FUNDAMENTACIN DE VOTO DISIDENTE

Sucre, 28 de noviembre de 2012

SALA TERCERA
Magistrada: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez
Sentencia Constitucional Plurinacional: 2481/2012
Accin de amparo constitucional

Expediente: 01838-2012-04-AAC
Partes: Carlos Sal Galvis Montao en representacin de Jaime
Eugenio Medrano Soriano, Jorge Meneses Cadima,
Rogelio Salazar Delgado, Bertha Mercado de Salazar,
Wilson Montao Alcocer, Segunda Fernndez de
Montao, Vctor Crdenas Chuca, Mara Nelly Choque
Pilco, Norma Orellana Jimnez, Jos Luis Almanza
Villarroel, Gonzalo Gonzles Leytn, Juan Carlos
Blanco de La Fuente, Mara del Carmen Corina
Carranza Urriolagoitya, Gonzalo Jess Rivera Va,
Ral Villalba Llanos, Rubn Delgado lvarez, Franklin
Chvez Prez, Jorge Carlos Escobar Antunovich,
Angela Mara Escobar Antunovich, Mara Elva Cors
Lpez, Tito Mauricio Justiniano Cors y Mara Jimena
Justiniano Cors contra Ren Bernardo Quispe
Gonzales, Santiago Valenzuela Arvalo, Eustaquio
Segundo Trrez y otras personas asentadas
ilegalmente en los terrenos de los accionantes.
Departamento: Santa Cruz

I. ANTECENDENTES

La suscrita Magistrada manifiesta su inconformidad con los Fundamentos

Jurdicos desarrollados en la SCP 2481/2012 de 28 de noviembre,
consecuentemente, expresa bajo los siguientes argumentos
jurdico-constitucionales su Voto Disidente en la aprobacin de dicha Sentencia y
su disconformidad con la ratio decidendi de la misma.

II. OBJETO DE DISIDENCIA

La SCP 2481/2012 de 28 de noviembre, otorga la tutela constitucional por la

violacin del derecho a la propiedad privada (art. 56 de la Constitucin Poltica
del Estado [CPE]), en razn a que los demandados avasalladores, impidieron
mediante vas de hecho que los accionantes propietarios de un lote de terreno
ejerzan libremente su derecho constitucionalmente reconocido a la propiedad
privada; asimismo, se han lesionado otros derechos conexos como son a la
vivienda, a la inviolabilidad del domicilio, a la vida, a la seguridad personal y a la
libre transitabilidad.

III. FUNDAMENTACIN JURDICA DE LA DISIDENCIA

Sobre la base de la ratio decidendi de la SCP 2481/2012 de 28 de noviembre,

debo hacer las siguientes precisiones jurdicas:

Las medidas de hecho que aparentemente lesionan el derecho a la propiedad y

que son invocadas en demandas de amparo constitucional habitualmente y en
general se encuentran justificadas por posicin de una de las partes del
proceso constitucional que asevera que es su derecho propietario: El accionante
(aparente titular del derecho de propiedad) y del demandado (aparente
avasallador) pero a la vez generalmente ambas partes procesales sienten por
distintas razones (histricas, jurdicas o socio econmicas) que son legtimos
propietarios del bien inmueble que es objeto de la litis.

Ahora bien, el modelo del registro de Derechos Reales (DD.RR.) es un sistema

instaurado en casi todo el mundo cuyo propsito es el de brindar seguridad
jurdica mostrando la traditio (historia) y acreditando la titularidad del derecho
propietario; sin embargo, existen mecanismos judiciales destinados a cuestionar
la legitimidad del derecho propietario (v.gr. una demanda de nulidad de
transferencia) es decir, que la verdad jurdica administrativa reflejada en un
Registro de DD.RR., puede ser judicializada, extremo que es lgico en un
Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario (art. 1 de la CPE)
donde la instancia para dilucidar controversias entre derechos es el rgano
Judicial.

En ese sentido, la jurisprudencia constitucional boliviana ha creado una

importante tradicin de tutela ante medidas de hecho por avasallamientos; sin
embargo, no resulta ni lgico, ni proporcional la concesin de una tutela limitada
al examen de folios reales, ello porque como en el presente caso la jurisdiccin
constitucional no puede conceder tutela por vulneracin al derecho propietario si
el mismo se encuentra en litigio.

Por ello considero que la tutela al derecho propietario en la justicia constitucional

y por vas de hecho debe otorgarse de forma totalmente excepcional, cuando no
existe la posibilidad de cuestionamiento de este derecho, pero no en casos como
el presente, donde si bien se acredit vas de hecho existe un proceso civil y otro
penal pendientes de resolucin con etapa probatoria amplia para demostrar el
derecho propietario, la traditio y la ubicacin exacta de la propiedad.
Por lo referido, considero que en el presente caso la tutela debera otorgarse
nicamente respecto a las vas de hecho proscritas por el ordenamiento jurdico,
las cuales: implican una reivindicacin de las prerrogativas de las personas por
s mismas, vale decir, al margen de las acciones y mecanismos establecidos por
la Constitucin Poltica del Estado y las leyes, de forma parecida a una justicia
por mano propia; este Tribunal Constitucional ha determinado que tales actos
son acciones o vas de hecho, porque no encuentran respaldo legal en norma
alguna, vale decir no tienen apoyo legal; pues el slo hecho de pertenecer a un
colectivo humano organizado en un Estado, supone la proscripcin de toda
forma de venganza o justicia por mano propia, ya que la institucionalidad estatal
se basa en la pacfica convivencia de las personas, quienes, para lograr ese
objetivo, desisten de materializar sus derechos por s mismos, para encargar la
dilucidacin de sus controversias a las autoridades instituidas por el Estado" (SC
0374/2007-R de 10 de mayo), y respecto al derecho de acceso a la jurisdiccin la
SCP 1478/2012 de 24 de septiembre, sostuvo que las vas o medidas de hecho:
excluyen el derecho a la jurisdiccin o acceso a la justicia del afectado, que se
constituye en el primer derecho fundamental comn vulnerado en acciones
vinculadas a medidas de hecho en cualesquiera de sus formas y no
respecto al derecho a la propiedad privada porque: no corresponde a la
jurisdiccin constitucional definir derechos como es el de propiedad, ya que el
recurso de amparo brinda proteccin a los derechos y garantas fundamentales
consolidados, correspondiendo a la justicia ordinaria resolver hechos
controvertidos que definen derechos (SC 0855/2004-R de 3 de junio).

En efecto, asumir la justicia por propia mano, implica negar la racionalidad

democrtica institucional que se pretende instaurar con la existencia del Estado
boliviano (art. 1282 del Cdigo Civil), negar la jurisdiccin ordinaria en este caso
implica rechazar la soberana del pueblo que la invisti de poder decisiorio para
resolver controversias de derecho propietario (art. 178.I de la CPE), y
desconocer los principios que inspiran la convivencia pacfica en una sociedad
que ha proclamado la paz y armona social como elementos indispensables en las
relaciones sociales que per se merece una tutela inmediata.

En el caso concreto, los demandados acreditaron la existencia de una demanda

ordinaria de nulidad de documentos de transferencia de los terrenos objeto del
conflicto constitucional, iniciada con anterioridad a la Resolucin del Tribunal de
garantas; por ende, existe un proceso judicial instaurado de acuerdo al
ordenamiento jurdico mismo que es idneo para desvirtuar la titularidad del
derecho propietario lo que impeda que la SCP 2481/2012, conceda tutela al
derecho propietario, no siendo competencia de esta instancia constitucional en
este tipo de casos definir un aparente derecho propietario.

En este sentido la SCP 2481/2012, no observa que:

 Aparentemente se otorga la tutela al derecho a la vivienda y a la
inviolabilidad del domicilio sin fundamentacin alguna.

En el Fundamento Jurdico III.1.3, se hace una flexibilizacin soteniendio

que: se ha verificado que la proteccin del derecho a la vida y a la
libertad ambulatoria debera darse por medio de la accin de libertad
pero la jurispudencia constitucional vigente establece que el derecho a la
vida se tutela por el amparo constitucional y por la accin de libertad
(SC 0108/2010-R de 10 de mayo).

La Resolucin objeto de anlisis para conceder la tutela flexibiliza la

legitimacin pasiva, la prueba, y los derechos protegidos, pero es
totalmente rgida al sostener que: corresponde verificar que el derecho
propietario de los representados por el accionante no se encontraba
cuestionado a tiempo de la comisin de las vas de hecho, dando a
entender que si el proceso judicial fuese anterior no se habra concedido la
tutela de todas formas si bien es cierto aquello a tiempo de plantearse la
demanda de amparo constitucional (20 de junio) y a momento de
resolverse la misma (2 de octubre) ya exista la demanda civil de nulidad
de documentos de transferencia (25 de septiembre), por lo que en virtud
del principio de verdad material debi ser analizado mxime cuando la
propia Sentencia sostiene en el resumen de la demanda de los propios
accionantes que ante el reclamo por el avasallamiento fueron encarados
por Esutaquio Segundo Torres, quien les respondo que sus ttulos eran
fraguados, es decir, que los demanados sentan tener un derecho
expectaticio que sin embargo y obviamente no les habilitaba para incurrir
en vas de hecho.

Existe una contradiccin en la Sentencia al sostener que existe un

proceso judicial ordinario por nulidad de documentos de
transferencia, sotener a la vez que este Tribunal no puede emitir
opinin alguna respecto de la causa que sustenta la misma, puesto que
ello le corresponde a las autoridades jurisdiccionales ordinarias
que conozcan de este trmite, quienes deber resolverlos conforme a
los principios constituconales y normas legales que regulan el derecho a la
propiedad privada y a la vez sostener que los mandantes del accionante
demostraron suficientemente su derecho propietario sobre los
terrenos objetio de la ocupacin indebida, CONCEDER la tutela
solicitada, a favor de todos los propietarios representados por el
accionante; disponiendo lo siguiente: 1 El desalojo de los terrenos de
propiedad de los accionantes, por toda persona que los estuviese
 ocupando.

Se ignor que la justicia constitucional no cuenta con la amplitud probatoria

para llegar a la inequvoca conviccin de la titularidad del derecho propietario
(SC 0769/2003-R de 6 de junio) y el hecho de que la justicia constitucional
reconozca en este tipo de casos el derecho propietario puede provocar una
disfuncin procesal en razn a que la jurisdiccin ordinaria y la justicia
constitucional a la vez pueden declarar la titularidad de un derecho
fundamental como el derecho propietario provocando dos verdades jurdicas
no siempre armnicas o podra impliar en ciertos casos una intromisin de la
justicia constitucional a la jurisdiccin ordinaria, debido a que la SCP
2481/2012, podra presentarse como un elemento probatorio que reconoce
el derecho a la propiedad.

IV. CONCLUSIN

Por lo referido considero que debi revocarse la Resolucin del Tribunal de

garantas y concederse la tutela por la existencia de graves vas de hecho
reconocidas por la parte demandada en relacin al derecho de acceso a la
jurisdiccin (SCP 1478/2012 de 24 de septiembre), pero de ninguna manera
debi otorgarse la tutela al derecho propietario, pues en mi opinin el mismo
debe dilucidarse en las va civil y penal ordinaria, es decir, el reproche en el
presente caso no deba ser la afectacin indebida de la propiedad de los
accionantes sino que el reproche debi consistir en las medidas y vas de hecho
en la que incurrieron los demandados cuando si sentan tener un derecho
debieron desde un inicio acudir ante la justicia ordinaria.

Fdo. Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez

MAGISTRADA