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ETAPAS DE DESARROLLO DEL DELITO O ITER CRIMINIS

En el camino del delito distinguimos:

a.- Fase Interna.

b.- Fase Externa.

a.- Fase Interna: Es la que se desarrolla en la psiquis del individuo y en ella se presenta la etapa
de ideacin, deliberacin y resolucin; estas etapas se desarrollan en el transcurso del tiempo.

b.- Fase Externa: En esta etapa se comprende los actos preparatorios y los de ejecucin.

b.1. actos Preparatorios: Estos comprenden todas aquellas conductas en que si bien la voluntad
se ha exteriorizado mediante actos, ellos no llegan todava a representar un comienzo de ejecucin
del delito mismo.

b.2.- Actos de Ejecucin: Estos actos constituyen el conato o tentativa en sentido amplio. La
lnea divisoria entre los actos preparatorios y la tentativa es de extrema importancia, dado que
seala el lmite entre la conducta impune y la conducta punible.

La fase interna del delito no tiene sancin penal. El solo pensar en la comisin de un delito
no conlleva la aplicacin de una pena.

b.1) LOS ACTOS PREPARATORIOS dentro de la fase externa, por regla general, tampoco tienen
sancin penal, excepcionalmente llevan una sancin legal:

- Hay actos preparatorios penados que en s son constitutivos de delito, constituyen un tipo penal;
por ser delitos de peligro. Dos casos en el art. 445 y 481, C.P. (llaves, ganzas, etc. bombas
explosivas).

- La proposicin que se verifica cuando el que ha resuelto cometer un crimen o simple delito
propone su ejecucin a otra u otras personas. Es un acto preparatorio, pero excepcionalmente se
castiga. (art. 8).

- La conspiracin o complot, que existe cuando dos o ms personas se conciertan para la ejecucin
de un crimen o simple delito (art. 8).

b.2) ACTOS DE EJECUCIN

Estos actos comienzan con la tentativa del delito. Ms all de sta encontramos el delito
frustrado y posteriormente el consumado, (art. 7).

Art. 7.- Son punibles no slo el crimen o simple delito consumado sino el frustrado y la tentativa.

Las faltas los autores las excluyen, y se ha sealado que de acuerdo al art. 9 del C.P. las
faltas slo se castigan cuando han sido consumadas.

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1.- Tentativa: Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o simple
delito por hechos directos, pero falta uno o ms para su complemento (art. 7).

Los requisitos de la tentativa son:

a.- Requisitos objetivos:

a.1.- Realizacin de hechos externos: Este requisito es semejante al de los actos preparatorios; sin
l no nos encontraramos en la fase externa del delito.

a.2.- Estos hechos deben representar un comienzo de ejecucin, por que de lo contrario seran
actos preparatorios.

a.3.- El tercer factor, ser la consideracin de la virtud causal del acto ejecutado con relacin al
resultado que se desea evitar. La virtud causal debe apreciarse segn el criterio general de
causalidad, segn la previsibilidad objetiva del resultado situndonos en el momento y
circunstancias del acto realizado. Esto ser juzgado por el observado externo.

a.4.- Estos hechos deben ser idneos para la obtencin del resultado. No lo exige en forma
expresa el texto legal, pero ello se desprende de la definicin de tentativa como el comienzo de
ejecucin de un crimen o simple delito. Estos ltimos estn definidos como acciones u omisiones
voluntarias penadas por la Ley. Luego, no puede decirse que ha comenzado a ejecutar, que est
ejecutando, una accin penada por la Ley (cualquiera sea su intencin) quien realiza actos que
jams podrn llegar a producir el resultado constitutivo de tal accin penada por la ley. Se habla de
aptitud causal del hecho y por eso si no concurre este requisito se habla de delito imposible o
tentativa inidnea.

a.5.- Para la produccin del resultado debe faltar todava uno o ms actos. No basta que el
resultado no se haya verificado, porque esto ocurre tambin en el delito frustrado. Es necesario
que el delincuente todava no haya realizado todos los actos que l deba ejecutar para la
produccin del resultado.

Se ha planteado un problema. La interrupcin de la actividad del agente que determina la

existencia de la tentativa puede deberse a dos factores diferentes:

- A una determinacin voluntaria del que obra,

- A la intervencin de elementos extraos a l (persona o cosas).

En el ltimo caso no hay duda que la tentativa es sancionada, punible. Pero en el primer
caso estamos ante el desistimiento de la tentativa o tentativa abandonada, que en la generalidad
de las legislaciones y en la doctrina no es punible.

El desistimiento debe ser voluntario y se acepta an cuando sea motivado por temor a ser
descubierto o por temor a fallar en el fin perseguido.

b.- Requisitos subjetivos: Se exige en el sujeto representacin del resultado (con cualquier grado
de probabilidad); propsito dirigido a su obtencin, y motivacin formal (exigibilidad). Es decir, se
exige la voluntad finalista calificada de dolo directo. El texto legal es claro al requerir que existan
hechos directos, o sea, dirigidos hacia el resultado. La voluntad finalista debe haberse determinado
precisamente teniendo en vista la obtencin del resultado.

Se ha sealado que el dolo en la tentativa desempea una funcin indiciaria del fin
perseguido, ya que como no hay resultado ser su intencin la que califique la tentativa y por ello

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no hay tentativa en los cuasidelitos.

La penalidad de la tentativa est en general determinada en funcin de la penalidad del

delito consumado respectivo. Por ello la tentativa en los delitos, en cuanto a la pena, tiene dos
grados menos que el delito consumado.

2.- Delito Frustrado: Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de su parte
todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por causas
independientes de su voluntad.

Se dice que desde un punto de vista subjetivo hay delito consumado.

En la frustracin el agente realiza todos los actos necesarios para que el delito se consume,
ya que no queda nada ms por hacer. El delito est subjetivamente consumado, ha terminado la
intervencin del individuo.

El resultado no se produce por causas independientes de su voluntad. No hay consumacin

por causas ajenas al hechor.

Ej.1.- en un robo el individuo ha entrado a una casa rompiendo el vidrio de una ventana ha
llenado una bolsa con cosas y cuando est cerrando la puerta del antejardn es sorprendido por la
polica que lo detiene.

2.- En un homicidio un sujeto que quiere matar a otro al verlo sentado le apunta con un rifle
y le dispara. En ese preciso momento, la eventual vctima se para del asiento y la bala no le da,
pegando en el respaldo de la silla.

El delito frustrado se castiga con un grado de pena menor que el consumado y las faltas
frustradas no se castigan.

Hay determinados delitos como por ej. el robo con violencia, el robo por sorpresa y el robo
con fuerza cometido en lugar habitado que se castigan como consumados desde que estn en
estado de tentativa.

3.- Delito Consumado: Es la etapa superior del iter criminis, corresponde a la plena y total
realizacin de la descripcin legal de cada figura delictiva.

OTRAS FORMAS IMPERFECTAS DE DELITO

Con los problemas del iter criminis se relacionan:

Delito Imposible: Se habla de delito imposible cuando los actos realizados por el sujeto no son
idneos causalmente para lograr el resultado perseguido.

Ej. Si se quiere dar muerte a alguien y se busca para matarlo, se encuentra durmiendo, le dispara,
y en la autopsia se descubre que haba muerto antes de un infarto.

- Una mujer creyendo que est embarazada se hace maniobras abortivas y resulta que no estaba
en estado de gravidez, sino que tena un tumor.

Delito Putativo: El delito putativo es una conducta lcita que el autor por error cree delictiva.

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Delito Agotado: Algunos autores hablan todava de una etapa posterior a la consumacin que
sera el delito agotado, en que el delincuente obtiene el propsito que persegua al cometer el
delito.

ej. ladrn que vende cosas robadas.

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PARTICIPACIN CRIMINAL

La descripcin de los hechos tpicos supone siempre la presencia de un sujeto activo. Este
sujeto activo es el que ejecuta o realiza la accin descrita, o provoca el resultado sealado en el
precepto respectivo. A veces, sin embargo, la ley seala la intervencin, dentro de la misma
descripcin tpica, de ms de una persona. Ejemplos; cohecho art. 248, 249, 250, etc. Esto
significa que puede haber varios copartcipes y puede ocurrir que no siempre sean coincidentes las
actuaciones de uno y otro, ya sea en el plano objetivo o subjetivo.

De acuerdo a lo dicho se han formulado diversos principios, an cuando se ha sostenido que

en el sistema penal chileno para la solucin del problema de la codelincuencia se sigue el principio
de la voluntariedad, es decir, se utiliza el criterio subjetivo.

Es la voluntad de la persona, que quiere hacer suyo el hecho pese a no haber realizado la
accin tpica, la que determina la forma de participacin.

Debemos sealar que existen principios generales que gobiernan el funcionamiento de las
disposiciones sobre participacin. Tngase presente, en consecuencia, que estas reglas se
aplicarn:

1.- Cuando intervengan dos o ms personas en un delito, y

2.-Cuando, adems la Ley, en la parte especial, no haya sealado expresamente el rgimen de

penalidad de cada una de ellas.

a.- Principio de la Convergencia: En conformidad a este principio la participacin criminal

supone un concurso objetivo en los hechos y subjetivo en las voluntades. Si no existe este doble
concurso la conducta y la responsabilidad penal de cada uno debe apreciarse en forma
independiente.

b.- Principio de la Accesoriedad: Hemos dicho que en la participacin se incluyen conductas que
no consisten en la ejecucin misma de la accin tpica, pero cuya punibilidad est subordinada a
que alguien realmente la ejecute, aunque sea en grado de tentativa. Esta caracterstica determina
que la participacin sea calificada de accesoria por lo que respecta a la conducta del ejecutor (o
autor principal).

c.- Principio de la Exterioridad: Este principio significa simplemente que para la punibilidad o
castigo de las conductas que no consisten directamente en la realizacin del hecho tpico, es
necesario que este hecho haya llegado a ejecutarse por otra persona, es decir, debe haber una
exteriorizacin mnima: las solas conductas marginales, atpicas, no son suficientes para
fundamentar la pena.

d.- Principio de la Comunicabilidad: (art. 63 y 64 C.P.) es posible que en la comisin de un

hecho concurran determinadas circunstancias con respecto de alguno de los copartcipes y no con
respecto de los dems. Estas circunstancias consideradas, aisladamente, determinaran una
penalidad diferente para cada partcipe. El problema central radica aqu en determinar si, por el
hecho de tratarse de una obra comn, tanto en lo objetivo como en lo subjetivo, estas
circunstancias afectan a la totalidad de los partcipes o no.

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La regla est en el art. 64 de donde se puede desprender que las circunstancias personales
como por ej. las agravantes y atenuantes, no se comunican; y respecto de circunstancias
materiales o reales que dicen relacin con la ejecucin material del hecho o en los medios
empleados para cometerlo servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los
que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o de su cooperacin para el
delito. Esto ltimo es arduamente discutido en la doctrina y no hay solucin unnime en la
jurisprudencia.

En lo nico que ha habido acuerdo es que si una persona comete por ej. parricidio, el
coautor del hecho cometer solamente homicidio si es una persona extraa a la vctima.

En una malversacin de caudales pblicos interviene empleado pblico con otra persona que
no lo es, se discute qu delito cometera el ltimo de ellos. Para algunos cometera malversacin,
para otros cometera otro delito (apropiacin indebida, hurto).

FORMA DE INTERVENCIN EN LOS DELITOS.

Se puede participar en un delito como autor, cmplice o encubridor.(art. 15).

Los autores y cmplices intervienen en el delito con anterioridad a l o en el momento

mismo de la ejecucin y los encubridores aparecen una vez que el delito ya se ha cometido, es
decir, participan con posterioridad a la realizacin del delito. Ej. persona que compra a sabiendas
cosas robadas.

DELIMITACIN ENTRE PARTICIPACIN Y AUTORA

La autora es la base sobre la que se erige todo concurso de personas en el delito. As es

perfectamente concebible una autora sin participacin, resulta en cambio, inconcebible la idea de
una participacin sin una autora. Por lo tanto, es necesario trazar la frontera que divide ambos
conceptos. Para lo anterior existe varias teoras:

a.- Teora subjetiva causal; es autor todo aquel que ha puesto una condicin para causacin del
resultado tpico. El concepto de autor de autor es extensivo. As ser autor el que se siente
hurtando. Se considera al aspecto interno subjetivo. "El que se siente delinquiendo".

En Chile no se sigue esta teora, porque los arts. 16 y 17 C.P. colocan a la autora como figura
central del delito y para esta teora la autora sera un concepto residual.

b.- Teora formal objetiva; es autor quien ha realizado una parte cualquiera del tipo, entendido en
el sentido objetivo, por lo tanto vale el acto exterior ms que el aspecto subjetivo. Vale el hecho
materializado por el autor (concepto restringido de autor).

c.- Teora del dominio de la accin, del hecho o del acto; es de origen alemn y luego pasa a
Espaa. El concepto de autor debe obtenerse atendiendo al dominio que objetivamente ejerce el
sujeto sobre la conduccin de la accin. Autor es quien posee el dominio final de la accin tanto
objetiva como subjetiva.

1.- LOS AUTORES

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Estn contemplados en el art. 15 del C.P., mas este artculo no menciona "quin es autor",
sino que "a quien se considera autor". Y de este modo se ha ampliado notablemente el concepto
de autor en trminos tales, que ha dejado reducido a los cmplices a una expresin mnima, toda
vez que se ha considerado a quienes en verdad son cmplices.

Se consideran autores:

1.-Los que toman parte en la ejecucin del hecho, sea de una manera inmediata y
directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite.

2.-Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo.

3.-Los que, concertados para su ejecucin, facilitan los medios con que se lleva a efecto
el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en l.

La doctrina acostumbra a clasificar a los autores en:

a.- Autores ejecutores.

b.- Autores indirectos.

c.- Autores cooperadores.

a.- A. ejecutores: Corresponden a los contemplados en el art. 15 N 1, "Los que toman parte en
la ejecucin del hecho, sea de manera inmediata y directa, sea impidiendo o procurando impedir
que se evite", de lo expuesto se desprende que hay dos formas de autora ejecutora:

a.1 Tomar parte en la ejecucin del hecho, sea de manera inmediata y directa. Significa realizar
por s mismo total o parcialmente la accin tpica descrita por la ley, o causar el resultado all
previsto por acto propio sin valerse de intermediarios. Significa herir, matar, sustraer, violar, etc.

Si hay dos o ms ejecutores debe haber convergencia de voluntades.

a.2.- Impedir o procurar impedir que se evite. En este caso la situacin es diferente a la anterior.
El delito ordinariamente quedar en tentativa o frustracin.

Ej. Si Juan advierte que Pedro est matando a Daniel, e interviene para alejar a la polica que se
aproxima est interviniendo, aunque no est realizando la accin de matar, es la ley la que lo
asimila a tal caso. Si un sujeto cubre la ventana con una frazada mientras su compaero viola a
una mujer est interviniendo de esta forma.

b.- Autores Indirectos: Art. 15 N2, "los que fuerzan o inducen directamente a otro a
ejecutarlo". Aqu se distinguen dos situaciones:

b.1.- Forzar a otro a ejecutar el hecho. Forzar significa obtener de otro la realizacin de una
conducta delictiva, merced de coaccin intimidacin o amenaza.

b.2.- Inducir directamente a otro a ejecutarlo. La ley no habla de delito, sino de hecho.

Inducir significa hacer nacer en otro la resolucin de hacer algo y esta induccin debe ser
directa, esto es, relacionada con un hecho concreto y determinante y respecto, tambin, de una
persona determinada, aunque su identidad no est todava precisada. Los malos consejos no
constituyen induccin.

Se dice que la induccin debe ser eficaz, esto es, que efectivamente debe hacer nacer la

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determinacin de realizar un hecho constitutivo de delito.

Si el inducido, no lleva a cabo el delito o si ya haba concebido por s solo la determinacin

de ejecutarlo, antes de intervenir el inductor no se da esta forma de participacin.

Si la accin del inductor hace nacer en el inducido la determinacin de cometer un delito,

pero diferente de aquel que le ha propuesto el inductor, tampoco se da esta forma de participacin.

La induccin, cuando se trata de verdadera coparticipacin, exige tambin, concurrencia de

voluntades, que en este caso, por la propia naturaleza de la induccin, consistira necesariamente
en un concierto.

c.- Autores Cooperadores, Secundarios, Auxiliadores o Cmplices: Art. 15 N3, a estos se

les denomina tambin, autores cmplices, "los que concertados para su ejecucin, facilitan los
medios con que se lleva a efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en l."

c.1.- Facilitar los medios con que se lleva a efecto el hecho. Debe haber concierto previo y la
facilitacin de medios debe ser eficaz, es decir, contribuir efectivamente en la realizacin del
hecho. Si por ej. dos personas se conciertan para matar a otra y una le facilita al hechor ejecutor,
un revlver para que lleve a cabo el homicidio y ste da muerte a la vctima con arma blanca no se
configura esta forma de coautora.

c.2.- Presenciar el hecho sin tomar parte inmediata en l. Aqu tambin debe haber un concierto
previo. Esta incriminacin se funda en una virtud puramente potencial de la presencia del partcipe.
Aumenta la fuerza, el poder de los ejecutores y disminuye la posibilidad de defensa de la vctima,
sin que tomen parte directa en la accin.

Se ha discutido en que nmero debemos encasillar al "loro", que es una forma de

intervencin muy comn en los delitos. La funcin que cumple esta persona es la de vigilar
mientras el autor ejecutor lleva a cabo el delito.

- Para algunos autores este personaje debe encasillarse en el 15 N1, segunda parte, ya que
estara procurando impedir que se evite el delito.

- Para otros, Esta forma de participacin corresponde al 15 N 3, toda vez que, concertado con el
autor o ejecutor para la realizacin del hecho, lo presencia sin tomar parte inmediata en l.

- Sergio Yez, sustenta, por su parte, que esta forma de participacin correspondera slo a la de
cmplice.

Los Tribunales lo califican de autor.

2.- LOS CMPLICES

Art.16.- Son cmplices los que, no hallndose comprendidos en el artculo anterior,

cooperan a la ejecucin del hecho por actos anteriores o simultneos.

Cury "es cmplice quien coopera dolosamente a la ejecucin del hecho de otro, por actos
anteriores o simultneos".

La extensin de la complicidad resulta bastante reducida por la amplitud del campo de la

autora. La calidad de cmplice es subsidiaria a la de autor, ya que para serlo es requisito
indispensable no ser autor.

Los actos de complicidad importan un conocimiento (dolo) a la tarea que se sabe y quiere

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comn. Es necesario que el autor se haya servido efectivamente de la colaboracin prestada, pues
en caso contrario habra una pura tentativa de complicidad, que no es punible.

No es necesario una ayuda material, basta un auxilio moral o intelectual o bien una omisin
(por ejem., dejar abierta la puerta).

La complicidad si bien supone el concurso de voluntades, excluye el concierto, porque de

existir concierto los hechores son autores encasillndose en el N 3 del art. 15. Para la doctrina ,
los verdaderos cmplices seran los del art. 15 N 3.

Oportunidad a la cooperacin: La cooperacin del cmplice debe ser por actos anteriores o
simultneos (esta es la oportunidad que indica la ley). Si son actos posteriores a la consumacin
hablamos de encubrimiento.

Problema: que pasa respecto de quien interviene con posterioridad cumpliendo promesas
anteriores a la ejecucin del hecho:

- Etcheberry, no es cmplice a lo ms encubridor.

- Cury, para l la promesa constituye una forma de auxilio moral que basta para configurar la
complicidad, pudiendo incluso haber sido determinante para la perpetracin del hecho.

3.- LOS ENCUBRIDORES:

Art. 17, C.P. El encubridor intervienen en el crimen o simple delito con posterioridad a la
perpetracin del mismo y, por tanto, no es, verdaderamente, un partcipe del mismo; sino que slo
es una ficcin legal.

Requisitos del Encubrimiento

a.- Conocimiento de la perpetracin del crimen o simple delito o de los actos ejecutados para
llevarlo a cabo. Esta ltima frase se refiere a la posibilidad cubrir una tentativa o un delito
frustrado. Del texto legal se desprende que no hay encubrimiento de faltas.

b.- No haber sido ni autor ni cmplice. La intervencin del encubridor es subsidiaria.

c.- Debe intervenir con posterioridad a la ejecucin del crimen o simple delito. Para Cury este es el
elemento caracterstico para la calificacin.

d.- Debe intervenir de alguno de los modos siguientes (art. 17):

d.1.- Aprovechndose por s mismo o facilitando a los delincuentes medios para que se
aprovechen de los efectos del crimen o simple delito. (Aprovechamiento o receptacin).

d.2.- Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos e instrumentos del crimen o simple delito
para impedir su descubrimiento (Favorecimiento real)

d.3.- Albergando, ocultando o proporcionando la fuga al culpable (Favorecimiento personal

ocasional).

d.4.- Acogiendo, receptando o protegiendo habitualmente a los malhechores, sabiendo que lo

son, an sin conocimiento de los delitos que hayan cometido, o facilitndole los medios de reunirse
u ocultar sus armas o efectos o suministrndole auxilio o noticias, para que se guarden, precavan o
salven (Favorecimiento personal habitual).

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Por ltimo, se establece que estn exentos de la pena impuesta los encubridores que lo
sean de su cnyuge y de determinados parientes sealados en la ley (489, excusa legal
absolutoria).

CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS DE LA RESPONSABILIDAD PENAL

ESQUEMA

Genricas

Atenuantes

Especficas

C. modificatorias de

responsabilidad penal

Subjetivas

Agravantes

Objetivas

Mixtas o netas

CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES (ART. 11 y otras)

Las circunstancias atenuantes denotan menor peligrosidad o temebilidad de la gente o las

mejores posibilidades que ofrece de readaptacin social (del Ro).

Clasificacin de las Atenuantes

- Genricas; salvo indicacin contraria por la ley, se aplican a todo delito y producen el efecto
que en la parte general del cdigo se seala.

- Especficas; rigen slo respecto de determinadas figuras de delitos, donde la ley las ha
sealado y producen el efecto que all mismo se indica.

En esta parte se tratarn slo las circunstancias atenuantes genricas; que estn sealadas
taxativamente en el art. 11 y tambin deben considerarse los arts. 71, 72 inc. 1

Clasificacin de las A. genricas:

- Eximentes incompletas.

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- Atenuantes fundadas en los mviles del agente.

- Atenuantes relativas a la personalidad del sujeto

- Atenuantes que se fundan en la conducta del autor posterior al delito.

cuando no concurren todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en sus
respectivos casos". El art. anterior establece las circunstancias eximentes de responsabilidad penal

incompletas".

Sin embargo, no todas las circunstancias eximentes pueden transformarse en atenuantes. As

se descarta la que se refiere al menor de 16 aos, que no es suceptible de divisin. Tambin por

del art. 71: se sanciona como cuasidelito.

Para determinar que una eximente se transforme en atenuante es indispensable la

concurrencia, por lo menos, del requisito bsico esencial de la eximente por ej. la legtima defensa
incompleta slo puede construirse si ha existido una agresin ilegtima; el estado de necesidad
incompleto, nicamente cuando hubo un mal que se trataba de evitar.

TRANSFORMACIN DE EXIMENTES EN ATENUANTES.

I. Eximentes que constan de requisitos (materialmente divisibles) :

a. Legtima defensa, art. 10 N| 4, 5 y 6.

b. Estado de necesidad, art. 1

a. y b. pueden transformarse en atenuantes cuando no concurren todos los requisitos, pero

nunca puede faltar el requisito esencial.

De lo anterior puede darse dos casos:

- Falta algn requisito para configurar la eximente, pero concurre la mayor parte de ellos. Aqu la
eximente incompleta pasa a ser una atenuante privilegiada, que de acuerdo con el art. 73 se
impone obligatoriamente al culpable la pena inferior en 1, 2 3 grados al mnimo de los sealados
por la ley, determinando el juez la rebaja en atencin al nmero y entidad de los requisitos que
concurran y que falten.

- No alcanza a concurrir la mayor parte de los requisitos, aqu hay una atenuante, pero ya no es
privilegiada y concurre como una ms de las reglas generales sobre circunstancias atenuantes y
agravantes.

II. Eximentes que no constan de requisitos (moral o intelectualmente divisibles)

a. Art. 10 N 1.

b. Art. 10 N 9.

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Se ha estimado que las eximentes que slo son moralmente divisibles tambin constituyen
atenuantes cuando no se llega a concurrir con toda su intensidad la calidad o circunstancia que
determina la exencin siempre que concurra la base de la circunstancia: privado de razn (aunque
no sea total; un derecho o un deber (aunque su ejercicio o cumplimiento no sean legtimos; fuerza
o miedo (aunque no sea irresistible o insuperable); causa que motiva la omisin (aunque no llegue
a ser insuperable).

En estas eximentes que no constan de requisitos no puede aplicarse las reglas del art. 73 sobre
atenuantes privilegiadas; sern atenuantes corrientes y entraran a regirse por las reglas generales
de los arts. 62 y siguientes

Estas atenuantes tienen su fundamento en los mviles que hayan impulsado al delincuente, en
particularidades relativas a la motivacin del sujeto.

denomina "haber obrado por celo de la justicia".

ATENUANTES PASIONALES

Conforme a
obrado en circunstancias que normalmente provocan una perturbacin anmica ms o menos
profunda (y por tanto una formacin de la voluntad anmala), o al que lo ha hecho efectivamente
alterado de manera significativa por cualquier causa capaz de ocasionar ese estado.

1.- la de haber precedido inmediatamente de parte del ofendido,

provocacin o amenaza proporcionada al delito".

Se admite, por la generalidad de la doctrina, que sta atenuante es subjetiva y que

reconoce su raz en el estado anmico que en el hechor se produce a consecuencia de un
provocacin (ira), o amenaza (temor).

Provocacin: ejecucin de una accin de tal naturaleza que produce en otra persona el nimo
de agredir a quien la realiza.

Amenaza: Accin humana (actos o palabras) que en forma implcita o explcita produzca el
convencimiento de que se intenta causar un dao a la persona amenazada o a alguien que le es
afecto.

Es posible que la amenaza se haya formulado con respecto a otra persona que el autor
(cnyuge, parientes, etc.). Aqu es necesario considerar esto con la reaccin emocional que la
amenaza haya sido capaz de provocar en el agresor.

La provocacin o amenaza debe ser proporcionada al delito y, adems, debe haber precedido
inmediatamente a la reaccin del afectado.

2.- ART. 11 N la de haberse ejecutado el hecho en vindicacin prxima de una

ofensa grave causada al autor, a su cnyuge, a sus parientes legtimos por
consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado
inclusive, a sus padres o hijos naturales o ilegtimos reconocidos".

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La vindicacin es la venganza, la devolucin de un mal con otro mal.

No proviene este acto, a diferencia del anterior, necesariamente de un estado emocional interno
y pasajero, ya que la venganza puede coincidir con un estado de nimo fro. Sin embargo, la ley
exige que se obre en venganza prxima, excluyendo as la venganza por ofensas demasiado
remotas en el tiempo.

Por lo tanto se exige que exista proximidad entre la ofensa y la conducta vindicativa.

Por otro lado la ofensa debe ser tambin grave para que de origen a una atenuante. La
expresin ofensa es amplia comprende cualquier accin por la cual se haya causado dao a algn
bien jurdico de que es titular el autor del delito o alguno de los parientes que seala la ley.

A veces una provocacin o amenaza puede ser a la vez ofensiva y llevar a la idea de que
eventualmente concurran ambas atenuantes (n
que no cabe la superposicin de estas atenuantes y que unos mismos hechos no pueden valorarse
doblemente. Cosa diferente sera cuando las atenuantes se invocan basadas en hechos diferentes.

3.- 5, "obrar por estmulos tan poderosos que naturalmente hayan

producido arrebato y obcecacin".

De las tres atenuantes emocionales, esta es la nica que descansa en la existencia real de
una perturbacin anmica del sujeto; ya que la ley se limita a describir los resultados producidos
por la causa, en el nimo de una persona.

Adems es la ms amplia en cuanto a que no existen limitaciones respecto del tiempo en que
deben producirse los estmulos, ni ha su naturaleza. Si se limita en cuanto a sus efectos desde que
tiene como efecto natural el arrebato y la obcecacin del autor del hecho, circunstancias que deben
concurrir copulativamente.

No hay una definicin legal de arrebato y obcecacin, debiendo suplir dicha omisin la doctrina:
as por Arrebato se entiende la perturbacin intensa en la capacidad de autocontrol de una
persona. Obcecacin supone una alteracin de las facultades intelectuales que impiden una
adecuada direccin de la conducta conforme al sentido (E. Cury).

En ambos casos la posibilidad del autor para autodeterminarse con arreglo a los mandatos y
prohibiciones del derecho se encuentra mermada.

El arrebato y la obcecacin deben ser el resultado de un estmulo tan poderoso que los haya
producido naturalmente.

4.- haber obrado por celo de la justicia".

El fundamento de la atenuacin se encuentra en la naturaleza especial del mvil, que aqu es

especialmente valioso; donde el sujeto llega hasta la ejecucin del hecho tpico por amor a la
justicia, excedindose y lesionando otros bienes sociales.

El celo de la justicia tiene que haber sido el nico mvil detrs del acto realizado, ya que si se
aprovecha del cumplimiento de un deber para ejecutar otros actos que son delictivos, impulsado el
autor por otros mviles, no hay razn para conceder la atenuante.

El celo de la justicia supone en el hechor el pensamiento de que su actitud es necesaria o, al

menos, conveniente para que la ley se imponga.

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Si la conducta anterior del delincuente ha sido irreprochable".

Para Cury estas atenuantes estn constituidas solamente por la irreprochable conducta anterior
del agente; mas, para Etcheberry, debe considerar adems, la edad del hechor.

a.- Irreprochable conducta anterior del delincuente

La ley exige una conducta anterior irreprochable, esto es, exenta de tacha. Basta establecer
que el sujeto ( autor ) se abstuvo siempre de obrar mal.

El legislador no ha precisado qu se entiende por conducta irreprochable. En la prctica se

entiende que exige, por lo menos, un requisito negativo, "no haber sido condenado con
anterioridad" (la Jurisprudencia as lo entiende). Se acredita con el extracto de filiacin,
antecedentes sin anotaciones pretritas y dos testigos.

En un aspecto positivo, la expresin irreprochable parece extenderse al campo de la moral y de

las buenas costumbre; pero entendido en un sentido social, la ley no puede inmiscuirse en la
moralidad privada de los ciudadanos, mientras ella no repercuta en su actuacin social.

Como la ley no establece un lmite temporal se exige que toda la vida anterior del delincuente
haya sido intachable. Etcheberry propone un lmite, segn el cual no deberan tomarse en cuenta
los hechos de adolescencia y juventud.

b.- La edad (72)

Es una atenuante privilegiada.

El menor de 18 aos (se entiende que el mayor de 16, de lo contrario estara exento de
responsabilidad) que ha obrado con discernimiento (el que ha obrado sin l est igualmente
exento), recibe la pena inferior en grado al mnimo sealado por la ley al delito de que se trata, y
ello sin perjuicio de las dems atenuantes que puedan favorecerlo. La ley presume una
imputabilidad disminuida en razn de poca madurez mental.

L DELITO (ART.

Son conductas desplegadas por el sujeto despus de consumado el delito o de haberse

suspendido su ejecucin por causas independientes a su voluntad.

1.- Si ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus

ulteriores perniciosas consecuencias".

Supone un requisito previo: que se haya causado un mal, es decir, que se haya cometido un
delito al menos en grado de tentativa. La ley supone el despliegue por el agente de una actividad
que se realiza despus de que el delito se haya consumado o si ha quedado en grado de tentativa o

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 15

frustracin.

Si el actor acta evitando voluntariamente la consumacin, se est frente al desistimiento, que

da lugar a la impunidad y no a la atenuacin.

Hay dos maneras de configurar esta atenuante; pueden concurrir ambas, pero la ley no lo
exige:

a.- Procurar la reparacin del mal causado. A veces el mal podr ser separado o borrado
materialmente, otras por su naturaleza, el dao es irreversible, y en tal caso la reparacin podr
hacerse por va de sustitucin; por ejemplo, indemnizacin en dinero.

La ley no exige que efectivamente se haya llegado a reparar el dao, sino que el reo haya
procurador hacerlo dentro de sus posibilidades "con celo".

El reo puede reparar el dao directamente, por s mismo o bien obteniendo de otros esta
reparacin, siempre que la intervencin de terceros se deba a esfuerzos del reo.

Es importante tener en cuenta el art. 456 que dice que "la mera restitucin de las especies
hurtadas y robadas no basta para constituir esta atenuante en los delitos de robo y hurto".

b.- Procurar impedir las ulteriores perniciosas consecuencias. Esto ocurre cuando el mal
causado, por su naturaleza y circunstancias, tiende a producir otros efectos independientemente de
la accin misma del reo. Ejemplo; el que ha herido a otro y lo lleva a un hospital para que muera.

No se exige que efectivamente se impidan las consecuencias, basta con que se procure
impedirlas.

En ambos, casos es indispensable que el hechor haya obrado con celo, es decir, con
preocupacin, desplegando sus mayores posibilidades para reparar el mal o impedir sus
consecuencias.

2.- denunciarse y confesar el delito, pudiendo haber eludido la accin de

la justicia por medio de la fuga u ocultacin"

La mayora de la doctrina considera que el fundamento de sta atenuante es bsicamente

prctico: se premia al hechor por que con su conducta favorece la accin de la justicia.

Esta atenuante exige por parte del delincuente dos actitudes copulativas: denunciarse y
confesar el delito.

Denunciarse, sta expresin no est empleada en el sentido tcnico que le atribuye el art. 82
del CPP. como una de las maneras de comenzar el procedimiento judicial criminal; sino que en el
sentido de entregarse a la justicia o comparecer ante ella, sin embargo que el procedimiento ya se
haya iniciado por querella o por denuncia de un tercero.

Confesar, el sujeto debe , adems, formular su confesin en el sentido de reconocer su

participacin en el hecho punible.

El que se denunci y confes slo se beneficia de la atenuante si contaba con la posibilidad "de
eludir la accin de la justicia por medio de la fuga u ocultndose", lo cual se desprender de los
antecedentes del proceso, y ser parte de la investigacin del juez.

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3.- no resultar del proceso contra el reo otro antecedente que su

espontnea confesin".

Puede ocurrir que gracias a la confesin del reo aparezcan nuevos antecedentes que se sumen
a ella y contribuyan a reforzar la prueba de su participacin, lo que no obsta a la existencia de la
atenuante. En cambio, si impedira la atenuante si aparecen nuevos antecedentes no debidos a la
confesin que acrediten su participacin delictual.

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES (ART. 12)

Estas circunstancias se encuentran taxativamente enumeradas en el art. 12 del CP.,

entendindose complementada dicha norma con el art. 72 inc. 2 del mismo cuerpo legal.

Al estudiar las atenuantes manifestamos que en gran medida se fundamentaban en que el

agente no era de alta peligrosidad para la sociedad y siendo posible su reinsercin social, se
contemplaba en estas circunstancias para monigerar el castigo por el hecho delictual. En cambio,
en el tema de las agravantes la situacin es diversa, toda vez que estas situaciones las ha
contemplado el legislador en atencin precisamente a la peligrosidad demostrada por el hechor en
grado tal que el ordenamiento jurdico, atendida la naturaleza del hecho punible, eleva el castigo
correspondiente a la figura respectiva.

Cuello Caln dice que son circunstancias que concurriendo en la ejecucin del delito hacen que
la gravedad del mismo exceda la trmino medio de la pena aplica la ley.

Las circunstancias que agravan la responsabilidad revelan en el delincuente una mayor

perversidad y peligrosidad, aumentando la intensidad jurdica del hecho y por ende la
responsabilidad del autor.

CLASIFICACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES.

Durante un tiempo se sostuvo que todas las agravantes eran de naturaleza subjetiva, en el
sentido que implican una mayor perversidad y peligrosidad del delincuente en cuyo accionar
concurren.

En la actualidad se diferencian las agravantes objetivas y las subjetivas.

Desde otro punto de vista tambin se diferencias las agravantes genricas, contempladas en el
art. 12, y las especficas, contempladas en legislacin diseminada; por ej. 106 inc. 1, 112 inc. 3,
144 inc. 2, 345, etc.

AGRAVANTES SUBJETIVAS Y OBJETIVAS.

Es importante sta distincin en relacin al art. 64 del CP. relativo a la comunicabilidad.

Las agravantes subjetivas por una parte se basan en caractersticas personales del sujeto,
y por otra en los nimos, tendencias o actitudes especiales que se exigen del sujeto. Ej. del
a y 6.

Las agravantes objetivas son las que se refieren al hecho punible por ej. al lugar o el medio de

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Fuera de los casos contemplados en el art. 12 se encuentra la situacin del art. 72 constituido
por una agravante subjetiva especial.

AGRAVANTES SUBJETIVAS

- AGRAVANTES FUNDADAS EN LOS NIMOS, TENDENCIAS O ACTITUDES QUE SE EXIGEN

DEL SUJETO:

Cometer el delito contra las personas con alevosa, entendiendo que la

hay cuando se obra a traicin o sobre seguro".

La Alevosa puede consistir en obrar a traicin o sobreseguro (cualquiera de estas alternativas

basta). Se obra a traicin engaando el hechor sobre sus propsitos, aprovechando la confianza
que la vctima o un tercero han depositado en l, o que ste se ha granjeado con este objeto
(desde este punto de vista la alevosa constituira un autntico "abuso de confianza"); se obra
sobreseguro buscando o aprovechando circunstancias materiales que faciliten el xito o procuren la
impunidad, es decir, la vctima se encuentra o la han puesto en estado de indefensin. En todo
caso, estas circunstancia supone el nimo alevoso, como se desprende de su naturaleza.

La alevosa es una circunstancia que presenta numerosas dificultades de doctrina.

Cuando el estado de indefensin de la vctima preexiste, podr apreciarse alevosa si esa

condicin fue decisiva para la ejecucin del delito por el autor. Por el contrario, si es patente que el
agente habra actuado aunque el sujeto pasivo hubiere contado con la posibilidad de oponerle
resistencia efectiva, la agravante debe ser descartada.

Cuando se trata del caso de vctimas que no ofrecen alternativas de oposicin (ejemplo; ciegos,
nios, ancianos), la mayor parte de la doctrina tiende a negar la alevosa por estimar que se opone
a su apreciacin el art. 63 ya que es de tal modo inherente al delito que sin la concurrencia de ella,
ste no puede cometerse.

Por el requisito subjetivo que forma parte de esta causal sta no se comunica a los partcipes
en los cuales esta alevosa no concurre.

Cometer el delito mediante precio, recompensa o promesa".

Presupone la intervencin de, a lo menos, dos personas en el delito, una de las cuales actuar
como autor indirecto y la otra como autor material.

La doctrina plantea la exigencia de celebracin de un acuerdo o pacto previo, relativo a la

recompensa, aunque no su recepcin por parte de instigado. Por lo tanto, no debe apreciarse la
agravante si el autor estaba ya definitivamente resuelto para delinquir y se le ofrece un precio o
remuneracin.

Por Precio, debe entenderse el valor pecuniario en que se estima una cosa o servicio.

Recompensa, cualquier otro premio distinto del pecuniario, debiendo ser suceptible de
apreciacin pecuniaria.

La mencin de la Promesa, indica que es posible que la retribucin se haya convenido para
despus de realizado el hecho, sin embargo, es preciso que exista un acuerdo expreso entre las
partes. No constituye la agravante la simple esperanza de recibir, eventualmente, una

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remuneracin por el agrado que causar a otro la comisin del delito.

Los efectos de este n

a ejecutarlo (instigador). Sin embargo, una parte de la doctrina estima que esta agravante solo
debe aumentar la pena del autor material (Novoa).

El fundamento de la agravacin radica en un aumento de la reprochabilidad determinada por la

bajeza del mvil. El autor est dispuesto vulnerar la norma por obtener una ganancia.

Debido al componente subjetivo que la integra esta agravante no se comunica a los copartcipes
en quienes no concurra.

ART. 12 N 5 En los delitos contra las personas, obrar con premeditacin

conocida".

Se seala que existe tres criterios fundamentales acerca de la naturaleza de la premeditacin:

cronolgico, sicolgico e ideolgico.

Desde el punto de vista cronolgico, la premeditacin se caracteriza por el transcurso de un

cierto lapso entre el momento en que el autor adopta la resolucin de cometer el delito, y la
ejecucin del mismo. Lo propio de la agravante consiste en la persistencia de la voluntad criminal.

Desde el punto de vista sicolgico, la premeditacin se caracteriza por una actitud anmica que
observa el sujeto desde que resuelve la ejecucin del delito hasta que lo lleva a cabo. Obra
premeditadamente quien toma la decisin de delinquir con "frialdad de nimo", es decir, sin dar
cabida a vacilaciones. Persistencia, maduracin.

Desde una perspectiva ideolgica, en la premeditacin existe la deliberacin interna, se ven las
ventajas e inconvenientes que el delito presenta.

Por otro lado, la premeditacin debe ser "conocida", con lo que la norma legal subraya que no
puede presumirse por el slo hecho de que haya transcurrido un cierto lapso entre el momento de
la ideacin del delito y el de su ejecucin. Es preciso que en el proceso se encuentren acreditados
actos del reo en los cuales aparezcan de manifiesto la reflexin preliminar y la efectiva
permanencia de la decisin.

las personas.

En atencin a que se trata de una agravante con caractersticas subjetivas manifiestas, no se

comunica a los partcipes en quienes no concurre.

Abusar el delincuente de la superioridad de su sexo, de sus fuerzas o

de las armas, en trminos que el ofendido no pudiera defenderse con probabilidades de
repeler la ofensa".

Abusar, significa valerse o servirse. No basta con apreciar objetivamente la diferencia de los
sexos, de las fuerza o de las armas, es necesario que el sujeto contemple esas circunstancias como
factor decisivo para la perpetracin del delito.

El fundamento de la agravante es prcticamente el mismo que el de la alevosa, con la cual

tiende a confundirse, no obstante, ambas agravantes son incompatibles.

Puesto que el abuso presupone la concurrencia de una actitud subjetiva en el agente, la

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agravante no se comunica a los partcipes en los cuales sta no se presenta.

- AGRAVANTES SUBJETIVAS BASADAS EN CIRCUNSTANCIAS PERSONALES DEL AGENTE:

Cometer el delito con abuso de confianza".

La confianza presupone la existencia de un vnculo en virtud del cual un tercero ha depositado

una fe especial en el sujeto activo del delito.

Esta agravante es incompatible con aquellos delitos en los cuales el abuso de confianza
constituye un elemento del tipo; ejemplo, apropiacin indebida, violacin de secreto, etc.

De acuerdo a lo dispuesto en el art. 64, esta agravante no es comunicable a los otros

intervinientes en el acto punible.

ART. 12 N Prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable".

Carcter pblico, tiene todo aquel que es funcionario pblico en el sentido del art. 260 del CP.

La ley presupone que a la persona a quien se le da este carcter se le ha entregado una forma
de c

Prevalerse equivale a abusar, es decir, aprovecharse, valerse del carcter pblico para ejecutar
el delito.

El agente slo se prevale si el carcter pblico le procura o le puede procurar las condiciones
favorables que l se representa.

Tambin la prevalencia supone que el sujeto ponga la funcin pblica al servicio de sus fines
particulares, en cambio, si abusa de ella pero teniendo por objetivo el bien pblico, se dar
normalmente la atenuante de haber obrado con celo de la justicia (art. 10 n

Segn el art. 64 esta causal no se comunica a los copartcipes.

"La Reincidencia".

"Existe reincidencia cuando el sujeto que ha sido condenado por uno o ms delitos
incurre, despus de ello, en otra u otras conductas punibles" (E. Cury).

La interposicin de la sentencia condenatoria entre el o los delitos cometidos antes de ella y el o

los que se ejecutan con posterioridad constituye la diferencia esencial entre la reincidencia y la
reiteracin (en la ltima no ha mediado sentencia).

- Clasificacin de la Reincidencia:

1.- R. verdadera o propia, la condena anterior se ha cumplido y por lo tanto la pena impuesta
en ella ha surtido sus efectos sobre el sujeto. Se subclasifica en:

a.- Especfica, el o los delitos cometidos antes y despus de la sentencia condenatoria son de la

b.-

2.-

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REINCIDENCIA IM

De acuerdo al art. 63 esta circunstancia no podr surtir su efecto de agravante porque el

quebrantamiento de condena constituye en s mismo un delito, sancionado por una pena especfica
(art. 90), que se agrega al delito por el cual se cumpla la condena, o siendo ms grave, se
sustituye a ella. Por lo tanto, el quebrantamiento no podra tomarse en consideracin otra vez para
agravar la pena del nuevo delito que se cometa (Etcheberry y Cury). Non bis in dem.

Por lo tanto la causal de agravacin surte efectos nada ms que cuando quien comete el nuevo
delito est cumpliendo la condena anterior y, aun en este caso, solo en las situaciones a que se
refieren lo incisos 1

Aqu la ley establece dos exigencias;

a.- que las condenas anteriores sean al menos dos.

b.- que los delitos que han motivado las condenas anteriores tengan sealadas por la ley igual
o mayor pena que el delito que motive el nuevo proceso. Se trata de la pena sealada por la ley,
no de la que efectivamente se haya impuesto.

Se requiere que el sujeto haya sido castigado, es decir, que haya sufrido efectivamente la pena
impuesta.

La pena tambin se considera sufrida si ha sido indultado (93 n

una amnista, "la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos".

La pena no est cumplida si se ha remitido condicionalmente (por que esta institucin implica
suspender su aplicacin).

La pena si est cumplida si se le ha otorgado libertad condicional, ya que sta no constituye

sino un modo de cumplir en libertad las penas privativas de ella.

Los delitos por los cuales el sujeto fue condenado anteriormente tienen que ser de una especie
distinta a la del que ha originado el nuevo proceso.

REINCIDENCIA PROPIA ESPECFICA (delitos de la misma especie)

Solo se requiere condena anterior por un delito de la misma especie, y es irrelevante que el
delito haya sido ms o menos grave que aqul por el cual ahora se persigue al sujeto.

La ley contempla la reincidencia especfica con ms severidad que la genrica.

Problema; la expresin "delitos de la misma especie": la ley no precis lo que debe

entenderse. As para algunos la expresin especie debe entenderse en el sentido de naturaleza o
esencia. Sern de la misma especie cuando los tipos correspondientes tienen por objeto la
proteccin del mismo bien jurdico (E. Cury).

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EFECTOS DE LA REINCIDENCIA

1.- Impide gozar del beneficio de la remisin condicional de la pena;

2.- Hace difcil la obtencin de la libertad condicional;

3.- Restringe la concesin de la libertad provisional;

4.- Interrumpe el plazo de prescripcin de la pena (esto aunque no se trate de la reincidencia

que constituye circunstancia agravante, sino que en general de la comisin de un nuevo crimen y
simple delito);

5.- Faculta al juez para imponer la pena de sujecin de vigilancia de la autoridad en el caso de
los delitos de robo y hurto (452);

PRESCRIPCIN DE LA REINCIDENCIA

De acuerdo al art. 104 las circunstan

despus de 10 aos contados desde la comisin del hecho, tratndose crmenes y cinco aos si se
trata de simples delitos.

La participacin de menores de 18 aos".

Esta causal puede operar respecto de cualquier hecho punible. Su particularidad reside en que
determina una asperacin de la pena ms severa que la provocada por las restantes causales de
agravacin, sustrayndose a las reglas generales sobre la materia.

Presupone la participacin en un mismo hecho de individuos mayores de 18 aos y menores de

18.

Se entiende que el menor es "responsable" (en el sentido de la disposicin) cuando ha tomado

parte en la realizacin antijurdica del hecho; prescindiendo de su imputabilidad.

Esta causal surte sus efectos respecto del menor que haya intervenido en el delito como autor,
inductor, cmplice o encubridor (la ley no distingue entre las diferentes formas de conducta)., y es
preciso que se haya prevalido del menor.

Por lo tanto para que ocurra la agravante es indispensable que el mayor conozca la minoridad
de su copartcipe, y quiera aprovecharla a fin de facilitar la perpetracin del delito; no as para
asegurarse la impunidad.

Esta causal de agravacin implica una caracterstica personal (la menor edad) y as mismo una
actividad subjetiva especial (prevalerse del menor), por lo cual no se comunica a los partcipes, en
los cuales no concurren copulativamente ambos requisitos.

As, por ejemplo, no alcanza a los concurrentes mayores de 16 aos, pero menores de 18,
aunque hayan perpetrado el delito prevalindose de otro menor y obrando con discernimiento.

Tampoco concurre respecto de aquellos partcipes adultos, en quienes est ausente el propsito
de servirse de menor como tal.

AGRAVANTES OBJETIVAS

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ART. 12 N 3 "Ejecutar el delito por medio de inundacin, incendio, veneno u otro

artificio que pueda ocasionar grandes estragos o daar a otras personas".

Es una agravante fundadas en el empleo de medios catastrficos. La enumeracin contenida en

el art. no es taxativa.

Consiste en el empleo de medios de comisin que, por su naturaleza, crean un peligro accesorio
a causa de su capacidad para "ocasionar grandes estragos o daar a otras personas", distinta de
aqulla que es vctima del delito. El sujeto tiene que haberse servido de estos recursos en la
ejecucin de la conducta tpica.

Si, en cambio, slo se aprovecha de una situacin catastrfica preexistente para delinquir
deber apreciarse la causal de agravacin del 12 n

Inundacin, es un anegamiento de grandes proporciones.

Incendio, no se configura por el slo hecho de daar o destruir un objeto valindose del fuego;
se requiere que este ltimo tenga caractersticas de incontrolable.

Veneno, toda sustancia, capaz de daar el organismo humano o animal, y que en atencin a su
naturaleza pueda ser administrado en forma insidiosa, es decir, sin que sea perceptible para la o
las vctimas. Sin embargo, su empleo slo da lugar a la agravante si se le usa, adems, de manera
que pueda daar efectivamente, es decir, ser un peligro para la salud o vida de un numero
relativamente indeterminado de seres vivientes.

Como es un agravante objetiva se comunica a los partcipes en los trminos del art. 64, inc.
2

Aumentar deliberadamente el mal del delito causante otros males

innecesarios para su ejecucin".

Corresponde en el fondo a la "perversidad brutal" de que hablan otras legislaciones; la maldad

que se ejercita sin otro fin que el de complacerse en el mal causado.

Si los "otros males" que se causan son delitos diferentes, no operar la agravante, sino que
entran a aplicarse las normas sobre concursos de delitos. Aqu se trata de males correspondientes
a la naturaleza del delito realizado, pero que se exceden en cantidad o intensidad a los necesarios
para la consumacin del delito o la obtencin de la finalidad perseguida por el hechor. Este exceso
debe haber sido adems "deliberado", esto es, reflexivo, tranquilo; excluyndose los males que
resulten del mpetu criminal o de una errnea creencia en su necesidad para la consecucin del fin
perseguido.

Cuando la circunstancia se refiere a los delitos contra las personas, la ley habla de
ensaamiento y la caracteriza como "aumentar deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido"
(391 y 400).

ART. 12 N En los delitos contra las personas ... emplear astucia, fraude o
disfraz".

La astucia y fraude se refiere a la idea de engao, esto es, una maquinacin o artificio
destinado a desfigurar la realidad induciendo a la vctima a un error sobre los propsitos del autor.

El disfraz, es un artificio usado por el delincuente para evitar ser conocido.

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La astucia y fraude deben emplearse antes de la consumacin, sea con el objeto de facilitar la
ejecucin o de asegurarse la impunidad ulterior. En cambio, el disfraz se requiere emplearlo en el
momento mismo de la ejecucin y es necesario que su utilizacin est preordenado al delito; as la
agravante no se configura si alguien delinque en la celebracin de una fiesta de disfraces.

Se comunica a los partcipes de conformidad con las reglas generales sobre la materia.

Pueden en un mismo hecho punible concurrir las circunstancia agravantes de astucia con disfraz
o fraude con disfraz.

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Emplear medios o hacer que concurran circunstancias que aadan la

ignominia a los efectos propios del hecho".

Es lo que doctrinariamente se ha llamado el "ensaamiento moral".

Ignominia, afrenta que lesiona el honor o los sentimientos de decoro de las personas. Deshonra
o venganza pblica.

Para los efectos de la agravacin da lo mismo que quien la sufre sea la propia vctima del delito
o un tercero.

El dolo del sujeto tiene que extenderse a la produccin de la ignominia. El debe conocer los
efectos afrentosos del medio que usa o de las circunstancias que aade y querer emplearlos y
agregarlos para que lo produzcan o cuando menos servirse de ellos.

Se trata, caractersticamente, de un nimo suplementario, que se aade al propio del delito. La

ignominia es un nuevo mal, distinto del delito, no inherente a l, e innecesario para su ejecucin.

La causal no puede concurrir en aquellos delitos contra el honor (como injurias, calumnias) ya
que en ellos es inherente.

Es comunicable.

ART. 12, N Cometer el delito con ocasin de incendio, naufragio, sedicin,

tumulto o conmocin popular u otra calamidad o desgracia".

El sujeto obra con ocasin de la calamidad o desgracia.

Ocasin significa aqu "oportunidad o comunidad de tiempo o lugar".

La desgracia de que se hace mencin puede ser pblica o privada. Es necesario que el autor
conozca la situacin infortunada, y quiera servirse de ella como ocasin para cometer el hecho
punible.

El fundamento de la agravacin consiste en una mayor reprochabilidad, determinada por la

indiferencia del autor frente a una situacin, que normalmente debera constituir un contraestmulo
poderoso a la resolucin delictual.

Esta agravante se comunica (64, inc. 2

Ejecutar el delito con auxilio de gente armada o de personas que

aseguren o proporcionen la impunidad".

Comprende dos circunstancias agravantes distintas, que tienen algunos presupuestos comunes
y obedecen a fundamentos diferentes.

1.- La ley agrava la responsabilidad del que ejecuta el delito con el auxilio de gente armada.

2.- Del que lo hace con el auxilio de personas que aseguren o proporcionen la impunidad.

Lo que las asemeja: en ambas se obra con el auxilio de otros.

Auxilio significa cooperacin accesoria. En nuestro ordenamiento punitivo los auxiliadores

pueden ser tanto autores (en sentido lato), como cmplices; y en el segundo caso sealado por la
agravante, incluso encubridores.

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 25

Las dos circunstancias mencionadas slo surten sus efectos respecto de quienes reciben el
auxilio, sin embargo, si los auxiliadores realizan tambin actos de ejecucin del hecho punible,
nada impide que les alcance la agravacin. Por tanto, esta agravante se comunica los partcipes.

Requisitos de la primera circunstancia:

- que exista un auxilio.

- el auxilio debe haber sido concertado previamente.

- ser los auxiliadores ms de uno y estar armados.

Requisitos de la segunda circunstancia:

- que exista un auxilio.

- previamente concertado.

- el auxilio debe ser prestado por mas de una persona.

- estas personas no necesitan estar armadas, pero si asegurar o proporcionar la impunidad.

A la luz del concepto de autor contemplado en el art. 15, estos auxiliadores seran calificados
de coautores y no de encubridores, pues prestan su auxilio en la ejecucin del delito previo
concierto. Sin embargo, la redaccin de la agravante obliga a distinguir entre los autores: uno ser
el cabecilla o jefe y los otros, auxiliadores. Pese al carcter objetivo de esta agravante, en
consecuencia, afectar slo al primero y no a los segundos. Por tal razn, podra en cierto sentido
considerarse una circunstancia "mixta".

Ejecutar el delito de noche o en despoblado. El tribunal tomar o no en

consideracin esta circunstancia, segn la naturaleza y accidentes del delito".

El delito debe ser ejecutado en la noche y en despoblado; hay una bsqueda de la impunidad o
el aprovechamiento de condiciones ms seguras.

Es necesario que estas circunstancias hayan contribuido ha favorecer la comisin del delito o la
impunidad del delincuente. Pero hay que tener presente la existencia de delitos en los que estas
circunstancias son inherentes: abandono de nios en lugar solitario (315), incendio de edificio
fuera de poblado (477); hechos en los cuales no operarn como agravante por ser integrantes del
tipo.

La ley no define noche ni despoblado; el tribunal debe apreciar (no con un criterio lgico o
urbanstico) sino teniendo a la esencia de la agravante, si la oscuridad o la ausencia de gente eran
tales que realmente significan una ventaja para el hechor en cuanto al aseguramiento del golpe o
de su impunidad.

La agravacin se comunica a los partcipes.

Ejecutar el delito en desprecio o con ofensa de la autoridad pblica o

en el lugar en que se halle ejerciendo sus funciones".

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La agravante es incompatible con todos aquellos delitos que por su naturaleza importan de
suyo atentados contra la autoridad.

Esta agravante comprende dos variantes:

a.- ejecutar el delito en desprecio o con ofensa de la autoridad pblica. Los conceptos de
desprecio y ofensa de la autoridad, suponen un nimo especial y por lo tanto, ser necesario exigir
como requisito mnimo que el hechor tenga conocimiento del carcter de autoridad que la persona
despreciada tiene.

b.- ejecutar el delito en el lugar en que la autoridad se halle ejerciendo sus funciones.

Se comunica a los partcipes.

Cometer el delito en lugar destinado al ejercicio de un culto permitido

en la Repblica".

Por lugar destinado al ejercicio de un culto, se entienden todos aquellos que por su naturaleza
tienen por objeto la celebracin de actos o ceremonias religiosas de cualquier confesin (el culto
debe estar permitido en la Repblica).

Esta agravante surte efectos, si el dolo del sujeto se extiende al hecho de estar delinquiendo en
un lugar de esa naturaleza.

Se comunica a los partcipes.

"Ejecutar el hecho con ofensa o desprecio del respeto que por la

dignidad, autoridad, edad, o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando l no
haya provocado el suceso".

La agravante no opera cuando la morada es comn al hechor y al ofendido, ya que no se dara

la ofensa del respeto debido a la habitacin ajena.

Tampoco se aplica la agravante cuando el ingreso a la morada es inherente al delito, ejemplo;

robo con fuerzas en las cosas en lugar habitado.

Esta agravante se comunica.

Ejecutar el delito mediante fractura o escalamiento de lugar cerrado".

Fractura, cuando se abren por medios violentos, con rompimiento o destrozo puerta, caja, o
cualquier otra cosa que cierra y guarda algn sitio.

Escalamiento, implica saltar por encima de pared o aunque sea de vallado siempre que se
presente resistencia y ofrezca de ordinario seguridad.

Lugar cerrado, cualquier sitio u objeto que, por estar clausurado fsicamente no se pueda
acceder en forma libre.

Art. 440, Escalamiento "cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o
con rompimiento de pared o fractura de puertas o ventanas".

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CIRCUNSTANCIA ATENUANTE Y AGRAVANTE: EL PARENTESCO

Art. 13 "Es circunstancia atenuante o agravante segn la naturaleza y accidentes del delito: ser
el agraviado cnyuge, pariente legtimo por consanguinidad, o afinidad en toda la lnea recta y en
la colateral hasta el segundo grado inclusive, padre o hijo natural o ilegtimo reconocido del
ofensor".

Esta circunstancia se denomina mixta y para que surta efectos es indispensable que exista
entre el ofensor y el agraviado algunas de las relaciones o vnculo enumerados en el art. citado.

Recurdese que el parentesco por afinidad subsiste an despus de la disolucin por muerte de
uno de los cnyuges, del momento del matrimonio en que se funda y no le afecta de igual manera
el divorcio temporal o perpetuo, pero si la unin conyugal se declara nula se entiende no haber
existido jams.

El problema que presenta el parentesco es determinar cundo ser circunstancia agravante o

atenuante. La ley expresa que operar como agravante o atenuante "segn la naturaleza y
accidentes del delito". Se excluyen los casos en que la ley expresamente haya contemplado el
parentesco dentro de la descripcin del tipo penal o como agravante o atenuante especfica.

Entonces, para determinarlo se atiende primero a la naturaleza del delito, la cual es

determinada por la ndole del bien jurdico que protege el tipo respectivo. As entonces podemos
decir que el parentesco agrava (por regla general) cuando el hecho punible ataca bienes jurdicos
eminentemente personales, por ej.; la vida, la salud, la libertad sexual, delitos contra la
honestidad, etc.

La atena cuando el delito slo infringe relaciones personales del sujeto pasivo.

En cuanto a la consideracin de los accidentes se refiere a el modo de ejecucin especificado

por el tipo, por ej. delitos con violencia en que el parentesco agrava la responsabilidad.

TEORA DE LA COMUNICABILIDAD

Este principio est consagrado en el art. 64 "Las circunstancias atenuantes o agravantes que
consisten en la disposicin moral del delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o
en otra causa personal, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad de slo aquellos
autores, cmplices o encubridores en quienes concurra.

Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para realizarlo,
servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los que tuvieren conocimiento de
ellas antes o en el momento de la accin o de su cooperacin para el delito".

El principio general es el de la no comunicabilidad.

Las atenuantes son todas circunstancias subjetivas o personales, por tanto no se comunican
nunca, jams.

Las agravantes deben diferenciarse; las subjetivas no se comunican a los partcipes en los

Puede suceder que en la comisin de un hecho concurran determinadas circunstancias con

respecto a alguno de los partcipes y no con respecto a los dems. As de la disposicin citada se
puede desprender la divisin de las circunstancias en dos grupos las personales y las materiales.
Las personales afectan a la persona ms que al hecho, y pueden radicar en la disposicin moral
(premeditacin), en las relaciones particulares con el ofendido (pariente, empleado pblico) o en
otra causa personal (reincidencia, irreprochable conducta anterior). Las materiales consisten en la

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ejecucin material del hecho (veneno) o en los medios empleados para realizarlo (abuso de arma,
medios catastrficos). Las primeras no se comunican nunca; las segundas, afectan segn el
conocimiento de las mismas que los respectivos partcipes tengan en el momento de la accin (si
son ejecutores) o de su cooperacin para el delito (si son otra clase de partcipes).

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES QUE NO AUMENTAN LA PENA

La regla del art. 64 no ofrece dificultad cuando se trata de circunstancias modificatorias que se
presentan como tales, es decir, independientemente de la descripcin de la figura delictiva. Qu
pasa con las circunstancias que han sido incorporadas por la ley a la descripcin tpica de los
delitos? Por ejemplo; en el homicidio calificado, la alevosa y la premeditacin.

Para algunos en tales casos dichas circunstancias ya no son agravantes sino que son parte de la
figura, y siendo el delito nico para los diversos partcipes, la circunstancia en cuestin debe
afectar a todos.

Se distingue, entonces, entre circunstancias y elementos del delito. Al incorporarse a la

descripcin tpica, las circunstancias se transforman en elementos y se independizan de la regla del
art. 64. Por esto, el art. 63 dispone que no producirn el efecto de agravar la pena las
circunstancias agravantes que por s solas constituyen un delito, o que la ley haya expresado al
describirlo y penarlo, o que sean inherentes al delito.

Pero esta regla del art. 63 est dada slo para reglamentar los efectos agravatorios de la
circunstancia en cuestin.

En suma:

1.- Las circunstancias agravantes o atenuantes, tanto las que conservan su autonoma como las
que se han incorporado a la descripcin legal, se comunican o no segn la regla del art. 64.

2.- Las circunstancias que integran la esencia del tipo delictivo se comunican a los copartcipes
(que jams podrn ser autores ejecutores). Para determinar si se trata de una circunstancia de
esta especie, es preciso eliminarla mentalmente y verificar si el hecho, sin ella sigue siendo
delictivo o no. En este ltimo caso, se trata de una circunstancia que integra el tipo y se comunica.
(Etcheberry p. 90, t. II)

EJEMPLOS DEL ART. 63

1.-
infanticidio (394).

l delito de hurto cometido por dependientes o empleado

(447).

2.-
de incendio (474), en el de estragos (480).

3.- Agravantes expresadas al describir o penar el de

robo con fuerzas en las cosas (440).3

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PLURALIDAD DE DELITOS O CONCURSO DE DELITOS

Lo normal ser que una persona cometa un delito. Pero puede acontecer y en el hecho
acontece que una persona cometa dos o ms delitos y nos encontramos con la pluralidad de delitos
y concurso o concurrencia de delitos.

La pluralidad de delitos puede adoptar dos formas;

1.- Concurso Material, tambin denominado Real.

2.- Concurso Ideal, tambin llamado formal.

Concurso de delitos, existe cuando un mismo sujeto activo ejecuta varios delitos o varias
acciones punibles.

Dos son los principios fundamentales que rigen esta materia;

a.- A cada delito debe corresponder una pena (Quot delicta, tot penae).

b.- Nadie puede ser castigado ms de una vez por el mismo delito (Nom bis in idem).

1.- CONCURSO MATERIAL O REAL:

Se produce cuando hay varios hechos realizados por la misma persona, cada uno de ellos
constitutivo de delito, no conectados entre s, y sin que haya mediado entre ellos una condena
(Etcheberry). Por ej. un sujeto hoy roba, pasado maana viola y al mes siguiente mata.

A esta forma de concurso tambin se le llama reiteracin.

ELEMENTOS:

1.- Unidad de sujeto activo. Debe tratarse del mismo sujeto que haya intervenido en las
diversas infracciones como autor, cmplice o encubridor.

2.- Pluralidad de hechos punibles (Reiteracin). Los delitos pueden ser de igual o de diferente
especie y encontrarse en diferentes etapas de desarrollo. Ejemplo; concurso real entre dos hurtos
consumados y uno tentado; o entre una violacin consumada, un robo y un hurto frustrado.

Este concurso material se producir cuando la pluralidad de delitos provengan de la

multiplicidad de hechos, cada uno de estos hechos debe ser delictivo en s y punible aisladamente.

3.- Debe haber ausencia de conexin o independencia de las acciones ilcitas. Es necesaria
la independencia fctica de los hechos punibles y as distinguirlo del concurso ideal. Los delitos no
deben estar conectados ni relacionados unos con los otros.

Debe haber independencia jurdica, porque si los hechos estn vinculados a causa de que su
fraccionamiento fue necesario y, por esto han de ser valorados unitariamente, no encontramos
ante un delito continuado.

4.- La Inexistencia de condena intermedia. Es este requisito el que diferencia el concurso real
de la reincidencia.

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Delitos que no importan un concurso de delitos

Novoa y Fontecilla, sealan que aunque existan varias acciones de una persona, independientes
entre s, si estos actos independientes constituyen una habitualidad de acciones, y esta
habitualidad es el elemento integrante de un mismo delito, no constituyen un concurso de delitos.
Ejemplo; la mendicidad, un slo acto aislado no constituye el delito, es necesaria la habitualidad.

Tratamiento penal del concurso material o real

Se han planteado en esta materia diversos criterios para el tratamiento penal del concurso real
o material de delitos;

a.- Sistema material o de la acumulacin de las penas. Los diferentes delitos se sancionan
como hechos completos, independientes y el autor comn sufrir la suma de las penas
correspondientes a los diversos delitos.

b.- Sistema de la absorcin. Este sistema surge como una reaccin frente al anterior, debido
o los excesos que se cometan y a los absurdos a los a que poda conducir. Aqu la pena mayor
absorbe a la menor.

Se aplica slo a la pena del delito ms grave de los que concurren.

Como una variante de lo anterior, se impone la pena mayor asignada al hecho punible ms
grave.

c.- Sistema de la acumulacin jurdica o de la asperacin o agravacin. Se impone la

pena correspondiente al delito ms grave de los que concurren, aumentada de grado, y de acuerdo
al nmero y naturaleza de los delitos.

- Sistema que rige en nuestra legislacin. Las normas que gobiernan esta materia estn
sealadas en los arts. 74 y 75 CP. y 509 CPP.

Por otro lado, podemos decir que se encuentra regidos por los siguientes principios:

- acumulacin material de las penas, que constituye la regla general.

- la acumulacin jurdica de las penas y de la absorcin de la pena, como excepciones.

1.- Acumulacin material de las penas. "Al culpable de dos o ms delitos se le impondrn todas
las penas correspondientes a las diversas infracciones.

El sentenciado cumplir todas sus condenas simultneamente, siendo posible"

Frecuentemente ocurrir esto, si las penas impuestas no slo son de diferente naturaleza, sino
que tambin afectan a bienes jurdicos diversos. Ejemplo; una pena privativa de libertad (prisin,
reclusin, presidio) puede cumplirse al mismo tiempo que una pena pecuniaria (multa, comiso),
pero no que una pena restrictiva de libertad (confinamiento, destierro).

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cumplimiento simultneo no fuere posible, o si de ello resultare ilusoria alguna de las penas, las
sufrir en orden sucesivo, principiando por las ms graves o sea las ms altas en la escala
respectiva.

En todos estos casos debe tratarse de delitos de distinta especie.

- Acumulacin jurdica de las penas (art. 509, del C.P.P cuando versa sobre delitos de la
misma especie).

La ley considera para los efectos del concurso material de delitos, delitos de una misma
especie aquellos que estn penados en un mismo ttulo del Cdigo Penal o ley que los
castigue (509, inciso final). As, conforme a esta disposicin son delitos de la misma especie, por
ejemplo; la injuria (416) y
ni aqul con el abandono de nios (346).

As, si los delitos no son de la distinta especie, se aplica la norma del art. 74.

Si son de la misma especie, hay que determinar si los diversos delitos pueden o no ser
considerados como uno slo:

a.- los diversos delitos que pueden ser considerados como uno slo
acumulacin jurdica). En los casos de reiteracin de crmenes o simples delitos de una
misma especie, se impondr la pena correspondiente a las diversas infracciones,
estimada como un solo delito, aumentndola en uno, dos o tres grados. Ejemplo, injuria y
homicidio.

b.- los diversos delitos no pueden considerarse como uno slo

ocurrir que los diversos delitos, no obstante ser de una misma especie, no puedan considerarse
como uno slo. S por la naturaleza de las diversas infracciones stas no pueden estimarse
como un solo delito, el tribunal aplicar la pena sealada a aquella que considerada
aisladamente, con las circunstancias del caso, tenga asignada pena mayor,
aumentndola en uno, dos o tres grados segn sea el nmero de los delitos.

Podrn con todo aplicarse las penas establecidas en el

artculo 74 del C.P., s, de seguir este procedimiento, haya de corresponder al procesado una pena
menor. Esta norma no es obligatoria para el tribunal, resultara ser facultativa. Sin embargo, la
Jurisprudencia le atribuye un significado imperativo.

En definitiva, el sistema del art. 509 referido slo a delitos de la misma especie se aplicar
solamente si ello resulta ms favorable para el sentenciado que s se aplicara el art. 74.

Las reglas anteriores se aplicarn tambin en los casos de reiteracin de una misma falta.

2.-CONCURSO IDEAL O FORMAL DE DELITOS

Hay concurso ideal cuando con un slo hecho se realizan las exigencias de dos o ms tipos
delictivos o de uno mismo varias veces.

Este tipo de concurso est contemplado en el art. 75 del C.P.

art. 75 C.P. La disposicin del artculo anterior no es aplicable en el caso de que un slo
hecho constituya dos o ms delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario para
cometer el otro.

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En estos casos slo se impondr la pena mayor asignada al delito ms grave.

En su primera parte la disposicin se est refiriendo a la existencia de una unidad en el hecho,

no en la accin. Por otra parte, un hecho nico puede estar compuesto o integrado por diversas
acciones, ya que es un concepto ,ms amplio que el de accin.

Por lo tanto, en el concurso ideal de delitos, slo es nica la forma, el modo en que se
exterioriza y realiza la actividad final, pero las acciones son varias. Ejemplo; de un balazo se mata
a tres personas; con una sola expresin se injurian a varias personas.

Clasificacin del concurso ideal:

1.- C. ideal homogneo, se produce cuando con un mismo hecho se realiza varias veces el
mismo tipo penal. Ejemplo; con la colocacin y posterior explosin de una bomba, se provocan
varios homicidios; con una misma expresin se injuria a varias personas.

2.- C. ideal heterogneo, cuando con un solo hecho se satisfacen las exigencias de diversos
tipos penales. Ejemplo; un sujeto que tiene relaciones sexuales forzadas con su hermana, lleva a
cabo un slo hecho que constituye dos delitos: violacin e incesto; la misma situacin ocurre en el
caso de violacin y lesiones; incendio de una casa, para matar a sus habitantes. Un sector de la
doctrina tambin ha sealado, que exista esta situacin en los denominados delitos
preterintencionales; como en el aborto seguido de muerte.

3.- C. ideal impropio o medial, cuando un delito es el medio necesario para cometer otro.
Ejemplo, tenemos el caso de violacin de correspondencia y hurto, en que alguien para sustraer
dinero ajeno rompe el sobre en el que se haba enviado el dinero.

TRATAMIENTO PENAL DEL CONCURSO IDEAL.

De acuerdo con el art. 75 los casos de concurso ideal deben penarse con la pena mayor
asignada al delito ms grave.

Se sigue el sistema de la absorcin de la pena, es decir, imponindose la pena mayor asignada

al delito ms grave.

No es posible dar una regla precisa y general acerca de lo que debe entenderse por delito ms
grave. Cuando la pena asignada por la ley a varios delitos que concurran es de la misma
naturaleza, usualmente se decidir por aquella cuyo lmite superior sea ms alto; si stas son
iguales deber compararse el inferior.

La pena mayor, es siempre la pena ms alta establecida para el delito ms grave. Por lo tanto
cuando un hecho est amenazado con una pena compuesta por varios grados o de una que sea
divisible, se deber imponer el ms severo de todos ellos, sin perjuicio de que a partir de el se
efecten los clculos correspondientes a la determinacin concreta de la sancin, habida
consideracin de las circunstancias modificatorias de ella en el caso particular.

Es posible, por otro lado, que dos o ms delitos se encuentren en concurso ideal, y entre
adems, en concurso real con otro u otros hechos punibles. En este caso, deber resolverse antes
el primero, y la pena as determinada ser la que se acumule material o jurdicamente, segn
corresponda, a la de otras infracciones.

REQUISITOS DEL CONCURSO IDEAL.

a) Unidad de hecho: Nuestro sistema de concurso no se estructura fundamentalmente sobre la

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unidad de accin, sino sobre la unidad de hecho. Este ltimo concepto es ms amplio que el de
accin, pues no slo incluye el comportamiento externo dirigido por la voluntad finalista, sino que
incluye todo aquello que cae bajo la descripcin tpica. S hecho y accin fueran sinnimos, nunca
un slo hecho podra ser ms de un delito, ya que no es posible que dos figuras legales distintas
contemplen una misma accin idntica sin ningn rasgo diferenciador.

b) Pluralidad de valoracin jurdica. Nuestra ley formula este requisito diciendo que el slo
hecho "constituye dos o ms delitos".

CONCURSO APARENTE DE LEYES PENALES

Se le da este nombre a una situacin en la cual son a primera vista aplicables varias
disposiciones penales, pero que en realidad se rigen por una sola de ellas, quedando las otras
totalmente desplazadas. En otras palabras podemos sealar que hay en la especie un slo delito
regido por una sola disposicin legal.

Principios que rigen el concurso aparente

1.- PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD: Si de las normas aparentemente aplicables, una de ellas

contiene una descripcin del mismo hecho descrito en otra pero en forma ms particularizada y
detallada, hay entre ambas una relacin de especialidad, no pueden ser aplicadas
simultneamente, y de ellas, la ms particularizada (la especial) se aplica, con preferencia a la
general. Ej. El que gira un cheque y no lo paga teniendo su cuenta cerrada. El hecho
aparentemente podra constituir estafa y giro doloso de cheques, pero slo comete este ltimo
delito que es el ms particularizado. Ej.2.- Es el parricidio y el infanticidio: S el padre mata al hijo
dentro de 48 horas despus de nacido, comete infanticidio.

2.- PRINCIPIO DE LA CONSUNCIN: Este principio se llama tambin de la absorcin. Significa

que cuando la ley al establecer la penalidad de una figura delictiva ya ha tomado en consideracin
la gravedad de otra conducta tambin punible que la acompaa ordinariamente, debe aplicarse
solamente la disposicin que contempla la infraccin principal, siendo las dems absorbidas por
esta. As por ej. no podra sancionarse a quin comete robo con fuerza en las cosas en lugar
habitado tambin por violacin de domicilio y daos.

Hay autores que acostumbran hablar de otros principios como el de la subsidiariedad o de

la alternatividad, pero en el hecho, el primero no es ms que aplicacin del principio de la
especialidad y el segundo no es ms que un caso especial de consuncin.

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LA PENA

El C.P. no define la pena. Se ha sealado que la pena, es una prdida o disminucin de

derechos personales que se le impone al responsable de un delito.

La imposicin de una pena se conoce por el nombre de condena y a la pena se refiere el art.
19 de la Constitucin al disponer que nadie puede ser condenado sino es juzgado legalmente y en
virtud de una ley promulgada con anterioridad al hecho.

CLASIFICACIN DE LAS PENAS

I.- Segn su gravedad:

a.- penas de Crmenes

b.- penas de Simples delitos

c.- penas de Faltas.

d.- penas Comunes a las tres anteriores.

a. P. de crmenes: Pena de muerte. cadena perpetua, privativas y restrictivas de libertad mayores.

Cuando hablamos de penas mayores son las superiores a cinco aos y un da.

b. P. de simples delitos: Privativas y restrictivas de libertad menores. Cuando hablamos de penas

menores son de cinco aos y un da hacia abajo, hasta sesenta y un da.

c. P. de faltas: Prisin, penas de uno a sesenta das.

d. P. comunes: multas, prdidas o comiso de los instrumentos o efectos del delito.

II Segn su autonoma:

a.- Principales

b.- Accesorias.

a. Principales son aquellas que subsisten por s solas, estn fijadas para cada delito en especial y
no requieren de otra pena para existir.

b. Accesorias son las que acompaan a las primeras, nunca podrn imponerse en carcter de
singulares a ningn delito y siempre sern acompaantes de otras que son las principales.

III.-

a.- Penas aflictivas

b.- Penas no aflictivas.

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IV.- Segn su naturaleza o atendiendo al bien jurdico afectado:

a.- Pena corporal (queda solamente pena de muerte, antes exista mutilacin y tortura).

b.- Penas infamantes: (No existen en nuestra legislacin).

c.- Penas privativas de libertad: Presidio, reclusin y prisin. El presidio y la reclusin se

diferencian en que el condenado a presidio est obligado a realizar trabajos en establecimientos
carcelarios.

d.- Penas restrictivas de libertad: Se restringe la libertad pero no se suprime; ej. relegacin,
destierro, confinamiento, extraamiento.

e.- Penas privativas de derechos.

f.- Penas pecuniarias: multas, comisos o caucin.

NATURALEZA Y EFECTOS DE LAS PENAS

Penas corporales.

Hemos dicho que se llaman penas corporales aquellas que recaen sobre la vida, la
integridad corporal o la salud del reo. De ellas slo subsiste entre nosotros la pena de muerte.

1.-PENA DE MUERTE.: Consiste en privar de la vida a una persona como castigo por la comisin
de un delito. Nuestro pas contempla la pena de muerte slo para delitos muy graves, Ej. robo con
homicidio.

En nuestro pas la pena de muerte tiene ciertas limitantes para su aplicacin:

1.- No se puede condenar a muerte en base a presunciones. El procesado debe estar confeso del
delito.

2.- La muerte debe ser acordada por la unanimidad del tribunal superior.

3.- Cuando el tribunal de alzada condenare a muerte deber establecer s el condenado es digno o
no de indulgencia, lo que se comunicar al Presidente de la Repblica.

La pena de muerte puede ser indultada por el Presidente de la Repblica y si este no accede
al indulto, la ejecucin se lleva a cabo por medio del fusilamiento.

2.-PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD.

Estas penas producen la prdida de libertad personal, especialmente bajo su aspecto de

libertad ambulatoria o de desplazamiento.

A.- Reclusin y presidio. La diferencia entre estas dos es que el presidio sujeta al condenado
obligatoriamente a los trabajos establecidos por el Reglamento del establecimiento carcelario; y la
reclusin no somete al condenado a dichos trabajos.

Las penas de presidio y reclusin pueden ser: a) perpetuas, que duran toda la vida del
condenado; o b) temporales, que duran de 61 das a 20 aos.

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Las temporales que van de 61 das a 20 aos se dividen en:

- Mayores, que van de 5 aos y un da a 20 aos.

- Menores, que van de 61 das a 5 aos.

Las menores se dividen en:

1.- mnimo, que abarca de 61 a 540 das;

2.- medio, que va desde 541 das a 3 aos; y

3.- mximo, que va de 3 aos y un da a 5 aos.

Las mayores se dividen en:

1.- mnimo, que va desde 5 aos y un da a 10 aos;

2.- medio, que va desde 10 aos y un da a 15 aos; y

3.- mximo, que va desde 15 aos y un da a 20 aos.

B.- Prisin: Es tambin pena de encierro y no impone la obligacin de trabajar. Es pena de falta y
va de uno a 60 das, y se divide en:

1.- mnima, que va de uno a 20 das;

2.- medio, que va de 21 a 40 das; y

3.- mximo, que va desde 41 a 60 das.

PENAS RESTRICTIVAS DE LIBERTAD.

1.- Relegacin: Es la traslacin del encausado a un punto habitado del territorio de la repblica con
prohibicin de salir de l, pero permaneciendo en libertad.

2.- Destierro: Es la expulsin del sentenciado de algn punto de la repblica.

3.- Confinamiento: Es la expulsin del sentenciado del territorio de la repblica con residencia
forzosa en algn lugar determinado y con prohibicin de regresar al pas.

4.- Extraamiento: Es la expulsin del condenado del territorio de la repblica a un lugar de su

eleccin.

PENAS PECUNIARIAS.

1.- Multas: Suma de dinero que la ley impone como sancin al responsable de un delito.

2.- Comiso: Prdidas de los instrumentos o efectos de un delito de propiedad del responsable de
ste.

Instrumentos del delito: Son los medios materiales de que los autores se valen para perpetrar el
delito.

Efectos del delito: Son los objetos materiales sobre los que ha recado la accin delictiva o que sea
producto de ello.

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3.-Caucin: Pena que consiste en obligar al sentenciado a presentar un fiador que responde:

- O bien que aquel no ejecutar el mal que se pretende precaver;

- O de que cumplir su condena.

El fiador se obliga a satisfacer, para el caso de incumplimiento de parte del penado, la

cantidad que el tribunal haya fijado, art. 46. La caucin es siempre pena accesoria.

DETERMINACIN DE LAS PENAS

De acuerdo con lo establecido por CPE. la resolucin que ordena aplicar una determinada
pena a un individuo, debe ser emitida por un tribunal, despus de un juicio legal, y de conformidad
a las disposiciones de una ley.

La determinacin de las penas es una tarea compleja, por ello debemos sealar los factores
a considerar para aplicar una pena:

1.- Pena que la ley impone al delito considerndose siempre en relacin al autor y al delito
consumado, art. 50 C.P. (leyes penales en blanco se remite a otra ley o a la autoridad
administrativa). Debe ponerse atencin al hecho que, en determinadas ocasiones, la misma ley,
concurriendo algunas circunstancias, fija una pena diferente, sea mayor o menor.

2.- Grado de desarrollo del delito: El autor de delito frustrado tiene un grado menos y el de la
tentativa una pena inferior en dos grados que el consumado. Estas rebajas se aplican desde la
pena inferior que fija la ley para el delito determinado. No se aplican estas reglas cuando la propia
ley fija una penalidad especial para la punibilidad de la frustracin o tentativa.

3.- Calidad de los participantes: Conforme con los art. 14 a 17 C.P., son responsables de los delitos
los autores, cmplices y encubridores. La pena fijada por la ley est en relacin con los autores.
Cmplice tiene un grado menos que el autor; encubridor, dos grados menos, contados desde el
grado inferior fijado por la ley. Estas reglas no son aplicables cuando la ley fija penalidades
especiales para cmplices y encubridores.

El encubrimiento en las faltas no es punible y el cmplice tiene la sancin especial del art.
498 que consiste en que la pena no exceda de la mitad de la que le corresponde a los autores.

4.- Circunstancias modificatorias de responsabilidad penal: Esta materia se encuentra reglada por
los artculos 62 a 69 C.P.

La ley seala una sola pena indivisible. se aplica sin considerar las agravantes. Pero s
concurren dos o ms atenuantes y ninguna agravante, se puede rebajar la pena en uno o dos
grados.

Pena compuesta de dos indivisibles:

a.- No concurren atenuantes ni agravantes, el juez puede aplicar cualquiera.

b.- Concurren atenuantes y agravantes, el juez las compensa racionalmente, graduando su valor.

c.- Slo concurren atenuantes: Es una sola, se aplica el mnimo de la pena asignada al delito. Dos

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o ms atenuantes, puede rebajarse en uno o dos grados.

d.- Concurre slo una agravante. El juez debe imponer la mayor de las penas, pero s fuere la de
muerte, no est obligado a imponerla necesariamente.

La ley seala una sola pena que es un grado de una pena divisible, art. 67 C.P..

a.- No concurren atenuantes ni agravantes, el juez puede recorrer toda su extensin.

b.- Concurren atenuantes y agravantes, el juez las compensa racionalmente.

c.- Concurren slo atenuantes. Si es slo una, se aplica la pena en su mnimum, (se divide la pena
en dos partes iguales, mitad inferior es el mnimum, mitad superior es el mximum). Si concurren
varias atenuantes, el juez puede imponer la pena inferior en uno o dos grados, segn el nmero o
entidad de las atenuantes.

d.- Concurren slo agravantes. Si se trata slo de una agravante, debe imponerse la pena en su
mximum. S son varias agravantes, puede el tribunal aplicar la pena superior en grado.

La ley seala una pena compuesta de dos o ms grados.

a.- No concurren atenuantes ni agravantes, el juez puede recorrerlas en toda su extensin.

b.- Concurren atenuantes y agravantes, el juez las compensa racionalmente.

c.- Slo concurren atenuantes. S concurre una sola, el juez no puede imponer el mximo de la
pena. Son dos o ms atenuantes, el juez puede imponer la pena inferior en uno, dos o tres grados
al mnimo fijado por la ley.

d.- Concurren slo agravantes. Existe una sola agravante, no puede aplicar el mnimo de la pena.
S las agravantes son dos o ms, el juez puede imponer la pena superior en grado al mximo fijado
por la ley, pero s esa pena es la de muerte, no est obligado a imponerla necesariamente.

REGLA COMN. Sin perjuicio de todo lo anterior, s concurre una atenuante muy calificada
y ninguna agravante, el juez podr imponer la pena inferior en un grado al mnimo de la pena
sealada por la ley.

La ley seala que si concurren dos o ms atenuantes y no hay agravantes, el tribunal est
facultado para rebajar la pena en uno, dos o tres grados.

S concurren dos o ms agravantes y no existen atenuantes, el tribunal est facultado para

subir la pena en dos o tres grados.

Cuando concurre slo una atenuante y ninguna agravante, debe aplicarse la pena en su
grado mnimo, art. 66,inc.2 C.P.

Cuando concurre slo una agravante y ninguna atenuante, debe imponer la pena en su
grado mximo, art. 66, inc. 2 C.P.

El tribunal est facultado para compensar atenuantes con agravantes, en disposicin

especial como es el art. 69 bis C.P., esta norma autoriza al tribunal para calificar la atenuante en
trminos que una sola de ellas persista, rebaja la pena en un grado.

5.- El dao producido por el delito y las facultades econmicas del culpable, art. 69: Se autoriza al
tribunal para actuar facultativamente pero siempre en el mismo grado de la pena pertinente, es de
muy poca aplicacin prctica.

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EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL

La extincin de la responsabilidad penal est consagrada en el art. 93 C.P. y seala:

art. 93. La responsabilidad penal se extingue:

1.- Por la muerte del procesado, siempre en cuanto a las penas personales, y respecto de
las pecuniarias slo cuando a su fallecimiento no hubiere recado sentencia ejecutoria.

2.- Por el cumplimiento de la condena.

3.- Por la amnista, la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos.

4.- Por indulto.

La gracia del indulto slo remite o conmuta la pena; pero no quita al favorecido el
carcter de condenado para los efectos de la reincidencia o nuevo delinquimiento y
dems que determinen las leyes.

5.- Por el perdn del ofendido cuando la pena se haya impuesto por delitos respecto de
los cules la ley slo concede accin privada.

6.- Por prescripcin de la accin penal.

7.- Por prescripcin de la pena.

La amnista, es un perdn, elimina en el sujeto la calidad de condenado.

El indulto que puede consistir en una conmutacin, reduccin o remisin de una pena, lo
otorga el Presidente de la Repblica y para que sea concedido la ley exige:

- que el sujeto est condenado;

- que el condenado est cumpliendo la condena.

Existen otras disposiciones en que se sealan distintos modos de extinguir la

responsabilidad penal, por ej. en la violacin, estupro y rapto, se da el matrimonio de la ofendida
con el ofensor. En el giro doloso de cheques, se extingue la responsabilidad penal por el pago de lo
adeudado.

PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL

Los plazos de prescripcin de la accin penal son:

a.- crmenes sancionados con pena de muerte, reclusin, presidio o relegacin perpetuos, prescribe
la accin penal en quince aos.

b.- en los dems crmenes prescribe la accin penal en diez aos.

c.- en los simples delitos, prescribe en cinco aos.

d.- en las faltas prescribe en seis meses.

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S el delito tiene asignada pena compuesta, se atender a la mayor de ella para determinar
el plazo de prescripcin.

El trmino de prescripcin se cuenta desde el da en que se comete el delito. S se trata de

delito de ejecucin permanente, la prescripcin de la accin penal se contar desde que cesa la
actividad delictiva, ej. secuestro.

INTERRUPCIN Y SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL

La prescripcin se interrumpe perdindose el tiempo transcurrido siempre que el delincuente

cometa nuevamente crimen o simple delito. Las faltas no interrumpen la prescripcin.

La prescripcin se suspende desde que se dirige el procedimiento contra el delincuente, es

decir, que se haya iniciado una accin judicial en su contra.

S se paraliza el proceso por tres aos o se termina sin condenarlo, contina la prescripcin
como si no se hubiese suspendido, art. 96 C.P.

PRESCRIPCIN DE LA PENA

El plazo de prescripcin de la pena se empieza a contar desde la fecha de la sentencia de

trmino o de la fecha del quebrantamiento de la condena, si est hubiese comenzado a cumplirse.

Los plazos de prescripcin de la pena son iguales que los de la accin penal, art. 97 C.P.

Dada la normativa de la prescripcin de la pena, no procede la suspensin, sino que

nicamente la interrupcin por comisin de nuevo crimen o simple delito.

REGLAS COMUNES A AMBAS CLASES DE PRESCRIPCIN

A.- Cuando el procesado se ausenta del territorio de la repblica, se cuenta el trmino en el doble,
es decir, si hay dos das de ausencia, se computa por uno.

B.- Las prescripciones son de orden pblico, deben declararse incluso de oficio por el tribunal,
siendo, s, preciso que el procesado se encuentre presente en el juicio, habindose resuelto que
esta presencia slo debe ser jurdica.

C.- Prescripcin gradual, media prescripcin o prescripcin medial del art. 103 C.P.

art. 103. S el inculpado se presentare o fuere habido antes de completar el tiempo de la

prescripcin de la accin penal o de la pena, pero habiendo ya transcurrido la mitad del
que se exige, en sus respectivos casos, para tales prescripciones, deber el tribunal
considerar el hecho como revestido de dos o ms circunstancias atenuantes muy
calificadas y de ninguna agravante y aplicar las penas de los artculos 65, 66, 67, 68, sea,
en la imposicin de la pena, sea para disminuir la ya impuesta.

Esta regla no se aplicar a la prescripcin de las faltas y a las especiales de corto

tiempo.

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