D SEGURIDAD SOCIAL. I .

LA PROTECCION SOCIAL Y EL ESTADO DE DERECHO

TEMA 1. LA FORMACIN HISTRICA DE LA SEGURIDAD SOCIAL.

Concepto de Seguridad Social.

El concepto sociolgico, que no jurdico, sera Conjunto de medidas adoptadas
por el Estado para proteger a los ciudadanos contra riesgos individuales que se
presentan pese a la ptima situacin de, conjunto en la que la sociedad viva
(Beveridge).
Del concepto extraemos su Finalidad esencial: proteger a determinados sujetos
frente a situaciones de necesidad

1. Riesgo Social y estados de necesidad.

Riesgos sociales, elementos definitorios.

El derecho de la SS nace cuando se unen los elementos objetivo y subjetivo.

1. Elemento objetivo: es aquel cuya incidencia recae sobre la Generalidad, es
decir, amenaza a cualquier persona por ser inherentes a la propia vida del ser
humano en sociedad.
2. Elemento subjetivo: el que en unin al anterior (Objetivo) da lugar al riesgo
social. Con el planteamiento de la cuestion social surgieron los riesgos
sociales como el convencimiento general de organizar una respuesta colectiva
frente a ese riesgo (prevencin y reparacin) ante la:
a) Generalidad de esos riesgos,
b) Su origen(no imputable a concretos individuos).
c) Carencia frecuente, de medios tcnicos y econmicos para hacerles frente.
La pretensin es que sea la propia sociedad la que responda a esos riesgos.

2. Antecedentes y evolucin de la Seguridad Social.

Reconocimiento de los riesgos sociales.

Los elementos objetivos y subjetivos del riesgo social !O aparecen simultneamente,
as el elemento objetivo se reconoci desde siempre, pero el elemento subjetivo
apareci tras la R.Industrial, desencadenante de la cuestin social.
El reconocimiento de estos dos elementos permite que se genere la necesidad de
materializar un riesgo social y tras instaurar esta necesidad, evolucionar hacia la
creacin de los Seguros Sociales, primeramente, para llegar a la Seguridad Social,
finalmente.

Tcnicas de proteccin frente a riesgos sociales. Diferenciamos entre:

2.1. Tcnicas inespecficas de proteccin (Ahorro, Beneficencia, Seguro Privado).

Son medidas !O elaboradoras especficamente para solucionar los riesgos sociales,
que sirven para enfrentar tanto los riesgos sociales como otras necesidades. Aparecen
en pocas pre-capitalistas pero hoy se siguen utilizndose, entre ellas:
a. El ahorro: destinar parte de los ingresos a un posible gasto futuro acumulando
un capital. Tcnica insuficiente por: incapacidad de ahorro, depreciacin
monetaria, etc.

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b. La beneficencia: es igual a la caridad. Repara una situacin pero NO aquello

que la provocan. Es insuficiente por su carcter voluntario, lesivo para la
dignidad, sin capacidad de planificacin, etc.

c. El seguro privado: transfiere la carga del riesgo a un 3, previo pago de una

prima de seguro. Tambin es insuficiente pues: es voluntario, el nimo de lucro
del 3.
Las Tcnicas Inespecficas existan antes de la R. Industrial, y resultan insuficientes,
por lo que se van a requerir mecanismos propios y especficos.

2.2. Tcnicas especficas de proteccin:

a. El mutualismo obrero: con la RI surge el movimiento obrero, siendo una de
sus manifestacin el mutualismo obrero que consiste en la solidaridad de un
grupo social que pone en comn sus ahorros (asuncin comn de riesgos
comunes) con la creacin de las cajas de mutualidad. Los resultados no
fueron los deseados por lo limitado del sistema, ante la: Dbil capacidad de
organizacin de la clase obrera; Su limitacin (geogrfica y profesional); Escasa
capacidad de ahorro y El recelo del poder poltico ante la utilizacin de las cajas
de mutualidad como cajas de resistencia ante las huelgas.
b. La responsabilidad empresarial por accidente de trabajo: aparece en el
ltimo tercio del S.XIX. cuando el E comienza a intervenir en esta materia, pero
el problema que se plantea es cmo fundamentar la proteccin, pues:

Al no existir los Contratos Trabajo no es posible un fundamento Contractual.

El fundamento Extracontractual exige culpa o dolo del empleador y la mayora
de los Accidentes de Trabajo son fortuitos y adems exige probar la culpa o el
dolo
Estos inconvenientes llevan a excluir la proteccin vinculada a estos fundamentos y
surge la Teora de la responsabilidad objetiva que consiste en reparar el dao causado
por ser el empresario el responsable del funcionamiento de la empresa. La Teora del
riesgo Objetivo se concret en las Leyes de Accidente de Trabajo.

c. Los seguros sociales obligatorios y la previsin social: El Estado comienza

intervenir pasando de una postura represora a otra integradora a partir de la
instauracin en Alemania, por el Canciller Bismark del Sistema bismarkiano
que pretende la integracin de la clase trabajadora mediante los Seguros
Sociales (tcnica en torno al esquema del seguro privado, aprovecha el principio
de Responsabilidad Objetiva y la idea de solidaridad propia del mutualismo
obrero) que surgen de forma aluvional, y la Previsin Social (consiste en el
conjunto de Seguros Sociales). La ventaja ser una mayor eficacia por:
a. Intervencin del Estado (no lo organizan los obreros),
b. mbito subjetivo mas amplio (clase obrera en general),
c. Aparecen Entidades estatales de intermediacin que
garantizan: gestin pblica, extensin a otros riesgos como
enfermedad, vejez, invalidez, muerte, desempleo.... es decir, la
Previsin Social.
c.1). Caractersticas del sistema de Previsin Social:
-Obligatoriedad: con la intervencin directa y plena del Estado.
-Doble financiacin: del Estado ( a travs de los Presupuestos anuales) y doble
cotizacin (empleador y asalariado)
-mbito subjetivo: de base profesional, surge para proteger a los trabajadores.

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-Naturaleza indemnizatoria: Prestaciones sustitutoria del salario.

-Carcter asistemtico: al no haber una idea preconcebida se van creando de
forma progresiva segn las necesidades, lo que origina una pluralidad de:
regmenes asegurativos y de entes gestores

c.2). Deficiencias del seguro social desde su nacimiento:

-En lo subjetivo: limitado a los trabajadores por cuenta ajena.
-En lo objetivo: slo hay proteccin si se asegur previamente el riesgo y la proteccin
se limita a reparar el dao, no recogiendo medidas preventivas.

d. Sistemas de Seguridad Social: Se llega a ellos gracias al auge del movimiento

obrero, la Constitucionalizacin de los derechos econmicos y sociales, la
internacionalizacin de la Seguridad Social, y los informes de William
Beveridge.
El paso de los Seguros Sociales a la Seguridad Social, viene determinado por la
transformacin del papel del Estado (pasa a ser intervencionista) en la vida
econmica, as la Seguridad Social es utilizada como instrumento de la poltica
econmica por sus repercusiones respecto:

I. Al mantenimiento del nivel de consumo.

II. La productividad del trabajo

d.1). Caractersticas de la Seguridad Social

 Tiende a la universalidad, pretende la proteccin a todos los ciudadanos, incluso
a los residentes en el pas. Se pasa de un mbito subjetivo a otro de ciudadana.
 Tendencia a la proteccin frente a cualquier riesgo que ocasione una situacin
de indigencia o necesidad econmica (el Seguro Social tena una proteccin
determinada como la vejez, enfermedad)
 Financiacin de origen fundamentalmente fiscal, ya sea directa (impuestos), ya
indirecta (cotizaciones);
 Publificacin de la Seguridad Social por la intervencin directa del Estado a
travs de un solo ente integrador de los diversos seguros sociales;
 Carcter de servicio pblico.

d.2). Tipos de sistemas de Seguridad Social, Ventajas e Inconvenientes: Encontramos 2

modelos:
a) Asistencial: modelo tpico de pases anglo-sajones (ricos), financiado casi en
exclusiva por impuestos. Protege slo ante situaciones reales de necesidad
garantizando un mnimo vital. Proporciona prestaciones uniformes, con
independencia de las aportaciones de los sujeto en la financiacin del Sistema.
Entre las ventajas mencionar :
a. Mejor atencin de la situacin real de necesidad, no condicionando la
proteccin a la cotizacin previa
b. Proporciona prestaciones uniformes.
Inconvenientes son:
- Empobrecimiento, por la diferencia de los ingresos en activo y en situacin
de proteccin.
- Resistencia de los grupos mas favorecidos (sociales o profesionales) que son
los que ms al contribuido al sostn del sistema.

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b) Contributivo: modelo tpico alemn. Nuestro sistema se asemeja mas a este que
al anterior, si bien tiene partes del asistencial. Se trata de un sistema que se
financia bsicamente mediante cotizaciones, de ah que las prestaciones que
otorga dependern del tiempo y el montante de las mismas. Tiende a garantizar
los niveles de renta percibidos con en activo.
Ventajas del modelo contributivo son:
a. Garantiza mejor la estabilidad del sistema de proteccin.
b. Permite mantener un mismo o parecido nivel de vida, sin
empobrecimiento.
Como inconveniente, sealar que se mantienen las diferencias salariales que se
daban en activo, pese a que las necesidades afectan por igual.

3. Formacin histrica de la Seguridad Social en Espaa. Evolucin

Paralelo a lo que ocurre en Europa, en Espaa concurren tanto tcnicas inespecficas

como especficas de proteccin como la Ley de AT de 1900; Sociedad de Tejedores de
Algodn; Seguros Sociales y Sistema de Seguridad Social.

Primera etapa del Franquismo:

Franco mantuvo la red de Previsin Social que introdujo la Repblica en la C de 1931.
Se trataba de Previsin social (conjunto de Seguros Sociales) no de Seguridad Social,
que consisti en un conjunto asistemtico y desorganizado de seguros. Tenemos:

*Fuero del trabajo, donde se contempla:

El SOVI (1947) posteriormente (1955) se aade la contingencia de muerte
convirtindose en Seguro de vejez, invalidez y muerte
El SOE 1942 Seguro obligatorio de enfermedad
Otros logros menos significativos: se elabora un texto refundido en materia de
accidentes de trabajo (1956), se regulan las enfermedades profesionales (1947),
se crea el Seguro Nacional de Desempleo (1961), Poltica natalista (1945) Plus
de cargas familiares
*Seguros Sociales: en los aos 50 hay un cuadro de Seguros Sociales muy completo,
pero la cuanta de sus prestaciones es muy baja por ello se crearon las mutualidades
laborales, as tenemos:

Accidentes Trabajo.
Riesgos laborales Profesionales Proteccin por MPAEP
Enfermedad Profesional.

Riesgos Sociales
Instituto Nacional Previsin Riesgo General.
Riesgo Comn
Mutua Laboral Riesgos Especiales.

Segunda etapa del franquismo.

1. Plan de Seguridad Social: se elabor a travs de tres etapas:

Preparatoria: Reorganizacin del INSS y se le atribuy la elaboracin del Plan
Nacional de Seguridad Social.
Tcnica: Estudio y anlisis de las lneas bsicas del Plan.
De constitucin: Se elabora un Proyecto de Ley de Bases de Seguridad Social que
ser la Ley de Bases de Seguridad Social de 1963.

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2. Sistema Seguridad Social: Apareci, a partir de la Ley de Bases de Seguridad

Social (1963) cuya finalidad era la solidaridad, fundamentndose esta Ley en:
a) Generaliza la proteccin a toda la poblacin activa eliminando las diferencias.
b) Protege de forma conjunta las contingencias con independencia del carcter
profesional del riesgo.
c) Unifica la gestin del sistema suprimiendo el nimo de lucro.
Por ser una Ley de Bases muy ambiciosa, su cristalizacin normativa supuso recortes
en su alcance, de ah que no se generalizase la proteccin a toda la poblacin activa,
siguen existiendo diferencias segn la naturaleza del riesgo sea profesional o no, no se
ha unificado.

4. Encuadramiento del Derecho de la Seguridad Social.

Leyes de Seguridad Social en Espaa

Ley de Bases de la Seguridad Social (1963) entr en vigor el 1/1/1967. Primera
Ley que regul el Sistema de la Seguridad Social en Espaa.
Las Bases de la Ley de 1963 fueron desarrolladas en el Texto Articulado de la Ley
de Bases de Seguridad Social: Ley de Seguridad Social de 1966.
Ley de Seguridad Social de 1974 (vigente durante 20 aos , an tiene preceptos
vigentes).
Ley General de Seguridad Social vigente: Texto Refundido, aprobado por RD
legislativo 1/1994, 20 junio, + normas conexas.

Estructura Ley General de Seguridad Social

Ttulo I: Normas generales, aplicables a todo el sistema de Seguridad Social.
Ttulo II: RGSS.
Ttulo III: Proteccin por desempleo. TOTAL: 234 artculos
42 Disposiciones Adicionales.
15 Disposiciones Transitorias.
Disposicin Derogatoria
7 Disposiciones Finales

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 TEMA 2.- MODELO CONSTITUCIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL

1.- MODELO CONSTITUCIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL.

La Constitucin recoge en el Captulo III (Ppos Rectores de la Poltica Social y Econmica) el modelo
de Seguridad Social, en concreto en el art. 41, por lo que podemos decir, por su situacin, que no
estamos ante un derecho de los denominados Derechos Fundamentales. En concreto dice:
Art. 41 CE: Los poderes pblicos mantendrn un rgimen pblico de Seguridad Social para todos
los ciudadanos, que garantice la asistencia y prestaciones sociales suficientes ante situaciones de
necesidad, especialmente en el caso de desempleo. La asistencia y prestaciones complementarias
sern libres.

Su ubicacin, en el Captulo III, lo convierte en un ppo rector, que le confiere carcter de garanta
institucional (pertenencia al rgimen publico) que significa proteccin ante alteraciones que puedan
afectar a su naturaleza, pero no se cierra la puerta a la evolucin del Sistema.
Segn el TC (206/97) el art. 41 establece unos rasgos (paredes maestras) que el legislador debe
respetar siempre y que son:
Rgimen Pblico.
Para todos los ciudadanos (universalidad subjetiva)
Garanta de asistencia y prestaciones sociales suficientes ante situaciones de necesidad
(garanta objetiva).

1.1 Eficacia del art. 41: Garanta Institucional: (entr en examen)

Hemos dicho de la Seguridad Social que es un derecho de configuracin legal es decir, es una
garanta, y el legislador no puede realizar todos los cambios que desee, sino que tiene unos lmites
a la hora de modificarlo, debiendo respetar la esencia o fundamentos del art. 41, o sea, amplias
facultades, pero limitadas, por circunstancias econmicas y sociales que son imperativas para la propia
viabilidad y eficacia de aqul (SSTC 121/1983, 65/1987 y 27/1994). Por su rango de D
Constitucional, tiene tres consecuencias:

- La necesaria existencia de un Sistema de Seguridad Social, sin capacidad del legislador para
hacerlo desaparecer ( es D de configuracin legal)
- El Sistema se organice acorde con los ppos. bsicos del art. 41 (rgimen pblico, para todos los
ciudadanos, garanta de asistencia y prestaciones sociales suficientes ante necesidades)
- Las normas adoptadas se interpretarn de forma coherente con dichos ppos, inspirando la
normativa en materia de Seguridad Social sin que genere derechos subjetivos.

Al no generar derechos subjetivos existen divergencias entre lo que consagra la Constitucin ( art.
41) y el sistema de Seguridad Social vigente, as:

No se protege a todos los ciudadanos

Las prestaciones sociales no son suficientes
No se garantiza la asistencia en todas las situaciones de necesidad
Divergencias que deben atenuarse progresivamente.

Modelo constitucional de seguridad social (entr en examen)

Qu modelo de S.S tenemos? La redaccin del art 41 y su relacin con otros preceptos
constitucionales, da lugar a variadas posiciones sobre cul es el modelo que propugna la Constitucin.
De su lectura, parece un sistema asistencial (anglosajn), pero la remisin al desempleo es clara
referencia al sistema retributivo. Por tanto, parece que es Asistencial pero con elementos de
connotacin Contributiva, as el carcter asistencial no es pleno, y la firma de algunos Tratados

1
Internacionales, reafirma el carcter contributivo, que permite concluir que es un modelo mixto, con
muchos caracteres contributivos pero que tiende a la asistencialidad.

2. ELEMENTOS CONFIGURADORES DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL

El modelo constitucional diseado por el art 41 se vertebra en los principios de:

- Publificacin institucional (rgimen pblico).
- Universalidad subjetiva (todos los ciudadanos).
- Generalidad objetiva (situaciones de necesidad) y el de suficiencia prestacional (prestaciones
suficientes).

2.1. Publificacin institucional: rgimen pblico

Desde una perspectiva constitucional, la Seguridad Social es funcin del Estado, consecuencia de su
configuracin como Estado Social (art. 1 C) y se convierte en un servicio pblico, siendo responsable
de su gestin, que corresponder a los entes pblicos destinados a tal fin, y su financiacin se apoyar
en mecanismos impositivos o fiscales bsicamente.
A pesar de la publificacin del sistema, junto a las entidades gestoras caben otros sujetos privados
que intervienen (colaboran) en la gestin del sistema de la Seguridad Social en determinadas
parcelas, as por ej., se admite colaboracin de las MATEPSS1 y de los empresarios en la gestin de
algunas parcelas de la proteccin contributiva.
Otra cuestin interesante es la referida al reparto competencial en materia de Seguridad Social
(art. 148.1.20 y 21 y 149.1.17 C). El Estado se ha reservado para s la legislacin bsica y el rgimen
econmico de la Seguridad Social, dejando como materias a regular por las CC.AA, la Sanidad y la
Asistencia social.
El art 41, tras proclamar que la Seguridad Social es una funcin del Estado, deja un espacio
reservado a la iniciativa privada sealando que la asistencia y prestaciones complementarias sern
libres, y su accin protectora no se integra en la del sistema de Seguridad Social.

2.2. Universalidad subjetiva: para todos los ciudadanos

Pese a la vocacin asistencial del art. 41 (para todos los ciudadanos), nuestro modelo es mixto,
por lo que la cobertura que el sistema de la S.S va a realizar es de forma hbrida, y as tendremos:
Por un lado: individuos que realizan una determinada actividad laboral, que se integran en
un Nivel contributivo. (NC)
Por otro lado: ciudadanos que se encuentran en una situacin de necesidad, que integraran
un Nivel No Contributivo. (NNC)

Aspectos crticos de cada uno de los niveles:

Nivel Contributivo (NC): al hacerse la inclusin en funcin de las actividades laboral realizada
por los sujetos, integra subsistemas diferentes (Muface, Sistema General SS, Autnomos, Agrarios.)
de forma que la proteccin dentro del NC NO es igualatorio, pues presenta distinta intensidad en esa
proteccin. Al respecto, el TC, entiende que es debido a las peculiaridades de cada sector y en ello
no hay discriminacin, pese al trato diferente.
Nivel No Contributivo (NNC): referido a la proteccin al margen de su condicin profesional,
pese a su expansin, la proteccin social no cubre a toda persona carente de ingresos en situacin
real de necesidad. Parece que se haya quedado estancado tras el Pacto de Toledo que refuerza lo
contributivo.

(1)MATEPSS= mutuas para prestaciones en casos de accidentes (AT) y enfermedades Profesionales (EP) de
la S.S. Colaboran en la gestin de prestaciones derivadas de AT y EP. Desde los 90 no solo colaboran en la
gestin, sino que tienen competencias en prestaciones por contigencias comunes

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 2.3. Generalidad Objetiva: que garantice prestaciones sociales suficientes ante
situaciones de necesidad

La S.S trata de reparar las situaciones de necesidad protegibles a criterio del legislador y en todo
caso habla del desempleo (art 41 C), pero en la C va mencionando otras necesidades como la
familia (art. 39), la salud pblica (art 43), los discapacitados (art. 49), la tercera edad (art. 50), y
finalmente la LGSS en su art. 38 enumera las situaciones protegidas.
La situacin de necesidad no es siempre exigible, as en el NC se presume (salvo en subsidios
por desempleo, prestaciones por hijos a cargo, y algunas prestaciones por muerte y supervivencia),
mientras que en el NNC si es necesario probar la situacin de necesidad real.

El medio a travs del cual se materializa la proteccin de la S.S son las prestaciones, que pueden
ser de 3 tipos:
Prestaciones Sanitarias: atendidas por el Sistema Nacional de Salud descentralizado, y que
en nuestra CC.AA corresponde al SAS.
Prestaciones Econmicas: sean contributivas o no contributivas, estn encomendadas a las
Entidades Gestoras de la SS de mbito estatal.
Prestaciones asistenciales: ya sean servicios sociales o asistencia social, que estn casi
transferidos en su totalidad a las CC.AA (IMSERSO - IASS).

El dato del derecho subjetivo es imprescindible para que el beneficiario tenga la facultad de recurrir en
el caso de que le sea denegada una prestacin.

Otro problema: intensidad de la proteccin suficiente, que entendemos por suficiente?: estamos
ante un concepto jurdico indeterminado que requiere algn tipo de parmetro. Al respecto, el TC (STC
134/87 y 90/90) dice : es un concepto que no atiende a cada pensin singular, sino que considerar
al Sistema en conjunto, sin prescindir de las circunstancias sociales y econmicas de cada momento y
sin olvidar que se trata de administrar medios limitados y para un gran nmero de necesidades

En el NC la suficiencia tiene su referente en el salario que el sujeto tena cuando estaba activo, y en el
NNC viene determinado en la Ley Presupuestos Generales del Estado, gozando el legislador de un gran
margen de discrecionalidad en la determinacin del umbral de pobreza (cuando estamos activos es el
SMI)

N.C. (Actividad laboral): - La necesidad es presunta, y la proteccin ser suficiente.

- Referente: el Salario Activo
Sistema - Sustitucin del salario acta en 3 direcciones:
de la Sealando una cuanta mxima de las pensiones pblicas.
Seguridad Evitar la concurrencia de pensiones.
Social Revalorizar las pensiones anualmente.

NNC (Sistema de necesidad): - La necesidad es real y probada.

- cmo se fija la cuanta?: el legislador de forma
Discrecional, los

3. CONFIGURACIN LEGAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL: SU EXCESIVO CARCTER

MUTABLE Y LA TENDENCIA HACIA LA REGRESIN DE LA PROTECCIN

El Carcter mutable (caracterstico del ordenamiento de la Seguridad Social) se debe al

sometimiento a las continuas vicisitudes legislativas, manifestadas en las Leyes anuales de
acompaamiento de Presupuestos, donde con un solo acto normativo se modifican mltiples
disposiciones en materia de S.S. pero ese carcter mutable no significa prestacin incierta, pues goza
de reconocimiento constitucional.

3
 El sistema espaol se dise sobre la base de un sistema fordista de trabajo (trabajadores
masculinos vinculados con contratos indefinidos y carrera ceida a una nica empresa). Como el marco
de las relaciones laborales ha cambiado, el legislador ha modificado el nivel contributivo para
acompasarlo a la realidad social. Factores como la diversificacin del empleo, el acusado
envejecimiento de la poblacin, la incorporacin de la mujer, unido a la crisis econmica, han
condicionado las ltimas reformas, que pueden considerarse regresivas respecto de la accin
protectora, salvo el proceso de homogenizacin de los Regmenes Especiales con el General y la
introduccin de un nivel no contributivo expresin del mandato constitucional.
Ese carcter mutable ( la idea de reforma) ha sido una constante implcita siempre en los
sistemas de Seguridad Social por el activismo legislativo feroz, que responde a factores como:
1. La Constitucin, que impone la extensin de la proteccin a todos los ciudadanos.
2. Las exigencias econmicas-financieras
3. Los cambios de la realidad social, que exigen un continuo acomodamiento de las normas de SS.

Principales reformas tras la Constitucin

Primera Etapa: las reformas ms significativas, tuvieron lugar en el nivel contributivo,

diferenciamos tres leyes:
Ley de Medidas Urgentes de Reforma de Pensiones de 1985, consolid el brazo
contributivo, y un mayor equilibrio y proporcionalidad entre esfuerzo contributivo y
prestaciones generadas. Introdujo medidas de racionalizacin y simplificacin del sistema
uniformndose para todos los sistemas, los perodos de cotizacin exigibles, requisitos de
alta y clculo de prestaciones por invalidez, jubilacin y prestaciones familiares.
Ley General de Sanidad de 1986 vino a regular la proteccin de la salud a todas las
personas.
Ley de Prestaciones no contributivas de 1990, di entrada a las prestaciones no
contributivas que en caso de necesidad deben otorgarse a todos los ciudadanos, conforme el
art. 41 C, pero esta proteccin no cubre todas las situaciones de necesidad, y slo cubre la
de aquellos ciudadanos que carezcan de recursos econmicos suficientes.

Segunda Etapa: El Pacto de Toledo, que son reformas que nacen del consenso poltico y social.
Las reformas se realizan desde la planificacin y partiendo de la aceptacin del sistema vigente se
llevan a cabo de forma progresiva.
Objetivos del pacto de Toledo:

1. Separacin de las fuentes de financiacin del sistema de proteccin social: as las

prestaciones no contributivas (asistencia sanitaria, prestaciones no contributivas, familiares y
complementos) se financiaran con cargo a los Presupuesto del Estado y las prestaciones contributivas (
asistencia sanitaria por contingencias profesionales) se financian con cargo a las cotizaciones a la S.S.
2. Accin Protectora: mayores dosis de contributividad y proporcionalidad: para que las
prestaciones reflejen la cotizacin de cada individuo. El clculo de las bases reguladoras se realizar
teniendo en cuenta mas aos de cotizacin, aumentndose tambin los aos de cotizacin exigidos. En
2001 se llevaron reformas en el marco de una jubilacin flexible que permiten la compatibilizacin
de la pensin de jubilacin, con el trabajo del pensionista, y mejorar las condiciones y situaciones de
anticipacin de la edad de jubilacin. Tambin se modificaron las pensiones por muerte y
supervivencia, en dos aspectos concretos: aumento de la cuanta y posibilidad de contraer nuevas
nupcias sin que suponga causa de extincin de la pensin.

3. Convergencia de los Regmenes Especiales: se trata de alcanzar la convergencia de los

regmenes especiales con el Rgimen General, a fin de alcanzar la recomendacin hecha en el Pacto
de Toledo de que todos los trabajadores o asimilados queden encuadrados en el Rgimen de
Trabajadores por cuenta ajena o bien en el Rgimen de Trabajadores por cuenta propia.

4
 Sipnosis del reparto competencial en materia proteccin social.

Distribucin de competencias entre Estado y CC.AA.

1) Competencias estatales en materia de proteccin social

En SS: Competencias exclusivas en materia de legislacin bsica y en materia de

rgimen econmico.

En AS: El Estado tiene competencias en este mbito, aunque puede delegarlas a las
CC.AA. Existen prestaciones dentro de la SS que podran situarse en la esfera en la
esfera de la AS:

o Prestaciones asistenciales en situaciones de cumplimiento de una edad de

incapacidad o desempleo.

o Complemento a mnimos de las pensiones contributivas.

o Pensiones FAS o subsidio LISMI

2) Competencias autonmicas en materia de proteccin social.

En SS: Se gestionan las materias transferidas.

o Potestad legislativa para la aplicacin de legislacin bsica

o Disposiciones reglamentarias en desarrollo de las disposiciones legales.

o Potestad reglamentaria de desarrollo de legislacin bsica.

En AS: Puede ejercer potestades legislativas, reglamentarias de ejecucin y gestin

de sus servicios. Hay una amplia red de proteccin de carcter asistencial.

3) La competencia sobre los servicios sociales

La Constitucin no atribuye esta va las CC.AA ni al Estado. El problema de la falta de limitacin puede
resolverse por dos mecanismos:
Los servicios sociales entraran en las competencias de las CC.AA, concepto amplio
de AS.

Los servicios sociales podran ser asumidos por las CC.AA en cuanto que no
pertenecen a la competencia exclusiva del Estado.

La realidad demuestra que las CC.AA han asumido estas competencias, por una va u otra, y as la han
incluido en sus Estatutos de Autonoma.

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D SEGURIDAD SOCIAL II. CONFIGURACIN DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL.

TEMA 4. ESTRUCTURA Y MBITO SUBJETIVO DE PROTECCIN DEL SISTEMA

1. LOS NIVELES DE PROTECCIN. OBJETIVO DE LA UNIVERSALIDAD DEL SISTEMA.

Se pretende un modelo universalista, as el art. 41 C dice: el Sistema de S.S debe

extenderse a todos los ciudadanos y as consta en la LGSS, que:

En su art. 1 determina el mbito de actuacin.

En el art. 2 LGSS determina que el Sistema se fundamenta en unos ppos bsicos

(universalidad, unidad, solidaridad e igualdad) y est dirigido:
- a personas que realizan una actividad profesional,
- a quienes dependen de ellas por vnculos familiares, o
- a quienes se encuentran en situacin de necesidad.

Delimitando el mbito subjetivo de la SS distinguiendo quienes son, por cumplir los

requisitos, los sujetos de algunas de las 2 modalidades:

Modalidad contributiva de proteccin (NC)

Modalidad no contributiva(NNC)
Excluyendo de la proteccin a quienes no cumplan los requisitos, que queda al margen de una
u otra modalidad.

El art. 7 LGSS especifica quines comprenden cada una de esas modalidades de

proteccin, y as tenemos:
o Modalidad Contributiva (NC)
o Modalidad No Contributiva (NNC)

2. NIVELES DE PROTECCION CONTRIBUTIVO Y NO CONTRIBUTIVO.

La universalidad se pretende desde dos modalidades (art. 7 LGSS)

o Modalidad No Contributiva de proteccin (NNC): es la va ms importante para la

consecucin de la universalidad de la S.S. Se dirige a quienes se encuentren en situacin de
necesidad real, son prestaciones de subsistencia y los criterios generales de acceso son:
 Carencia de recursos econmicos: para tener la proteccin se tiene que acreditar
esa carencia, que se determina en funcin del:
Importe de la prestacin no contributiva.
Y de si el interesado est o no dentro de una unidad de
convivencia.
La cuanta de estas prestaciones se determinada en la Ley de Presupuestos Generales
(financiacin fiscal). Son prestaciones que no vienen a sustituir al salario activo (ej.:
sanidad, invalidez, jubilacin, etc), su objetivo es la subsistencia (paliar situacin de
necesidad extrema ) sin ser sustitutorias del salario.
Residencia en Espaa por un perodo mnimo.
Dato de la nacionalidad: al integrarnos en el mbito internacional, la nacionalidad
no tiene vigencia, y lo que queda es la residencia. Se exige residencia en Espaa
por perodo que va desde 5 a 10 aos, tanto a nacionales como a no nacionales
(art. 14.1 LO 4/2000) equiparando los extranjeros residentes con los espaoles a
efectos de prestaciones.
Los comunitarios tienen derecho a esas prestaciones en virtud del D a un trato igual y

1
D SEGURIDAD SOCIAL II. CONFIGURACIN DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL.

carente de discriminacin derivado de la libertad de circulacin.

Son prestaciones del Nivel no contributivo (NNC):

- Pensin no contributiva de vejez o jubilacin
- Pensin no contributiva de invalidez
- Pensin no contributiva familiares por hijos a cargo
- Complemento a mnimo
- Subsidio de desempleo.

Modalidad Contributiva o Profesional (entr en examen)

o (NC): se otorga como respuesta a un sujeto que previamente ha desarrollado una actividad
profesional, lo que permite encuadrarlo en el Sistema Retributivo. Son prestaciones que
vienen a sustituir el salario que vena cobrando el sujeto, y se determina en base a las
cotizaciones de los ltimos 15 aos. El art. 7.1 LGSS establece como criterios bsicos:

 Profesionalidad: el ejercicio de una actividad profesional de las contempladas

(trabajador asalariado, autnomo, trabajo asociado y funcin pblica). Incluso
actividades que no constituyen trabajo en sentido estricto (ej.,estudiantes)
 Regmenes Especiales del art. 9 y ss de la LGSS.
 Nacionalidad y Residencia en territorio espaol (espaoles que residan y
trabajen).

El criterio relevante es la profesionalidad (cualquier profesin) pero en este sistema no se

hace el encuadramiento de forma general, sino que dependiendo de la actividad (art. 9 LGSS)
recoge dos regmenes dentro del NC, y NO dentro del sistema como dice el art. 9 LGSS (que
est mal redactado por ser un Texto Refundido):
- Rgimen general.
- Rgimen especial (RETA, REAS, REM, etc)

Los Regmenes Especiales estn en el art. 10 LGSS (en actividades profesionales en que, por
su naturaleza, sus condiciones de tiempo y lugar o por sus procesos productivos, se hiciere
preciso tal establecimiento para la adecuada aplicacin de los beneficios de la Seguridad
Social) y en el art. 10.2 considera Regmenes Especiales a los grupos siguientes:
a. Trabajadores agrcolas, forestales y pecuarias, y los titulares de pequeas
explotaciones.
b. Trabajadores del mar.
c. Trabajadores por cuenta propia o autnomos.
d. Funcionarios pblicos, civiles y militares.
e. Empleados de hogar.
f. Estudiantes.
g. Los grupos que determine el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, por
considerarlo necesario.
En el art. 10.5 LGSS se da cuenta de cmo est fraccionado el Nivel Contributivo y se dispone a
ir integrndolos en el Rgimen General. Cabe cuestionar esto porque en el Rgimen General
hay:
- Dependencia.
- Ajenidad
- Trabajadores por cuenta propia
- Trabajadores ubicados en distintos regmenes.

Pero no todos van a recibir las mismas prestaciones, y podran establecerse 3 regmenes:

2
D SEGURIDAD SOCIAL II. CONFIGURACIN DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL.

- Rgimen General.
- Rgimen Especial de Trabajadores Autnomos.
- Rgimen Especial de los Estudiantes.

3. NACIONALIDAD Y RESIDENCIA EN TERRITORIO NACIONAL (Examen practicas)

qu ocurre con los espaoles en el extranjero?. Tambin estarn protegidos, as :

- Art. 42 de la C (obligacin de los poderes pblicos a velar por los derechos

econmicos y sociales de los espaoles en el extranjero).
- Estatuto de Ciudadana Espaola en el Exterior, aprobado por la Ley 40/2006, de 14 de
diciembre,( tutela integral a los emigrantes).
- El art. 7.4 LGSS, (en SS, medidas de proteccin social de los espaoles que no
residentes).
- El R.D 8/2008, de 11 de enero (prestacin por razn de necesidad a favor de los
espaoles residentes en el exterior y retornados).
- Disposicin Adicional 1 LGSS, sobre proteccin de los emigrantes, que prev se
adopten las medidas necesarias para garantizar la igualdad con los nacionales del pas
de recepcin, amparando, a los espaoles por causas de trabajo y a sus familiares; es
decir se hacen convenios para proteger.
- Tambin se protege a:
1. Trabajadores desplazados fuera del territorio nacional ( por ms de 6 meses).
2. Funcionarios o empleados de organizaciones internacionales.
3. Personal contratado al servicio de la Administracin Pblica espaola en el extranjero
(consulado).

Cmo se protege a los extranjeros en Espaa?

El art. 7.1 LGSS los incluye en el sistema de seguridad social cuando residan o se
encuentren legalmente en Espaa, siempre que cumplan el requisito de profesionalidad. Lo
mismo se contempla en los arts. 10, 12, 14 y 36 de la LO 4/2000. Los nacionales de la Unin
Europea, y de aquellos que tengan acuerdo con la Unin, gozan de igualdad de trato con los
espaoles en virtud del principio de libre circulacin.

Para Extranjera = 3 reglas Generales (LO 4/2000)

Art.10: derecho a acceder al sistema de Seguridad Social de conformidad con la
legislacin vigente.
Art.14 reconoce a los extranjeros residentes:
o Derecho a acceder a prestaciones y servicios en las mismas condiciones que los
espaoles.
o Reconoce a todo extranjero, al margen de su situacin adva, el derecho a los
servicios y prestaciones sociales bsica.
Art.12: reconoce el derecho a la asistencia sanitaria en mismas condiciones que los
espaoles a los Extranjeros inscritos en el patrn municipal, y en todo caso, a los
menores de 18 aos, embarazadas y a quienes se encuentren en situacin de especial
urgencia.

De donde se deduce:
Prestacin Contributiva: tiene derecho quienes ejerzan una actividad profesional y
residan legalmente (con autorizaciones) un mnimo de 10 aos. Una excepcin ( RD 1041/2005)
son los extranjeros irregulares, cuando sean nacionales de pases firmantes del convenio n 19

3
D SEGURIDAD SOCIAL II. CONFIGURACIN DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL.

OIT, que tendrn proteccin respecto de las contingencias profesionales.

Prestacin No Contributiva: el art. 14 LO 4/2000 reconoce a los extranjeros residentes

(los que tienen permiso de residencia) el derecho a prestaciones y servicios de la SS en las
mismas condiciones que los espaoles, entendiendo la inclusin de todos los extranjeros en
aquel tipo de prestaciones.

Qu ocurre con los extranjeros irregulares?

En principio quedan excluidos del derecho a la SS, y slo tienen derecho a la asistencia
sanitaria urgente y otras bsicas declaradas por ley (STS 18-2-2008 Ar. 160062).
Tradicionalmente, la ausencia de autorizacin administrativa: (visado) hacia nulo el
contrato de trabajo y no se protega esa actividad. Los tribunales no daban una respuesta
unnime, y si bien se aceptaba que la proteccin no poda ser la misma para las contingencias
comunes que para las profesionales, se conceda proteccin al extranjero irregular que
padece un AT o EP en base a la ratificacin del Conv. n 19 OIT (equiparacin entre nacionales
y extranjeros cuando la contingencia sea profesional).
La Jurisprudencia a partir de la STS 18/02/2008 ha operado una modificacin en el art. 36.5
LO 4/2000 y la carencia de la autorizacin de residencia y trabajo (irregular) no invalida el Cto
de Trabajo respecto a los derechos del trabajador extranjero ni ser obstculo para obtener las
prestaciones que pudieran corresponderle. Esto ha favorecido una interpretacin amplia de
los derechos de los irregulares con respecto al nivel contributivo, quedando protegidos en
casos AT y EP con independencia de si sus Estados han ratificado el Conv. 19. Pero el mismo art.
36.5 se indica: en todo caso, el que carezca de autorizacin de residencia y trabajo no podr
obtener prestaciones por desempleo (es decir, irregular no tiene derecho a prestacin por
desempleo

4. OTROS SUJETOS PROTEGIDOS DEL NIVEL CONTRIBUTIVO.

Son tambin sujetos protegidos por el Nivel Contributivo:

- Personas relacionadas por parentesco, matrimonio o uniones de hecho con el sujeto
incluido en el sistema de Seguridad Social. Tienen la proteccin que ste dispensa,
como en los supuestos de muerte y supervivencia o asistencia sanitaria. Se incluye
tambin a las parejas de hecho con ciertos requisitos. Son personas que no necesitan
ejercer una actividad profesional para disfrutar de la proteccin de la Seguridad Social.
No se trata de sujetos comprendidos, sino de beneficiarios de prestaciones.
- Personas que temporalmente no trabajan (no ejercen actividad profesional) pero
estn incluidas en el sistema de proteccin. Son las llamadas situaciones asimiladas a
las de alta (excedencia forzosa, desempleo, suscripcin de convenio especial, etc).
- Personas que cesan su vida activa profesional, pero siguen estando protegidos por el
Sistema de manera que los pensionistas de jubilacin o de incapacidad permanente,
que se relacionan con el Sistema como beneficiarios y como sujetos causantes de
prestaciones (asistencia sanitaria, servicios sociales y muerte y supervivencia).
- Exclusiones:
 Trabajos marginales: (art. 7.6 LGSS) el Gobierno puede excluir de la
Seguridad Social a quienes desarrollen un trabajo por cuenta ajena
calificado de marginal, en funcin de su jornada o de su retribucin, y, que
no constituya el medio fundamental de vida.

 Trabajos a titulo de amistad, benevolencia y buena vecindad: 98.b LGSS

4
D SEGURIDAD SOCIAL II. CONFIGURACIN DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL.

5. SUJETOS INCLUIDOS EN EL RGIMEN GENERAL

La LGSS regula el Rgimen General en el Ttulo II arts. 97 y ss. Las reglas que se aplican en el
Rgimen General sirven de modelo para los dems regmenes.
El Rgimen General incluye a los trabajadores por cuenta ajena (art 97 LGSS) que no tengan
asignado un Rgimen Especial, como ocurre con trabajadores de la minera del carbn, los
agrarios, los del mar o con empleados al servicio del hogar familiar.
El concepto de trabajador por cuenta ajena del art. 97 LGSS, nos remite al art. 1.1 del ET (
caractersticas: voluntario, retribuido, ajenidad y dependiente)

Inclusiones legales expresas:

Conductores de vehculos turismos al servicio de particulares
Personal de las Administraciones pblicas
Laicos o seglares al servicio de instituciones eclesisticas
Personas al servicio de instituciones benfico-sociales
Personas al servicio de notaras, registro de la propiedad
Funcionarios en prcticas
Altos cargos de la Administracin Pblica
Funcionarios de las Comunidades Autnomas
Personal y miembros de las corporaciones locales
Personal de alta direccin. Estudio especial del RD 1382/1985
Cuidadores no profesionales de personas dependientes.

La letra m) del artculo 97.2 LGSS abre la posibilidad al Gobierno para incluir en el Rgimen
General a otras personas, y en el ejercicio de esta facultad se han producido las siguientes
asimilaciones:
- Religiosos
- Reclusos
- Diputados y senadores de las Cortes, parlamentos autonmicos y del parlamento
europeo
- Funcionarios o empleados que prestan servicios en organizaciones internacionales
- Personal al servicio de la Administracin espaola en el extranjero
- Personal interino y sustituto al servicio de la Administracin de justicia
- Deportistas profesionales
- Personal investigador en formacin de beca o becarios de investigacin
- Cnyuge y parientes del empresario. El art. 7.2 LGSS

6. ESTUDIO ESPECIAL: ALTOS CARGOS SOCIETARIOS Y ADMINSTRADORES SOCIALES.

El RD 1382/85 establece que el personal de Alta Direccin son trabajadores por cuenta ajena
con una relacin laboral de carcter especial, y que estn incluidos en el RG.

Respecto a los Consejeros y Administradores sociales de sociedades mercantiles estn en el

RG siempre que el desempeo de su cargo suponga funciones de direccin y gerencia de la
sociedad percibiendo por ello retribucin. Adems, la Disposicin Adicional 27. LGSS,
determina que siempre que no posean el control de la sociedad. Son presunciones Iuris
Tamtum acerca del control efectivo de la Sociedad, para encuadrar a los socios en el RETA

1. Que, al menos, la mitad del capital social est distribuido entre su cnyuge (STS 26-7-
2004 (RJ 2004, 7482) y/o familiares hasta el segundo grado por consanguinidad,
afinidad o adopcin con los que conviva.

5
D SEGURIDAD SOCIAL II. CONFIGURACIN DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL.

2. Que por s mismo posea una participacin en el capital social igual o superior a la
tercera parte. La presuncin puede se rompe cuando en una sociedad con tres socios
cada uno est en posesin de un tercio del capital [STSJ de Castilla-La Mancha de 16-7-
2002 (PROV 2003, 79736)].

3. Que por s mismo alcance una participacin igual o superior a la cuarta parte del capital
social y tenga atribuidas funciones de direccin y gerencia.

La Administracin puede demostrar, en otros supuestos, la existencia de control efectivo,

pero sin presuncin favorable (Disposicin Adicional 27 LGSS).

6
 TEMA 5.- LA RELACIN JURDICA DE SEGURIDAD SOCIAL

A. ACTOS DE ENCUADRAMIENTO

Al encontrarnos en un sistema mixto (no universal), entre sujetos protegidos y

entidades prestadoras existe una relacin jurdica, pues stas debern conocer las
circunstancias de esas personas para establecer qu tipo de prestacin le conceden.
En el nivel contributivo, la relacin jurdica es mediante actos administrativos,
llamados actos de encuadramiento, que formalizan la relacin de aseguramiento
entre el trabajador y las entidades de la Seguridad Social.
El origen est en los seguros privados, y su finalidad es ser un medio de control
para nivel contributivo, distribuyendo el colectivo protegido entre los distintos
regmenes de la Seguridad Social.
Por medio de los actos de encuadramiento los rganos tienen constancia de los
profesionales que estn dentro de este rgimen, siendo la Tesorera General de la SS el
encargado de realizarlos.
Son actos de encuadramiento: Inscripciones de empresas; Afiliaciones; Altas y
Bajas. Se Regulan en los arts. 12- 14 LGSS, y 99 y ss. RGSS

Cules son los actos de encuadramiento?: Inscripcin de empresas, Afiliaciones,

Altas y Bajas (4)
1.- Inscripcin de empresas (art. 99 LGSS y 5 RD 84/96). Referido al rgimen
general.
La obligacin de la inscripcin es del empresario (99 LGSS), antes del inicio de la
actividad de la empresa. El momento es muy importante, el empleador decide a motu
proprio (unilateralmente) si la proteccin es a travs de una entidad gestora o una
mutua. La inscripcin se efectuar ante el correspondiente organismo de la Admon de
la SS.
Sujeto obligado.( art. 99.3 y 10 RD 84/96) el empresario, en sentido amplio: toda
persona natural o jurdica, pblica o privada, por cuya cuenta trabajen las personas. Si
el empresario incumple con su obligacin, cuando la Tesorera General de la SS tuviese
conocimiento proceder de oficio (art. 20.1 RD 84/96)

Procedimiento para la inscripcin:

1. Solicitud de inscripcin y declaracin con la opcin para proteccin de
contingencias profesionales, se envan a la Direccin Provincial de la TGSS o
Administracin de sta en el mbito territorial donde radique el domicilio
del empresario
2. Pueden utilizarse medios electrnicos, informticos y telemticos
3. La inscripcin se realizar en el acto de presentacin de la solicitud, y si
faltara algn requisito o documento se requere al interesado para que lo
aporte en el plazo de 10 das
4. Plazo: requisito previo e indispensable para la iniciacin de la actividad
5. La Solicitud debe contener:
a. Nombre y apellidos del interesado o persona que lo represente, y
lugar a efectos de notificaciones.

1
 b. Datos relativos a la denominacin, domicilio y actividad econmica
de la empresa.
c. Constar entidad gestora o entidades colaboradoras en la cobertura
de las contingencias profesionales o prestaciones econmicas por
incapacidad temporal derivada de contingencia.
d. Firma del solicitante.
6. Nmero de inscripcin: Cdigo de cuenta de cotizacin principal

Eleccin de la entidad protectora de los trabajadores: Corresponde al empresario

determinar cul va a ser la entidad con la que quiere concertar la proteccin de sus
trabajadores, ya sea MATEPSS o el INSS. Se identifica la entidad que responder por
AT y EP, as como la cobertura de la prestacin econmica por IT derivada de
enfermedad comn.
Slo se permite la cobertura econmica por IT por contingencias comunes a favor
de una mutua, cuando sta tambin sea la encargada de la proteccin por
contingencias profesionales.
La opcin mantiene su vigencia por un ao, entendindose prorrogada, salvo
prueba en contrario por perodos de igual duracin o hasta el cese de la empresa.

Efectos de la inscripcin: Es nica y vlida en todo el territorio del Estado y para

toda la vida del empresario. Las variaciones de datos, extincin y sucesin en la
titularidad o en la actividad, se comunicar a la Direccin Provincial de la Tesorera
General de la SS. En el caso de extincin o cese del empresario debern acompaarse
los partes de baja de los trabajadores a su servicio.

2.- Afiliacin de trabajadores

Es un acto de encuadramiento por el que la TGSS integra en la SS a la persona fsica
que por primera vez realiza una actividad profesional. Es el ttulo jurdico para la
adquisicin de derechos y el nacimiento de obligaciones en materia de proteccin
social. Caractersticas:
1. Es obligatoria para toda persona comprendida en el Sistema a efectos de los
derechos y obligaciones en la modalidad contributiva.
2. Es nica y general para todos los regmenes del Sistema.
3. Es vitalicio.
4. Es exclusivo, por la misma actividad nadie puede ser obligado a estar incluido en
otro sistema.
Sujetos Obligados: La afiliacin podr realizarse a instancia del empresario, por
peticin del trabajador o de oficio por la TGSS.
Los empresarios estn obligados a solicitar la afiliacin de quienes NO estando
afiliados ingresen a su servicio.
Los trabajadores que inicien su actividad y no se encuentren afiliados, estarn
obligados a solicitar su afiliacin. Si el empresario no cumple con esta obligacin,
podrn ellos solicitar su afiliacin y alta inicial a la Direccin Provincial de la TGSS.

Procedimiento: se realiza en dos actos, correlativos y complementarios:

- Solicitud del sujeto obligado
- Reconocimiento por la TGSS

2
3.- Alta de trabajadores
El alta = acto administrativo por el cual la TGSS reconoce quien inicia una
actividad o se encuentre en situacin conexa con la misma, su inclusin en el
campo de aplicacin del Rgimen de la SS que proceda en funcin de su actividad
art. 7 RD84/96.
En el Alta es importante la actividad laboral que realiza, pues el
encuadramiento es concreto. Habr tantas altas como trabajadores haya.
Refleja la trayectoria profesional del trabajador, a los efectos de la seguridad
Social, por ello, ser:

Mltiple (pluriempleo=mismo rgimen general), pluriactividad (distinto
rgimen)

No es vitalicia, encuentra su fin con el cese de la actividad.

No es general ni nica.

Sujetos: las altas y bajas de los trabajadores se solicitarn a nombre de cada

trabajador ( art. 29). Es obligacin del empresario, y en caso de incumplimiento, el
propio trabajador podr instar directamente su alta o baja, que tambin podr ser
de oficio por la Direccin Provincial de la TGSS.

Plazo: Las solicitudes se presentan con carcter previo al inicio de la prestacin

del servicio, en ningn caso antes de los 70 das naturales previstos para la
iniciacin de la misma.

Efectos de las altas solicitadas fuera de plazo:

Tanto la afiliacin como el alta solicitado fuera de plazo no tendrn efectos
retroactivos y cuando se practiquen de oficio su eficacia es temporal y la
imputacin de responsabilidad segn determine la LGSS.
Las altas fuera de trmino, slo tendrn efectos desde el da en que se formula su
solicitud, salvo que se haya ingresado su cuota en plazo reglamentario, en cuyo
caso la fecha de efectos ser la del ingreso de la cuota.

Clases de Alta (*examen)

Con el alta se pretenden conseguir unos derechos o volver a ejercer los

derechos que detentaba antes de la situacin de baja. Podemos encontrar los
siguientes tipos:

Alta presunta o de pleno derecho.

Alta asimilada.

Alta presunta: existe el presupuesto de hecho (sujeto que est realizando una
actividad laboral) pero el empresario ha incumplido (no lo ha dado de alta). La
ley establece una presuncin iuris et de iure de existencia de alta a efectos de
determinadas contingencias

Accidentes de trabajo y enfermedad profesional

Desempleo

Alteracin de la salud.
Embarazada: slo en el momento del parto, hospitalizacin

3
 El fin del alta presunta es garantizar la proteccin del trabajador asalariado
dado que rige el principio de automaticidad de las prestaciones

Alta asimilada
Son supuestos donde NO hay actividad laboral, por cese temporal o definitivo,
pero con la intencin de garantizar derechos futuros, la Ley entiende que el
trabajador se encuentra en una situacin asimilada al alta. Su fin es preservar las
expectativas de derechos del sujeto que precisa de 2 requisitos ( estar de alta y
actividad laboral) que NO se dan.
Cada supuesto se contemplan de forma particularizada y la asimilacin slo
tiene efectos respecto de las prestaciones que expresamente la sealen, as son
situaciones asimiladas al alta:
Desempleo (si un trabajador desempleado muere, su esposa puede pedir
pensin de viudedad y orfandad).
Excedencia forzosa.
Convenio Especial con la Seguridad Social (TAS 2865/03). Es una
situacin asimilada al alta donde por acuerdo, el interesado permanece
en el Sistema comprometindose al abono de las cotizaciones
correspondientes, al objeto de mantener sus expectativas de proteccin.
Son Modalidades del Convenio Especial:
o Los que tienen por objeto mantener la situacin de alta de los
trabajadores
o Los que tienen como finalidad mejorar la cuanta econmica de
las prestaciones
o Frmulas de cotizacin de determinados colectivos a cuya
actividad no afecta la obligacin de cotizar
o Los que pretenden paliar las consecuencias de la emigracin o
desplazamientos duraderos al extranjero

Alta presunta: incumplimiento del empresario, pero hay actividad (trabajador

est trabajando)
Alta asimilada: no hay presupuesto (no est trabajando) pero se asimila al alta
a fin de preservar derechos futuros.

4. Baja de trabajadores.

Se declara la separacin del trabajador del Rgimen de la SS en el que estuviera

incluido al cesar la relacin de trabajo. Extingue la obligacin de cotizar.
La baja surte efectos dese la fecha del cese en el trabajo, siendo necesario que la
solicitud de baja vaya acompaada de una real y efectiva cesacin de la prestacin
laboral que dio lugar al alta

4
 TEMA 6.- GESTIN Y FINANCIACIN DEL SISTEMA DE SEGURIDAD
SOCIAL

1. TITULARIDAD ESTATAL. DESCENTRALIZACIN FUNCIONAL

Las CC.AA no tienen competencias ni en la legislacin bsica (de titualaridad

estatal segn el art. 41 C) ni en su regulacin normativa porque el Estado
organiza el Sistema, pero crea unos entes instrumentales que asumen la funcin de
forma descentralizada (art. 57 LGSS) a travs de unos entes pblicos
instrumentales ( INSS, INSALUD e Instituto Nacional de Servicios Sociales). Segn
la Constitucin art. 148.1. 20 (asistencia social) y 21 (sanidad e higiene) las
competencias en esas materias (asistencia social, sanidad e higiene)
correspondern a las CC.AA, pero lo tocante al Sistema de la SS (pensiones) ser
competencia de la SS, de donde concluimos:

El Sistema de la S.S es de titularidad estatal, con una gestin

publificada, descentralizada, de articulacin pluralista con fuerte grado
de estatalizacin en los rganos de gobierno.

publificacin : una nota caracterstica del sistema de SS (art. 41 C) , lo gestiona

el Estado (titularidad estatal) como competencia exclusiva ( art. 149 C) y las
CC.AA no tienen competencia en el Sistema de SS. Segn el TC en la legislacin
bsica se incluyen Reglamentos y Otras Normas.
descentralizada: a nivel funcional ( art. 4 LGSS) porque la gestin es mediante
entes instrumentales que asumen su ejecucin de forma descentralizada (el
Estado atribuye a entidades pblicas esa funcin)
articulacin pluralista: derivado de la descentralizacin funcional.
fuerte grado de estatalizacin: hay mecanismos de control, y adems los
ciudadanos no tienen ningn poder en el sistema.

2 .LA ORGANIZACIN DE LA GESTIN

Desde sus orgenes, la gestin del Sistema se confi a Instituciones

especializadas, y a lo largo de su evolucin, han sido varias las entidades
encargadas de su gestin (Instituto Nacional de Previsin y las Mutualidades
Laborales).

Actualmente, el esquema organizativo de la gestin de la SS lo recoge el

Captulo VII del Ttulo I de la LGSS, que distingue tres apartados:

1. Entidades Gestoras, a las que se reconoce competencias de gestin y

administracin de la SS (arts. 57 a 61 LGSS) [INSS, INSALUD, Instituto
Nacional de Servicios Sociales].
2. Servicios Comunes, a los que se atribuyen competencias universales
de todo el Sistema (art. 62 a 66 LGSS) [TGSS].
3. Entidades Colaboradoras, que participan en la gestin (art. 67 a 77
LGSS) [Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedad Profesional de la SS,
Empresas]

1
Ahora vamos a ver el esquema organizativo de la gestin de la SS mas a fondo.

3.ENTIDADES GESTORAS (entr en examen)

Definicin (art.59 LGSS): entidades de Derecho pblico con capacidad jurdica

para el cumplimiento de sus fines.
Son Entidades Gestoras del Sistema de la SS:
El Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS).
El Servicio Pblico Estatal de Empleo (SPEE antes INEM).
El Instituto de Mayores y Servicios Sociales (IMSERSO).
El Instituto Nacional de Gestin Sanitaria (INGESA).
Adems existen Entidades Gestoras para Regmenes Especiales (como el
Instituto Social de la Marina) y Entidades Gestoras de Regmenes Especiales
Externos (MUFACE= funcionarios del Estado, ISFAS= fuerzas armadas, MUGEJU=
funcionarios de justicia)

El Ministerio de Trabajo, enumeran los principios ordenadores de la gestin y

las entidades gestoras, cita:

Simplificacin

Racionalizacin

Economa de costes

Solidaridad financiera

Unidad de caja

Eficacia social

Descentralizacin

[nota: por indicacin de la profe vamos a ver competencias de algunas de ellas].

Las competencias del:

- INSS: gestin y administracin de prestaciones econmicas del Sistema de la
SS, o sea, las que correspondien al Rgimen General y a los Regmenes Especiales,
excepto la gestin de:
Pensin de invalidez
Pensin de jubilacin en modalidad no contributiva, y
Desempleo (servicios complementarios de prestaciones del Sistema SS).
-INMERSO: competencias en materia de personas mayores, excepto el
reconocimiento y pago de las pensiones contributivas. Tambin gestiona los
servicios sociales complementarios del Sistema de la SS y los planes, programas y
servicios de mbito estatal para mayores y personas con dependencia
- INGESA, tiene limitadsimas funciones actualmente.
- SPEE: gestiona las prestaciones por desempleo, desde el pago de las
prestaciones hasta el reconocimiento, suspensin y extincin del derecho a
percibirla. Tambin tiene funciones de control del cumplimiento de la legislacin
e inspeccin de posibles fraudes.

4. SERVICIOS COMUNES

Servicios Comunes son tres:

2
 a) Tesorera General de la SS (TGSS): su existencia garantiza la preservacin
del Ppo de Unidad de Caja del Sistema (caja nica). Es un ente con
personalidad jurdica propia, es decir, es un organismo pblico autnomo
que funciona bajo los principios de Solidaridad Financiera y Caja nica, de
forma que unifica todos los recursos financieros del Sistema. Sus
competencias son de titularidad estatal.

b) Gerencia de Informtica de la SS: su funcin es dirigir, coordinar y controlar

los servicios de informtica y proceso de datos de las Entidades Gestoras y
Servicios Comunes de la Seguridad Social.
c) Servicio Jurdico de la Administracin de la Seguridad Social: funciones y
competencias relativas al asesoramiento jurdico, representacin y defensa en
juicio, de las Entidades gestoras y de los Servicios Comunes de la Admon de la SS.

5. ENTIDADES COLABORADORAS EN LA GESTIN.

Son entidades que Colaboran pero No gestionan, son:

1. Mutuas Accidentes de Trabajo y Enfermedad Profesional (MATEPSS)

2. Empresas

1. MATEPSS: Su origen est en las anteriores mutuas (Mutuas Patronales de

AT y EP) cuya finalidad era asegurar la responsabilidad del patrn en esos
casos. De la denominacin se elimina Patronal y se aade Seguridad social
para darle un carcter ms pblico y menos privado.
Concepto legal de MATEPSS (art. 68 LGSS): son asociaciones autorizadas
por el Mno. Trabajo y Asuntos Sociales, constituidas por empresarios, sin nimo
de lucro y sujetas a normas, que asumen una responsabilidad mancomunada
con el objetivo de colaborar en la gestin de la SS, sin perjuicio de realizar otras
prestaciones, servicios y actividades que le sean atribuidas.

Elementos caractersticos de la MATEPSS:

Entidades jurdico privadas (asociacin de empresarios)
Sin nimo de lucro (finalidad no propia de una Sociedad Mercantil)
Su funcin de colaboradora de la SS le confiere carcter semi-pblico,
pese a ser entidades privadas, y se someten a controles por la Admn.
Actan en rgimen de responsabilidad mancomunada.
Su objeto es colaborar con la gestin, pero a veces se le otorgan
competencias que van ms all, y en ocasiones, parece que el margen
entre colaborar y gestionar se vulnera.

Competencias de las MATEPSS (art 68.2 LGSS):

1. Colaboracin en la gestin de contingencias de AT y EP.
a. En AT: gestin de principio a fin, desde las prestaciones econmicas,
prestacin de asistencia sanitaria y rehabilitacin, coste de servicios y
actividades preventivas, as como contribucin a servicios de
prevencin, recuperacin y dems previstos en la LGSS a favor de las

3
 vctimas y de sus beneficiarios; y, los derivados de los servicios y
gastos de administracin.
b. En EP: la Mutua gestiona la prestacin por incapacidad temporal y el
perodo de observacin.
2. Colaboracin en la gestin de la prestacin econmica de IT derivada de
contingencia comn D.A. 11 El empresario decide que entidad gestiona los
riesgos profesionales, y la utilidad de la competencia econmica en caso AT.
3. Colaboracin en la gestin de la cobertura econmica por IT derivada de
contingencia comn de trabajadores del RETA, siempre que opten por
incluir dentro de la accin protectora dicha prestacin
4. Realiza actividades de prevencin, recuperacin ajeno a travs de una
organizacin especfica e independiente de las funciones y actividades de la
colaboracin de la gestin de la Seguridad Social

Requisitos de constitucin, rgimen funcionamiento y control: (no se ha

explicado)

Requisitos de constitucin (art. 69 LGSS)

La integracin en las Mutuas se produce mediante un Convenio de
Asociacin, con vigencia de un ao prorrogables tcitamente

La Mutua no puede decidir la resolucin o suspensin del Convenio ni en
caso de incumplimiento del empresario de sus obligaciones.

Las Mutuas actan como aseguradora: reciben ingresos por cuotas de los
empresarios asociados.

Para garantizar el cumplimiento de sus las competencias de las Mutuas

Los ingresos, as como bienes muebles o inmuebles forman parte del
patrimonio de la Seguridad Social.

Constituyen un fondo de reserva donde revierten los excedentes
anuales obtenidos por las Mutuas en su gestin (art. 73 LGSS)

Rgimen de tutela y control arts 68.6, 71 LGSS

2. EMPRESAS. Es tradicional de nuestro Sistema de SS la colaboracin de las

empresas en la gestin, ya por mandato legal o ya por decisin voluntaria, a
cambio de beneficios.
Se regula en el art. 77 LGSS la colaboracin de la empresas en la gestin de la
SS, distinguiendo entre:

a) Colaboracin Obligatoria (entr en examen) ( Pago Delegado de

prestaciones)
Todas las empresas colaboran obligatoriamente, adelantando el pago. La
empresa paga a sus trabajadores unas prestaciones por delegacin de la entidad que
corresponda ( sea el INSS o MATEPSS). El empresario paga, pero no como un
responsable directo sino por delegacin de quien debe pagar. Su objetivo es
facilitar los trmites gracias a la cercana trabajador/empresario. La empresa puede
eximirse de esta obligacin y trasladar a la entidad gestora cuando:

Tenga menos de 10 trabajadores y acumulativos

Ms de seis meses consecutivos abonando la prestacin
Tambin estn exentas de esta obligacin, las empresas a las que se concede la
suspensin o fraccionamiento en el pago de cuotas
4
 Prestaciones de Colaboracin Obligatoria son:

a) prestaciones econmicas por IT, cualquiera que sea su causa (derivada de

AT o EP, o Enfermedad Comn o Accidente No Laboral), excepto: maternidad y
riesgo por embarazo.

b) subsidio por desempleo parcial, ( por reduccin de jornada o de das de

trabajo).

Cmo se paga? (ojo examen)

El pago se realiza con cargo a la entidad responsable (INSS, Mutua o SPEE),
siendo un pago por delegacin. La empresa se resarce descontando su importe de
los ingresos que debe abonar en concepto de cuotas. Si no presentase en tiempo los
documentos de cotizacin no proceder la compensacin.
Todos los meses el empresario hace su cuadrante en concepto de cuotas a la SS,
y en un cuadro indica compensacin por IT o DP, el empresario lo compensa,
debiendo presentar los documentos necesarios.
El empresario acta por delegacin, siendo responsable directo frente al
trabajador la Entidad Gestora, o la Mutua.

b) Colaboracin Voluntaria ( autoaseguramiento)

No es pago delegado, podemos definirlo como autoaseguramiento de su
personal. La empresa asume cierta funcin y no traslada el pago, sino que abona
la prestacin no como pago, sino como responsabilidad de una obligacin
contrada por la empresa voluntariamente. A diferencia del pago delegado (donde
hay compensacin) en la colaboracin voluntaria, la empresa reduce (hay
reduccin) de las cuotas que paga mensualmente, la cuanta en la que colabora. En
la colaboracin obligatoria existe un responsable directo, aqu la empresa paga
voluntariamente una serie de prestaciones, asume cierta funcin.
Quien reconoce el ttulo de colaborador voluntario es la DGSS, debiendo
cumplirse con unos requisitos:
- Dimensin: debe tener ms 250 trabajadores, fijos afiliados a la SS. Se
admiten empresas de ms de 100 trabajadores si garantizan la asistencia
sanitaria porque se dediquen a eso.
- Poseer instalaciones sanitarias propias, suficientes y eficaces para prestar
asistencia sanitaria a trabajadores por IT por AT o EP o debida a
Enfermedad Comn o Accidente No Laboral.
- Correcto cumplimiento de las obligaciones derivadas de la legislacin social.

Ante que prestaciones colabora la empresa? Art. 77.1.a) y d) LGSS.

- 77.1.a) Pago de Prestaciones por incapacidad laboral derivada de AT y EP y
prestaciones de asistencia sanitaria y recuperacin profesional , incluido el
subsidio durante esa situacin.
- 77.1.d) Subsidio de incapacidad temporal por riesgo comn.
- La asistencia sanitaria de la Incapacidad derivada de Enfermedad comn y
Accidente no Laboral es una forma limitada a las empresas que venan
colaborando con anterioridad a la Ley 66/1997, DT 6

FINANCIACIN (por el manual, yo paso de ver esto creo que no cae seguro)
5
 TEMA 7 MARCO GENERAL DE LA ACCIN PROTECTORA

1. NOCIN Y CARACTERES DE LA ACCIN PROTECTORA

a) Ante que situaciones nos protege el sistema?

La funcin esencial de un Sistema de SS es proteger frente a situaciones de necesidad (art 41 C), pero el
legislador no atiende a todas las situaciones de necesidad y fija legalmente las situaciones protegidas.
La respuesta a estas situaciones protegidas son el conjunto de prestaciones del Sistema. El art.38 LGSS
recoge un doble listado de contingencias / prestaciones:
contingencia: situacin de infortunio que genera proteccin del sistema por medio de prestaciones.
Provocan una situacin de necesidad derivada de un riesgo, que puede se riesgo comn (EC o ANL)
o riesgo profesional (AT o EP)
Prestacin: respuesta a la situacin protegida (en dinero o en especies)
El Estado proteger cuando la contingencia (riesgo) se hace realidad y se produce la situacin de
necesidad (llamada situacin protegida) que puede ser de naturaleza variada:
- Econmica o Prestacional;
- Real (en las pensiones del NNC hay que demostrar la necesidad) o Presunta (para prestaciones NC
se presume por haber cotizado).
- Temporal (como maternidad, paternidad, IT, etc) o Permanente( son la IP, Jubilacin).
Una vez materializado y generada la situacin de necesidad se proporciona la prestacin. El Art. 38.
refiere las clases de prestaciones:
1. Asistencia sanitaria (en maternidad, EC o EP y de accidentes, sean o no de trabajo) y Recuperacin
profesional ( en cualquier caso)
2. Prestaciones econmicas (en IT; maternidad; paternidad; riesgo durante embarazo; riesgo durante la
lactancia; invalidez; jubilacin; desempleo, en niveles contributivo y asistencial; muerte y
supervivencia; y las que reglamentariamente se determine el Ministro de Trabajo y Asuntos Sociales).
3. Prestaciones familiares, en sus modalidades contributiva y no contributiva.
4. Las prestaciones de servicios sociales (en materia de invlidos y asistencia a la 3 edad, as como
las que se considere conveniente).
El art. 38 refiere como complemento de estas prestaciones, los beneficios de la asistencia social.
Se tiene derecho a una prestacin cuando junto al Hecho Causante (HC es la actualizacin de la
contingencia) se cumplen unos requisitos.

b) Qu requisitos debo tener para obtener prestaciones?

Para ser protegido o tener derecho a prestaciones se necesitan:
a) Los requisitos del alta y de la cotizacin en las contingencias comunes
b) En las contingencias profesionales no se exigen cotizaciones; se presumen. El accidente por causas
no profesionales se asemeja al accidente de trabajo, por tanto no necesita periodo de cotizacin.

2. LAS CONTINGENCIAS PROTEGIDAS COMUNES Y PROFESIONALES:

En funcin de la causa que origina la contingencia se diferencian las situaciones de necesidad, as se
habla de:
Riesgos o contingencias Comunes: traen su causa en EC o ANL.
Riesgos o contingencias Profesionales: traen su causa en un AT o EP.

3. EL ACCIDENTE DE TRABAJO(entr en examen)

Concepto de AT (art. 115.1): se considera AT toda lesin corporal sufrida por el trabajador con
ocasin o por consecuencia del trabajo. (Lesin Corporal son secuelas sobre la salud o la capacidad
laboral, derivadas del accidente).

1
 Elementos del AT:
1. Trabajo por cuenta ajena (y por cuenta propia, autnomos, desde art. 3 RD 1273/2003).
2. Lesin corporal.
3. Conexin entre trabajo y lesin

Diferencia entre AT y ET (Enfermedad de Trabajo): (entr en examen)

AT: es el hecho o accin sbita que produce una lesin corporal (accidente propio)
ET: deterioros lentos y progresivos(accidentes impropios). Se entiende que son ET las del el art. 115.2 e, f, g:
- las EC o no profesionales, en las que el trabajo es la causa determinante.
- las enfermedades o defectos anteriores que se agravan a consecuencia del accidente.
- las enfermedades intercurrentes (complicaciones derivadas del accidente)
Tambin tiene cabida como ET los llamados riesgos psicosociales, definidos jurisprudencialmente:
- estrs ocupacional, sndrome de burn-out (quemado)
- la violencia psicolgica en el trabajo
o acoso sexual
o acoso moral o mobbng
o Acoso discriminatorio por edad, gnero, orientacin sexual etc.

4. LA RELACIN DE CAUSALIDAD: CONEXIN ENTRE TRABAJO Y LESIN

El art. 115 considera como AT toda lesin corporal sufrida por el trabajador con ocasin o por
consecuencia del trabajo. Se trata de una Presuncin iuris tantum, y son AT, salvo prueba en contra, las
lesiones sufridas durante el tiempo y lugar de trabajo, NO contemplndose esta presuncin en los AT de los
trabajadores autnomos, donde la conexin ha de ser directa. La presuncin Iuris Tamtum nos permite
extender el concepto de AT segn el 115.2, y tambin tendrn la consideracin de AT:

a. Los sufridos al ir o al volver del trabajo (AT in itinere)

b. Los sufridas con ocasin o consecuencia del desempeo de cargos sindicales.
c. Los ocurridos con ocasin o consecuencia del cumplimiento de rdenes del empresario o
espontneamente en inters del buen funcionamiento de la empresa.
d. Los acaecidos en actos de salvamento y otros anlogos, cuando tengan conexin con el trabajo

5. EXCEPCIONES A LA RELACION DE CAUSALIDAD

La exigencia de la relacin de causalidad entre Trabajo y Lesin tiene las excepciones que se recogen en el
art. 115.4 y NO se considerarn como AT:
a. Los debidos a fuerza mayor extraa al trabajo. (NO es fuerza mayor extraa la insolacin, el rayo y
otros fenmenos naturales).
b. Los debidos a dolo o a imprudencia temeraria del trabajador.
No impide calificar como AT :
a. La imprudencia a consecuencia del ejercicio habitual de un trabajo, por la confianza que ste inspira.
b. La concurrencia de culpabilidad civil o criminal del empresario, de un compaero o de un tercero,
salvo que no guarde relacin alguna con el trabajo.

6. LA ENFERMEDAD PROFESIONAL(entr en examen)

Concepto de EP: (Art. 116 LGSS): la contrada a consecuencia del trabajo ejecutado por cuenta
ajena en las actividades que expresamente se delimitan como productoras en el RD 1299/2006 (se
recogen en una lista cerrada)

2
 Elementos de la EP: segn el art. 116 los elementos de la EP son:

Existencia de una enfermedad (lesin)

Realizacin de un trabajo por cuenta ajena

Relacin de causalidad.

El concepto es ms estricto que el AT, pues la relacin de causalidad se da solamente en unas

enfermedades que estn recogidas en una lista y slo son esas enfermedades las que se producen a
consecuencia del trabajo, se recogen en el RD 1299/2006 de 10 noviembre.

7. LAS PRESTACIONES DE LA SEGURIDAD SOCIAL

Prestaciones: son el conjunto de medidas previstas para paliar las situaciones de necesidad habidas con
ocasin de la produccin de una contingencia.

Tipos de prestaciones:
1. Econmicas: por la falta de ingresos, pueden distinguirse por su duracin en:
a) Peridicas: son las pensiones y subsidios. Se pagan con carcter vitalicio (las pensiones) o con
carcter temporal (subsidio por desempleo, la IT, etc).
b) A tanto alzado: se pagan de una sola vez como las indemnizaciones, la natalidad, etc.
2. Tcnicas o de Servicios: es la asistencia sanitaria. Puede consistir en prestaciones mdicas,
hospitalarias y farmacuticas, con diversos fines (recuperadores, curativos, preventivos o
rehabilatadores)
3. Contributivas y no contributivas (art. 86LGSS) se diferencian por:
o Prestaciones Contributivas (NC):se financian a travs de cotizaciones, son cobertura profesional.
o Prestaciones NO Contributivas (NNC): se financian con cargo a impuestos, se otorgan a quienes
carecen de recursos y se encuentran en situacin de necesidad.
4. Bsicas o complementarias
o Bsicas son todas las prestaciones (tanto contributivas como las no contributivas).
o Complementarias (art. 55.1 LGSS) son los servicios y auxilios que otorga la SS a las personas ante
estados o situaciones de necesidad, previa demostracin de carecer de recursos indispensables
para hacer frente a estos. Se trata de prestaciones de Servicios Sociales y de Asistencia Social.

8. REQUISITOS PARA CAUSAR DERECHO A LAS PRESTACIONES

La proteccin del Sistema de la SS no es automtica, hay que cumplir unos requisitos, diferenciando entre
prestaciones del NNC y del NC, as tenemos:
 Prestaciones del NNC (de subsistencia):
o Existencia real de una situacin de necesidad
o Residencia en Espaa por un cierto perodo previo (salvo en caso de complementos a mnimos;
prestaciones por hijo a cargo slo se precisa residencia actual).
o Cumplimiento de los requisitos especficos segn la prestacin solicitad

 Prestaciones del NC( sustitutivas de las rentas dejadas de percibir):

o Afiliacin al RGSS.
o Alta en el RGSS cuando sobreviene la contingencia. Esta exigencia se ha flexibilizado y se
considera cumplida en caso de:
 Alta Presunta (incumplimiento del empresario de dar de alta)
 Alta Asimilada (se exime su cumplimiento en situaciones que se considera como si
estuviera en activo).

3
 o Tener cubiertos los perodos de cotizacin previos o Carencia antes de que sobrevenga la
contingencia (art. 124 LGSS). Es una manifestacin del Principio contributivo.
 Excepciones: no se exige periodo de cotizacin previos en caso de accidentes (sea o no laboral) o
de EP.
 Flexibilizacin, pues la jurisprudencia ha elaborado la Teora de los llamados das-cuota, por la
que a los das naturales cotizados se suman los das ficticios correspondientes a las pagas
extraordinaria
 La Carencia previa exige dos connotaciones:
o Carencia genrica: es el tiempo mnimo de cotizacin para tener derecho a la
prestacin.
o Carencia especfica: los tiempos de cotizacin previos han de estar ubicados en un
momento temporal concreto (inmediatamente antes de la produccin de la
contingencia).

9. CUANTA DE LAS PRESTACIONES ECONMICAS

Debemos diferenciar entre:

 Prestaciones no contributivas: su fin = garantizar un nivel mnimo de ingresos, por eso son
uniformes y de igual cuanta (slo el complemento a mnimos es de cuanta diferencial), fijndose
por ley (LPGE) tanto el nivel de ingresos mnimos (situacin de necesidad) como su cuanta.
 Prestaciones contributivas: su fin = sustituir los ingresos que se perciban en activo, por eso su
cuanta se relaciona con esos ingresos. Las pensiones (vitalicias) y los subsidios (temporales) se
calcula a travs de la Base Reguladora BR (no ocurre lo mismo en el caso de las indemnizaciones).
Las prestaciones contributivas estn topadas, de forma que se establecen una cantidad mxima y
mnima en las pensiones que suponen la quiebra el ppo. contributivo.

Reglas para el clculo de las cuantas de las prestaciones:

Regla general para el clculo prestaciones vitalicias y temporales (pensiones y subsidios):

o La BR es igual al promedio de las BBCC (bases de cotizacin) de un perodo inmediatamente
anteriores al HC (n de meses segn la prestacin de que se trate)
o Aplicacin de un porcentaje segn la prestacin de que se trate
Regla para Indemnizaciones a tanto alzado
o Se aplica un Baremo.
o Parte de la cuanta de una pensin peridica
o Parte de la BR de otra pensin (IPP incapacidad permanente parcial)
o Cuanta predeterminada

Cuanta de las pensiones: se regula en los art. del 46 al 52 de la LGSS, encontramos:

 Pensiones no contributivas (art. 52 LGSS): su cuanta es fija, uniforme e igual. Al ser de subsistencia
pretende que sirva para atender a la supervivencia mnima del beneficiario, y su fijacin y
revalorizacin corresponde al legislador.
 Pensiones contributivas: su clculo se realiza en dos fases:
1. Se toman las bases de cotizacin (BC) de cierto nmero de aos, se suman y se halla un
promedio dividiendo esa suma por el nmero de meses considerados (se cuentan las pagas extras).
El resultado se llama Base Reguladora (BR) de la prestacin.
2. A la BR se le aplica un porcentaje que puede ser fijo o variable en funcin de: aos cotizados,
gravedad de la Incapacidad o responsabilidades familiares del pensionista.

4
 La cuanta de las pensiones contributivas estn topadas por exigencias de solidaridad del
Sistema y por control del gasto pblico, establecindose (art 47) un tope o cuanta mxima de
pensin anualmente en la LPGE.
Del mismo modo, las pensiones contributivas que aplicando las reglas anteriores no alcanzan
una cuanta mnima, se incrementan con un complemento, denominado complemento para
mnimos slo aplicable cuando el pensionista no perciba, al margen de la pensin, otras rentas o
ingresos en cuanta que no exceda a la sealada en la LPGE (garanta solo prevista para pensiones
contributivas) y es un mecanismo de aseguramiento de pensiones, derivado de la solidaridad, y
supone una rectificacin del ppo. contributivo. Si bien slo est prevista para pensiones
contributivas, su naturaleza es no contributiva y se financia con aportaciones del Estado, y en ellos
se tienen en consideracin: Clase de pensin que se trate, Edad y Circunstancias Familiares
Conclusin:
- la cuanta mxima supone una quiebra del ppo contributivo,
- el complemento a mnimos supone una rectificacin del ppo contributivo.

10. REVALORIZACIN DE PENSIONES

La revalorizacin anual de las pensiones persigue mantener el poder adquisitivo de los pensionistas,
frente a las subidas del incremento del nivel de precios, afectando la revalorizacin tanto a las pensiones
contributivas como a las no contributivas.
En las pensiones contributivas, la revalorizacin se vincula de forma directa y automtica con el ndice
de precios al consumo previsto para cada ao; si el IPC es superior al previsto se actualizar abonndose en
una sola paga

11. DINMICA DE LAS PRESTACIONES

Para el disfrute de prestaciones ha de producirse un reconocimiento formal por parte de la entidad
gestora (EG) previa peticin por el interesado.
La LGSS establece una serie de:
Prescripciones en el art. 43, as:
- El derecho al reconocimiento de la prestacin prescribe a los 5 aos desde el da siguiente de aquel
que tenga lugar el hecho causante de la prestacin.
- La prescripcin se puede interrumpir.
Caducidad en el art.44 LGSS, las prestaciones econmicas tienen una duracin, sean temporales
(subsidios) o permanentes (pensiones) o tanto alzado (indemnizaciones) de un ao.
Extincin: el derecho a las prestaciones puede extinguirse por diversas causas, que pueden ser
causas generales, vinculadas a sus caractersticas y a la funcin que cumplen (ej.: el subsidio
desempleo se extingue por la contratacin del desempleado) y otras sern las causas reguladas en la
normativa de desarrollo de cada una de las prestaciones.
Reintegro: de las prestaciones indebidas, que significa la devolucin de la prestacin cuando se ha
obtenido contra las exigencias legales (art. 45), procediendo a la devolucin de las cantidades
indebidamente percibidas, pero al tratarse de un derecho reconocido, exige la previa declaracin de
la falta de fundamento para ese derecho. (art. 145 LPL establece un plazo para la accin de revisin).
Incompatibilidad de pensiones (art. 122 LGSS)

12. CARACTERES Y GARANTIS DE LAS PRESTACIONES

Las reglas de la garanta de la percepcin de las prestaciones se establecen con el objetivo de asegurar el
cumplimiento de su funcin de proteccin, son:
1. Exonerar de tasas de cualquier tipo

5
 2. Prohibir cualquier tipo de retencin, cesin total o parcial, compensacin o descuento, con 3
excepciones:
a) Cumplimiento de las obligaciones alimenticias del beneficiario a favor de cnyuge e hijos.
b) Las obligaciones que el mismo beneficiario tenga con la propia Seguridad Social.
c) Supuestos de embargos.
3. En materia de gravamen fiscal, las prestaciones estn sujetas a tributacin establecida en las normas
reguladoras de cada impuesto.

13. EL PAGO DE LAS PRESTACIONES

Corresponde a las Entidades Gestoras (INSS) y a la Entidades Colaboradoras (MATEPSS), que tengan
atribuidas la gestin, la responsabilidad del pago de las mismas. Con carcter general, una vez reconocido el
derecho por el INSS, es la TGSS quien ha de proceder al pago. Del pago de las prestaciones derivadas de las
contingencias profesionales son responsables (sujetos obligados) bien el INSS, bien la MATEPSS.
En las prestaciones no contributivas, como su gestin corresponde a las CC.AA, sern los rganos de
stas las que reconocern las pensiones y fijarn sus importes.

14. RESPONSABILIDAD EMPRESARIAL EN ORDEN A LAS PRESTACIONES

Cuando una persona se encuentra afiliada y en alta, o en situacin asimilada al alta, al sobrevenir la
contingencia o situacin protegida, tendrn derecho a prestaciones y la responsabilidad se imputar a las
Entidades Gestoras, MATEPSS o Empresarios.

 Supuestos de imputacin de la responsabilidad empresarial ante falta de inscripcin, afiliacin y alta

Falta de inscripcin de la empresa: determina la responsabilidad empresarial de las prestaciones a
las que el trabajador pudiera tener derecho, dado que la inexistencia de sta lleva consigo el
incumplimiento de otras obligaciones legales (afiliacin, alta)

Falta de alta y afiliacin (art. 94.2 LGSS/66) el empresario es el responsable de las prestaciones
dado que es el nico obligado

La falta de afiliacin y alta del trabajador no exime a la Mutua de anticipar la prestacin (art. 126.3
LGSS)

Alta posterior al inicio de la relacin laboral: el empresario es responsable por el perodo

transcurrido antes de cursar el alta.

Los supuestos de Alta Presunta, ello no exonera al empresario

 Incumplimientos por falta de cotizacin

No se ingresa ninguna cantidad durante un tiempo: la falta de cotizacin es parcial cuando se cotiza
por una base inferior a la que corresponde al trabajador

Falta de ingreso de las cotizaciones: (Art. 94.2b) LSS/1966) el empresario ser responsable de las
prestaciones a partir del inicio del segundo mes siguiente a la fecha en que expire el plazo
reglamentario para el pago, de manera que las cotizaciones extemporneas no exonerarn de
responsabilidad al empresario. Excepcin: Supuestos de aplazamiento o fraccionamiento de pago
(art. 94.2 LSS/66).
 Doctrina jurisprudencial que modera la responsabilidad empresarial:

En el supuesto de prestaciones por contingencias comunes, se exime de responsabilidad al
empresario en supuestos de:
o Descubiertos ocasionales y espordicos y de corta duracin
o Pago extemporneo de las cuotas como consecuencia de actuaciones de oficio de la TGSS o
IT siempre antes de que aconteciese el HC
6
 o Cuando el incumplimiento no tiene trascendencia en la relacin jurdica de proteccin (STS
8-5-1997 RJ 3970) sin perjuicio de la obligacin de la empresa de abonar las cuotas con los
recargos y la posible sancin.

En los supuestos de prestaciones por riesgos profesionales:
o slo se modera la responsabilidad ante descubiertos ocasionales y espordicos de corta
duracin.
o En caso en que el empresario incumplidor no est exonerado de la responsabilidad corre a
cargo del mismo las prestaciones que se pudieran causar , si bien se abonar al trabajador o
sus causahabientes a travs de la Entidad Gestora correspondiente.

15. MEDIDAS PROTECTORAS DEL BENEFICIARIO EN CASO DE RESPONSABILIDAD EMPRESARIAL

Cuando no es posible determinar quin es responsable en caso de incumplimiento, bien porque la
empresa haya desaparecido, bien porque nunca ha existido sino aparentemente, se prevn mecanismos a
favor de los sujetos protegidos del percibo efectivo de las prestaciones. Son Mecanismos de Proteccin:
1. Ppo DE AUTOMATICIDAD DE LAS PRESTACIONES: se traduce, para el beneficiario, en el mantenimiento
del derecho a prestacin y su percepcin inmediata, con independencia del cumplimiento de las
obligaciones por los sujetos obligados, y con independencia de la falta de asuncin de las obligaciones
derivadas de la declaracin de responsabilidad.
Supone el anticipo de las prestaciones por las Entidades Gestoras o Colaboradoras o Servicios Comunes
con la consiguiente subrogacin en los derechos y acciones del titular de la prestacin. Se diferencia:
 Automaticidad absoluta: La Entidad Gestora o Colaboradora, deber proceder al anticipo de las
prestaciones en todas las situaciones en las que rija el Alta presunta (derivadas de AT, EP y desempleo, y
asistencia sanitaria en las anteriores y adems en EC, maternidad y ANL)
 Automaticidad relativa: la Entidad Gestora o Colaboradora solo procede al anticipo cuando hay
incumplimiento de la obligacin de cotizar, si el responsable ha cumplido con las obligaciones de
afiliacin y alta
2. RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA: se da en los casos en los que:
a) El empresario responsable o el obligado solidario o subsidiario a responder sea insolvente.
b) La MATEPSS obligada al anticipo no pueda pagar prestaciones derivadas de AT y EP
c) Para los casos en que no cabe anticipo de prestaciones y el empresario es insolvente.
El trabajador y/o sus derechohabientes podrn hacer efectivos sus derechos a prestaciones derivadas de IT,
IP o Muerte y Supervivencia con cargo al INSS. En esos supuestos el INSS es responsable del pago de las
prestaciones y podr resarcir del empresario o de la MATEPSS insolvente si viniese a mejor fortuna.

7
TEMA 8. INCAPACIDAD TEMPORAL PARA EL TRABAJO. MATERNIDAD, PATERNIDAD, RIESGO POR
EMBARAZO Y LACTANCIA.

1. DELIMITACIN DE LA SITUACIN PROTEGIDA (ART. 128)

La IT SE regula en los artculos 128 a 133 de la LGSS, pero No se define que es la IT. Los elementos del
concepto son:

Es una alteracin de la salud que impide la realizacin del trabajo.

Ser controlada por los servicios mdicos pblicos (Seguridad Social).

La inhabilidad ser temporal ( Limitacin temporal).
Las situaciones protegidas por la IT son (segn el art. 128) dos:
1) La alteracin de la salud ( por EC, EP, AT ANL) que impida la continuidad de la prestacin de
servicios
2) Los periodos de observacin, por enfermedad profesional, que conllevan baja en el trabajo ( implican
una IT presunta).

2. REQUISITOS DE LA INCAPACIDAD TEMPORAL (ART. 130).

Se condiciona al cumplimiento de:
1. Que haya una alteracin de la salud por EC, EP, AT o ANL.
2. Estar en Alta o Situacin asimilada al Alta (situacin asimilada al Alta a efectos de IT es slo aquel
individuo que est cobrando el desempleo del nivel contributivo NO la ayuda por desempleo). El
Alta presunta se considera SIEMPRE en todos los casos de AT EP
3. Acreditar una cotizacin mnima previa (Slo en caso de EC) de 180 das en los cinco aos
anteriores a la baja. No hace falta cotizacin en caso de AT o EP.

3. CONTENIDO DE LA PRESTACIN
La alteracin (temporal) de la salud puede generar un amplio catlogo de prestaciones, que sern:
Prestaciones tcnicas: destinadas a recuperar o restablecer la salud.
Prestaciones monetarias (subsidio por IT) para sustituir la prdida de renta.
El subsidio por IT se concreta en una prestacin, cuya cuanta se obtiene aplicando un porcentaje a la
Base Reguladora (BR)
La BR es igual a la base cotizacin (bc) del mes anterior por los das que tenga el mes anterior o por 30 si
tiene retribucin mensual. El Porcentaje, se determina segn el tramo temporal en el que se encuentre el
trabajador y el tipo de contingencia, as si es por:
Enfermedad Comn y Accidente No laboral: por los 3 primeros das no se percibe nada; por los das
del 4 al 20 se percibe el 60%, y a partir del 21 da corresponde el 75%.
Accidente de Trabajo o Enfermedad Profesional el subsidio se cobra desde el da siguiente a expedir
el parte de baja, correspondiendo el 75%.

4. PAGO DE LA PRESTACIN
Los sujetos obligados a pagar la prestacin por Incapacidad temporal son:
Si es por caso de EC o ANL:
o Del 4 al 15 da, pagar el subsidio el empresario directamente, sin reintegro por pblica
alguna
o Del da 16 en adelante, pagar la entidad gestora o colaboradora, sin perjuicio de la
posibilidad de que el empresario asuma el pago por delegacin.
Si es por caso de AT y EP: paga siempre la Entidad Gestora (INSS, SPEE) o Colaboradora (MATEPSS).

1
 5. DINMICA DE LA PRESTACIN
- Nacimiento del derecho a la prestacin de IT: nace a partir del da siguiente del parte mdico de baja.
El reconocimiento del derecho es competencia del INSS, pero se admite el reconocimiento por una mutua.
- Duracin: de la prestacin por IT:
Si es por EC, EP o Accidente, el subsidio tendr una duracin de 12 meses:
Se prorroga por otros 6 (art. 128.1 a) LGSS) si se presume que el trabajador podr ser alta por
curacin o Iniciar un expediente de IP.
Si por observacin de EP la duracin es de 6 meses, prorrogables otros 6 si es necesario para el
estudio y diagnstico de la enfermedad.
A efectos del perodo mximo de duracin de la IT y de su posible prrroga, se computarn los de recada
y de observacin.

6. EXTINCIN
Las situaciones protegidas son temporales y son causas de extincin de la prestacin (art 131 bis LGSS):

Transcurso del plazo mximo para la IT.

Ser alta mdica con o sin declaracin de IP.

Reconocerle el derecho a pensin de jubilacin.

Incomparecencia a las convocatorias para exmenes y reconocimientos del INSS.

6.1. Extincin por el transcurso del Plazo Mximo: (ojo examen)

El plazo mximo es de 12 meses, pero caben prorrogas, as tenemos:
Plazo mximo de IT inicial = 12 meses,
Plazo con Prorroga Ordinaria = de 6 meses (18 meses) si es presumible la curacin.
Plazo con Prorroga Especial = de 3 meses (21 meses) para calificarlo en grado de IP (Permanente)
No obstante, transcurridos todos estos plazos, cabe retrasar la IT a un mximo que NO rebase nunca
los 24 meses al inicio de la IT, cuando sea necesario seguir el tratamiento por las expectativas de curacin y
reincorporacin laboral.
En estos periodos no es obligatorio cotizar.

Resumen Plazos de IT:

- Plazo mx normal: .. 12 meses. Plazo mximo
- Con Prorroga Ordinaria: 6 meses ms. con Prorrogas Plazo Mximo como
- Con Prorroga Especial:. 3 meses ms. incluidas = 21 meses excepcin ante una
posible curacin no
- Lmite por expectativas:.. 3 meses ms. rebasar los 24 meses

7. MATERNIDAD
Se regula en los arts. 133 y ss LGSS modificados por la LO 3/2007, de 22 de marzo y RD 295/2009. Las
situaciones protegidas (art. 133 bis LGSS) son la maternidad, la adopcin y el acogimiento (sea preadoptivo,
permanente o simple, este ser superior a 1 ao), correspondiendo el disfrute de unos perodos de
descanso:
1. Descanso por maternidad biolgica: (suspensin del contrato) por 16 semanas para atender a la
recuperacin de la madre y a la atencin y cuidado del nio, que los distribuye la madre de forma
que:
a. Las 6 semanas tras el parto: uso exclusivo de la madre.
b. Las otras 10 semanas adicionales, podr ser usadas antes o despus del parto.
El perodo de 6 semanas ser exclusivo de la madre, salvo que fallezca y sobreviva el hijo, en cuyo caso
podr disfrutarlo el padre.

2
 El perodo de 10 semanas, cuando la madre y padre trabajan, la madre antes del inicio del descanso,
podr atribuir al padre el disfrute de una parte del mismo de forma ininterrumpida, ya simultneamente o
sucesivamente con la madre.
Requisitos necesarios para que el padre pueda disfrutar descanso por maternidad:
a) Ambos sean trabajadores
b) Que estn en alta
c) Que hayan cotizado
d) Que ella ceda el derecho

2. Descanso por adopcin o acogimiento (pre-adoptivo, permanente, o simple, si es como

mnimo 1 ao).
La norma laboral acoge las modalidades de acogimiento que crean situaciones con vocacin de
estabilidad, aunque no sean definitivas. Cabe el disfrute de los dos, aunque no estn trabajando, y es
renunciable (no es como las 6 semanas de la maternidad biolgica, que son de la madre exclusivamente).

8. REQUISITOS QUE HAN DE CUMPLIR LOS BENEFICIARIOS

Beneficiarios: segn el art. 133 ter LGSS, son: los trabajadores por cuenta ajena, y se extiende a
trabajadores por cuenta propia, segn la Disposicin Adicional 1 LGSS.
Requisitos:
Alta o situacin asimilada al alta (art. 5 RD 1251/2001)
Perodo de cotizacin (mnimo de 180 das en los ltimos 5 aos anteriores al parto, o por
decisin administrativa o decisin judicial).
Qu ocurre si la madre no cumple el requisito de la cotizacin (carencia)? Al encontrarse el contrato en
suspenso, est prevista una prestacin especial (art. 133 sexies) as:
a. Si tiene menos de 21 aos (a fecha del parto o de la decisin de acogimiento o resolucin judicial
de adopcin) = no se exigir perodo mnimo de cotizacin.
b. Si tiene entre 21 y 26 aos (a fecha del parto o de la decisin de acogimiento o resolucin de la
adopcin)= el perodo mnimo de cotizacin ser de 90 das, en los 7 aos anteriores al inicio del
descanso. Se da por cumplido este requisito si, alternativamente, el trabajador acredita 180 das
cotizados a lo largo de su vida laboral.
c. Si es mayor de 26 aos (a fecha del parto o de la decisin de acogimiento o de la resolucin judicial
de adopcin)= el perodo mnimo de cotizacin ser de 180 das en los 7 aos anteriores al inicio del
descanso. Se da por cumplido este requisito si, alternativamente, el trabajador acredita 360 das
cotizados a lo largo de su vida laboral.

9. PRESTACIONES ECONMICAS POR MATERNIDAD

a) Subsidio por maternidad (art. 133 quter): La prestacin por maternidad o paternidad es el 100% de
la Base Reguladora ( hasta 1.994 era el 75%). La duracin (16 semanas) puede tener ampliaciones:
- Por parto o adopcin mltiples (art. 3.2 RD 1251/2001) se ampla dos semanas por cada hijo (a
partir del segundo)
- Por parto prematuro con hospitalizacin (art. 48 ET) una ampliacin de ms de 7 das y que
puede llegar hasta 13 semanas (adicionales).
- Por discapacidad del hijo o del menor adoptado o acogido (art. 48.4 n ET)

b) Subsidio especial (art. 133 septies): aqu la referencia NO es la Base Reguladora, sino un indicador de
precios (el IPREM) que se introdujo en el 2004, correspondiendo el 100%, siendo su duracin mxima
42 das desde el parto.
Durante el descanso por maternidad se mantiene la obligacin de cotizar y son computables para el
acceso a las prestaciones de Seguridad Social.

3
 Si finaliza el contrato mientras se percibe prestacin, seguir percibiendo sta hasta su finalizacin,
pasando luego a la situacin legal de desempleo y pasa a percibir la prestacin por desempleo, si rene los
requisitos de la misma.
Las prestaciones econmicas por maternidad se gestiona por el INSS, no cabe pago delegado, es una
gestin directa.

10. PRESTACIONES DE RIESGO DURANTE EL EMBARAZO Y LACTANCIA NATURAL

Se regula en el art. 134, 135 y 135 bis LGSS, y a efectos de la prestacin econmica, se entiende por
riesgo durante el embarazo, la situacin de suspensin del contrato, cuando debiendo cambiar la
trabajadora de puesto por otro compatible a su estado, tal cambio no sea posible o no sea razonable por
motivos justificados. Situaciones protegidas sern:
Suspensin del contrato por riesgo durante el embarazo ( art. 26.3 LPRL)
Suspensin de contrato por lactancia natural de un menor de 9 meses
El riesgo ha de ser especfico para la salud de la trabajadora y/o el feto, no basta con un riesgo
genrico (en ese caso se protegera como IT).
La prestacin econmica consiste en subsidio equivalente al 100 % de la Base Reguladora establecida
para la prestacin de incapacidad temporal por contingencia profesional.
La gestin y el pago de esta prestacin econmica por riesgo durante el embarazo, corresponder a la
Entidad Gestora (INSS, SPEE) o a la MATEPSS, en funcin de la entidad con la que la empresa tenga
concertada la cobertura de los riesgos profesionales.
Extincin: se extingue la prestacin por riesgo y lactancia por causas como
Fallecimiento (de uno u otro)
Comenzar la suspensin por maternidad
Reincorporacin al puesto de trabajo o a otro compatible
Extincin del contrato

11. PATERNIDAD
Es una novedad que aparece en la LO 3/2007 de 22 marzo. A efectos de la prestacin por paternidad, se
entiende como situacin protegida el nacimiento, la adopcin y el acogimiento (pre-adoptivo, permanente o
simple, ste superior a 1 ao). En estos supuestos, el trabajador (padre) tendr derecho a la suspensin del
contrato durante 13 das ininterrumpidos y ampliables en dos das ms por cada hijo en los casos de parto,
acogimiento y adopcin mltiples. Esta suspensin es independiente del disfrute compartido de los perodos
de descanso por maternidad. (art 48 bis del ET, aprobado por RDL 1/1995, de 24 de marzo).

Beneficiarios y Requisitos: Segn el art. 133 nonies sern:

Beneficiarios: los trabajadores por cuenta ajena que disfruten de la suspensin del contrato referido en el
art. 48 bis del ET.
Requisitos:
- cumplir la condicin general del art. 124.1 LGSS ( estar en Alta o situacin asimilada al alta), y
- acreditar una cotizacin mnima de 180 das, en los 7 aos anteriores a la fecha de la suspensin,
o, 360 das a lo largo de su vida laboral, y
- reunir las dems condiciones que reglamentariamente se determinen.

Contenido de la prestacin: La prestacin econmica por paternidad consistir en un subsidio

determinado en la forma establecida en el art 133 quater para la prestacin por maternidad, (subsidio del
100 % de la Base Reguladora establecida para la prestacin de incapacidad temporal por contingencia
profesional) y podr ser denegada, anulada o suspendida por las mismas causas establecidas para esta
ltima.

4
 TEMA 9. PROTECCIN POR DESEMPLEO.

1. CONCEPTO Y NIVELES DE PROTECCIN

La contingencia por desempleo (art. 203 LGSS) se define como: situacin en que se encuentran quienes,
pudiendo y queriendo trabajar, pierdan su empleo o vean reducida su jornada de trabajo.
Elementos que la distinguen:
a) Aptitud para el trabajo: la falta de empleo NO se debe a minusvala fsica o psquica. El desempleado
es apto para el trabajo.
b) Voluntariedad: el desempleado busca trabajo y no lo encuentra. Manifiesta su voluntad de trabajar
con su inscripcin como demandante de empleo.
c) Prdida o reduccin del empleo: el sistema protege al desempleado que habiendo tenido trabajo lo ha
perdido (total o parcialmente).
La proteccin por desempleo se estructura en un doble nivel (art. 204 LGSS):
Nivel contributivo: la denominada prestacin por desempleo consiste en una renta sustitutiva de
la renta salarial dejada de percibir.
Nivel asistencial: el llamado subsidio de desempleo, cuyo objeto es subvenir la situacin de
necesidad del desempleado, concedindole una cantidad fija.

2. SUJETOS PROTEGIDOS, CLASES DE DESEMPLEO Y CONTENIDO

2.1. Sujetos Protegidos(art. 205 LGSS): la proteccin se aplica, por igual, a los trabajadores por cuenta
ajena de todos los regmenes que integran el sistema, incluyndose penados excarcelados, emigrantes
retornados y socios trabajadores de cooperativas de trabajo asociado y de explotacin comunitaria de
la tierra, con dos excepciones:
- El sistema especial de desempleo de los trabajadores eventuales del campo
- Los trabajadores que no tienen derecho porque su rgimen no lo contempla: RETA, RE Mar,
Trabajadores por cuenta propia del RE Agrario, Empleados del Hogar, Estudiantes y Funcionarios.

2.2. Clases de desempleo (art. 203 LGSS): hay que distinguir entre:
Desempleo Total: cese con carcter temporal suspensin- y definitivo extincin-, en la actividad
que vena desarrollando.
Desempleo Parcial: cuando la jornada del trabajador es objeto de una reduccin temporal no
inferior a un tercio, si el salario se reduce proporcionalmente. Por reduccin temporal de jornada
ordinaria se entiende aquella que se autorice por un perodo de regulacin de empleo y que
requiere una previa autorizacin administrativa.

2.3. Contenido de la prestacin (art. 206). La proteccin por desempleo comprende:

a) Prestaciones econmicas directas: son el pago al beneficiario de unas sumas que compensan la
carencia de rentas. En el nivel contributivo se llama prestacin por desempleo; y en el nivel asistencial se
llama subsidio por desempleo.
b) Prestaciones econmicas indirectas: son el abono de cotizaciones a la Seguridad Social mientras el
beneficiario est cobrando las prestaciones econmicas directas en ambos niveles.
c) Prestaciones no propias del desempleo: son polticas de empleo a poner al desempleado en mejores
condiciones para salir del desempleo, mejorando su formacin para aumentar su posibilidad de encontrar
empleo.

3. LA PRESTACIN DE DESEMPLEO. REQUISITOS (art. 207 LGSS). (entr en examen) Son cuatro
requisitos:

1
 a) Requisito general de la afiliacin/alta o situacin asimilada al alta. Son situaciones asimiladas al alta
las del art 2 del RD 625/1985 ( excedencia forzosa por cargo pblico, cumplimiento del servicio militar o
prestacin sustitutoria, traslado o desplazamiento temporal de la empresa, retorno de trabajadores
inmigrantes, invalidez provisional, liberacin por cumplimiento de condena o libertad provisional, y la de los
fijos discontinuos que no sean llamados al reiniciarse la actividad). El desempleo es una contingencia donde
opera el principio de alta presunta y el de automaticidad de las prestaciones (art. 220 LGSS).
b) Cotizacin mnima de 360 das, en los 6 aos anteriores a la situacin de desempleo o al momento en
que ces la obligacin de cotizar.
c) Estar en situacin de desempleo, acreditando disponibilidad para buscar empleo y aceptar colocacin
adecuada, a travs de la suscripcin del llamado compromiso de actividad.
d) No haber cumplido edad para tener derecho a la pensin contributiva de jubilacin, salvo no tener
acreditado el perodo de cotizacin para ello, o se trate de suspensin de relaciones labores o reduccin de
jornada autorizadas por resolucin administrativa.

4. COMPROMISO DE ACTIVIDAD (Art. 231.2 LGSS) (entr en examen)

El beneficiario de esta prestacin debe acreditar que busca empleo, tanto para que nazca su derecho
como para mantener ese derecho. Por compromiso de actividad se entiende el compromiso del solicitante
o beneficiario de la prestacin, de buscar empleo, aceptar una colocacin adecuada y participar en acciones
de motivacin, informacin, orientacin, reconversin o insercin profesional para incrementar su
ocupabilidad. Este compromiso de actividad prohbe rechazar ofertas adecuadas, bajo sancin de
prdida o extincin del derecho. Conforme va pasando el tiempo de percepcin de la prestacin, el SPE tiene
ms margen de decisin respecto de lo que ha de entenderse por colacin adecuada.
Se entiende colacin adecuada segn el art. 231.3 de la LGSS:
La profesin demandada y la que corresponda con su profesin habitual o cualquiera que se ajuste a
sus aptitudes fsicas y formativas. En todo caso, la coincidente con la ltima actividad desempeada,
si su duracin fue igual o superior a 3 meses
Transcurrido un ao de percepcin de las prestaciones, sern consideradas adecuadas, aquellas que
a juicio del Servicio Pblico de Empleo puedan ser ejercidas por el trabajador

5. CUANTA DE LA PRESTACIN POR DESEMPLEO (Art. 211 LGSS).Se fija teniendo en cuenta dos
consideraciones:
Dar una proteccin real: la prestacin no puede ser demasiado baja, de ah que la BR se
determinar sobre las BC recientes.
No puede tener un nivel demasiado alto, se le aplica un determinado porcentaje a la BR, porcentaje
que decrece segn avanza la prestacin.
La BR prestacin por desempleo = promedio de las BC por la contingencia de desempleo
correspondientes a los ltimos 180 das anteriores al da de la situacin de desempleo o del da del cese de
la obligacin de cotizar. El porcentaje (decreciente) vara en funcin de la duracin de la prestacin, por lo que
la cuanta no es uniforme.
Topes: se introducen en la dimensin asistencial de la prestacin contributiva. Criterios:
- Indicador econmico Indicador pblico de rentas de efectos mltiples (IPREM)
- Existencia o no de hijos a cargo: hay hijos a cargo cuando son menores de 26 aos o mayores
incapacitados, carecen de rentas superiores al SMI y convivan con el beneficiario
- Topes mximos:
o 175% del IPREM incrementado en una sexta parte si tiene hijos a su cargo;
o 200% del IPREM cuando tenga un hijo a su cargo;
o 225% del SMI cuando tenga o dos o ms hijos
- Topes mnimos: La cuanta mnima de la prestacin nunca ser inferior al 107% (si tiene hijo a su
cargo) o 80% (no tiene hijo a su cargo) del IPREM.

2
 La cuanta resultante ser disminuida por el descuento que realiza la Entidad Gestora (SPEE) por la
obligacin de ste de cotizar por las contingencias generales (art. 214), y la aplicacin de la reduccin
correspondiente al IRPF.

6. DINMICA
- Nacimiento (art. 209 LGSS) de la proteccin requiere formalizar una solicitud al SPE, que se presentar
en los 15 das hbiles desde la Situacin Legal de Desempleo (SLD). Si la solicitud es extempornea la
prestacin se reduce en los das que medien hasta la fecha en que naci el derecho, salvo acreditar fuerza
mayor.
La solicitud requiere la inscripcin como demandante de empleo, si no se hizo antes se realizar en el
momento de la solicitud.
- Duracin (art. 210): estar en funcin de los periodos de ocupacin cotizada en los ltimos 6 aos
anteriores a la situacin legal de desempleo.
- Suspensin (art. 212): es la interrupcin temporal tanto del abono de la prestacin, como de la
obligacin de cotizar, reanudndose la proteccin cuando cesa la causa que la motiv. Son motivos de
suspensin:
- Imposicin de una sancin por infracciones leves (incumplimiento de obligaciones formales) y
graves (incumplimiento de obligaciones de disponibilidad para bsqueda activa de empleo).
- Periodos de cumplimiento de condena de privacin de libertad.(No hay suspensin si el beneficiario
tiene responsabilidades familiares).
- Realizacin de un trabajo de duracin inferior a 12 meses (por cuenta ajena) o 24 meses ( por cuenta
propia), en otro caso es causa de extincin.
- Readmisin, en caso de despido improcedente o nulidad.
- Traslado al extranjero para la realizacin de trabajo o perfeccionamiento profesional por un periodo
inferior a 6 meses.

7. EXTINCIN (Art. 213 LGSS) por causas como:

- Agotamiento de la duracin de la prestacin.

- Sancin (por los trminos previstos en la LISOS)
- Realizacin de un trabajo de duracin igual o superior a 12 meses (si es cuenta ajena) o 24(si es
cuenta propia). El trabajador tiene derecho de opcin (art. 210.3) entre reabrir el derecho inicial
(por el periodo que le restaba con las bases y tipos que le corresponda) o percibir la prestacin
generada por las nuevas cotizaciones. Si opta por la apertura de las que gener, la prestacin
por la que no opt no generara el reconocimiento de derecho posterior (contributiva o
asistencial). El legislador pretende que las cotizaciones que generan un nuevo derecho se pierden
sino se optan por stas y se pierden al optar por el derecho anterior, no pudiendo computarse
las cotizaciones generadas en el nuevo trabajo a efectos del reconocimiento de un derecho
posterior.
El derecho de opcin existe cuando el beneficiario tiene dos derechos reconocidos, el inicial (en
suspenso por la realizacin de la actividad) y, el nuevo (generado por dicha actividad). Si este
ltimo no supusiera el reconocimiento de nueva prestacin, la opcin ni siquiera se planteara y
las cotizaciones realizadas redundaran en beneficio del trabajador para posteriores derechos.
- Cumplimiento de la edad de jubilacin (salvo que no tenga acreditada la cotizacin requerido
para la prestacin de jubilacin).
- Traslado de residencia al extranjero, salvo que sea por menos d 6 meses y para el
perfeccionamiento profesional
- Renuncia voluntaria al derecho reconocido

3
 8. NIVEL ASISTENCIAL. SUBSIDIO DE DESEMPLEO. (importante)
Encontramos requisitos comunes y requisitos especiales de cada uno de ellos.
Requisitos Comunes son los establecidos en el art. 215 de la LGSS:
- Estar inscritos como demandante de empleo durante un periodo de espera de un mes
- No haber rechazado oferta de empleo, ni haberse negado a participar en acciones de promocin,
formacin profesional
- Carecer de rentas de cualquier naturaleza (excepto de la vivienda habitual) superiores, en
cmputo mensual, al 75% del SMI.
- Presentar la solicitud en los 15 das hbiles desde el nacimiento del derecho.

9. PRESTACIONES DE NIVEL ASISTENCIAL (ART. 215, 216, 217) Diferenciamos entre:

1. Desempleados que han agotado el perodo de la prestacin concedida en el nivel contributivo. El art.
215.1.1 contempla tres supuestos que vinculan el subsidio al agotamiento (no prdida por sancin) de una
prestacin en el nivel contributivo;
a) El subsidio por responsabilidades familiares: para seguir dispensando prestaciones a parados con
responsabilidades familiares que haban agotado la prestacin por desempleo. responsabilidades
familiares son tener a cargo al cnyuge o un hijo menor de 26 aos o mayor incapacitado o menor acogido.
Las cargas familiares se determinan por 2 factores: nmero de miembros y renta mensual del conjunto de la
unidad.
b) Subsidio para mayores de 45 aos o desempleados de edad madura: Exige haber agotado prestacin
de al menos 360 das de duracin, carecer de responsabilidades familiares, y ser mayor de 45 aos en la
fecha de agotamiento de la prestacin.
c) Subsidio especial para desempleados de larga duracin: Exige haber agotado una prestacin de 720
das y ser mayor de 45 aos. La propia norma seala la especialidad de este subsidio.

2. Desempleados sin prestacin por desempleo por no alcanzar el perodo mnimo de cotizacin. Son los
llamados subsidios contributivos [art. 215.1.2.a, y b] siempre que hayan cotizado, al menos, 3 meses (si
tienen responsabilidades familiares), o 6 meses, (si no tienen) y se hayan inscrito como demandantes de
empleo en el plazo de 30 das desde el hecho causante.
3. Desempleados protegidos por su especial necesidad
a) Subsidios de:
Emigrantes retornados: (215.1.1.c) LGSS): precisa ser trabajador espaol emigrante retornado de
pas no de la Unin Europea, con los que no exista Convenio, y acrediten haber trabajado un mnimo
12 meses en los ltimos 6 aos desde su ltima salida de Espaa, y no tengan derecho a la prestacin
por desempleo.
Liberados de prisin, (215.1.1.d) LGSS) que no tengan derecho a prestacin por desempleo, si el
internamiento se prolong durante ms de 6 meses.
Invlidos permanentes (215.1.1.e) LGSS) declarados capaces para el trabajo o en situacin de
incapacidad permanente parcial, tras revisin por mejora de una incapacidad permanente total,
absoluta o gran invalidez.
b) Subsidio para mayores de 52 aos (subsidio de prejubilacin) art. 215.1.3 LGSS. Trata de permitir
sobrevivir, tenga o no cargas familiares, hasta cumplir la edad de jubilacin y poder obtener la pensin. Se
condiciona a que el beneficiario rena todos los requisitos salvo la edad- para acceder a cualquier tipo de
pensin de jubilacin del sistema de la Seguridad Social, y que haya cotizado por desempleo al menos
durante 6 aos a lo largo de su vida laboral.
Objetivo: paliar las situaciones de quienes estando desempleado ha alcanzado una edad avanzada que
dificulta su reincorporacin al trabajo. El propsito es doble:
- Proporcionar medios de subsistencia a los trabajadores mayores de una cierta edad, carente de
ingresos.
- Contiene un designio de alejamiento de esos trabajadores del mercado de trabajo.

4
 TEMA 11.- INCAPACIDAD PERMANENTE

1. INCAPACIDAD PERMANENTE. CONTINGENCIA O SITUACIN DE

NECESIDAD: CONCEPTO ART. 136.1

Podemos entender por incapacidad permanente la situacin del trabajador que,

despus de haber estado sometido al tratamiento prescrito y de haber sido dado de alta
mdicamente, presenta reducciones anatmicas o funcionales graves, susceptibles de
determinacin objetiva y previsiblemente definitivas, que disminuyan o anulen su capacidad
laboral (art. 136.1 LGSS).

Los elementos que integran el hecho causante son:

Persistencia de una alteracin grave del estado de salud, pese a haber seguido un
tratamiento y ser dado de alta mdica. Es indiferente el origen, comn o
profesional. La LGSS establece dos exigencias para entender concurrente este
requisito: que se haya seguido un tratamiento previo, finalizado por alta mdica y
que la patologa sea grave.

Dictamen propuesta del Equipo de Valoracin de Incapacidades (EVI). Juicio mdico.

La norma requiere que las patologas o alteraciones graves de la salud sean
susceptibles de determinacin objetiva. El legislador remite esta cuestin a una lista de
enfermedades que ayude a fijar este diagnstico.

Reduccin de la capacidad para trabajar. Lo determinante es el efecto negativo

que esta patologa tiene sobre la capacidad para seguir trabajando. La norma legal
remite la calificacin de la incapacidad permanente, en sus distintos grados legales,
a la fijacin de un porcentaje de reduccin de la capacidad de trabajo que
reglamentariamente se establezca. Slo encontraremos dos lmites: el mnimo (33
por 100 de la capacidad laboral) y el mximo (anulacin por completo de la
misma). Dentro de esta banda encontramos cuatro grados legales.

Carcter permanente. La posibilidad de recuperacin de la capacidad laboral

del invlido se estima mdicamente como incierta o a largo plazo. Por existir tal
posibilidad se prev la tcnica de la revisin.

GRADOS LEGALES DE INCAPACIDAD art. 137.1 LGSS

La multiplicidad de situaciones de reduccin de la capacidad laboral por estados

patolgicos graves presumiblemente definitivos se ordena a travs del concepto de
grado. Por tal se entiende el concreto porcentaje de reduccin de la capacidad de
trabajo que, para el desarrollo de su profesin habitual, un determinado estado
patolgico genera en el trabajador.

Actualmente conviven dos modelos diferentes de proteccin frente a la

incapacidad permanente. El primero, vigente transitoriamente (Dis. Transitoria 5
bis LGSS), rechaza la tcnica del listado prefijado de enfermedades o estados
patolgicos laboralmente incapacitantes, as como de fijacin de los
correspondientes grados, para apostar por una tarea mdico-administrativa de
encuadramiento de cada concreta situacin en el grado legalmente definido. El

1
segundo (art. 137.2 LGSS), en suspenso hasta el desarrollo reglamentario, apuesta
por este instrumento.

Como regla general, la LGSS ordena en cuatro grados: incapacidad permanente

parcial, incapacidad permanente total, incapacidad permanente absoluta y gran
invalidez.

1. La incapacidad permanente parcial: se identifica con una reduccin de la

capacidad de trabajo del sujeto protegido no inferior al 33 por 100 de su
rendimiento normal para la profesin habitual (profesin que ejerca el
interesado o del grupo profesional en que aqulla estaba encuadrada).. Se puede
seguir trabajando en el mismo puesto que se ocupaba antes de la
incapacidad.

2. La incapacidad permanente total: se identifica con aquella situacin de

inhabilitacin o ineptitud del trabajador para realizar todas o buena parte de
las tareas correspondientes a la profesin habitual, pero que no perjudica su
capacidad de realizar otra actividad profesional.

Dentro de este grado, se viene reconociendo la incapacidad permanente total

cualificada.

3. La incapacidad permanente absoluta: La legislacin lo identifica con la

situacin de completa o radical ineptitud para cualquier tipo de trabajo,
no ya slo para el habitual como suceda con el anterior grado.

4. La gran invalidez: se identifica con una situacin que, nacida a partir de la

incapacidad permanente total o de la incapacidad permanente absoluta,
implica la necesidad de estar asistido, para los actos bsicos de la vida, por
una tercera persona.

REQUISITOS

La LGSS establece una remisin a las normas que fijan los requisitos generales. En
segundo lugar, determina los requisitos especficos para obtener la proteccin.

Alta (art. 138.1 LGSS): Afiliacin. El alta puede ser real, asimilada o presunta
o de pleno derecho. Se contempla una excepcin a la misma para acceder a las
prestaciones por incapacidad permanente en los grados de absoluta para todo
trabajo o gran invalidez derivadas de contingencias comunes. Esta exencin no
afecta a la exigencia del perodo mnimo de cotizacin (perodo de carencia).

No se tiene derecho a causar pensin de incapacidad permanente cuando el

beneficiario, en la fecha del hecho causante, tenga 65 aos y rena los requisitos
para acceder a la pensin de jubilacin. Esta regla se aplica slo para contingencias
comunes, salvo que no se renan los requisitos para acceder a la jubilacin.

2
 REQUISITOS: PERODO DE COTIZACIN

Art. 138.2 LGSS: se concreta en la exigencia, pero slo para la enfermedad comn, de
un perodo mnimo de cotizacin (perodo de carencia). Este perodo debe cubrirse antes de
la declaracin de incapacidad permanente. Las normas para determinar este perodo de
cotizacin se ordenan en torno al criterio de la edad del beneficiario.

a. Si el sujeto causante tiene menos de treinta y un aos de edad, la tercera parte del
tiempo transcurrido entre la fecha en que cumpli los diecisis aos y la del hecho
causante de la pensin. Ejemplo de un sujeto con 29 aos: este sujeto habr
nacido en 1980 y los 16 aos los habra cumplido en 1996, por tanto desde
esta fecha hasta el 2009 van 13 aos. la 3 parte de 13 seran 4 aos.

b. Si el causante tiene cumplidos treinta y un aos de edad, la cuarta parte del tiempo
transcurrido entre la fecha en que se haya cumplido los veinte aos y el da en que
se hubiese producido el hecho causante, con un mnimo, en todo caso, de cinco aos.
En este supuesto, al menos la quinta parte del perodo de cotizacin exigible deber
estar comprendida dentro de los diez aos inmediatamente anteriores al hecho
causante. Ejemplo de un sujeto con 42 aos: este sujeto ha nacido en 1967 y
los 20 aos los ha cumplido en 1987. Desde esta fecha hasta el 2009 van 22
aos. la 4 parte de 22 es 5 aos.

La generalidad de las reglas relativas a la fijacin del perodo de cotizacin

encuentra en la Ley dos quiebras:

1. En relacin con la incapacidad permanente parcial, pues la cotizacin mnima

ser de mil ochocientos das, dentro de los diez aos inmediatamente anteriores a
la fecha en la que se haya extinguido la incapacidad temporal de la que se derive
la IP.
2. Para los supuestos en que se accede a los grados de incapacidad permanente
absoluta o a la gran invalidez en situacin de no alta, exigindose un perodo
mnimo de quince aos de cotizacin y al menos cinco comprendidos en los diez
ltimos.

DETERMINACIN DE LA BASE REGULADORA. IP DERIVADA DE

ENFERMEDAD COMN ART. 140 LGSS

Correspondiente a prestaciones por incapacidad permanente derivadas de

enfermedad comn:

Incapacitados a los que se les exija un perodo de cotizacin igual o superior a

8 aos ( 52 aos o ms en la fecha del hecho causante) y cuando se acceda con una
edad superior a 65 aos que no renen el perodo exigible para causar pensin de
jubilacin BR = 96 BC/112

Incapacitados a los que se les exija un perodo de cotizacin menor a 8 aos

(Menores de 52 aos) BR = Bases de cotizacin del perodo de cotizacin
exigible/n de bases x1,1666

3
 Durante los perodos en los que no hubiese existido obligacin de cotizar dichos
perodos se integrarn con la base mnima del RG para trabajadores mayores de 18
aos

Porcentaje aplicable en funcin de los aos cotizados. Novedad introducida con

la reforma 40/2007: Aplicar el porcentaje que corresponda en funcin de los aos
cotizados segn lo previsto para la jubilacin (art. 163LGSS). Perodo de cotizacin
real ms los aos que le falten al interesado para cumplir 65 aos. Mnimo
contemplado 50%. Entrada en vigor de la reforma: cuando el procesos de IT del
que procedan las nuevas situaciones determinantes de IP se hayan iniciado a partir
del 1 de enero de 2008 (DT 16 LGSS)

DETERMINACIN DE LA BASE REGULADORA. IP DERIVADA DE

RIESGOS PROFESIONALES Y ACCIDENTE NO LABORAL

Accidente de Trabajo y enfermedades profesionales. Remisin a la legislacin

precedente. Busca garantizar el salario percibido en el ao anterior

Artculo 140.3 supuestos de accidente no laboral. Remisin a la legislacin

precedente. La base es el cociente que resulte de dividir por 28 la suma de las bases
de cotizacin del interesado durante un periodo ininterrumpido de 24 meses (que
sern elegidos por el beneficiario dentro de los siete aos anteriores).

No es aplicable aunque la causa sea un accidente no laboral
 IP absoluta y gran invalidez que se accede desde la
situacin de no alta
 Cuando se accede a la prestacin desde la situacin de
asimilada al alta sin obligacin de cotizar

CONTENIDO DE LA PRESTACIN: PORCENTAJE A APLICAR SEGN

GRADOS

La alteracin de la salud constituye uno de los presupuestos del hecho causante

de la incapacidad permanente y requiere un tratamiento sanitario adecuado. La
prdida de renta por una situacin que impide, con vocacin de permanencia, la
continuidad del trabajo, requiere prestaciones monetarias que sustituyan y/o
compensen tal carencia. Estas prestaciones pueden consistir en rentas peridicas
(subsidios y pensiones) o en cantidades a tanto alzado (indemnizaciones).

Cada grado de incapacidad permanente da derecho a una diferente prestacin

econmica. La cuanta de la prestacin es la cantidad resultante de aplicar una
cantidad a tanto alzado, o un determinado porcentaje, sobre la base reguladora. A
estas pensiones les son aplicables las reglas sobre topes mximos y pensiones
mnimas. Estos lmites son fijados todos los aos en la LPGE.

Art. 139 LGSS:

IP Parcial (Art. 9 del RD 1646/1972): 1. La prestacin econmica

correspondiente a la incapacidad permanente parcial para la profesin que ejerca el
interesado o del grupo profesional, en que aqulla estaba encuadrada consistir en

4
una cantidad a tanto alzado equivalente a veinticuatro mensualidades de la base
reguladora que haya servido para determinar la prestacin econmica por
incapacidad laboral transitoria de la que se deriva la invalidez.

IP Total (art. 12.2 D 3158/1966 y art. 5 de la O. 31 julio 1972):

 IMPORTES MNIMOS

IP total por enfermedad comn: No inferior al 55% de la base
mnima de cotizacin para mayores de 18 aos en trminos
anuales vigentes en cada momento (se incorpora un ltimo
prrafo al art. 139.2)

IP total cualificada de menores de 60 aos: Importes mnimos
a establecer en el cuadro de cuantas mnimas anuales de las
pensiones de modalidad contributiva que se recoja en las
LPGE (disp. adic. primera Ley 40/2007)

La prestacin econmica correspondiente a la incapacidad permanente total

consistir en una pensin vitalicia, que podr excepcionalmente ser sustituida por
una indemnizacin a tanto alzado cuando el beneficiario fuese menor de sesenta
aos.

Los declarados afectos de incapacidad permanente total para la profesin que

ejerca el interesado o del grupo profesional, en que aqulla estaba encuadrada
percibirn la pensin prevista en el prrafo anterior incrementada en el porcentaje
que reglamentariamente se determine, cuando por su edad, falta de preparacin
general o especializada y circunstancias sociales y laborales del lugar de residencia,
se presuma la dificultad de obtener empleo en actividad distinta de la habitual
anterior.

Cuando los trabajadores que hayan sido declarados con una incapacidad
permanente total para su profesin habitual opten, dentro de los treinta das
siguientes a dicha declaracin, porque les sea reconocido el derecho a una pensin
vitalicia, la cuanta de sta ser equivalente al cincuenta y cinco por ciento de su
base de cotizacin. Transcurrido el mencionado plazo sin ejercitar el derecho de
opcin se entender efectuado a favor de la pensin vitalicia. En todo caso, la
opcin tendr carcter irrevocable.

No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, si el trabajador tuviese sesenta o

ms aos en la fecha en que se haya declarado la incapacidad, el derecho de opcin
se entender realizado en favor de la pensin vitalicia.

IP ABSOLUTA: La prestacin econmica correspondiente a la incapacidad

permanente absoluta consistir en una pensin vitalicia.

El trabajador declarado invlido en el grado de incapacidad permanente absoluta

para todo trabajo, adems de los tratamientos especializados de rehabilitacin y
readaptacin, tendr derecho a una pensin vitalicia equivalente al ciento por
ciento de su salarlo real.

5
 GRAN INVALIDEZ: Si el trabajador fuese calificado de gran invlido, tendr
derecho a una pensin vitalicia, incrementndose su cuanta con un complemento,
destinado a que el invlido pueda remunerar a la persona que le atienda. El importe
de dicho complemento ser equivalente al resultado de sumar el 45 % de la base
mnima de cotizacin vigente en el momento del hecho causante y el 30 % de la
ltima base de cotizacin del trabajador correspondiente a la contingencia de la que
derive la situacin de incapacidad permanente. En ningn caso el complemento
sealado podr tener un importe inferior al 45 % de la pensin percibida, sin el
complemento, por el trabajador.

6
 TEMA 12.- PENSIN DE JUBILACIN

CONCEPTO

Regulacin: arts. 160 y ss LGSS en los que se contempla tanto en su modalidad

contributiva (seccin 1) como no contributiva (seccin 2).

Del artculo 160 LGSS se desprende que la contingencia de jubilacin se

configura jurdicamente como el derecho a percibir una pensin pblica dirigida a
sustituir, producido el retiro de la vida activa al alcanzar una determinada edad, el defecto
de ingresos econmico-profesionales dejados de percibir por la persona jubilada.

De este concepto legal se extraen 3 requisitos:

El cese (total o parcial) en el trabajo realizado por cuenta ajena, con la

consiguiente prdida o reduccin de la retribucin.
El cumplimiento de la edad pensionable. La jubilacin supone el final de la
vida activa profesional y la percepcin de una pensin pblica.
Un perodo previo de cotizacin carencia mnima, que evidencia una
dedicacin prolongada al ejercicio de actividades profesionales y una aportacin
determinada al Sistema.

REQUISITOS DEL HECHO CAUSANTE. LA EDAD

La edad es un requisito condicionante del derecho a la pensin de jubilacin. En

relacin con ello, se ha de diferenciar entre un tope mnimo o inicial, que
representa la edad ordinaria para acceder al derecho y un tope mximo, que
determinara la necesidad u obligatoriedad de acceder al mismo.

Edad del sujeto causante:

Edad ordinaria o mnima: la edad ordinaria legalmente prevista para
tener derecho a la pensin pblica de jubilacin es 65 aos. No implica
que el sujeto deba jubilarse necesariamente, sino que esta acta como
mero presupuesto para la concesin de la prestacin. Es necesario que el
sujeto manifieste su voluntad. en la prctica esta edad se ve rebajada,
porque convive con otras edades especiales o extraordinarias que
permite anticipar la jubilacin. Es posible para determinados colectivos
adelantar la edad ordinaria.

Edad mxima. Las clusulas de Jubilaciones forzosas disp. adic. 10 ET

Se reconoce expresamente a la negociacin colectiva la posibilidad de
imponer la extincin de la relacin laboral a partir de la edad ordinaria
Dichas clusulas deben estar vinculadas a objetivos de poltica de empleo
(mejora de la estabilidad en el empleo, transformacin de contratos
temporales en indefinidos, o accin dirigida a favorecer la calidad en el
empleo). El trabajador afectado debe cumplir con todos los requisitos
legales de acceso a la pensin de jubilacin.

1
 LA EDAD: ADELANTO O REBAJA DE LA EDAD ORDINARIA Y
JUBILACIONES ANTICIPADAS

Nuestro Derecho prev dos grupos de supuestos de anticipacin de la

jubilacin:

Adelanto de la edad ordinaria de jubilacin, para colectivos concretos. Esta

reduccin deber realizarse por Real Decreto, a propuesta del MTAS, para grupos
o actividades profesionales cuyos trabajos sean de naturaleza excepcionalmente
penosa, txica, peligrosa o insalubre y acusen elevados ndices de morbilidad o
mortalidad, siempre que los trabajadores afectados acrediten en la respectiva
profesin o trabajo el mnimo de actividad que se establezca.

La edad mnima podr ser reducida por causa fsica o psquica art. 161.1.bis y
RD 1539/2003 que fija coeficientes reductores de la edad de jubilacin para
personas con minusvala igual o superior al 65% o tambin en un grado de
discapacidad igual o superior al 45% siempre que en este ltimo supuesto, se
trate de discapacidades reglamentariamente determinadas en los que concurran
evidencias que determinen de forma generalizada y apreciable una reduccin de
la esperanza de vida de esas personas. Tope mnimo 52 aos

LA EDAD: JUBILACIONES ANTICIPADAS

Las jubilaciones anticipadas son aquellos supuestos que permiten a un

trabajador acceder a la jubilacin antes de alcanzar la edad ordinaria prevista con
carcter general (65 aos), asumiendo un coste, a travs de la aplicacin de
coeficientes reductores de la cuanta de la pensin. A diferencia del grupo de
casos anteriores en los que se incentiva o favorece, aqu queda penalizada esta
decisin.

Se contemplan los siguientes supuestos:

1. Situaciones de Derecho transitorio:

Quienes, con 60 aos y 15 de cotizacin, estuvieran afiliados al Mutualismo

Laboral antes de 1967 (Disp. Trans. 3A 2). Se reduce la pensin un 8 % por cada
ao de anticipacin.

Quienes, teniendo esta misma condicin mutualista, acreditan 30 o ms aos

de cotizacin (Disp. Trans. 3a 2, prrafo 2). Se aplica una reduccin en funcin de
los aos cotizados.

Para aquellos mutualistas que, habiendo cotizado a varios Regmenes de

Seguridad Social, no renen en ninguno de ellos los requisitos de acceso, pero s
cuando se computa la totalidad de cotizaciones realizadas a cada uno de los
mismos.

2. Rgimen General moderno de jubilacin anticipada para todos los que tengan
61 aos cumplidos, sin aplicacin de los coeficientes reductores de edad. Es un
derecho condicionado al cumplimiento de ciertos requisitos: inscripcin como

2
demandante de empleo 6 meses antes, 30 aos de cotizacin mnima y cese
involuntario en el empleo.

Este acceso a la jubilacin anticipada resulta penalizado al aplicar coeficientes

reductores de la cuanta.

LA EDAD: JUBILACIONES ANTICIPADAS

Se contemplan otros supuestos especiales de jubilacin anticipada. As cabe

destacar:

Jubilacin especial a los 64 aos por fomento de empleo. Se trata de un supuesto de

jubilacin anticipada vinculada al fomento del empleo. Su regulacin se encuentra
en el RD 1.194/1985, que estableci una modalidad contractual de fomento del
empleo que llevaba aparejada la anticipacin de la edad de jubilacin. La edad se
rebaja con carcter general de 65 a 64 aos respecto a los trabajadores por cuenta
ajena siempre el empresario proceda a la sustitucin simultnea a su cese por otro
trabajador demandante de empleo. Reduccin de la edad que no implica reduccin
del importe de la pensin.

Jubilaciones anticipadas en el marco de los Planes de reconversin

industrial de empresas en crisis y procesos de reconversin por circunstancias
extraordinarias que afectaron a algunos sectores de actividad en los aos 80,
bajo la vigencia de la Ley 2$/1984, que estableca formas especiales de
jubilacin anticipada a travs de ayudas equivalentes

Jubilacin anticipada pactada en los convenios colectivos. Los convenios colectivos

pueden pactar edades de jubilacin inferiores a las establecidas con carcter
general, siendo la empresa la que compensa las reducciones que en la pensin
puedan operarse.

Jubilacin parcial. Se trata de una modalidad encaminada al fomento del

empleo; puede ser temporal, mantenindose hasta la jubilacin total del trabajador.
Es una tcnica de jubilacin no slo flexible sino gradual, de ah su importancia.

PROLONGACIN DE LA EDAD DE LA VIDA LABORAL.

JUBILACIONES DESPUS DE LOS 65 AOS ART. 163.2 LGSS

Objetivos de la medidas de prolongacin de la vida activa o retraso de la

jubilacin. Fomento de la permanencia en el trabajo profesional y
desincentivacin de la jubilacin anticipada. El envejecimiento de la poblacin y
el difcil equilibrio entre activos y pasivos

La jubilacin parcial

Exencin del pago de las cotizaciones por contingencias comunes,
salvo por IT, Desempleo y FOGASA de los trabajadores mayores
de 65 aos

Mejora de la cuanta de la pensin Art. 163.2 LGSS cuando se
acceda a la pensin de jubilacin a una edad superior a la de 65
aos, siempre que al cumplir esta edad se hubiera reunido el
perodo mnimo de cotizacin establecido, se reconocer al

3
 interesado un porcentaje adicional consistente en un 2% por cada
ao completo transcurrido entre la fecha en que cumpli dicha
edad y la del hecho causante de la pensin. Dicho porcentaje se
elevar al 3% cuando el interesado hubiera acreditado al menos 40
aos de cotizacin al cumplir 65 aos

JUBILACIN PARCIAL (entr en examen)

El artculo 166 LGSS admite tanto la jubilacin parcial diferida a partir de los 65
aos como la jubilacin parcial anticipada desde los 60 hasta los 65 aos, edad
ordinaria.

La primera permite que los trabajadores que ya han cumplido la edad ordinaria
de jubilacin y que renan los requisitos para causar derecho a la misma puedan
compatibilizar la pensin parcial con el trabajo parcial.

La segunda, la jubilacin parcial anticipada, permite a los trabajadores que

renen todas las condiciones para tener derecho a la pensin, con excepcin de la
edad, acceder a la jubilacin parcial, en las condiciones previstas en la LET.

JUBILACIN PARCIAL ART. 166 LGSS

Anticipada:

Haber cumplido 61 aos, o 60 si se trata de trabajadores que sean
mutualistas el 1 de enero de 1967

Reduccin de jornada un mnimo de un 25% y un mximo del 75%
o 85% para los supuestos en que el trabajador relevista sea contratado
a jornada completa mediante un contrato de duracin indefinida

Acreditar un perodo de antigedad en la empresa de 6 aos

Acreditar un periodo previo de cotizacin de 30 aos

Que se celebre un contrato de relevo con trabajador desempleado con
una duracin igual al tiempo que falte para cumplir 65 aos al
jubilado parcial. La jornada ser a tiempo completo o a tiempo
parcial igual a la reduccin de jornada por el trabajador sustituido

Diferida

Permite a los trabajadores que han cumplido la edad ordinaria de
jubilacin compatibilicen el percibo de la pensin (parcial) con l
trabajo a tiempo parcial

Para poder acceder a este tipo de jubilacin es necesario que el
trabajador rena los requisitos para causar derecho a la pensin de
jubilacin, siempre que se produzca una reduccin de la jornada
entre un mnimo de un 25% y un mximo de un 75%

La cuanta de la pensin ser el resultado de aplicar el porcentaje de
reduccin de la jornada laboral

4
 PERIODO DE CARENCIA

El derecho a la pensin de jubilacin est condicionado por la existencia de un

perodo de cotizacin previa o de carencia necesaria. El artculo 161.1 .b) LGSS
exige al beneficiario la condicin jurdica de:

Tener cubierto un perodo mnimo de cotizacin de quince aos a lo largo de la

vida laboral (carencia genrica), en cualquiera de los Regmenes.
Al menos dos debern estar comprendidos dentro de los quince aos
inmediatamente anteriores al momento de causar derecho (carencia especfica o
cualificada). Sin que se tenga en cuenta a efectos del cmputo la parte
proporcional correspondiente por pagas extraordinarias. Por tanto quince aos
reales sin aadrsele los das/cuota. De una exigencia de 4700 das se pasa a una
cotizacin efectiva de 5475 das

Perodo de aplicacin progresivo: cinco aos. Concretamente el perodo de

carencia se ampla 77das por cada seis meses transcurridos desde la entrada en
vigor de la Ley.

CONTENIDO DE LA PRESTACIN

La prestacin por jubilacin es una prestacin de carcter pecuniario, vitalicia y

nica para cada beneficiario.

La determinacin del importe de la pensin de jubilacin en su modalidad

contributiva, depende de dos elementos: la base reguladora y el perodo de
cotizacin. La cuanta de la pensin contributiva se determina a travs de aplicar
un cierto porcentaje variable de acuerdo con el perodo de ocupacin cotizada a la
correspondiente base reguladora.

La base reguladora de la pensin de jubilacin ser el cociente que resulte de

dividir por 210 (15 aos + 2 pagas extraordinarias por ao) las bases de cotizacin
del interesado durante los 180 meses inmediatamente anteriores a aquel en que se
produzca el hecho causante.

La pensin contributiva es un porcentaje de la base reguladora que se incrementa

en funcin de los aos de cotizacin efectuados, primando ms los primeros aos
cotizados que los ltimos.

La cuanta de la pensin de jubilacin est sometida a topes mximos y

mnimos.

En la fijacin del tope mnimo se atiende a la consagracin del principio

constitucional de suficiencia (arts. 41 y 50 CE). Los topes mnimos delimitan la
cuanta de la pensin mnima a percibir por el sujeto en cualquier Rgimen de
Seguridad Social y se instrumentan a travs de la figura de los complementos para
mnimos, que se establecen por la Ley anual de Presupuestos Generales del Estado.

5
 TEMA 13.- PRESTACIONES POR MUERTE Y SUPERVIVENCIA

PRESTACIONES POR MUERTE Y SUPERVIVIENCIA

Por prestaciones de muerte y supervivencia podemos entender aquellas tcnicas

o medidas de proteccin dineraria que pretenden proteger frente a las situaciones de necesidad
econmica derivadas para personas dependientes de otra persona sujeto causante
cuando, habiendo cotizado previamente al Sistema -son contributivas, pero ms
compensatorias que sustitutivas, fallece.

La muerte puede dar lugar a consecuencias muy variadas: finalizacin de la

relacin jurdica del asegurado; y va a dar lugar a situaciones de necesidad que
demandan una proteccin adecuada (proteccin de las personas dependientes del
fallecido), y que quedan en situacin de desproteccin.

Realidades como la incorporacin masiva de la mujer al mercado de trabajo, la

multiculturalidad derivada del fenmeno inmigratorio, el crecimiento de las formas
no matrimoniales de convivencia tienen escaso reflejo en la regulacin. La facilidad
con que se recoge el acceso a la condicin de sujeto beneficiario es directamente
proporcional a la escasez del nivel de proteccin, puesto que las cuantas no
alcanzan un nivel mnimo de dignidad.

La muerte puede provenir de causas profesionales o causas comunes. En

atencin a ello la accin protectora que se dispensa y los requisitos exigidos para su
devengo difieren. Los supuestos de hecho o situaciones protegidas, as como las
medidas de atencin o prestaciones (art. 171 LGSS), son:

El fallecimiento del causante da derecho a la percepcin de una prestacin

denominada auxilio por defuncin.
La supervivencia del cnyuge o pareja de hecho viudedad), determina el
derecho de ste a percibir una pensin vitalicia de viudedad.
Prestacin temporal de viudedad
La supervivencia de los hijos (orfandad), que genera el derecho a una pensin
de orfandad.
La supervivencia de otros familiares determina el derecho de prestaciones
pensiones o subsidios a favor de los mismos.
La muerte del trabajador derivada de accidente de trabajo o enfermedad
profesional da lugar a una indemnizacin especial a tanto.

PENSIN DE VIUDEDAD: SUJETOS BENEFICIARIOS(entr en examen)

El sujeto beneficiario del derecho a la pensin de viudedad es el cnyuge

superviviente, mujer o varn. Existencia de vnculo matrimonial o lo que es igual:
ser cnyuge y tener el matrimonio inscrito en el Registro Civil en realidad es el
nico requisito-. Se admite cualquier medio de prueba. La pensin de viudedad es
compatible con cualquier otra pensin.

Tendr derecho a la pensin de viudedad el cnyuge superviviente cuando, al

fallecimiento de su cnyuge, ste, si al fallecer se encontrase en alta o en situacin
asimilada a la de alta, hubiera completado un perodo de cotizacin de quinientos

1
das, dentro de un perodo ininterrumpido de cinco aos inmediatamente anteriores
a la fecha del hecho causante de la pensin. En los supuestos en que se cause
aqulla desde una situacin de alta o de asimilada al alta, sin obligacin de cotizar,
el perodo de cotizacin de quinientos das deber estar comprendido dentro de un
perodo ininterrumpido de cinco aos inmediatamente anteriores a la fecha en que
ces la obligacin de cotizar. En cualquier caso, si la causa de la muerte fuera un
accidente, sea o no de trabajo, o una enfermedad profesional, no se exigir ningn
perodo previo de cotizacin

Tambin tendr derecho a la pensin de viudedad el cnyuge superviviente

aunque el causante, a la fecha de fallecimiento, no se encontrase en alta o en
situacin asimilada a la de alta, siempre que el mismo hubiera completado un
perodo mnimo de cotizacin de quince aos

Supuestos excepcionales. Objetivo evitar celebracin de matrimonios con el fin

de lucrar pensin. Se trata de ciertos matrimonios que se celebraban en artculo
mortis o in extremis con la finalidad de que el causante beneficiara a una
supuesta esposa para que sta pudiera ser acreedora a la pensin. En estos casos
(donde hay supuestamente fraude de ley), si la enfermedad se diagnostica con
anterioridad al matrimonio se exige lo siguiente:
1. Existencia de vnculo
2. Duracin del vnculo: 1 ao de antelacin a la fecha del fallecimiento o la
existencia de hijos comunes.
3. se acredite un periodo de convivencia con el causante, que sumados al de
duracin del matrimonio supere dos aos.

PENSIN DE VIUDEDAD EN SUPUESTOS DE CRISIS

MATRIMONIALES(entr en examen)

Hasta 2007, se exiga slo un vnculo matrimonial. A partir del 2007 el derecho
a pensin se vincula a que se haya obtenido la pensin compensatoria (art. 97 CC
separacin y divorcio y art. 98 CC nulidad). Novedad de la Ley de Presupuestos
Generales del Estado de 24 diciembre Se requerir que las personas divorciadas
o separadas judicialmente sean acreedoras de la pensin compensatoria a que se
refiere el artculo 97 CC y sta quedara extinguida a la muerte del causante. En el
supuesto de que la cuanta de la pensin de viudedad fuera superior a la pensin
compensatoria, aqulla se disminuir hasta alcanzar la cuanta de esta ltima.
Algunas sentencias del TS han admitido que este requisito no debera aplicarse
porque la pensin compensatoria es incompatible con la pensin de viudedad. Se
deca que si el causante no tena ninguna relacin con el cnyuge en vida, tampoco
debera tenerla despus de muerto. La pensin compensatoria tiene una naturaleza
diferente a la de viudedad, se otorga para compensar los desequilibrios econmicos
de los cnyuges tras la separacin y varan en funcin del poder adquisitivo de los
mismos.

En todo caso, tendrn derecho a la pensin de viudedad las mujeres que, aun
no siendo acreedoras de pensin compensatoria pudieran acreditar que eran
vctimas de violencia de gnero en el momento de la separacin judicial o
divorcio Normalmente las mujeres que han sufrido violencia de gnero suelen

2
renunciar a todo tipo de relacin (incluido el derecho a pensin) con el excnyuge,
por este motivo el legislador entiende que no hace falta pensin compensatoria para
poder acceder a la pensin de viudedad.

DISPOSICIN TRANSITORIA SUPUESTOS DE SEPARACIN Y

DIVORCIO ANTERIORES AL 1 DE ENERO 2008 (entr en examen)

Novedad LPGE 2009 El reconocimiento no quedar condicionado a la pensin

compensatoria

cuando entre la fecha del fallecimiento del causante de la pensin de viudedad

haya transcurrido un perodo de tiempo no superior a 10 aos, siempre que el
vnculo matrimonial haya tenido una duracin mnima de diez aos y adems
concurra en el beneficiario alguna de las condiciones siguientes:
a) existencia de hijos comunes o
b) edad superior a 50 aos en la fecha del fallecimiento

Lo dispuesto en esta disposicin transitoria ser de aplicacin a los hechos

causantes producidos entre el 1 de enero de 2008 y el 31 de diciembre de 2009

SUJETOS BENEFICIARIOS PENSIN EXTRAMATRIMONIAL(entr en

examen)
Reforma estelar y de mayor impacto meditico del conjunto de reformas
realizadas porque hasta entonces nunca se haba reconocido en Espaa el derecho a
la pensin de viudedad a las parejas de hecho. Se invoca ante el TC el principio de
igualdad del art. 14 CE y la aplicacin de los arts. 32 y 39 CE. El TC admite la
constitucionalidad de esta reforma

Se considera pareja protegible la constituida:

Sujetos con anloga relacin de afectividad conyugal que no se hallen

impedidos para contraer matrimonio, ni tengan vnculo matrimonial con otra
persona.

Convivencia: que aporten certificado de empadronamiento que acredite una

convivencia ininterrumpida de 5 aos.

Formalizacin con una antelacin mnima de dos aos de antelacin al hecho

causante (se debe acudir al RC para inscribir dicha relacin al menos dos aos antes
al hecho causante).

Se encontrase unido al causante en el momento del fallecimiento formando una

pareja protegible.

Dependencia: dos criterios que funcionan de forma alternativa

Se reconoce el derecho al sobreviviente que acredite que sus ingresos durante el

ao anterior no alcanzaron el 50% de la suma de los propios y de los de causante
habidos; porcentaje que ser del 25% en caso de inexistencia de hijos comunes

3
 Cuando los ingresos del sobreviviente resulten inferiores a 1,5 SMI, lmite que
se ver incrementado en 0,5 veces SMI por cada hijo comn con derecho a pensin.

CUANTA DE LA PENSIN DE VIUDEDAD

Porcentaje aplicable a la BR art 31 D 3158/1966 modificado RD 1795/2003-

Se aplicar, con carcter general, un porcentaje del 52% de la base reguladora

correspondiente al causante, que puede elevarse hasta un 70% de la base reguladora
cuando concurran determinadas circunstancias:
1) que dicha pensin constituya el principal o nico medio de vida el importe
de la pensin es al menos el 50% de los ingresos anuales;
2) que los ingresos totales no superen los mnimos legalmente fijados a efectos
de los complementos a mnimos, y
3) que existan cargas familiares.

Distribucin de la pensin en caso de concurrencia de varios beneficiarios

cuanta proporcional al tiempo vivido con el causante
Garanta del 40% de la pensin a favor del cnyuge o conviviente
suprstite.

REQUISITOS DEL SUJETO CAUSANTE EN LA PENSIN DE

VIUDEDAD

En el caso de Muerte por contingencia comn: requisito general de estar

afiliadas y en alta en este Rgimen General, o en situacin de asimilada al alta en el
momento en que se produzca la contingencia protegidael fallecimiento. Estos
sujetos deben acreditar un perodo mnimo de cotizacin de 500 das dentro de los
5 aos inmediatamente anteriores a su fallecimiento.

Muerte por contingencia profesional: No se exige perodo previo de cotizacin

cuando la muerte sea consecuencia de un accidente sea o no de trabajo, o bien
derive de una enfermedad profesional, y opera el alta presunta.

PRESTACIN TEMPORAL DE VIUDEDAD

Cuando el cnyuge superviviente no pueda acceder al derecho a pensin de

viudedad por no acreditar que su matrimonio con el causante ha tenido una
duracin de un ao o, alternativamente, por la inexistencia de hijos comunes y
rena el resto de requisitos enumerados en el apartado 1 del artculo 174, tendr
derecho a una prestacin temporal en cuanta igual a la de la pensin de viudedad
que le hubiera correspondido y con una duracin de dos aos.

Presupuesto de hecho cnyuge superviviente, exclusin de las parejas

registradas.

Requisitos para causar derecho a esta prestacin: no tener derecho a la pensin

de viudedad

4
 PENSIN DE ORFANDAD

Sujeto causante: se exige que se encuentra en situacin de alta, o asimilada al

alta, sin que se exija periodo de carencia (esto es una novedad). O bien puede que
se encuentre en una situacin de no alta, pero se exige que el sujeto rena un
perodo de cotizacin de 15 aos.

Sujetos beneficiarios (art. 175 LGSS): los hijos del causante, siendo indiferente
la naturaleza de su filiacin.

La pensin se abonar a quien tenga a su cargo al hurfano, bien porque sea

menor de edad o bien porque, siendo mayor de 18 aos, estuviese incapacitado
judicialmente. Y a mayores de 18 aos y menores de 22 o 24 aos si no sobrevive
ninguno de los progenitores siempre que en el momento del fallecimiento del
causante el hurfano no ejerza trabajo por cuenta o propia o ajena o ejercindolo
sus ingresos no superen en cmputo anual el SMI (novedad)

CONCURRENCIA DE PENSIN DE VIUEDAD Y DE ORFANDAD

Art. 179.4 LGSS: Regla General. La suma de las cuantas de las pensiones por
muerte y supervivencia no podr exceder del importe de la base reguladora que
corresponda, conforme a lo previsto en el apartado 2 del artculo 120, en funcin de
las cotizaciones efectuadas por el causante. Esta limitacin se aplicar a la
determinacin inicial de las expresadas cuantas, pero no afectar a las
revalorizaciones peridicas de las pensiones que procedan en lo sucesivo, conforme
a lo previsto en el artculo 48 de esta Ley.

Excepcin (novedad). Sin perjuicio de lo previsto con carcter general en este

apartado, el lmite establecido podr ser rebasado en caso de concurrencia de varias
pensiones de orfandad con una pensin de viudedad cuando el porcentaje a aplicar
a la correspondiente base reguladora para el clculo de sta ltima sea del 70 %, si
bien, en ningn caso, la suma de las pensiones de orfandad podr superar el 48 %
de la base reguladora que corresponda.

Por tanto la suma de las pensiones de orfandad y viudedad pueden llegar hasta el
118% de la base reguladora del causante.

5
 CASOS PRCTICOS (PARA EXAMEN)

Juan, ciudadano colombiano, sin permiso de trabajo en Espaa, fue

contratado por una empresa de Hostelera como ayudante de cocina y
conductor. La empresa no le haba dado de alta a la Seguridad Social por
carecer de permiso de trabajo. El da 5 de mayo de 2008 sufri un accidente
de trfico en un vehculo de la empresa cuando junto a otros trabajadores se
trasladaba para dar un servicio en un cortijo, resultado lesiones graves de
las cuales an no se ha curado. El actor se dirige a la Entidad competente
para que le sea reconocida las prestaciones sanitarias y econmicas
derivadas de accidente de trabajo, peticin que fue desestimada por carecer
permiso de residencia y trabajo.

El artculo 41 de la Constitucin Espaola establece que los poderes pblicos

mantendrn un rgimen pblico de Seguridad Social para todos los ciudadanos
ante situaciones de necesidad. El artculo 2 promulga la idea de la universalidad.
Sin embargo el apartado 2 del mismo artculo establece que se tienen que cumplir
unos requisitos. Esto es debido a la ubicacin del artculo 41, que hace que sea un
derecho de configuracin legal, por lo tanto el legislador puede imponer requisitos
para acceder al derecho garantizado.

El sujeto est demandado unas prestaciones contributivas, y para eso tenemos

que ver que requisitos se imponen. El artculo 7 LGSS establece que se tienen que
cumplir los criterios de profesionalidad, residencia y nacionalidad. Presumiendo
que los dos primeros se cumplen, tenemos que fijarnos en el ltimo: Se exige que
los extranjeros residan o se encuentran legalmente en Espaa.

Y as en la Ley Orgnica 4/200, hay un artculo clave, el art. 36.5:

Extranjeros precisarn de la correspondiente autorizacin administrativa

previa para residir y trabajar
La eficacia de la autorizacin de residencia y trabajo inicial se condicionar
al alta del trabajador en la Seguridad Social
La carencia de esa autorizacin no ser obstculo para la obtencin de las
prestaciones derivadas de supuestos contemplados por los convenios
internacionales de proteccin a los trabajadores.

Y con relacin a la tercera idea expuesta, el artculo 42.2 RD 84/1996 establece,

con respecto al Convenio n 19 OIT, que los pases firmantes del dicho Convenio,
sus ciudadanos tendr derecho a las contingencias laborales porque Colombia es
ratificante del Convenio.

Jurisprudencia: T.S. (Sala de lo Social). Sentencia 9 octubre 2003

1
 Natacha, de nacionalidad rusa, vino prestando servicios para la empresa
Comunicaciones y Servicios SL desde el 4 de enero de 2004, con categora de
auxiliar publicitario, percibiendo un salario mensual de 1.020 al mes
incluida la parte proporcional de pagas extraordinarias. El 26 de septiembre
de 2005 fue despedida de dicha empresa, declarndose por el Juzgado de lo
Social improcedente condenando a la empresa a abonar la indemnizacin
correspondiente quedando extinguida la relacin laboral. Posteriormente
Natacha solicit del Servicio Pblico de Empleo Estatal, escrito solicitando su
derecho a percibir prestaciones por desempleo. El SPEE con fecha de 1 de
enero de 2006 deniega lo solicitado por la actora al carecer la misma del
correspondiente permiso de trabajo.

Me remito a lo anteriormente dicho a la legislacin.

La profesora dijo que era fundamental el Fundamento Jurdico 9 de la STS de 18

de marzo de 2008:

El art. 203.1 LGSS solo otorga el derecho al desempleo a quienes "pudiendo y

queriendo trabajar" pierden el empleo; y los extranjeros no residentes aunque
quieran, no pueden trabajar legalmente puesto que no pueden obtener la
pertinente autorizacin administrativa para ello, ya que sta, de acuerdo con las
previsiones de la LOEx, solo se concede bien a extranjeros ya residentes en Espaa,
bien a quienes llegan a ella provistos del permiso de residencia y trabajo que se
otorga en los pases de origen a quienes integran el contingente anual.

El art. 209.1 LGSS establece que solo pueden solicitar la prestacin de

desempleo, "las personas que cumplan los requisitos establecidos en el art. 207 " y
ya hemos vistos que el extranjero irregular, como es el caso del ahora recurrente,
no los cumple. Y aade, adems, que "la solicitud [de desempleo] requerir la
inscripcin como demandante de empleo si la misma no se hubiera efectuado
previamente"; y es evidente que el extranjero irregular tampoco puede formalizar
esa inscripcin.