Deysi Mrquez

C.I. V-13.179110

EVOLUCIN DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD ADMINISTRATIVO

El procedimiento administrativo en Venezuela se encuentra contenido bsicamente en la Ley Orgnica
de Procedimiento Administrativo, ahora bien para poder llegar a esa Ley Orgnica de Procedimiento
Administrativo lo primero que tenemos que tener conciencia es que la administracin pblica as como
todo el Estado cuando acta, acta sujeto al principio de legalidad, es decir, que todas las
actuaciones de la administracin pblica se encuentran sujetas a lo establecido en la ley, y si no est
establecida una determinada competencia en la ley sencillamente no se puede llevar a cabo, es decir,
la administracin pblica solo puede realizar aquello que le es permitido expresamente por la ley,
aquello para lo que tiene competencia y est autorizado por la ley. Si no tiene una competencia previa
establecida por la ley, el funcionario no puede actuar.
Ese principio de legalidad tal como lo conocemos hoy da en Venezuela no siempre fue de esa manera;
si funcionario de la administracin pblica dicta un acto, debemos verificar es si ese acto lo esta
dictando conforme a derecho, es decir, si el era el competente para dictar ese acto, y si lo poda dictar
con las caractersticas que lo dict y para eso tenemos que revisar la ley.
LA LEY TIENE DOS SENTIDOS, UN SENTIDO LATO Y UN SENTIDO ESTRICTO:
La ley en sentido estricto es solamente aquel acto que emana del parlamento, es decir, de la asamblea
nacional a nivel nacional, de los Estados es decir, del correspondiente rgano legislativo y Estadal y de
los Municipios. Es aquel acto que emana del poder legislativo nacional, estadal o municipal siguiendo
las formalidades establecidas para dictar ese acto y que sea considerado ley. Se considera ley
exclusivamente lo que emana del parlamento, siguiendo el procedimiento establecido en la constitucin
o en los instrumentos jurdicos que establezcan las formalidades y los pasos que hay que seguir para
dictar una ley.
En la actualidad las competencias del funcionario pblico no solamente estn establecidas en la ley en
sentido formal, las competencias de los funcionarios pblicos pueden estar establecidas por un
reglamento que no son leyes, son actos normativos de rango sub legal, dictados por el poder ejecutivo.
Cuando decimos en la actualidad que la administracin pblica cuando acta est sujeta a la ley no
esta sujeta solamente a la ley formal sino a la ley en sentido lato, es decir, la ley, entendiendo como
bloque de legalidad que esta conformado por la constitucin, por la ley, por los reglamentos y por
cualquier otro tipo de acto normativo que se dicte aqu en la repblica de Venezuela, en cualquiera de
ellos se le pueden dar atribuciones a la administracin pblica.
Eso no siempre fue as, el principio de legalidad ha evolucionado.
1. Desarrollo:
ABSOLUTISMO: Cuando no haba poderes, no haba divisin. El Monarca tomaba una decisin y
contra esa decisin no haba control y l mismo la ejecutaba y si alguien se opona el sencillamente
ejecutaba la sentencia y no necesariamente esa facultad estaba escrita en ningn sitio, porque como el
monarca era un enviado de los Dioses, era la representacin de Dios en la tierra, poda hacer lo que le
pareca sin mayores limitaciones entonces realmente en la poca absolutista nos encontramos con un
monarca con amplsimos poderes sin ningn tipo de limitacin. El monarca cuando actuaba no revisaba
una ley, ni una constitucin ya que sencillamente no haba.
ESTADO DE DERECHO (LIBERAL BURGUS)
El principio de legalidad nace en la Revolucin Francesa, es decir, en el denominado Estado de
Derecho, Estado Liberal Burgus.
LA REVOLUCIN FRANCESA TRAJO A COLACIN 4 GRANDES PRINCIPIOS DE DERECHO
ADMINISTRATIVO:
-La Soberana de Estado.
-Principio de Separacin de Poderes.
-Principio de Respeto de los Derechos Humanos.
-Principio de Legalidad.
La Revolucin Francesa se dedica a atacar lo que era un vicio del Absolutismo, limitar el
poder del monarca. Todos esos principios son limites al poder.
Francia:
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Conformidad con la ley, en Francia el Poder Ejecutivo, Legislativo y Judicial podan actuar siempre y
cuando lo hicieran de conformidad con la Ley. Es decir, si el poder ejecutivo quera actuar tena que
revisar la ley emanada del parlamento, para verificar si poda actuar si tena esa competencia que iba a
ejercer.

Vinculacin positiva, en esta etapa en Francia se consideraba que el Parlamento era el nico que
poda asignar esas competencias, por ello el concepto de Ley era Ley en sentido estricto, entonces se
consideraba ley todo instrumento normativo que emanar del parlamento. Era impensable que a travs
de un reglamento se le otorgaran competencias a los poderes. (eso se denominaba vinculacin
positiva, porque para que un funcionario supiera si tena determinada competencia y para que los
administrados conocieran si ese funcionario era competente tenan que revisar las leyes que haba
dictado la Asamblea Francesa).
La ley como era vista en Francia era estricta y la ley informal era aquella que emanaba de la Asamblea
exclusivamente.
Ley en sentido estricto, el principio de legalidad era demasiado rgido, pues nicamente se podan
otorgar competencias a travs de leyes formales emanadas del parlamento. Esta rigidez ocasiono un
problema porque solamente el funcionario poda actuar si previamente haba una ley que lo habilitara
para ello, si haba un tema que atender simplemente no podan atenderlo hasta que el parlamento
dictara una ley en esa materia y sealara cual era el funcionario competente para ello.
Evolucin de la ley en sentido lato: bloque, se empez a considerar que cuando se hablara de este
principio la ley no solamente fuese la que emana del parlamento, sino que ley comprenda en forma
amplia todo acto normativo, y se incluyen los reglamentos, es decir, se paso a considerar a la ley en
sentido lato para la asignacin de competencias de los funcionarios. Y as fue evolucionando ese
principio, dejando de lado la rigidez extrema que lo caracterizaba.
En Venezuela el funcionario pblico nicamente puede actuar de conformidad con
la Ley.
Alemania:
Compatibilidad con la ley, se presentaba la situacin que la actuacin de la administracin pblica
tena que ser compatible con la ley.
Vinculacin negativa, ellos observaron cual era el problema que exista en Francia y consideraron
que esa situacin de Francia era demasiado rgida por lo que establecieron el principio de legalidad
pero bajo otra orientacin y sealan que los funcionarios pblicos podan llevar a cabo todo tipo de
actuacin a menos que este expresamente prohibido por la ley (esto se denomina vinculacin
negativa).
Lmite externo dado por las prohibiciones, la vinculacin negativa era un lmite externo que tenan
los funcionarios. Esos lmites externos venan dados por las prohibiciones de la ley.
Problemas de la posicin, esta posicin tambin tuvo un problema que era que los funcionarios
pblicos, mientras no existiera una prohibicin en la ley, podan actuar en forma discrecional, realizar
cualquier tipo de actividad de manera amplsima y sin ningn tipo de limitacin, lo que significaba que
cualquier actuacin que ellos adoptaran aun cuando afectara a los particulares, el particular no poda
reclamarle nada al funcionario porque el funcionario estaba actuando conforme al principio de legalidad
alemana.
POSICIN ECLCTICA, ACTOS CON EFICACIA ABLATORIA, NO ABLATORIA:
Esto gener una tesis eclctica que seala que hay que distinguir entre actos con eficacia ablatoria y
actos con eficacia no ablatoria.
LOS ACTOS ABLATORIOS son actos administrativos que establecen cargas, obligaciones para los
administrados, limita sus derechos.
Los actos no ablatorios son actos que le conceden derechos a los administrados, ampla sus derechos.
(se solicita un permiso para construir y lo conceden, eso es un acto con eficacia no ablatoria.
La posicin eclctica consiste en que se seala que depende del acto, si el funcionario va a dictar un
acto con eficacia ablatoria esa competencia deber estar expresamente contenida en la ley, es decir,
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utilizan el criterio de los Franceses, en cambio si son actos con eficacia no ablatoria el funcionario no
podr actuar sin tener la competencia expresamente establecida en la ley.
Cual es el problema que puede existir un acto que a su vez sea ablatorio y no ablatorio (si la
administracin pblica decide realizar unos juegos en el municipio, este es con eficacia no ablatoria,
ahora si la administracin seala que todos los funcionarios estn obligados a acudir y vestirse de azul,
eficacia ablatoria), ese ser un acto con eficacia no ablatoria y ablatoria a la vez.
Actual posicin: posicin francesa, hay sentido lato discrecionales explcitos:
La actual posicin es la venezolana que seala que toda actuacin de los funcionarios tiene que estar
expresamente establecida en la ley y la ley en sentido lato (constitucin, leyes, reglamentos, etc).

Si la ley establece que determinado director de deportes del ministerio de deporte tendr la siguiente
competencia regir todas las actividades deportivas del municipio y esto lo faculta de manera tcita a
organizar juegos deportivos aunque no lo dice expresamente. Aqu se ve reflejado el principio de
legalidad porque es imposible que el legislador se dedique a realizar un listado de todas las facultades
una a una que tiene un funcionario equis.
Esta son competencias implcitas, es decir, aquellas que se deducen de otras competencias que si tiene
el funcionario de forma expresa. La competencia implcita no es cualquier cosa que se le ocurra al
funcionario (que el funcionario mande tapar los huecos de la va para que la gente pueda realizar en
buena forma el deporte sin contratiempos, eso no lo puede hacer, pues no guarda relacin con la
competencia atribuida por la ley).
Principio de Legalidad en la actualidad todas las competencias de los funcionarios deben estar
establecidas en la ley salvo las potestades implcitas. Esto est contemplado en el art. 4 de la LOAP.
2. CONCRECIN DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD:
Otorgamiento de potestades (ttulo de habilitacin), el principio de legalidad en la actualidad se
concreta con la asignacin de potestades, es decir, las leyes establecen en su normativa potestades
competencias para los funcionarios; las potestades son los poderes que tienen los funcionarios pblicos
para actuar, la norma se constituye en un ciclo que habilita al funcionario pblico para actuar en una
determinada materia, si el funcionario no tiene ese titulo de habilitacin sencillamente no puede actuar,
(Ejemplo Art. 178 CRBV. competencia de los municipios).
El principio de legalidad de parte de la administracin pblica se concreta a travs del otorgamiento de
potestades: la administracin pblica realiza una actividad de polica, lleva a cabo una actividad
prestacional (prestacin de servicios pblicos), etc. todas esas actividades todas esas potestades estn
regidas por el principio de legalidad, la administracin pblica no puede otorgar un subsidio si
previamente no hay una ley, un reglamento o una norma que seale que puede otorgar ese subsidio.
Potestades administrativas (1 constitutivos, 2 cuando se ejercen recursos
administrativos), La administracin pblica tiene potestades de primer grado y de segundo grado, (si
se quiere construir en un terreno propio lo primero que se hace es una solicitud y se lleva a la
autoridad competente, el funcionario va a abrir un procedimiento, va notificar a cualquier persona que
l considere que puede estar interesado en conocer la materia, va a llevar a cabo el procedimiento con
sus fases y finalmente va a dictar un acto administrativo, ese acto administrativo puede ser
otorgndome el permiso o negndome el permiso o diciendo se le da el permiso pero no como lo pide
si no con unas condiciones, esto es lo que se llama procedimiento constitutivo o de primer grado, es
decir, es el procedimiento en que la administracin pblica se pronuncia por primera vez.
Si fue negada la solicitud o concedida de forma diferente, se procede a intentar un recurso
administrativo (recurso de reconsideracin, recurso jerrquico y el recurso extraordinario de revisin,
este ltimo por ser extraordinario se da en casos especiales). Cuando se ejerce el recurso de
reconsideracin, cuando se abre el procedimiento recursivo estamos en el procedimiento de segundo
grado (autotutela reduplicativa de segundo grado)
LEGALIDAD ADMINISTRATIVA.
La Constitucin precisa el carcter sub legal de la actividad administrativa, en su artculo 137, cuando
establece el principio de la legalidad, con el que se impide que sta invada la esfera de regulaciones
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que la Constitucin encarga con carcter de reserva legal al legislador, tales como la creacin de leyes,
impuestos, contribuciones, sanciones o faltas administrativas ni limitar los derechos constitucionales
salvo en los casos previstos en la propia Constitucin. Se dice entonces que estamos en presencia de
una administracin reglada, es decir, obligada a cumplir TODO aquello que le impone la Ley,
y NADA puede hacer cuando no tiene base legal. Este criterio definitorio, tiene su contrapartida en el
principio pro libertatis, que implicara que los particulares, pueden realizar todos aquellos actos que
no estn expresamente prohibidos por la Ley.
Este concepto naci como consecuencia de la expresin de la voluntad del pueblo expuesta por
Rousseau y la divisin de poderes de Montesquieu, con influencia de la teora de los derechos naturales
desarrollada por Locke, e intenta dilucidar la relacin en que est la administracin con el derecho.
Positivamente implica la exigencia, para toda actividad administrativa, de una habilitacin legislativa
formal, como consecuencia de la llamada reserva legal o fundada en una norma de derecho
consuetudinario.

ACTOS SOMETIDOS AL PRINCIPIO DE LEGALIDAD. En principio, todos los actos administrativos

estn sujetos al principio de la legalidad, sin embargo, la tesis de la discrecionalidad administrativa
admite que las razones de conveniencia y oportunidad son una forma de morigerar dicho principio.
Tambin escapan, cuando menos del control de legalidad previo los actos que dicta la administracin
bajo circunstancias excepcionales.
La primera y fundamental consecuencia del principio de legalidad administrativa es el sometimiento al
control jurisdiccional y la aplicacin prctica del principio de la responsabilidad administrativa.
EL ARTCULO 3 DE LA CONSTITUCIN DE 1999, establece como fines esenciales del estado, la
defensa y desarrollo de la persona y el respeto a su dignidad, el ejercicio democrtico de la voluntad
popular, la construccin de una sociedad justa y amante de la paz, la promocin de la prosperidad y
bienestar del pueblo y la garanta del cumplimiento de los principios, derechos, y deberes reconocidos y
consagrados en la Constitucin, y, adems establece como medios y proceso para alcanzar esos fines
la educacin y el trabajo.- Con ese texto, la constituyente acogi un criterio eclctico, amplio y
programtico, que resume los criterios doctrinarios tradicionales: El Orgnico y Subjetivo que
atiende a los sujetos de derecho con respecto a los rganos que por su naturaleza cumplen el objetivo
supremo del estado, es decir el bien comn; El Material objetivo o funcional, que clasifica las
funciones del estado desglosndolo en ramas para establecer las funciones orgnicas; y, el
criterio Mixto, que pretende clasificar las funciones del estado, de acuerdo a la finalidad de sus
rganos con respecto a los sujetos de derecho. Estos criterios de funcionalidad, nada aportan a la
comprensin del tema, salvo como intento doctrinario por encasillar las funciones del estado desde un
punto de vista formal, lo cual a nuestro modo de ver, adolece de utilidad prctica ante el principio de
legalidad, es decir, que podemos decir con absoluta precisin que las funciones del estado son todas
aquellas que le son atribuidas por la Constitucin y Leyes de la Repblica.

FUENTES DE LA LEGALIDAD ADMINISTRATIVA:

Fuentes Escritas.
Adems de la Constitucin y las leyes, son fuentes de la legalidad administrativa:
Los decretos. Son los que dicta el Presidente de la Repblica en ejercicio de funciones que le son
propias tales como nombramientos de ministros, reglamentacin de leyes, convocatorias a la Asamblea
Nacional a sesiones extraordinarias, crditos adicionales, concesin de indultos y otros. A diferencia de
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los decretos leyes, mediante los cuales se establecen reglas de derecho sobre materias propias de la
Ley formal, en situaciones de habilitacin, emergencia o anomala social.-
Los instructivos presidenciales. Son instrucciones de servicio emanados del Presidente de la
Repblica, sin refrendo y dirigidos a los rganos de la administracin, estn fundamentados en el deber
de obediencia y en la organizacin jerrquica de la administracin. Tienen fuera jurdica limitada al
campo interno de la administracin y no son vinculantes para los administrados.
Las resoluciones administrativas. Son decisiones de carcter general o particular adoptadas por los
Ministros por disposicin del Presidente de la Repblica o por disposicin especifica de la Ley. Deben
ser suscritas por el Ministro respectivo, sin embargo cuando la materia corresponda a ms de un
ministro, deber ser suscrita por todos a los que concierna. Forman un cuerpo de precedentes que
pueden ser invocados por los administrados y eventualmente son tomados en cuenta para decisiones
de casos similares.-
FUENTES NO ESCRITAS:
La jurisprudencia administrativa. No es de obligatorio acatamiento salvo cuando est contenida en
sentencias de la Sala Constitucional o cuando expresamente as conste en el propio cuerpo de la
sentencia si son proferidas en recursos de carcter particular.
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. Son un conjunto de normas
fundamentales que orientan el sistema de legislacin nacional. Igualmente establecidos como fuente
supletoria para la interpretacin de las normas en el artculo 4 del Cdigo Civil. Tienen prelacin sobre
la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina.-
En el derecho romano, estaban conformados y orientados por los postulados primarios de toda
conducta humana: Honeste vivere, altere non laedere y quique sunt tribuere, atribuidos a Ulpiano.-
La costumbre administrativa (Propiamente dicha). Es la fuente no escrita del derecho, conocida
como inveterata consuetudo, en su elemento material, como modo idntico y permanente en el
tiempo de obrar y, en su aspecto formal, como opinio Iuris que consiste en la conviccin de la
obligatoriedad jurdica de ese modo de actuar. A su lado, la costumbre administrativa impropia,
considerada como un sub tipo de la costumbre, no constituye una fuente del derecho administrativo
por faltar el elemento formal y ms bien es relajamiento pragmtico indeseable por ser fuente de
corrupcin administrativa.-
LA DOCTRINA. Es la exposicin cientfica hecha por especialistas, para la presentacin de los
problemas del derecho y de las soluciones propuestas, la sistematizacin de las normas y su
interpretacin. Es considerada una fuente indirecta del derecho administrativo.-
LOS DICTMENES ADMINISTRATIVOS. Emanados de la Procuradura General de la Repblica, las
Procuraduras estadales, las consultaras jurdicas y ciertas organizaciones autnomas, constituyen una
fuente de derecho administrativo, que a pesar de no ser vinculantes, enriquecen el derecho
administrativo, sobre todo en escala operativa y judicial.-
LA ANALOGA. Es un modo de interpretar las normas mediante soluciones anteriores a casos
similares, importante en algunos sistemas como el ingls o el norteamericano, de derecho
consuetudinario, en Venezuela constituyen precedentes de electiva aplicacin por parte de los rganos
jurisdiccionales, por virtud del artculo 4 del Cdigo Civil. En esa virtud constituye fuente del derecho
administrativo.-
FUENTES DE CARCTER PARTICULAR: A) La cosa juzgada. A) Los actos administrativos firmes. B)
Los contratos administrativos. C) Los contratos administrativos excepcionales.
LA ILEGALIDAD ADMINISTRATIVA. FORMAS.-
1). La inconstitucionalidad administrativa: A) Inconstitucionalidad de los actos administrativos. B)
La usurpacin de funciones y de autoridad.
2). La ilegalidad administrativa. A) Extralimitacin de atribuciones. B) El abuso o exceso de poder.
C) La desviacin de poder. D) El vicio de forma.
EL PRINCIPIO DE LA LEGALIDAD
NOCIN DE LA ILEGALIDAD
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EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD es aquel segn el cual toda actividad del estado debe
estar conforme con el Derecho de Estado. Por lo tanto la ILEGALIDAD es la violacin
del principio de legalidad por una autoridadadministrativa cuyo acto se vicia.
FORMAS DE ILEGALIDAD:
1. La Inconstitucionalidad: Esta se subdivide en;
A.- LA INCONSTITUCIONALIDAD DE ACTOS ADMINISTRATIVOS: son aquellos actos
que se encuentran viciados de inconstitucionalidad cuando la autoridad administrativa que los
dicto ha infringido algn precepto, principio o garanta constitucional.
B.- LA USURPACIN DE FUNCIONES: la constitucin y las leyes definen las atribuciones
del poder pblico y a ellas debe sujetarse su ejercicio. Toda autoridad usurpada es ineficaz y
sus actos son nulos. Existen dos tipos de usurpacin de funciones: la usurpacin de la
autoridad y la usurpacin de funciones propiamente dicha.
La usurpacin de autoridad: el usurpador de autoridad es aquel que la ejerce y realiza sin
ningn tipo de investidura, ni regular ni prescrita.
La usurpacin de funciones: existe, por otra parte, usurpacin de funciones cuando una
autoridad perteneciente a una de las ramas del Poder Pblico usurpa funciones
correspondientes a otra rama del mismo Poder Pblico.
2. LA ILEGALIDAD: A continuacin como los vicios de forma y la contrariedad al Derecho
en general pueden viciar los actos administrativos.
A.- LA EXTRALIMITACIN DE ATRIBUCIONES: en materia administrativa la invasin o
interferencia de un funcionario administrativo se supone en atribuciones que no les
corresponden y que estn atribuidas especficamente a otra autoridad administrativa. La
diferencia con la usurpacin de funciones es que esta emana de la violacin de lo
contemplado por la carta magna en cuanto a las funciones administrativa y la extralimitacin
de funciones es de orden legal, mas no constitucional.
B.- EL ABUSO O EXCESO DE PODER: este abuso de poder puede cometerlo cualquier
funcionario aun en el caso de dar cumplimiento estricto de la norma escrita, porque en la
aplicacin de esta norma legal bien puede haber tergiversado los presupuestos de hecho que
autorizan la actuacin del funcionario.
C.- LA DESVIACIN DE PODER: se da en aquellos actos que a pesar se conservarse
siempre formal y aparentemente siempre dentro de los lmites de las facultades
discrecionales, estas son usadas para fines distintos de aquellos para los cuales fueron
atribuidas al funcionario esas facultades.
D.- EL VICIO DE FORMA: se dice que cuando la ley crea formas especiales para el
cumplimiento del acto administrativo, quiere decir que debe estar rodeado de todas aquellas
garantas necesarias para que pueda producir su efecto. Cuando la ley no establece estas
formas especiales para el acto, sino que nicamente establece la facultad de la
Administracin Publica puede hacerse en las condiciones que juzgue mas conveniente y
racional el funcionario publico siempre que esta forma de expresin demuestre claramente la
voluntad de la Administracin.
Los vicios de forma pueden darse en relacin; con la manifestacin de voluntad de la
Administracin, con la motivacin de los actos administrativos, con la notificacin en los actos
administrativos, en la falta de consulta previa a los rganos de la administracin consultiva
cuando la ley manda a ello, y en los actos administrativos contrarios a Derecho.
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