RESENHA CRTICA DAS CONFERNCIAS 3 E 4 DO LIVRO A VERDADE E AS

FORMAS JURDICAS DE MICHEL FOUCAULT

FOUCAULT, Michel. A verdade e as formas jurdicas. Rio de Janeiro: NAU, 2003.

Inobstante ter nascido no sculo passado, Michel Foucault consagrou-se, no apenas

como uma das mentes mais brilhantes de seu tempo, mas, para alm disso, como um dos
filsofos mais influentes da atualidade. Sua obra permeia perquiries referentes ao
conhecimento, ao poder e abstrao.

O livro em evidncia, A verdade e as formas jurdicas, concebe um complexo de cinco

conferncias ministradas pelo eminente pensador na Pontifcia Universidade Catlica do Rio
de Janeiro entre os dias 21 e 25 de janeiro de 1973. Nessa obra Foucault busca desvelar que as
circunstncias, sejam elas polticas, econmicas ou existenciais, no se revelam como bice
para o sujeito do conhecimento, mas, ao revs, configuram-se como terreno profcuo sua
composio e constituio dos domnios de saber e dos liames com a verdade.

Convm lembrar, ademais, que o presente trabalho se circunscrever apenas nas

conferncias de nmero 3 e 4.

Conferncia 3

Nesse sentido, na terceira conferncia o autor ocupa-se da correspondncia que se deu,

na Idade Mdia, do litgio, da dissemelhana entre o sistema de prova e, mxime, do
procedimento de inqurito. Noutras palavras, o autor procurou mostrar quais foram os
mecanismos e os efeitos da estatizao da justia penal naquele perodo histrico.

Quanto ao inqurito, para ele vislumbra-se na Idade Mdia europeia o seu renascimento
que, a despeito de mais intricado e moroso, mostrou-se mais efetivo que o grego. Nessa linha,
em um primeiro momento Foucault faz uma delineao do velho Direito Germnico pintando-
o com trs caractersticas marcantes. A primeira delas era que no havia ao pblica. [...] Para
haver um processo de ordem penal era necessrio que tivesse havido dano, que algum ao
menos pretendesse ter sofrido dano ou se apresentasse como vtima e que esta pretensa vtima
designasse seu adversrio, a vtima podendo ser a pessoa diretamente ofendida ou algum que
pertencente a sua famlia e assumisse a causa do parente [...] (p. 56).

O segundo atributo era que, uma vez iniciada a ao penal, a sua liquidao dar-se-ia
atravs de embate entre os litigantes e o procedimento penal seria to-somente a formalizao
desse conflito. Por isso mesmo, segundo Foucault, que o Direito Germnico [...] supe que o
direito no seja diferente de uma forma singular e regulamentada de conduzir uma guerra entre
os indivduos e de encadear os atos de vingana. O direito , pois, uma maneira regulamentada
de fazer a guerra [...]. (p. 56-57). Tem-se, por assim dizer, o direito como expresso
institucionalizado da guerra. Evidentemente no uma guerra fsica, mas de procedimentos
consecuo do direito. E entenda-se por direito aqui a consequncia, no de uma verdade
genuna, mas de uma verdade prevalente.

Finalmente, a terceira caracterstica era que o antigo Direito Germnico permitia sempre
a alternativa dos litigantes avenar um acordo. Destarte, [...] nesse momento, os dois
adversrios recorrem a um rbitro que, de acordo com eles e com seu consentimento mtuo, vai
estabelecer uma soma em dinheiro que constitui o resgaste. [...] Nesse procedimento do Direito
Germnico um dos dois adversrio resgata o direito de ter a paz, de escapar possvel vingana
de seu adversrio [...]. (p. 57). Percebe-se, assim, que o sistema que regulava os conflitos nas
sociedades germnicas antigas eminentemente dirigido pelo embate e pelo acordo.

Com relao ao direito feudal o conflito entre as partes era normatizado pelo sistema de
provas. Nesse diapaso, o litgio era deslindado por uma sucesso de provas admitidas pelos
litigantes e as quais eles deveriam necessariamente se submeter. Dessa maneira, buscava-se
provar [...] no a verdade, mas a fora, o peso a importncia de quem dizia. (p. 59).

A priori, existiam as provas sociais, isto , prova de valor social de uma pessoa. Por elas
o acusado podia demonstrar sua inocncia arrolando-se doze testemunhas para jurar em prol de
sua inculpabilidade. Por esse mtodo leva-se em conta o carter do acusado e no a sua conduta.

Demais disso, havia as provas verbais. Nestas, o ru teria que, em resposta acusao,
proferir formulas gramaticais atestando no ter cometido o ilcito e, segundo sua desenvoltura
na oratria, era absolvido ou no. Impende destacar que alguns indivduos (v.g., menores,
mulheres e padres), poderiam ser substitudos por outros sujeitos. E estes, que mais tarde se
tornaria na histria do direito o advogado, quem deveria pronunciar as frmulas no lugar
daqueles.

Por fim, havia as provas mgico-religiosas pelas quais o acusado deveria apresentar um
juramento e as provas nominadas de ordlios, as quais [...] consistiam em submeter uma pessoa
a uma espcie jogo, de luta com o seu prprio corpo para constatar se vencia ou se fracassaria.
(p. 60). Pode-se constatar, portanto, que no procedimento de prova feudal o que menos
importava era busca da verdade, mas atestar que quem tem razo o mais forte.
 Entretanto, na segunda metade da Idade Mdia exsurge algo aproximado do Poder
Judicirio tal qual conhecemos hoje. Agora no mais uma justia manejada por particulares,
mas sob a gide de um poder especial, judicirio e poltico, incumbido de dirimir os conflitos.
Outra novidade o aparecimento da noo de infrao em detrimento de crime e dano, bem
como o de Estado ou, como pondera o autor j que ainda no se podia falar-se em Estado, de
soberano que seria a parte prejudicada e a que exigiria reparao pelos danos causados.

Essa mudana de aplicao da justia do privado para o pblico se evidencia mormente

por meio do assenhoramento das tcnicas de soluo de litgios. O direito passou a se tornar
pblico haja vista a sua produo centralizada na figura do soberano. E o procurador a pessoa
responsvel por essa publicidade, utilizando-se do inqurito.

Em traos ilativos cumpre anotar que, enquanto a prova propende a vanescer no final da
Idade Mdia, o inqurito, por outro lado, fortalece-se, triunfando sobre ela. O inqurito, nas
palavras do autor, [...] uma forma de saber-poder. E a anlise dessas formas que nos deve
conduzir anlise mais estrita das relaes entre os conflitos de conhecimento e determinaes
econmico-politicas. (p. 78).
 Conferncia 4

Na quarta conferncia Foucault enceta o que ele cognominou de sociedade disciplinar

e busca edificar suas principais nuanas, por meio de uma anlise aprofundada da reforma do
sistema judicirio e penal na Europa no fim do sculo XVIII e incio do sculo XX. Consoante
o autor, a alterao do sistema penal se deu, sobretudo, em consequncia da reelaborao,
terica da lei penal a qual pode ser identificada em Beccaria, Bentham, Brissot e outros
legisladores. Nesse perodo exsurge a ideia de crime ou, mais tecnicamente, de infrao
penal, entendida como uma leso das normas jurdicas, sendo que esta tem por papel primordial
regulamentar o que ruinoso para sociedade. Interessante informar que [...] Para que haja
infrao preciso haver um poder poltico, uma lei e que essa lei tenha sido efetivamente
formulada. Antes da lei existir, no pode haver infrao. [...] s podem sofrer penalidades as
condutas efetivamente definidas como repreensveis pela lei. (p. 80).

Tambm nessa poca que so formuladas as caractersticas do indivduo criminoso,

sendo ele aquele que danifica e prejudica a paz social; em suma, o criminoso ser o inimigo
social. Interessante aclarar que esse conceito em muito influenciou na elaborao das atuais
polticas criminais.

Ademais, com fulcro nos tericos e juristas da poca, o autor faz a diferenciao de
quatro possveis espcies de punio como elemento de compensao pelo mal empreendido
sociedade. A primeira dela a deportao. [...] a ideia encontrada frequentemente nesses
autores Beccaria, Bentham, etc. de que no fundo, a punio ideal seria simplesmente
expulsar as pessoas, exil-las, bani-las, ou deport-las [...]. (p.82). O segundo tipo excluso
moral, isto , [...] isolamento no interior do espao moral, psicolgico, pblico, constitudo
pela opinio. a ideia das punies ao nvel do escndalo, da vergonha, da humilhao de quem
cometeu uma infrao. (p. 82). A terceira pena o trabalho forado e, finalmente, em quarto
lugar, tem-se a lei de talio.

Vale sublinhar, entretanto, que nenhum desses tipos de punio foi adotado, mas
substitudos por uma forma de punio: o aprisionamento ou priso. Todavia, esta surge
inicialmente de maneira marginal. Sua instituio de fato s ocorre no incio do sculo XIX.
Nesse cenrio de transmutao de entendimento no que concerne s penalidades, Foucault ir
voltar sua ateno ao surgimento do que ele denomina de escandalosa noo, em termos de
teoria penal, de periculosidade. Isso porque a periculosidade foi concebida no sentido de que
[...] o indivduo deve ser considerado pela sociedade ao nvel de suas virtualidades e no ao
nvel de seus atos; no ao nvel das infraes efetivas a uma lei efetiva, mas das virtualidades
de comportamento que elas representam. (p. 85).

Avanado em sua anlise Foucault chega na idade em que ele denominou de ortopedia
social, ou seja, a idade de controle social. E aqui ele destaca um terico, Bentham, responsvel
por programar, definir e descrever as formas de poder que at aquele momento a sociedade
vivia e que idealizou o Panopticon: um edifcio em forma de anel (dividida em pequenas celas),
no meio do qual havia um ptio com uma torre de vigilncia no centro. Foucault argumenta que
o poder no panoptismo no repousa mais no inqurito, mas no exame, isto , na vigilncia
constante. No inqurito buscava-se reatualizar um acontecimento passado por meio de
testemunhos. J pelo panoptismo no se tratar de reconstituir um fato ocorrido, mas trata-se de
algum que se deve vigiar constante e totalmente. Esse novo tipo de saber de vigilncia que o
autor chama de saber-poder, e o qual serviu de base para o Direito Penal moderno, que vai
dar lugar as nominadas cincias humanas, tais como: Psiquiatria, Psicologia, Sociologia, dentre
outras.

Por fim, Foucault analisa as sociedades eminentemente econmicas a qual possui como
principal trao a organizao de polcia privada cujo objetivo era escudar o seu patrimnio
contra o banditismo. Essas sociedades respondiam, a uma necessidade demogrfica ou social,
urbanizao, ao grande deslocamento de populaes do campo para as cidades. (p. 92).
Arremata o autor, nessa ordem de pensamento, que algumas espcies de penas surgem
associadamente s teorias jurdicas sobre o crime e so concebidas em consequncia de prticas
de controle social, entre as necessidades de um grupo e a atividade do poder.

Pelo estudo das duas conferncias (3 e 4) pode-se depreender a importncia da Histria

para o desenvolvimento do Direito. Toda instituio ligada a esse ramo da cincia tem o seu
desenrolar nas diferentes pocas e sociedades. E atravs desse condensamento e
aperfeioamento histrico de conhecimento que os conceitos, teorias, institutos so formulados
e, conseguintemente, construdo o campo do saber, no caso em especifico, o saber jurdico. Em
sntese, isso que Foucault busca nos mostrar.