CELS- Editores del Puerto, ao 1997.
dispuesta sin orden escrita, o sin base en una ley anterior que establezca los casos y las
formas de la detencin, resuelta por autoridad incompetente50 o en forma arbitraria.
VI.- CARACTER ESENCIAL DE LA ACCIN: EFICACIA.-
En atencin a la experiencia histrica tanto a nivel nacional como internacional el
principal problema al que debe dar respuesta la accin de hbeas corpus es su
efectividad.
En vista al desafo para el que est llamado a poner remedio tanto la Constitucin
Nacional, los Tratados Internacionales de Derechos Humanos, la ley 23.098, las
Constituciones provinciales, la doctrina y la jurisprudencia (sobre todo de la CIDH)
contienen disposiciones expresas a fin de garantizar la efectividad de la garanta. A
saber:
Rapidez: Es su cualidad propia y distintiva. As lo reconoci la CSJN en la causa
Recurso de hbeas corpus a favor de Pedro Aguirre y otros, alistados en el ejrcito de
lnea51 de 1891, cuando defini al hbeas corpus como completamente sumario en
todos los casos. El art. 43 de la CN dispone que el juez resolver de inmediato.
As la CSJN ha establecido que deben reducirse al mnimo las cuestiones de
competencia que obstaculicen la rapidez del proceso52 y ha resuelto que la lentitud en la
tramitacin de la accin constituye una trasgresin a las disposiciones legales
vigentes53, existiendo numerosos precedentes en donde ha remarcado que la celeridad
es esencial.54En uno de ellos la CSJN resolvi que No condice con las caractersticas
propias del hbeas corpus, la actuacin del funcionario policial que traslad a
conocimiento del juez, la nota que recibi, slo dieciocho das despus. () No condice
con las caractersticas propias del hbeas corpus, la actuacin del juez que, pasados
tres das de recibida la denuncia, dispuso or al beneficiario en audiencia a celebrarse
cuatro das despus, desnaturalizando el procedimiento sumario previsto por la ley
23.098, razn por la cual dispuso un llamado de atencin al juez interviniente.55
La ley 23.098 da cuenta de esta cualidad esencial al disponer un procedimiento regido
por la urgencia. Formulada la denuncia inmediatamente la autoridad debe presentar al
detenido, el informe circunstanciado y la orden escrita de autoridad competente (art.

50
Sags, Nstor Pedro, obra citada, pg. 153.
51
Fallo CSJN citado por Sags, en ob. cit. pg. 372.
52
Fallos, 300:99.
53
CSJN, 13/4/32, JA, 37-1178.
54
Fallos, 321:3611.
55
Fallos, 314:526.
11). En caso de rechazar la denuncia debe elevar inmediatamente el expediente a la
Cmara de Apelaciones la que tiene que resolver a ms tardar dentro de las 24 horas y
en caso de que la Cmara tenga su asiento en sede distinta deber remitir testimonio
completo por el medio ms rpido posible (podra ser va informtica) para que en
caso de que el superior revoque la decisin contine de inmediato el procedimiento
(art. 10). La prueba se produce en una nica audiencia oral (art. 14) la cual en caso de
necesidad de producir alguna prueba debe continuar en un plazo que no exceda las 24
horas (art. 15). Concluida la audiencia el Juez debe resolver inmediatamente (art. 17),
que puede ser apelada en el plazo de 24 horas, y la cmara resolver dentro de las 24
horas, trmino en el que las partes pueden fundar el recurso o mejorar fundamentos.
Debe repararse que el plazo de 24 horas es mximo a ms tardar (art. 10), razn por la
cual el Juez o la Cmara deben resolver antes del cumplimiento del mismo. La ley
utiliza la expresin de inmediato o inmediatamente en 9 oportunidades a lo largo de
su texto.
Informalismo: La accin no est sujeta a formalidades que dilaten o afecten su eficacia
u operatividad. El proceso es sumarsimo y bsicamente sencillo.56 El pedido de hbeas
corpus no tiene ninguna formalidad pudindose plantear oralmente (art. 9),
encontrndose prohibido al juez rechazar la denuncia por defectos formales (art. 10 in
fine, ambos de la ley 23.098).
Inmediacin: Otra caracterstica esencial que impone la obligacin al juez de requerir
la presencia fsica de la persona privada de la libertad ante l (art. 11, ley 23.098), as
como la obligacin de la autoridad o el particular a presentarlo ante el Juez (art. 12, ley
23.098). Obviamente es tambin un derecho de la vctima de la privacin de la libertad
(art. 14, ley 23.098).
El cumplimiento de la inmediacin es esencial porque es la nica forma de que el Juez
pueda evaluar los hechos con plenitud, permitindole al mismo tiempo preservar la
integridad psquica y fsica del detenido y garantizar el cumplimiento del auto de hbeas
corpus.57
Legitimacin: Para garantizar la proteccin de los derechos amparados por el hbeas
corpus se otorga una legitimacin amplsima. El art. 43 CN habilita a toda persona y
en caso de afectacin de derechos de incidencia colectiva tambin habilita
especialmente al defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines.

56
Loicono, La ley De la Rua de hbeas corpus, ED, 111-868.
57
Opinin Consultiva N 8/87, del 30/01/1987, considerandos 35 y 36.
Inconstitucionalidad de la norma: El art. 43 CN establece que el juez podr declarar
la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva y el art. 6
de la ley 23.098 que Los jueces podrn declarar de oficio en el caso concreto la
inconstitucionalidad, cuando la limitacin de la libertad se lleve a cabo por orden
escrita de una autoridad que obra en virtud de un precepto legal contrario a la
Constitucin nacional.
Slo los jueces son autoridad competente para resolver hbeas corpus: La totalidad
de las normas con jerarqua constitucional fijan en los jueces la atribucin de resolver
las acciones de hbeas corpus. La CorteIDH en el caso Chaparro lvarez y Lapo
iguez v. Ecuador58 estableci expresamente que El art. 7.6 de la Convencin es
claro al disponer que la autoridad que debe decidir la legalidad del arresto o
detencin tiene que ser un juez o tribunal. Con ello la Convencin est
resguardando que el control de la privacin de la libertad debe ser judicial.
Potestades de los jueces para garantizar la efectividad de la accin: La CorteIDH en
el caso Cesti Hurtado59 sostuvo que: Esta Corte comparte la opinin de la Comisin
en el sentido de que el derecho establecido en el art. 7.6, es obtener una decisin pronta
sobre la legalidad del arresto o la detencin y, en caso de que stos fuesen ilegales,
la ejecucin, tambin sin demora, de una orden de libertad. Asimismo, la Corte ha
declarado que la inexistencia de un recurso efectivo contra las violaciones a los
derechos reconocidos por la Convencin constituye una trasgresin de la misma por el
Estado Parte en el cual semejante situacin tenga lugar. En ese sentido debe
subrayarse que, para que tal recurso exista, no basta con que est previsto por la
Constitucin o la ley o con que sea formalmente admisible, sino que se requiere que
sea realmente idneo para establecer si se ha incurrido en una violacin a los
derechos humanos y proveer lo necesario para remediarla. No pueden considerarse
efectivos aquellos recursos que, por las condiciones generales del pas o incluso por
las circunstancias particulares de un caso dado, resulten ilusorios. Ello puede ocurrir,
por ejemplo cuando su inutilidad haya quedado demostrada por la prctica, porque el
Poder Judicial carezca de la independencia necesaria para decidir con imparcialidad
o porque falten los medios para ejecutar sus decisiones. (la negrita nos pertenece).
A fin de otorgar eficacia a la accin el art. 10 de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas establece que () las autoridades judiciales

58
Sentencia del 21/11/2007.
59
Sentencia del 29/09/1999.
competentes tendrn libre e inmediato acceso a todo centro de detencin y a cada una
de sus dependencias, as como a todo lugar donde haya motivo para creer que se puede
encontrar a la persona desaparecida, incluso lugares sujetos a la jurisdiccin militar.
En la misma lnea y a los mismos fines la ley 23.098 establece expresamente:
El principio pro homine, pro actione y pro libertate en su art. 1 cuando establece
que la vigencia de la ley no obstar a la aplicacin de las constituciones
provinciales o de leyes dictadas en su consecuencia, cuando se considere que las
mismas otorgan ms eficiente proteccin de los derechos a que se refiere esta
ley.
La competencia de cualquier juez o tribunal cuando se ignora la autoridad de
quien emana el acto denunciado como lesivo (art. 2).
La potestad de juzgar sobre la legitimidad de la declaracin del estado de sitio y
las dems atribuciones establecidas en el art. 4, en lnea con el art. 43 CN
cuando establece que la garanta del hbeas corpus rige an durante el estado de
sitio.
La obligacin de las autoridades pblicas de presentar ante el juez al detenido
con un informe circunstanciado del motivo que funda la medida, la forma y las
condiciones en que se cumple si ha obrado por orden escrita de autoridad
competente, caso en el cual deber acompaarla, y si el detenido hubiese puesto
a disposicin de otra autoridad a quien, por qu causa, y en qu oportunidad se
efectu la transferencia (art. 11, 1 prrafo).
La facultad del Juez de constituirse personalmente en el lugar donde se
encuentre el detenido caso en el cual podr emitir el auto de hbeas corpus
oralmente (art. 11, 4 prrafo).
La potestad de emitir auto de hbeas corpus de oficio (art. 11, 5 prrafo).
La atribucin de dar orden a quien tiene al detenido, a cualquier comisario,
polica, u otro funcionario a que tome al detenido y lo traiga en su presencia (art.
11 in fine).
El poder para autorizar a un familiar o persona de confianza para que vea y tome
contacto con el detenido presencialmente (art. 12).
El derecho del detenido a tener contacto directo con el juez y declarar ante l
(arts. 13, 14 y concordantes).
La facultad del Juez de ordenar los exmenes que correspondan sobre el
detenido (art. 14).
La obligacin de las autoridades nacionales y los organismos de seguridad de
realizar los actos que fueran necesarios poniendo a disposicin del tribunal todos
los medios a su alcance para el efectivo cumplimiento de la ley y la orden
judicial (art. 26).
Obligatoriedad de agotar diligencias antes de disponer el rechazo in limine: El art.
10 de la ley 23.098 permite al Juez disponer el rechazo in limine de hbeas corpus si los
hechos son extraos a los supuestos establecidos por los arts. 3 y 4 de la ley 23.098.
La doctrina es conteste en que un rechazo in limine exige una evaluacin cautelosa y
prudencial del hbeas corpus interpuesto; tiene que tratarse de una clara y ntida
improcedencia; esto es, una denuncia notoriamente inubicable dentro de los supuestos
de los arts. 3 y 4 de la ley 23.098 o palmariamente injustificada () De haber dudas,
corresponder tramitar el hbeas corpus, y no descartarlo inicialmente.60
La CSJN en el caso Cafassi interpret el art. 10 de la ley 23.098 y estableci como
criterio obligatorio que el procedimiento de hbeas corpus exige que se agoten las
diligencias tendientes a hacer efectivo su objeto (confr. causa C. 232. XX. Creature,
Laura N. s/hbeas corpus, del 14 de febrero de 1985). En el caso, dicho cometido
consiste en determinar la existencia o no de un acto u omisin de funcionario o
autoridad pblica que amenace en la actualidad, sin derecho, la libertad personal del
recurrente.61
Esto implica no slo que el rechazo in limine debe aplicarse restrictivamente, sino que Formatted: Font: Italic

ante una denuncia realizada en cuanto a que se encuentra en peligro, perturbada o


privada la libertad de una persona es obligacin de los magistrados agotar todas las
diligencias posibles a fin de determinar si la existencia o no del hecho denunciado.
Derecho al recurso: La ley 23.098 dispone de varias normas a fin de garantizar la
revisin de las decisiones adoptadas por los tribunales inferiores. En su art. 7 establece
que las sentencias dictadas por los tribunales superiores sern consideradas definitivas a
los efectos del recurso de inconstitucionalidad ante la CSJN quitando uno de los
requisitos propios de los recursos extraordinarios para los procesos de hbeas corpus.

60
Sags, Nestor Pedro, obra citada, pg. 424.
61
Fallos, 311:308
El art. 10 establece un sistema de control obligatorio, directo y de oficio por parte de la
Cmara de Apelaciones frente al rechazo de la denuncia de hbeas corpus o la
declaracin de incompetencia por parte del juez o tribunal de primera instancia.
Dispone que el recurso de apelacin siempre tendr efecto suspensivo, salvo cuando
dicho efecto implique que el detenido permanezca privado de su libertad o la
continuacin del acto lesivo a la libertad o dignidad de la persona (arts. 17 inc. 4 y 19).
El recurso puede ser presentado por escrito u oralmente, fundado o no (art. 19).
Este ltimo art. 19 ha sido objeto de fundadas crticas en cuanto establece que podrn
recurrir la sentencia de primera instancia el amparado, su defensor, la autoridad
requerida y el denunciante slo respecto de la sancin por costas que se le hayan
impuesto. La exclusin fue fundada en la inteligencia de que el amparado ya habra
tomado participacin en el proceso en oportunidad de la audiencia del art. 1462. Baign Commented [g2]: Tens a mano la cita? Si no no importa.

critic duramente la exclusin ya que en el hbeas corpus por desaparicin de persona el


amparado no tuvo ninguna participacin y es el denunciante el protagonista principal de
la accin, debiendo por tanto estar legitimado para apelar63.
La imposibilidad de recurrir por parte del denunciante cuando el sujeto amparado por
alguna razn no puede ejercer sus derechos contraviene el espritu de la ley 23.098, la
voluntad del legislador (que lo excluy en virtud de la toma de intervencin del
detenido), viola la garanta a tutela judicial efectiva (art. 25 CADH), al art. 7.6 in fine de
la CADH cuando establece que Los recursos podrn interponerse por s o por otra
persona, y al art. 10 de la CIDFP que tiene como sujeto activo del proceso al
denunciante, todos los cuales son aplicables en virtud de su jerarqua constitucional sino
tambin por la aplicacin del principio pro-homine y pro-actione reconocido en el art. 1
de la ley 23.098.
Frente a esta situacin la CSJN admiti la apelacin de un denunciante, no beneficiario
del hbeas corpus, cuando no se haba dado intervencin al amparado ni al defensor
oficial.64
Entendemos que en caso de no reconocerse el derecho a recurrir al denunciante frente al
supuesto de ausencia o desaparicin del beneficiario de la accin se estara violando los
arts. 1 y 2 de la CADH en tanto y en cuanto el Estado no estara garantizando

62
Sags, obra citada, pg. 481.
63
Baign, David, Ley 23.098. Procedimiento de hbeas corpus, Doctrina Penal, 1984-773. Formatted: Spanish (Argentina)
64
CSJN, 2/7/85, ED, 115-516 y 28/5/87, LL 1987-D-358, citados por Sags, Nstor Pedro en obra citada,
pg. 427.
mnimamente la efectividad de los derechos y garantas reconocidos por el tratado,
incurriendo en un supuesto de responsabilidad internacional.65
Por las mismas razones y a pesar de que la ley 23.098 no prev la posibilidad de recurrir
ante la Cmara Federal de Casacin, dicho recurso ha sido habilitado pacficamente por
la jurisprudencia en tanto y en cuanto existe planteada una cuestin federal.66
Imposibilidad de restringirlo. Vigencia an en estado de sitio: El art. 43 CN y el art.
4 de la ley 23.098 establecen expresamente la vigencia del hbeas corpus durante el
estado de sitio. El art. 27 inc. 2 de la CADH establece que en ningn caso podr
suspenderse bajo ningn pretexto, excusa o circunstancia.67 La CIDH ha establecido que
Estas garantas, cuyo fin es evitar la arbitrariedad y la ilegalidad de las detenciones
practicadas por el Estado, estn adems reforzadas por la condicin de garante que
corresponde a ste, con respecto a los derechos de los detenidos, en virtud de la cual,
como ha sealado la Corte, el Estado tiene tanto la responsabilidad de garantizar los
derechos del individuo bajo su custodia como la de proveer la informacin y las
pruebas relacionadas con lo que suceda al detenido.68
VII.- TIPOS DE HBEAS CORPUS.-
La Constitucin Nacional y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos del art.
75 inc. 22, reconocen distintos tipos de hbeas corpus, sin que dicho reconocimiento
implique un nmerus clausus, a saber:
1.- REPARADOR O CLSICO:
Tiene como fin restablecer la libertad ambulatoria de la persona privada de su libertad
por particular o autoridad pblica sin causa legtima o razonable.69
La jurisprudencia habilit el procedimiento del hbeas corpus clsico, entre muchos
otros, en los siguientes casos:
Detencin ordenada por una de las Cmaras del Congreso: En De la Torre, Lino
la CSJN entendi que la Cmara de Diputados era autoridad competente para disponer
el arresto de quien incurri en desacato, a juicio de la propia Cmara, (un director de un
diario public que haba publicado una sesin secreta de la Cmara) entendiendo que
constituye una facultad implcita del cuerpo legislativo para repeler el insulto y

65
Opinin Consultiva 11/90, del 10/8/90 emitida por la CorteIDH.
66
Fallos, 328:1108.
67
Opinin consultiva 8/87 y 9/87.
68
Caso Tibi v. Ecuador, sent. del 7/9/2004 y caso Bulacio, sent. del 18/9/2003.
69
Gelli, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina, pg. 519.
mantener inclume la propia autoridad y dignidad.70 El criterio fue modificado al
resolver el caso Acevedo cuando entendi que El Senado de la Nacin es
incompetente para juzgar el delito de desacato () y, por consiguiente, para constituir
en prisin a la persona a quien se le atribuye.71 Esta jurisprudencia fue mantenida en el
fallo Pelaez cuando sostuvo que Es invlido el arresto impuesto al sujeto que
suscribi una publicacin periodstica que
no obstruy ni impidi de modo serio y consistente la existencia o el ejercicio de las
funciones propias del Senado.72
Prisin dispuesta por autoridad extranjera por delitos polticos sobre personas que
ingresaron a la Repblica Argentina: En Tripulantes sublevados del buque de guerra
Chileno La Pilcomayo la CSJN dispuso la libertad de los marineros chilenos ante
el hbeas corpus que los mismos presentaron una vez que pisaron territorio argentino,
fundando tal resolucin en que estando acusados de delitos polticos o de delitos
conexos con delitos polticos, la legislacin argentina y los principios del derecho
internacional pblico, colocan a sus autores bajo la garanta moral del Estado sobre
el territorio del cual se encuentran. No habiendo sido arrestados en virtud de norma
escrita de autoridad competente del pas dispuso su libertad.73
Internacin hospitalaria contra su voluntad: En Duba de Moracich Mara la CSJN
resolvi que resulta insostenible reconocer la facultad de un director de un hospicio
de alienados para juzgar por s solo, de la insanias de las personas internadas en el
establecimiento y para mantenerlas recluidas por su propia autoridad. Slo un juez
tiene facultades para ordenar la internacin en el marco del procedimiento de insania.74
Detencin con fin de expulsin: Es cuando se arresta con el fin de deportarlo. La CSJN
declar procedente el hbeas corpus a favor de un extranjero detenido en virtud de
haberse dispuesto su expulsin sin garantizarle el derecho de defensa o si la orden de
expulsin no adquiri firmeza.75
Impedimento de ingreso al pas: La CSJN declar procedente la garanta en beneficio
de ciudadano argentino a quien se impidi el ingreso al pas.76 Compartimos el criterio

70
Fallos, 19:231. Con un voto en disidencia.
71
Fallos, 28:406.
72
Fallos, 318:1967.
73
Fallos, 43: 321
74
Fallos: 139:154.
75
Fallos: 205:5, 207:16 y LL 2004-E-61.
76
Fallos 164:290.
expuesto por Spota de que la garanta tambin ampara a extranjeros a quienes no se les
permita el ingreso sin causa fundada en ley.77
Demora o falta de entrega del pasaporte: Tambin llamado hbeas corpus
documental78 tiene por objeto la obtencin de la documentacin necesaria para transitar,
salir del pas, etc.
Sanciones disciplinarias judiciales y administrativas privativas de la libertad: En
autos Mignani, Edgardo se concedi el hbeas corpus en beneficio de un contador que
fue arrestado por orden de un juez a raz de dichos efectuados fuera del juicio,
entendiendo que el magistrado haba excedido de sus facultades. En cambio se han
rechazados hbeas corpus contra sanciones impuestas a Personal Policial o Militar por
parte de sus respectivas instituciones, entendiendo que el ingreso a la institucin implica
la asuncin y aceptacin de las normas que regulan la actividad y su rgimen
disciplinario.79
Arresto dispuesto por el Presidente (art. 23 CN): este tema se encuentra tratado en
extenso en el captulo dedicado a Estado de Sitio.
2.- RESTRINGIDO.-
Se encuentra expresamente reconocido por el art. 43 que prev la garanta frente a
restricciones y alteraciones, as como por la ley 23.098 cuando en su artculo 3 se
refiere a limitaciones a la libertad ambulatoria.
El procedente ante toda forma de molestias que alteren o turben la libertad ambulatoria,
sin que se verifique una privacin de la libertad como ser seguimientos, vigilancia,
escuchas telefnicas, interceptacin de correspondencia, restriccin de acceder a
determinados lugares, etc.
En el caso Solari Yrigoyen la CSJN entendi que pese el denunciante se encontraba
en libertad en el exterior (se encontraba exiliado producto de haber ejercido el derecho a
salir del pas cuando fue detenido a disposicin del PEN) pero cuyo ingreso al pas no
era admitido por la Junta Militar (que ejerca ilegtimamente el PEN), la accin era
procedente ya que el extraamiento forzoso importa restriccin a la libertad
ambulatoria en tanto le impide entrar y permanecer en territorio argentino.80

77
Spota, El ingreso de extranjeros al pas y el ejercicio del poder de polica, JA, 1942-I-54.
78
Gil Dominguez, El hbeas corpus en, Derecho Procesal Constitucional. Coordinador Pablo Luis
Manili, pg. 191, Editorial Universidad, 2005. CITAR EDICIN. Formatted: Font: 10 pt, Highlight
79
Fallos, 311:2311 y 312:1082.
80
Fallos, 305:269.
Ante supuesto de vigilancia o seguimientos realizado por fuerzas policiales la
jurisprudencia presenta matices. En Niego, Oscar Rodolfo se present hbeas corpus
con motivo de que fue seguido por un automvil particular cuyos ocupantes se
identificaron como miembros de la Polica Federal. A pesar de que se determin que el
vehculo se encontraba asignado a la Direccin Operaciones Federales y que el
seguimiento se habra efectuado en el marco de una causa en la que se investigaba una
infraccin a la ley de estupefacientes, el Tribunal resolvi que la ausencia de
certificacin fehaciente del proceso de naturaleza federal en que se habran ordenado
tales diligencias, para establecer si en l se dispuso medida alguna restrictiva de la
libertad relativa al accionante, y de requerimiento a la totalidad de las dependencias de
la Polica Federal Argentina para precisar si pesa sobre () orden de detencin,
exhiben la falta de andamiaje de la decisin que se eleva en consulta e impiden su
homologacin.81
Por el contrario en el caso Lafn, Hctor se resolvi denegar el hbeas corpus
entendiendo que la vigilancia policial se practicaba sin menoscabo a la libertad de
locomocin y con intervencin del juez competente.82
3.- PREVENTIVO.-
Procede ante amenaza cierta e inminente que ponga en peligro la libertad ambulatoria,
esto es cuando existan fundados indicios o sera posibilidad de una futura privacin de
la libertad, entendiendo la doctrina que en caso de duda corresponde otorgar
proteccin.83
El art. 43 CN lo reconoce con el trmino amenazado, el art 3 inc. 1 de la ley 23.098 al
preverlo ante amenaza actual y el art. 7.6. de la CADH en su segundo prrafo al
ampliar la procedencia de la accin cuando la liberad estuviere amenazada.
En el caso Maci, Francisco y Gassol, Ventura s/ hbeas corpus, la CSJN estableci
que no es pues necesario que la persona afectada por la orden o el procedimiento se
halle detenida, presa o confinada: basta que de cualquier manera su libertad se
encuentre restringida sin derecho; o amenazada por una orden o un procedimiento
tendiente a restringirla.84 En autos Garbich de Todres, Margarita y otros resolvi

81
CNCrim. y Corre., Sala IV, 14/11/08, causa N 1359, citado por Ledesma, ngela Ester, en obra citada,
pg. 66/67.
82
CFed BBlanca, 6/11/85, LL, 1986-A-101, citado por Sges en obra citada, pg. 211.
83
Pontes de Miranda, Histria e prtica do hbeas corpus, t. II, pg. 17 y 18, citado por Sags en obra
citada, pg. 238.
84
Fallos, 151:236.
que el hecho de que las peticionantes estuviesen en libertad no las priva de la proteccin
en tanto se encontraba pendiente la ejecucin de la orden de arresto dispuesto por el
PEN.85
En el caso Cafassi entendi procedente el hbeas corpus planteado por quien sostuvo
que sujetos que invocaron ser de la Polica Federal interrogaron al encargado del
edificio del domicilio donde vive el presentante acerca de sus actividades y costumbres,
en procura de individualizar la supuesta investigacin criminal y ante el riesgo cierto de
que, sin orden escrita de autoridad competente, pudiera ver amenazada su libertad
ambulatoria pues ello constituye motivo suficiente para atender al reclamo en los
trminos previstos en el art. 3, inc. 1 y 11, segundo prrafo, de la ley 23.098.86
Se ha declarado procedente un hbeas corpus preventivo frente a la citacin para
tomarle fotos a una persona a fin de incorporarla al lbum de malvivientes en virtud
de la existencia de una causa penal en donde haba sido sobresedo. La CSJN entendi
que existi una amenaza actual y permanente a la libertad ambulatoria.87
4.- CORRECTIVO.-
Protege a la persona privada de su libertad contra cualquier tipo de agravamiento
ilegtimo en la forma o condiciones de detencin.
La tutela no se refiere a la libertad ambulatoria sino a la dignidad humana de la persona
privada de la libertad legalmente.
Es procedente contra toda mortificacin o amenaza de sufrir un empeoramiento de sus
condiciones detencin.
Es reconocida por el art. 18 cuando consagra que Las crceles de la Nacin sern
sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidas en ellas, en el
art. 43 cuando lo declara procedente en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o
condiciones de detencin, en el art. 25 de la DADDH al establecer que el detenido
tiene derecho tambin a un tratamiento humano durante la privacin de su libertad y
en el art. 3 inc. 2 de la ley 23.098 que tiene una redaccin similar al art. 43 CN.
La ley 26.695 incorpor el art. 142 a la ley 24.660 estableciendo que Los obstculos e
incumplimientos en el acceso al derecho a la educacin podrn ser remediados por los
jueces competentes a travs de la va del hbeas corpus correctivo, incluso en forma
colectiva.

85
CSJN 21/2/72, JA 14-1972-99.
86
Corte Suprema de Justicia. Secretara de Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin:
hbeas corpus, pg. 162, 1a ed. - Buenos Aires : Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 2013. E-Book.
87
CNCrimCorr, Sala V, 20/06/2005, JA, 2005-III-560.
As se han declarado procedentes hbeas corpus interpuestos a fin de garantizar el
derecho a estudiar de los detenidos88, para dejar sin efecto un traslado a una unidad
lejana al domicilio familiar89, ante la ausencia de un adecuado control y tratamiento
mdico o el empeoramiento del estado de salud90, ante la falta de provisin de
alimentos91, a fin de garantizar la comunicacin con sus familiares o amigos (tanto
telefnica como presencialmente)92, para solucionar situaciones de hacinamiento93,
poner fin a arrestos prologados en comisaras94, entre otros supuestos.
5.- COLECTIVO.-
El art. 43, 2 prrafo de la CN habilita a interponer hbeas corpus a fin de proteger
derechos de incidencia colectiva.
La CSJN as lo reconoci cuando entendi que Pese a que la Constitucin no
menciona en forma expresa el hbeas corpus como instrumento deducible tambin en
forma colectiva, tratndose de pretensiones como las esgrimidas por el recurrente, es
lgico suponer que si reconoce la tutela colectiva de los derechos citados en el prrafo
segundo, con igual o mayor razn la Constitucin otorga las mismas herramientas a un
bien jurdico de valor prioritario y del que se ocupa en especial, no precisamente para
reducir o acotar su tutela sino para privilegiarla.95
Este tipo de proceso colectivo es la va idnea para encarar soluciones a situaciones que
vulneran el derecho a la libertad ambulatoria o a la dignidad del trato carcelario de un
nmero indeterminado de personas y/o a toda aquella que se encuentre en igual
situacin.
La CorteIDH en su OC 09/90 seal que garantizar implica el deber de los Estados
Parte de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a
travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean

88
CNCrim. y Corr., Sala VI, 13/2/14, Manrique, Roberto Faban s/ Hbeas corpus, causa n 6765/14,
citado por Ledesma, ngela Ester en obra citada, pg. 105/106.
89
CNCP, Sala III, 15/1/2007, Casalotti, Marcelo David s/ Recurso de Casacin, reg. N 11/07, causa n
7424, citado por Ledesma, ngela Ester en obra citada, pg. 86/87.
90
CFCP, Sala III, 22/12/2009, Gurrera, Joaqun Toms s/ Recurso de Casacin, reg. 1880.09.3, causa n
1771, y CNCrim y Corr., 15/12/2008, Taborda, Carlos Eduardo, causa n 2293, citados por Ledesma,
ngela Ester en obra citada, pg. 92/93.
91
CFCP, Sala II, 11/5/11, Procuracin Penitenciaria de la Nacin hbeas corpus s/ recurso de
Casacin, causa n 13788, citado por Ledesma, . E. ob. cit pg. 94.
92
CFCP, Sala Ii, 4/8/11, DKepych, Yurity Tiberyevich s/ Recurso de Casacin, citado por Ledesma, . E.
ob. cit pg. 98.
93
CNCrim. y Corr., 19/10/08, N.N., citado por Ledesma, . E. ob. cit pg.102.
94
CFCP, Sala II, 5/11/13, N.N., reg. 1859/13, causa n 833/13, citado por Ledesma, . E. ob. cit pg.
103.
95
Fallos, 328:1146, considerando 16.
capaces del asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos
humanos. En la misma lnea la CSJN entendi que garantizar hace al deber del
Estado de remover los obstculos que puedan existir o que impidan a los individuos
gozar de sus derechos.96
La obligacin de los Estados de garantizar el efectivo goce de los derechos
fundamentales implica reconfigurar el concepto de caso a fin de dotar al Poder
Judicial de una herramienta efectiva para cumplir sus funciones.
Los procesos colectivos y el abandono de la tradicional definicin de existencia de un
caso, han abierto al Poder Judicial una intervencin ms activa en la resolucin de
violaciones masivas y/o estructurales a derechos fundamentales.
En este camino la jurisprudencia entendi que la va del amparo y el hbeas corpus son
aptas no slo ante situaciones actuales sino tambin potenciales, ponderando an en
abstracto hacia el futuro. As lo entendi la CSJN en el caso Rivera Vaca97 referido a
la situacin de los detenidos existente en el Escuadrn 52 de Gendarmera Nacional de
Tartagal. El juez de primera instancia rechaz la accin dado que en forma previa se
haba traslado de las personas en beneficio de quienes se accion y que se haban
realizado reformas edilicias. La decisin fue confirmada por Casacin que consider
abstracta a pesar de considerar que la situacin de las personas actualmente alojadas all
era inadecuada y violatoria del art. 18 de la CN, remitiendo oficio a diferentes
autoridades a efectos de que dispongan las medidas a su alcance para facilitar una
solucin al caso, eviten la reiteracin de situaciones similares y mejoren las
condiciones de detencin en la dependencia. La CSJN haciendo suyos los
fundamentos expuestos por el Procurador revoc la sentencia por considerar que la
decisin que consider que los agravios expuestos para dar sustento al planteo haban
perdido virtualidad, pues los circunscribi exclusivamente a quienes se hallaban
alojados en la dependencia cuestionada al momento de su interposicin, otorg un
alcance inadecuado a la tutela, que impidi analizar la lesin constitucional con la
magnitud con la que se invoc.
Si bien CSJN no lo dijo expresamente, su pronunciamiento implica que no resulta
relevante que la identidad de las personas que se encuentran sufriendo condiciones de
detencin contrarias al art. 18 de la CN sino que caba fallar a favor de las personas que
hoy o maana se encontraran en las mismas condiciones, tal como lo estableci la

96
Fallos, 318:514.
97
Fallos, 332:2544.
Cmara Federal de Casacin Penal respecto del mismo lugar de detencin al ao
siguiente (fallo del 24/02/2010) en el caso tambin caratulado Rivera Vaca98.
As se abre paso un criterio jurisprudencial que ante una situacin estructural entiende
que la nica forma de dar eficacia a la garanta de proteccin de la dignidad de las
personas detenidas es actuar para terminar con la mora del Estado en la solucin de la
problemtica sobre la que fue llamada a fallar.
6.- POR DESAPARICIN FORZADA DE PERSONA.-
Se encuentra legislado expresamente en el art. 43 de la CN y en el art. 10 de la
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas.
Procede a fin de localizar y restituir la libertad de la persona desaparecida, as como
para procurar informacin conducente sobre su destino.
Este tipo especial fue incorporado en virtud de la siniestra prctica genocida utilizada
por la ltima dictadura militar, y de la falta absoluta de proteccin brindada por parte
del Poder Judicial a las vctimas, familiares y abogados.
El informe NUNCA MS concluy que El Poder Judicial, que deba erigirse en freno
del absolutismo imperante, devino en los hechos en un simulacro de la funcin
jurisdiccional para cobertura de su imagen externa. () Seriamente afectada la
asistencia jurdica por la prisin, extraamiento o muerte de los abogados
defensores99; la reticencia y an la misma complacencia, de gran parte de la judicatura
complet el cuadro de desamparo de los derechos humanos. () En conclusin,
durante el perodo en que se consum la desaparicin masiva de personas, la va
judicial se convirti en un recurso casi inoperante.100
Al respecto Gil Domnguez sostiene que Un antecedente jurisdiccional en la materia
lo podemos encontrar en el caso Perez Smith101, donde la Corte Suprema de Justicia
tuvo la oportunidad de analizar la poltica de desapariciones forzadas pergeada por
la dictadura militar. En dicho fallo, el Alto Tribunal puso de manifiesto que la escueta
informacin dada por las autoridades requeridas sobre el paradero de las personas
98
CFCP, Sala III, 24/2/2010, Rivera Vaca, Marco Antonio, y otros s/ Recurso de casacin, reg. 142/10,
citado por Ledemas, en ob. cit. pg. 185.
99
Centenas de abogados que patrocinaron o presentaron hbeas corpus permanecen desaparecidos al
da de la fecha. Existe una placa en memoria de 111 abogados desaparecidos en Plaza Lavalle frente al
Palacio de Justicia. Un trabajo documentado al respecto es el llevado a cabo por la Defensora General
DEFENSORES DEL PUEBLO. Semblanzas de los abogados y abogadas detenidos desaparecidos y
asesinados entre 1970 y 1983 disponible en
http://defensoria.jusbaires.gov.ar/biblioteca/pdf/defensores_del_pueblo.pdf.
en Argentina
100
Informe NUNCA MS, obra citada, pag. 396.
101
Fallos, 300:1282.
desaparecidas constitua un claro ejemplo de privacin de justicia. Si bien desde lo
formal este fallo ha sido ponderado, desde el punto de vista sustancial slo actu como
un mero consejo o llamado de atencin, porque a diferencia de lo que sucedi con
el Informe de la Comisin Interamericana de 1979 la espiral de desapariciones no
disminuy ni la actuacin del Poder Judicial signific un valladar al accionar de las
fuerzas armadas.102
La prctica de las autoridades pblicas en casos de desaparicin forzada de personas es
negar el hecho de la detencin, razn por la cual resulta indispensable que el juez
extreme la investigacin adoptando las medidas necesarias para esclarecer los hechos
denunciados, haciendo lugar a las pruebas que ofrezca el denunciante103, ya que sera
inapropiado por no decir farisaico cerrar un expediente de hbeas corpus por el
mero hecho de que las autoridades pblicas a las que se requiere informe contesten
negativamente sobre la detencin, si existen medidas probatorias que pueden demostrar
otra cosa.104
En razn de esta prctica el art. 15 de la ley 23.098 admite expresamente el
ofrecimiento de pruebas despus de contestado el informe por parte de la autoridad
pblica para controvertirlo.
Asimismo y ms all de la prueba que el denunciante pueda ofrecer, el juez tiene la
obligacin de realizar todos los actos necesarios para esclarecer los hechos, contando
con todas las atribuciones legales, en especial tienen libre e inmediato acceso a todo
centro de detencin y a cada una de sus dependencias, as como a todo lugar donde
haya motivo para creer que se puede encontrar a la persona desaparecida, incluso
lugares sujetos a la jurisdiccin militar (art. 10 CIDFP).
Respecto de la procedencia del hbeas corpus en amparo de personas que permanecen
desaparecidas desde la ltima dictadura militar, la jurisprudencia recientemente en la
causa Morales de Cortias, Nora Irma s/ Recurso de Casacin105 hizo lugar al hbeas
corpus y estableci que No caben dudas de que, desde la incorporacin del art. 43 a
nuestra CN, ha quedado expresamente plasmado en el texto constitucional que sta es
la accin pertinente para garantizar a los familiares de las vctimas por desaparicin

102
Gil Domnguez, Andrs, ob. cit. pg. 199.
103
Fallo CSJN, dictado en autos Machado, Celia y otros s/ hbeas corpus, ED, 89-689.
104
Sags, ob. cit. pg. 387.
105
CFCP, Sala IV, 14/4/2013, reg. 505/13, causa n 51/2013, publicado http://www.cij.gov.ar/nota-
11187-Casaci-n-Penal-revoc--el-archivo-de-un-h-beas-corpus-por-desaparici-n-forzada-durante-la--
ltima-dictadura.html
forzada de personas un recurso eficaz ante la justicia. () Ello importa concluir que la
investigacin acerca de la posible responsabilidad penal de los autores y partcipes en
el hecho que tuvo por vctima a Carlos Gustavo Cortias no obsta a la sustanciacin
del presente hbeas corpus, sino que se trata de procesos concurrentes y
complementarios, atento a las ostensibles diferencias en el trmite y alcance que
caracterizan a cada uno.
En el caso referido cabe mencionar que a pesar de la resolucin de la Cmara Federal de
Casacin en el ao 2013, la denunciante Nora Irma Morales de Cortias, debi
nuevamente recurrir nuevamente en Casacin en el ao 2015 ante el rechazo a convocar
a la audiencia del art. 14 de la ley 23.098 por parte del Juez de Instruccin. Ante esta
situacin la CFCP admiti el recurso con miras a garantizar la obligacin del Estado
argentino de garantizar el derecho de acceso a la justicia que, por tratarse de una
desaparicin forzada, incluye que en la investigacin de los hechos se procure
determinar la suerte o paradero de las vctimas (CIDH, Torres Millacura).106
En este caso ante la falta de eficacia demostrada del proceso de hbeas corpus,
interpuesto en 2012 y sin resolucin en 2015, entendemos que corresponda ordenar
directamente las medidas necesarias para garantizar el derecho vulnerado y no reenviar
el trmite a la Cmara de Apelaciones para que resuelva el recurso de apelacin
incorrectamente denegado ya que la Constitucin obliga no slo a la procedencia formal
de la garanta sino a dar cuenta de las personas desaparecidas.107
7.- DE OFICIO.-
El art. 11, prrafo 5 dio reconocimiento expreso al hbeas corpus de oficio el cual
procede en beneficio de la persona arrestada como de aquella amenazada de serlo ante
el temor de que sea trasportada fuera de la jurisdiccin del juez o tribunal o que se le
haga sufrir un perjuicio irreparable.108
Puede disponerlo un juez de primera instancia o un tribunal de alzada.
La ley impone como requisito de admisibilidad la existencia de prueba satisfactoria,
trmino indeterminado, pero que pareciera significar que si la prueba es dudosa o

106
CFCP, Sala IV, 16/4/2015, reg. 639/15, CCC 48065/2012/4/RH1,, publicada en
http://www.cij.gov.ar/nota-15637-Casaci-n-dict--sentencia-en-un-h-beas-corpus-por-desaparici-n-
forzada-ocurrida-durante-la--ltima-dictadura.html.
107
Gelli, Mara Anglica, ob. cit., pg. 524
108
Gil Domnguez, ob. cit., pg. 193 y Sags, ob. cit., pg. 439.
incierta no sera procedente. La prueba puede surgir del expediente o fuera de l, no
siendo requisito que se conozca la identidad de la persona detenida o amenazada.109
La lesin o amenaza debe provenir de autoridad pblica, es una potestad del juez (que
se transforma en obligacin cuando la prueba sea satisfactoria) y su trmite es
sumarsimo debiendo el juez dictar la orden al sujeto activo de la detencin a que traiga
a la persona detenida en presencia del juez para resolver de inmediato.

109
Clari Olmedo, Tratado de derecho procesal penal, Bs.As., Lerner, 1968.