La Emisin de Obligaciones, regulada en el Libro IV de la Ley General de Sociedades,
constituye un mecanismo mediante el cual se captan ahorros del pblico sin intermediacin financiera de los agentes bancarios. La nueva Ley General de Sociedades -Ley 26887, en adelante la LGS, que se ocupa del rgimen aplicable a las diversas formas societarias, seala las normas generales aplicables a todas ellas en su Libro 1, a las sociedades annimas en su Libro 11, a las dems formas societarias en su Libro 111 y a los contratos asociativos en su Libro V; se ocupa de la Emisin de Obligaciones en un Libro aparte, el Libro IV, inexplicablemente en forma conjunta con la reorganizacin de las sociedades bajo la denominacin de "Normas Complementarias". Ello deja clara evidencia de que la Emisin de Obligaciones se trata de un tema ajeno al contenido principal de dicha Ley. La Emisin de Obligaciones no es sino un mecanismo de endeudamiento o modalidad de captacin de ahorro-inversin del pblico en el Mercado de Valores, en forma directa y sin intermediacin financiera de los agentes del sistema bancario, mediante el cual el inversionista acepta constituirse en acreedor del emisor y no en copropietario o partcipe del negocio o empresa a la que se destinar sus recursos, como ocurre cuando adquiere otra clase de valores no representativos de deuda (v.g.acciones) o participaciones; salvo que ello sea una condicin o caracterstica de la emisin, lo que constituye una excepcin y conlleva una verdadera novacin y cambio de situacin del inversionista, como ocurre con las Obligaciones Convertibles, por ejemplo. Adems de esta desubicacin de la regulacin en materia de Emisin de Obligaciones, explicable -pero no justificable- quiz slo por el hecho de que las mayores emisiones son realizadas por las organizaciones societarias, apreciamos diversas disposiciones que nos preocupan por las contradicciones con otras disposiciones que se ocupan del mismo tema. Adems es una operacin de crdito utilizada por los empresarios como medio de financiacin para la obtencin de recursos mediante endeudamiento que se retribuye pagando un tipo de inters. Las obligaciones son valores emitidos en serie que crean o reconocen una deuda a cargo de la entidad emisora y representan una parte alcuota de un crdito contra dicha entidad y a favor del obligacionista o acreedor. Pueden recibir distintas denominaciones, como por ejemplo bonos, cdulas, etc. Son las sociedades annimas, las que con ms frecuencia emiten dichos valores. La sociedad de responsabilidad limitada no podr acordar ni garantizar la emisin de obligaciones u otros valores negociables agrupados en emisiones. Estas se pueden representar tanto por medio de ttulos (nominativos o al portador) como por anotaciones en cuenta. En el primer supuesto, los ttulos son emitidos en serie numerada, son negociables, con fuerza ejecutiva y deben ser iguales conteniendo las caractersticas de la sociedad emisora as como el importe de la emisin y garantas de la misma entre otros. Con independencia de la operacin econmica que da lugar a la emisin de las obligaciones, stas han de reunir siempre unos determinados requisitos: 1. Acuerdo de emisin, adoptado por la Junta General de accionistas, o por delegacin, por el rgano de administracin. Debe constar tal delegacin en escritura pblica otorgada por los administradores e inscrita en el Registro Mercantil expresando al menos: importe de la emisin, plazo mximo de amortizacin, serie, valor nominal de los ttulos y nmero, garantas de la emisin. 2. Lmites de la emisin, el importe total de las emisiones de obligaciones u otros valores no puede ser superior al capital social desembolsado, ms las reservas que figuren en el ltimo balance aprobado. Si la emisin est garantizada con hipoteca, prenda, garanta pblica o aval solidario no se aplicar dicha limitacin. 3. Condiciones de la emisin, se somete a las clusulas contenidas en los estatutos sociales, y a los acuerdos adoptados por la Junta General. 4. Garantas de la emisin, puede hacerse la emisin con o sin ellas. Se utilizan garantas especiales de naturaleza real, tales como hipoteca, prenda...otras de carcter personal como el aval. 5. Rgimen de prelacin: las primeras emisiones gozarn de prelacin frente a las posteriores por lo que se refiere al patrimonio libre de la sociedad emisora. La emisin debe ser realizada con determinadas formalidades como:
Contrato y escritura pblica: debe contener nombre de la sociedad emisora,
capital, objeto, domicilio, fecha de apertura de la suscripcin, valor nominal, intereses, vencimiento, primas, importe total, series de los valores, garantas... Requisitos previstos en la normativa del mercado de valores. Inscripcin en el Registro Mercantil y publicidad: una vez otorgada escritura pblica ha de inscribirse en el Registro Mercantil y en su caso, en los dems registros pblicos correspondientes, sin que puedan ponerse en circulacin las obligaciones hasta que se haya procedido a dicha inscripcin. Cualquier modificacin de las condiciones de la emisin ha de inscribirse igualmente. Es requisito previo para la suscripcin de las obligaciones o para su introduccin en el mercado que la sociedad anuncie la emisin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil. Dicho anuncio debe contener, al menos, la fecha e importe de la emisin, as como el nombre del comisario. Consentimiento del sindicato de obligacionistas para reducir el capital social o el importe de las reservas, salvo que la emisin estuviera garantizada con hipoteca, prenda, garanta pblica o aval solidario. Existen diversas clases de obligaciones entre las que cabe destacar: - Obligaciones titulizadas, cuando se representan mediante ttulos que pueden incluir el nombre del titular (nominativos) o no (al portador) (art. 412.2 LSC). - Obligaciones ordinarias: cuando cuentan con la genrica representada por el patrimonio de la sociedad; - Obligaciones garantizadas: cuando cuentan con alguna garanta especial. El TRLSC (art. 404) recoge una enumeracin no exhaustiva de las mismas: hipoteca mobiliaria o inmobiliaria; prenda de valores o sin desplazamiento; garanta del Estado, Comunidades Autnomas, provincia o municipio (slo factible, de hecho, cuando las obligaciones sean emitidas por sociedad pblica); aval solidario de entidad de crdito o de una sociedad de garanta recproca (SGR). - Obligaciones subordinadas: cuando a efectos de prelacin de crditos se sitan detrs de todos los acreedores ordinarios; y, obligaciones por supuesto, de los privilegiados (p. ej.: tenedores de obligaciones con garanta real). Las obligaciones subordinadas se emiten sobre todo por entidades de crdito (con ocasin de operaciones de financiacin subordinada) y quizs por ello se hallan reguladas nicamente por la Ley 13/1985, de 25 de mayo de 1985, sobre coeficientes de inversin, recursos propios y obligaciones de informacin de los intermediarios financieros (sustancialmente modificada por la Ley de 1 de junio de 1992, de Recursos propios y supervisin en base consolidada de las Entidades Financieras y por la Ley 36/2007, de 16 de noviembre), que permite a las entidades emisoras de esta clase de obligaciones incluir, a efectos contables, los pasivos obtenidos por esta va dentro de los recursos propios; - Obligaciones simples: cuando dan derecho a la restitucin del capital prestado ms un inters; - Obligaciones convertibles en acciones: cuando la suscripcin de acciones que se emiten expresamente para satisfacer su inters; - Obligaciones canjeables por acciones (de la sociedad emisora o de una tercera, normalmente del mismo grupo): ofrecen al obligacionista, como alternativa a la restitucin del capital prestado ms el inters, su canje previa amortizacin, por acciones ya emitidas; - Obligaciones con warrant: se caracterizan por incorporan un derecho supletorio de suscribir o adquirir, en condiciones predeterminadas, acciones de la sociedad emisora (o de una tercera sociedad, con la que normalmente existirn vnculos de grupo), sin que se produzca conversin de las obligaciones; por ello, el ejercicio de ese derecho de opcin atribuir al obligacionista la condicin aadida de accionista, sin perder la de obligacionista; - Obligaciones con prima, cuando se le devuelva al obligacionista una cantidad suplementaria (prima) en el momento del reembolso, que se aade al valor nominal de su obligacin.