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UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

ESCUELA DE POST GRADO


MAESTRIA EN DERECHO CIVIL

EL DIVORCIO CONVENCIONAL EN LA VIA NOTARIAL:


NECESIDAD DE SU REGULACION LEGAL EN EL PERU
2002-2005

TESIS

PRESENTADA POR:

SANDRA SUNI HUARACHA

PARA OPTAR EL GRADO DE MAGISTER EN DERECHO


MENCION: DERECHO CIVIL

PUNO PERU
2012

i
UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO
ESCUELA DE POST GRADO
MAESTRIA EN DERECHO CIVIL
EL DIVORCIO CONVENCIONAL EN LA VIA NOTARIAL: NECESIDAD DE
SU REGULACION LEGAL EN EL PERU
2002-2005

TESIS PRESENTADA POR:

SANDRA SUNI HUARACHA


PRESENTADA A LA DIRECCIN DE LA MAESTRA EN DERECHO CIVIL DE
LA ESCUELA DE POSTGRADO DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL DEL
ALTIPLANO, COMO REQUISITO PARA OPTAR EL GRADO DE MAGSTER
SCIENTIAE EN DERECHO CIVIL

APROBADO POR

PRESIDENTE DEL JURADO :_______________________________


Dr. BORIS ESPEZUA S.

PRIMER MIEMBRO DEL JURADO :_______________________________


Dr. OSWALDO MAMANI C.

SEGUNDO MIEMBRO DEL JURADO :_______________________________


M.Sc. ELARD VILCA M.

ASESOR DE TESIS :_______________________________


M.Sc. JOSE PINEDA G.

PUNO PERU
2012

ii
DEDICATORIA

A mi querida madre Marciana Narcisa


Huaracha de Suni, por su amor y apoyo
constante

iii
INDICE

NDICE GENERAL ........................................................................................ iv

RESUMEN ..................................................................................................... ix

ABSTRAC ...................................................................................................... xi

INTRODUCCIN ......................................................................................... xiii

CAPITULO I

DISEO METODOLGICO

1. ENUNCIADO DEL TEMA ................................................................... 1

2. PROBLEMA DE LA INVESTIGACION ............................................... 1

3. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN ................................................ 2

3.1. OBJETIVOS ESPECFICOS .............................................................. 3

4. JUSTIFICACIN ................................................................................. 3

5 HIPTESIS ......................................................................................... 4

6. IDENTIFICACIN Y CLASIFICACIN DE VARIABLES ..................... 4

7. METODOS APLICADOS A LA PRESENTE INVESTIGACION .......... 5

8. TIEMPO, ESPACIO Y UNIVERSO DE LA INVESTIGACIN.............. 6

9. FUENTES Y TECNICAS DE RECOLECCION DE INFORMACION .... 7

10. PROCESAMIENTO DE LA INFORMACIN ACUMULADA ................ 7

CAPITULO II

PLANTEAMIENTO TERICO DE LA INVESTIGACIN

TITULO I

EL MATRIMONIO: ANLISIS JURDICO

1. EL MATRIMONIO ................................................................................ 9

1.1. ANTECEDENTES DEL MATRIMONIO ............................................... 9

iv
1.2. REFERENCIAS CONCEPTUALES ................................................... 11

1.3. NATURALEZA JURDICA DEL MATRIMONIO ................................. 14

2. REQUISITOS DEL MATRIMONIO .................................................... 19

3. IMPEDIMENTOS PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO .... 22

3.1 IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS ........................................................ 22

3.2 IMPEDIMENTOS RELATIVOS .......................................................... 23

4. LA IMPORTANCIA DEL MATRIMONIO ............................................ 25

5. PROTECCION DE LA FAMILIA Y PROMOCION DEL MATRIMONIO....... 31

TITULO II

APROXIMACIN JURDICA DE LA SEPARACIN CONVENCIONAL A LA

VA NOTARIAL EN EL MARCO DE LOS DERECHOS PERSONALES DE

LOS CNYUGES

1. ANTECEDENTES SOBRE LA SEPARACIN CONVENCIONAL ..... 31

2. REFERENCIAS DOCTRINARIOS Y LEGALES SOBRE LA

SEPARACIN CONVENCIONAL...................................................... 32

3. DERIVACIONES CONCEPTUALES DE LA SEPARACIN DE

CUERPOS POR MUTUO DISENSO ................................................. 40

4. APRECIACIN CONCEPTUAL SOBRE DIVORCIO ........................ 42

5. NATURALEZA DE IMPORTANCIA DE UN PROCESO DE

SEPARACION CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR ............ 44

6. ANTECEDENTES INVESTIGATIVOS ............................................... 45

6.1 DIVORCIO CONVENCIONAL EN EL ESTADO VERACRUZ MEXIMO ...... 47

6.2 DIVORCIO CONVENCIONAL EN EL ESTADO MICHOACN MXICO .... 49

6.3 DIVORCIO EN LA VA NOTARIAL EN CUBA ................................... 49

6.4. DIVORVIO EN LA VIA NOTARIAL EN BRASIL Y ECUADOR ......... 50

v
6.5. DIVORCIO EN LA VIA NOTARIAL EN COLOMBIA ECUARDO Y CUBA .. 51

TITULO III

DERECHO NOTARIAL

1. NOTARIADO .................................................................................... 52

2. NOTARIO .......................................................................................... 52

3. PRINCIPIOS QUE REGULAN LA FUNCION NOTARIAL ................. 53

4. FE PBLICA NOTARIAL .................................................................. 54

5. DEBERES ETICOS DEL NOTARIO .................................................. 54

6. PROHIBIONES LEGALES ............................................................... 55

7. INSTRUMENTOS PUBLICOS NOTARIALES ................................... 56

7.1. CONCEPTO ...................................................................................... 56

7.2. CLASES ............................................................................................ 57

7.2.1. INSTRUMENTOS PUBLICOS NOT. PROTOCOLARES................... 57

7.3. INSTRUMENTOS PUBLICOS NOT. EXTRAPROTOCOLARES ....... 62

7.4. PODERES ......................................................................................... 63

8. VALOR PROBATORIO INSTRUMENTOS PUBLICOS ..................... 64

9. EL ACTA NOTARIAL EN DERECHO NOTARIAL ............................. 65

10. DIFERENCIA ENTRE ACTAS Y ESCRITURAS PBLICAS ............. 66

CAPITULO III

TITULO I

RESULTADOS Y DISCUSIN DE LA INVESTIGACIN

1. REGULACION NORMATIVA DEL DIVORCIO CONVENCIONAL EN LA

VIA NOTARIAL .................................................................................. 57

2. AGILIZAR LOS PROCESOS SOBRE DIVORCIO ............................ 80

3. DISMINUIR CARGA PROCESAL EN JUZGADO DE FAMILIA ......... 84

vi
4. COMPROBACION DE HIPOTESIS ................................................... 94

5. RESULTADO DE LA INVESTIGACION ........................................... 94

6. DECUACION JURIDICA DE LA SEPARACION CONVENCIONAL VIA

NOTARIAL ......................................................................................... 95

TITULO II

LEY 29227 Y SU REGLAMENTO D.S. 009-2008-JUS: ANALISIS

COMENTARIO, CRTICA Y OTROS

1. ANALISIS LEY 29227 Y SU REGLAMENTO D.S. 009-2008-JUS .... 97

1.1. OPCION ALTERNATIVA ................................................................... 97

1.2. TENER PRESENTE REGLAS........................................................... 97

1.3. SEPARAR PATRIMONIO ................................................................. 98

1.4. TIEMPO DE REFLEXION.................................................................. 98

1.5. PROCESO FRUSTRADO ................................................................. 99

1.6. IGLESIA NO QUIERE ....................................................................... 99

1.7. REQUISITOS INTRINSICOS Y EXTRINSICOS SEGN LA SITUACION

DEL MATRIMONIO A RESOLVER.................................................... 99

1.7.1. MATRIMONIO SIN HIJOS Y PATRIMONIO CONYUGAL ................. 99

1.7.2. MATRIMONIO SIN HIJOS Y CON PATRIMONIO CONYUGAL ...... 101

1.7.3. MATRIMONIO CON HIJOS MENORES Y MAYORES INCAPACES Y

PATRIMONIO CONYUGAL ............................................................. 102

1.8. COMPETENCIA .............................................................................. 105

1.9. PROCEDIMIENTO .......................................................................... 106

2. COMENTARIOS DE LA LEY 29227 ................................................ 108

3. CRITICAS DE LA LEY 29227 .......................................................... 115

4. DIFERENCIA ENTRE PROPUESTA DE TESIS Y LEY 29227 ....... 116

vii
CONCLUSIONES

SUGERENCIAS

BIBLIOGRAFA

ANEXOS

viii
RESUMEN

Durante el desarrollo de la presente investigacin, se ha tenido como

base resolver el problema sobre la excesiva carga que representa los Divorcios

Convencionales en la Provincia de San Romn - Juliaca, durante el periodo del

2002 al 2005, y lo que esto representa para el Estado, es decir los costos que

se tienen que asumir, para lo cual, se ha bosquejado en forma pertinente la

presencia de la Va Notarial, para poder solucionar este problema que tanto

aqueja a los litigantes que pretenden una solucin rpida y sus problemas de

esta naturaleza, para lo cual se ha considerado pertinente utilizar la

metodologa funcionalista, para lograr probar nuestra hiptesis planteada.

Se tienen en cuenta, que dicha metodologa no anula la posibilidad de

utilizar otros procedimientos y tcnicas del mtodo cientfico que permita

resolver nuestro problema planteado, haciendo referencia en que la ciencia del

derecho es netamente argumentativa, es decir en derecho nadie tiene la

verdad, y quien pretenda lo contrario dira que en las ciencias sociales existe

una palabra para cada idea, lo cual consideramos errneo, y esto se demuestra

sobre todo en el campo de la investigacin, porque en algunas ocasiones las

ciencias sociales para llegar a su objetivo necesita de las ciencias formales y

en otras ocasiones de las ciencias fcticas; de tal manera, que en el campo del

derecho esta distincin se funda en su carcter argumentativo porque busca el

convencimiento al que se llega a travs de una argumentacin razonable.

Es as, que en la presente investigacin, se tiene como resultado que existe

considerable ndice de separaciones convencionales en la Provincia de San

Romn- Juliaca, lo cual nos trae como conclusiones:

ix
a. Que de la hiptesis planteada, ha tenido una comprobacin fctica

equivalente a un grado del 100%.

b. Se ha podido demostrar que existe una considerable carga procesal sobre

demandas por Separaciones Convencionales en comparacin con los

dems procesos, lo que genera la necesidad de implantar una regulacin

paralela a dicha situacin como es la Va Notarial.

c. Del desarrollo de la presente investigacin, se puede desprender otro tipo

de investigacin como: cuales son los factores que influyen en los cnyuges

para que recurran a una disolucin de la familia, mediante las demandas de

Separacin Convencional.

x
ABSTRAC

During the development of the present investigation, it has been had as

base to solve the problem on the excessive load that it represents the

conventional divorces in the city of Juliaca, during the period 2002 at the 2005

and what this represents for the State, that is to say the costs that are had to

assume, for that which, it has been sketched in pertinent form the presence of

the notarial road, to be able to solve this problem that point suffers the litigants

that seek a quick solution to its problems of this nature, for that which has been

considered pertinent to use the methodology funcionalista, to be able to prove

our outlined hypothesis.

One keeps in mind that this methodology doesn't annul the possibility to

use other procedures and technical of the scientific method that allows to solve

our outlined problem, making reference in that the science of the right is highly

argumentative, that is to say in right nobody has the truth and who seeks the

opposite he/she would say that in the social sciences a word exists for each

idea, that which we consider erroneous, and this is demonstrated mainly in the

field of the investigation, because in some occasions the social sciences to

arrive to its objective need of the formal sciences and in other occasions of the

sciences facticas in such a way that in the field of the right this distinction is

founded in its argumentative character because it looks for the convincing to

which you arrives through a reasonable argument.

xi
It is this way that in the present investigation, one has as a result that a high

index of conventional separations exists in the county of San Roman, that which

brings us as conclusions:

a) That of the outlined hypothesis, he/she has had a confirmation equivalent

factica to a grade of 100%.

b) he/she has been able to demonstrate that an excessive procedural load

exists on demands for conventional separations in comparison with the

other processes, what generates the necessity to implant a parallel

regulation to this situation like it is the notarial road.

c) Of the development of the present investigation, it can come off another

investigation type like which they are the factors that influence in the

spouses so that they appeal to a breakup of the family by means of the

demands of conventional separation.

xii
INTRODUCCIN

La desjudializacion de los procesos no contenciosos ha merecido un

vasto anlisis y mas los referidos a la Separacin Convencional y Divorcio

Ulterior. No existiendo Litis, puesto que las partes estn de acuerdo en lo que

van ha solicitar, la pregunta es para que recurrir al rgano jurisdiccional a fin

de acabar un matrimonio?. La tendencia actual es descongestionar y aligerar la

labor del Poder Judicial y, y justamente este tipo de procesos, resueltos en otra

via, lograran el fin; claro, la idea, es que no se descuide la labor tuitiva del

estado de proteger la familia.

Desde los ltimos aos somos testigos de como la norma procesal civil,

no surte los efectos esperados (en su rapidez), respecto al divorcio por

Separacin Convencional, situacin que se agrava por el gran nmero de

demandas que va en aumento en los Juzgados de Familia de la Provincia de

San Romn-Juliaca.

Conocido es, por los diversos medios pblicos tales como: Policiales,

Juzgados de Paz, Gobernaturas, etc. acerca de las solicitudes verbales

respecto al Divorcio Convencional por las partes concurrentes; no llegando a

efectivizar el trmite correspondiente ante los Juzgados de Familia por la

ineficacia, tiempo y el trmite engorroso del proceso de Divorcio por la causal

de separacin convencional, que ello significa.

Ante esta realidad, se hace necesario la implantacin de un trmite viable

a fin de poder resolver en el menor tiempo posible la Separacin Convencional

y Divorcio Ulterior, siempre y cuando se cumpla con el requisito de que la

pareja solicitante no deber tener hijos menores de edad; dado que sin la

xiii
presencia de los menores (hijos) va ha realizarse el trmite en forma rpida y

eficiente, sin causar daos a terceros. As mismo, el Estado aliviar la carga

procesal existente en los Juzgados de Familia de la Provincia de San Roman -

Juliaca respecto a los procesos de Divorcio.

Es que, con la presente investigacin, se pretende - a partir de la

comparacin del grado de la ineficacia del trmite judicial, determinar si resulta

pertinente, o no, la implantacin del Divorcio Convencional a travs de la Va

Notarial, y aportar de esa manera, una solucin a la inmensa cantidad de

procesos judiciales retenidos en el Poder Judicial de este distrito judicial. Es por

ello, que se ha visto pertinente: Indicar, de que manera se puede dar la

regulacin normativa, del Divorcio Convencional Va Notarial, esto como

objetivo general, y como objetivo especfico, se ha visto pertinente desarrollar

lo referente a:

Determinar si el tratamiento del Divorcio Convencional est suficientemente

regulado en nuestra legislacin Civil.

Precisar el nmero de expedientes que se han tramitado en la Provincia de

San Romn- Juliaca, durante el periodo del 2002 al 2005.

Precisar, el nivel de conveniencia prctica que implicara la solucin de los

Divorcios en Va Notarial.

Para ello ha sido bsico responder las siguientes preguntas en el desarrollo

de la presente investigacin tales como:

xiv
1. Cul es el verdadero carcter matrimonial del matrimonio?

2. Es suficiente el tratamiento que da la legislacin peruana al Divorcio

Convencional?

3. De qu manera el divorcio va notarial es una salida adecuada para la

solucin de conflictos?

Ahora, dentro del proceso de toda la investigacin se la ha considerado

como til, porque nos va ayudar a conocer realmente, la carga procesal que se

deriva de los procesos de Separacin Convencional y Divorcios que se tramitan

en los diferentes Juzgados de Familia de la Provincia de San Roman - Juliaca,

lo que nos va ha dar lugar a poder plantear a la va notarial como la mas idnea

y adecuada para estos casos.

En tal sentido la presente investigacin se torna conveniente, dado que a

partir de ello vamos a poder resolver los problemas que se presentan tanto

para los cnyuges en la rapidez que quisieran tener su respectiva sentencia de

Divorcio, as como para el mismo Estado, en la disminucin de la carga

procesal y por consiguiente el menor costo que ello significa en llevar todo un

proceso, de igual manera se la esta determinando como Relevante, porque al

plantearse la propuesta de implantar el trmite de divorcio por separacin de

cuerpos y divorcio ulterior con el requisito de no tener hijos menores se

pretende, a partir de la comprobacin de la ineficacia de resolver el problema

mediante el Poder Judicial (Juzgado de Familia) aportar alternativas normativas

de solucin a este problema, mediante la va notarial, sin causar alteraciones a

terceras personas.

xv
De igual manera, consideramos su relevancia acadmica, dentro los

mrgenes requeridos por las universidades, sobre todo las Facultades de

Derecho, porqu con los resultados se va a impartir en la enseanza nuevas

formas de la solucin al problema sobre Separacin Convencional en la va

notarial, brindando de esta manera soluciones adecuadas y oportunas a los

problemas que se derivan de esta situacin.

Es por ello, que para la presente investigacin, ha sido necesario, la

colaboracin de dos auxiliares en derecho para la bsqueda de material

bibliogrfico, los mismos que tambin han colaborado en la recoleccin de

datos, lo cual ha servido, para que con los materiales bibliogrficos, se pueda

realizar las diferentes fichas, las mismas que han servido de base para el

anlisis doctrinario, anexndose unos cuadros de datos, sobre los porcentajes

de demandas en los casos de Separacin Convencional.

Dicha investigacin ha sido realizada en las dos Juzgados de Familia de la

Provincia de San Roman Juliaca.

Y, para la elaboracin del bosquejo terico, como del anlisis de datos, es

necesario partir del criterio bsico de las variables e indicadores, los mismos

que son determinados como atributos objeto de estudio, que segn su

naturaleza, se ha podido estudiar el problema planteado, dichas variables e

indicadores estn determinadas por:

1. Regulacin Normativa del Divorcio Convencional va Notarial

2. Indicadores y Sub-Indicadores

a. El Carcter Matrimonial Previa al Divorcio

xvi
Concepto

Caractersticas

Nivel de duracin del Matrimonio

b. Divorcio Convencional

Marco Conceptual

Regulacin Legislativa

ndice de Expedientes

c. Regulacin Notarial

Regulacin normativa

Grado de efectividad

xvii
CAPITULO I

ASPECTOS METODOLGICOS DE LA INVESTIGACION

1. ENUNCIADO DEL TEMA

El Divorcio Convencional en la Va Notarial: Necesidad de su regulacin

legal en el Per.

2. EL PROBLEMA DE INVESTIGACION

FORMULACIN DEL PROBLEMA

Desde los ltimos aos somos testigos de cmo la norma procesal civil,

no surte los efectos esperados respecto al divorcio por la causal de separacin

convencional, situacin que se agrava por el gran nmero de demandas que va

en aumento en los Juzgados de Familia de San Romn Juliaca.

Conocido es, por los diversos medios pblicos tales como: policiales,

juzgados de paz, gobernaturas. etc. acerca de las solicitudes verbales respecto

al divorcio convencional por las partes concurrentes; no llegando a efectivizar el

trmite correspondiente ante los Juzgados de Familia por la carga procesal,

ineficacia, tiempo, economa y el trmite engorroso del proceso de divorcio por

la causal de separacin convencional, que ello significa.

1
Ante esta realidad, se hace necesario la implantacin de un trmite

viable a fin de poder resolver en el menor tiempo posible la separacin

convencional y divorcio ulterior, siempre y cuando se cumpla con el requisito de

que la pareja solicitante no deber tener hijos menores; dado que sin la

presencia de ellos va a realizarse el trmite en forma rpida y eficiente, sin

causar daos a terceros como son los hijos. As mismo, el Estado, aliviar la

carga procesal existente en los juzgados de familia respecto a los procesos de

divorcio.

Es que, con la presente investigacin, se pretende a partir de la

comparacin del grado de la ineficacia del trmite judicial determinar si

resulta pertinente, o no, la implantacin del divorcio convencional a travs de

la Va Notarial, y aportar de esa manera, una solucin a la inmensa cantidad de

procesos judiciales retenidos en el Poder Judicial.

Por lo que, nos preguntamos si es la excesiva carga procesal derivada

de los divorcios la que est ocasionando perjuicios a los litigantes por la

demora del tiempo en su trmite sobre divorcio convencional, la misma que

tambin origina una crisis en la Administracin de Justicia.

3. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN

Describir, de qu manera la regulacin normativa del divorcio

convencional en la Va Notarial, disminuye la carga procesal en los Juzgados

de Familia de la Provincia de San Romn.

2
3.1 OBJETIVOS ESPECFICOS

Determinar, si el tratamiento del Divorcio Convencional est

suficientemente regulado en nuestra legislacin Civil.

Precisar, el nmero de expedientes que se han tramitado en los

Juzgados de Familia de la Provincia de San Roman durante el

periodo del 2002 al 2005.

Indicar, el nivel de conveniencia prctica que implicara la solucin

de los divorcios en la Va Notarial.

Analizar la Ley 29227

4. JUSTIFICACIN DEL PROYECTO

La presente investigacin ha sido considerada como til, porque nos va

ayudar a conocer realmente, la inmensa carga procesal que se deriva de los

procesos de separacin convencional y divorcios que se tramitan en los

juzgados de familia de la Provincia de San Roman, lo que ha dado lugar, a que

se plantee la Va Notarial como la ms idnea y adecuada para estos casos.

En tal sentido la presente investigacin se torna Conveniente, dado que

a partir de resuelto los problemas que se presentan tanto para los cnyuges en

la rapidez que quisieran tener su respectiva sentencia de divorcio, as como

para el mismo Estado en la disminucin de la carga procesal y por consiguiente

el menor costo que ello significa en llevar todo un proceso.

De igual manera se la determina como Relevante, porque al plantearse

la propuesta de implantar el trmite de divorcio por la causal de separacin

3
convencional con el requisito de no tener hijos menores, se pretende, a partir

de la comprobacin de la ineficacia de resolver el problema mediante el Poder

Judicial (Juzgados de Familia), aportar alternativas normativas de solucin a

este problema, mediante la Va Notarial sin causar daos a terceras personas.

Consecuentemente, a la presente investigacin se la considera como

necesaria, dado que, al resolverse este problema jurdico social en la Va

Notarial, se estara resolviendo el problema de la excesiva Carga Procesal en

la que se encuentran los diferentes despachos Judiciales de Familia de la

Provincia de San Romn - Juliaca.

5. HIPTESIS

La implantacin del Divorcio Convencional en la Va Notarial, da una

mayor agilizacin a los procesos sobre divorcio, aminorando de esta manera la

carga procesal en los Juzgados de familia, de tal manera que se pueda expedir

mejores resoluciones, y as mismo, se pueda ampliar la competencia notarial,

existiendo una mejor regulacin, sobre los divorcios convencionales por mutuo

disenso

6. IDENTIFICACIN Y CLASIFICACIN DE VARIABLES

Dado que la presente investigacin, conlleva la presencia de una serie

de figuras jurdicas a analizar, es que en la presente investigacin se ha

considerado pertinente de acuerdo al problema planteado contar con la

presencia de dos variables, las cuales se encuentran determinadas por:

4
Variable Independiente

Regulacin Normativa del Divorcio Convencional va Notarial

1. Variables Dependientes

2. Agilizar los Procesos sobre Divorcio

3. Disminuir Carga Procesal en Juzgados de Familia

4. Expedir Mejores Resoluciones, dada la disminucin de la carga.

7. MTODOS APLICADOS EN LA PRESENTE INVESTIGACION

Para el desarrollo de la presente investigacin se ha tomado en cuenta el

mtodo funcional, y que al respecto el Dr. Carlos Ramos Nez, 1 manifiesta

sabiamente que: Una investigacin jurdica que opte por la metdica funcionalista

partir siempre del trato directo con la realidad concreta, que es la materia de sus

anlisis, hasta lograr una generalizacin. El mtodo funcional es, pues,

eminentemente inductivo: sus dos columnas son la casustica y la jurisprudencia, en

nuestro caso tomaremos datos proporcionados por la casustica y la jurisprudencia,

por lo que la presente tesis se sumerge de gran manera en este mtodo; el mismo

autor tambin manifiesta que Una tesis funcional parte normalmente de una base

emprica. Su objeto es la realidad social relevante de un comportamiento individual

o colectivo. Las tesis de esta clase suelen intentar un diagnstico sobre la

conformidad o dicotoma entre el orden jurdico abstracto y el orden social concreto.

Las tesis funcionales se preocupan en descubrir la trama de intereses polticos,

1
RAMOS NEZ, Carlos. Como Hacer una Tesis de Derecho y no Envejecer en el Intento.
Segunda Edicin. Lima: Editorial Gaceta Jurdica S.A., ao 2002

5
econmicos o ideolgicos que subyacen a la formulacin, interpretacin y aplicacin

de las normas e instituciones jurdicas.

Podra decirse que estas tesis procuran desnudar lo aparente, retirar el

camuflaje que esconde la realidad que puede ser dolorosa o desagradable.

Es as, que con la presente investigacin, tratamos de demostrar que la

regulacin normativa del divorcio convencional va notarial es la forma mas

adecuada y oportuna

El Mtodo Dogmtico, al haberse trabajado con instituciones jurdicas, como

el matrimonio, el divorcio, el notariado.

El Mtodo Exegtico, porque hemos analizado la Ley del Notariado, la Ley

29227 y el Codigo Procesal Civil.

Sin embargo resulto pertinente tambin utilizar el mtodo inductivo al

momento de plantear el problema especfico. El mtodo deductivo al desarrollar la

Tesis.

8. TIEMPO, ESPACIO Y UNIVERSO DE LA INVESTIGACIN

8.1. ASPECTO TEMPORAL

La investigacin es de carcter longitudinal, porque ha investido

fenmenos jurdicos, en su desarrollo temporal2002 a 2005. Dentro de esta

modalidad se ha contemplado el estudio longitudinal retrospectivo.

6
8.2. ASPECTO ESPACIAL

De acuerdo al problema y objetivos de la investigacin se ha

desarrollado en los procesos que se han tramitado en los Juzgados de Familia

de la Provincia de San Roman Juliaca.

8.3. UNIVERSO

El Universo esta dado por todas las demandas ingresadas a los Juzgados de

Familia de la Provincia de San Roman Juliaca.

9. FUENTES Y TECNICAS DE RECOLECCION DE INFORMACION

9.1. FUENTES PRIMARIAS

Las muestras de este caso han constituido las encuentas y demandas

ingresados a los Juzgados de Familia de la Provincia de San Roman Juliaca.

9.2. FUENTES SECUNDARIAS

Se refiere a la documentacin que ha sido accesible para investigar o

coadyuvar a su sustento teorico: libros, revistas, peridicos, internet, etc

9.3. TECNICAS:

Se uso el fichaje y la estadstica, para la contrastacin de la hiptesis.

10. PROCESAMIENTO DE LA INFORMACIN ACUMULADA

Se realizo por la propia investigadora, la bsqueda de material

bibliogrfico de las diferentes bibliotecas especializadas, as como

7
en INTERNT a efecto de consignar en fichas bibliogrficas y

legislativas.

Se recogio con el apoyo del personal auxiliar los diferentes datos de

los expedientes referentes a separacion convencional y divorcio

ulterior, de los Juzgados de Familia de la Provincia de San Romn,

as como la realizacin de encuestas a los Magistrados de los

Juzgados de Familia, Notarios, Abogados, que fueron consignados

en sus respectivas fichas, para luego ser trasladados los datos a la

matriz de registro correspondiente.

Por parte de la investigadora, se reviso y analizo la informacin

recabada en las fichas bibliogrficas, legislativas, de observacin,

as como las cdulas de encuestas.

La Informacin reunida ha sido debidamente fichada codificada,

tabulada para su recuento y ordenacin para su anlisis y

explicacin en cuadros y grficos mediante tcnicas estadsticas.

8
CAPITULO II

PLANTEAMIENTO TERICO DE LA INVESTIGACIN

TITULO I

EL MATRIMONIO: ANLISIS JURDICO

1. EL MATRIMONIO

1.1 ANTECEDENTES DEL MATRIMONIO

La fuentes del matrimonio datan desde antes de nuestra vida legislativa,

es una de las instituciones ms antiguas que tiene nuestro sistema legal.

Javier Peralta 2 manifiesta que el matrimonio es una consortium omnis

vitae, es decir, un convenio para toda la vida, pero esta institucin es tan

antigua como el hombre mismo. Tal vez no hubo etapa del desarrollo humano

en que no haya existido el matrimonio, por eso dice Shiskin al salvajismo

corresponde el matrimonio por grupos; a la barbarie, el matrimonio sindismico;

a la civilizacin, el matrimonio monogmico con sus complementos de adulterio

y prostitucin.

2
PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Tercera
Edicin. Lima: Editorial Idemsa, 2002. p. 100 y 102

9
En los pueblos primitivos se practic el matrimonio por rapto y por

compra, caracterizado porque aqul fue ms violento que ste a ttulo lucrativo;

sin embargo, se le consider como un acto muy serio del que dependa la

perpetuidad de la familia y de sus cultos, por eso, su celebracin se llevaba a

efecto con mucha seriedad, ritualidades e inclusive sacrificios.

En la actualidad, se dice que el matrimonio civil particularmente

burgus es considerado como un contrato, como una cuestin de derecho

que depende, en la mayor parte de las veces, de consideraciones econmicas,

sociales y culturales al punto de convertir a la mujer en instrumento de

produccin y tambin en un objeto sexual. Slo, por excepcin, se presentan

casos de matrimonios basados en el amor y concertados verdaderamente con

toda libertad, lo que constituye regla para las clases oprimidas.

En el derecho comparado, actualmente existen diversos sistemas

matrimoniales como el indeterminado y el determinado. El primer sistema,

llamado tambin confesional, no exige formalidad conocida para la celebracin

del matrimonio, pues se trata de un rgimen propio de los pueblos antiguos que

reconocan efectos jurdicos a todas las formas matrimoniales: a los catlicos

se les aplicaba las disposiciones del Concilio de Trento, a los luteranos las

suyas, a los judos las de su religin, etc. Este sistema rigi en Bulgaria antes

de la Segunda Guerra Mundial. En cambio, el segundo sistema, llamado

tambin nico, asume a su vez los subsistemas siguientes:

a. El exclusivamente religioso, que slo reconoce el matrimonio contrado

segn la religin oficial del Estado como ocurre en Grecia.

10
b. El exclusivamente civil, que reconoce efectos slo al celebrado por un

funcionario pblico o autoridad competente, con exclusin de la idea

religiosa. Tal acontece en Francia, Alemania, Italia, Suiza, Portugal y en la

mayora de los pases latinoamericanos.

El sistema mixto, que tiene a su vez dos modalidades: a) El facultativo, que

ofrece elegir entre la forma religiosas y la civil, pero que ambos producen los

mismos efectos jurdicos (Inglaterra, estados Unidos, Gran Bretaa, Canad,

Nueva Zelandia, etc.). b) El subsidiario, que considera una forma principal y

otra accesoria como ocurri en el sistema del Derecho espaol antes de 1981.

En lo que atae especficamente al Per, el Cdigo Civil de 1852 adopt el

sistema exclusivamente religioso de acuerdo con las disposiciones del Concilio

de Trento.

El 23 de Diciembre de 1987 se reconoci dos formas matrimoniales: la

cannica para los catlicos y la civil para los no catlicos. Mediante Decreto

Ley 6889 se seculariz el matrimonio, en tal forma que los cdigos civiles de

1936 y 1984 adoptan el sistema exclusivamente civil.

1.2 REFERENCIAS CONCEPTUALES

Para el desarrollo de la presente investigacin, se ha considerado

pertinente describir algunos conceptos bsicos de lo que es el matrimonio, con

el objeto de poder entender a este como fuente de la familia.

Javier Peralta 3 desde el punto de vista sociolgico, el matrimonio

constituye la institucionalizacin de las relaciones que tienen por base la unin

3
PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Tercera Edicin.

11
intersexual sancionada por la ley. Queda as elevada la unin sexual a la

categora de fundamento principal del matrimonio. En ese sentido la fuente ms

importante del derecho de familia es el matrimonio, por el cual varn y mujer

asociados en una perdurable vida sancionada por la ley se comprometen

recprocamente para cumplir con sus fines.

Las acepciones conceptuales acerca del matrimonio son diversas, entre

las cuales tenemos la que expresa el Dr. Guillermo Cabanellas 4, al indicar que

el matrimonio es una de las instituciones fundamentales del Derecho, de la

religin y de la vida en todos sus aspectos. Quizs ninguna tan antigua, pues la

unin natural o sagrada de la primera pareja humana surge en todos los

estudios que investigan el origen de la vida, de los hombres, y establecida

como principio en todas las creencias que ven la diversidad sexual

complementada en el matrimonio, base de la familia, clave de la perpetuidad de

la especie y cdula de la organizacin social primitiva y, en su evolucin, de los

colosales o abrumadores Estados. Cabanellas entiende al matrimonio desde

una perspectiva global, la cual consideramos certera su posicin por cuanto,

las diversidades sociales as manifiestan su exigencia, es decir, la validez del

matrimonio en strictu sensu para algunos es de carcter religioso, para otros es

legal, etc.

Podemos entender entonces al matrimonio, como una unidad de las

partes en un todo. Tambin existen las definiciones como las del Dr. Cornejo

Lima: Editorial Idemsa, 2002. p. 103


4
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Jurdico Elemental. Segunda Edicin.
Buenos Aires: Editorial Heliasta, 1979. p. 200

12
Chvez 5 quien manifiesta que el matrimonio es la unin de los sexos

sancionada por la ley. O como dira Enneccerus 6 la unin de un hombre y una

mujer, reconocida por la ley, investida de ciertas consecuencias jurdicas y

dirigida al establecimiento de una plena comunidad de vida.

Es en tal sentido, al matrimonio se lo considera como una institucin,

porque como manifiesta el Dr. Cornejo Chvez 7 se gobierna por un conjunto

orgnico e indivisible de normas que determinan las condiciones y requisitos,

los deberes y derechos, las relaciones internas y externas de la sociedad

conyugal, a las cuales deben someterse llanamente quienes deseen casarse.

Cabe destacar que el matrimonio, tambin tena su existencia legal en

las celebraciones religiosas (catlica), y gozaba de dicho valor ante la sociedad

como lo es actualmente el matrimonio civil, que al respecto Marcial Rubio 8

manifiesta que, lo esencial del matrimonio civil es que, como regla general, es

una ceremonia ante la municipalidad que se inscribe en el Registro del Estado

Civil y, genera vnculos conyugales entre quienes lo contraen, con pleno efecto

en todos los mbitos de su vida personal, tica y econmica.

Y es que de esas acepciones conceptuales se puede desprender a los

fines del matrimonio, que como menciona Hctor Daz Valdivia 9 son dos: el

primero es individual, de carcter personal, por el que los contrayentes buscan

5
CORNEJO CHAVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano, Tomo I. Novena Edicin. Lima:
Editorial Gaceta Jurdica Editores S.R.L., 1998. p. 51
6
ENNECCERUS, en Ibdem ( 2 ) p. 52
7
Ibdem ( 2 ) p. 61
8
RUBIO CORREA, Marcial. Estudio Jurdico de la Constitucin, Tomo II. Lima:
Editorial,1993. p. 51
9
DIAZ VALDIVIA, Hctor. Derecho de Familia. Primera Edicin. Arequipa: 1998 p. 19

13
el auxilio recproco, en una plena comunidad de vida; en tanto que el segundo

es el especfico, de carcter colectivo, que canaliza la contribucin de los

cnyuges a la conservacin y perpetuacin de la especie humana, mediante la

procreacin.

1.3 NATURALEZA JURDICA DEL MATRIMONIO

En la doctrina no se ha llegado a establecer una uniformidad de criterios

con referencia a la naturaleza jurdica del matrimonio, mientras un sector de la

doctrina considera el matrimonio como contrato, para otro sector de la doctrina

el matrimonio se eleva a la categora de una institucin, por lo que para poder

determinar la naturaleza jurdica del matrimonio se da la existencia de varias

teoras, de las cuales es partidario en reconocerlas Hctor Daz Valdivia 10, las

mismas que se encuentran determinas por:

a. El matrimonio como sacramento

Dicha concepcin proviene del cristianismo Catlico, que incluye

entre sus principios bsicos o sacramentales a la institucin del

matrimonio por lo que adquiere el carcter indisoluble, que solo se acaba

con la muerte de uno de los cnyuges.

b. El matrimonio como contrato.

Proviene del derecho clsico de Roma, para cuyos exponentes el

matrimonio se celebra en la misma forma que los contratos y genera

efectos semejantes a ellos por lo que no obstante la mayor importancia

10
Ibdem p. 20 y Ss.

14
que se le pueda reconocer, en esencia el matrimonio no es otra cosa

que un contrato.

c. El matrimonio como institucin.

Como consecuencia de la celebracin del matrimonio se constituye la

sociedad conyugal que no es otra cosa que la familia, que no es una

situacin transitoria y fugaz, que se extingue rpidamente con el

cumplimiento de las obligaciones que contrajeron las partes, como

ocurre en la mayora de los contratos, sino un estado permanente que

generalmente, con los hijos, sobreviven a la vigencia del mismo

matrimonio.

d. El matrimonio como contrato Institucin.

En un criterio eclctico o mixto, en tanto que no son incompatibles

porque contienen elementos de verdad, que pueden coordinarse y

complementarse en una teora nica. Nada se opone a que el

matrimonio en su primera parte como acto jurdico, se forme o desarrolle

con todos los requisitos y caracteres de los contratos, desde el

consentimiento inicial, libre de vicios de la voluntad, hasta el efecto

medular de todo contrato, de contener una relacin dirigida a generar

obligaciones.

En tanto el matrimonio como estado se refiere a la situacin

permanente que queda como consecuencia de la celebracin del

matrimonio como acto jurdico, que se manifiesta en la constitucin de la

15
familia, que para su mejor proteccin s puede ser organizada como una

institucin especial, cuyas reglas son de orden pblico.

Mientras que para Javier Peralta 11 la naturaleza jurdica esta

determinada por:

a. Tesis contractualista

En la que se encuentran ciertas orientaciones tales como la cannica, la

civil tradicional y la que distingue el acto jurdico de la disciplina normativa

del contrato.

La concepcin contractualista cannica considera que el matrimonio

como un sacramento que se forma a travs de un contrato matrimonial

vlido. Destaca la funcin esencial de la libre y plena voluntad de los

contrayentes (bautizados) que constituyen el vnculo. Se basa en el

principio Bblico lo que Dios uni, no lo separe el hombre, que a la vez

sustenta la indisolubilidad del matrimonio. En cambio la concepcin

contractualista civil tradicional, sostiene que entre los contrayentes se

celebra un convenio, mediante el cual entre varn y mujer se dan

recprocamente el dominio de sus propios cuerpos en orden a la

generacin de prole y se obligan a cohabitar, manteniendo un rgimen de

vida inseparable.

En la actualidad, estas concepciones han sido fuertemente criticadas,

porque definitivamente no se puede equiparar la institucin matrimonial a un

11
PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Tercera Edicin.
Lima: Editorial Idemsa, 2002. p. 105 y Ss.

16
contrato. La tcnica jurdica impugna la consideracin del matrimonio como

contrato con los siguientes argumentos:

1. La concorde voluntad de las partes, el libre consentimiento como

requisito esencial del contrato, no es suficiente para afirmar que el

matrimonio sea un contrato, porque contra lo que sucede en los

contratos - el matrimonio est substrado a la libre voluntad de las

partes, las cuales no pueden regular la elacin conyugal de modo

contrario a lo establecido en la ley.

2. La materia u objeto del matrimonio es ajena tambin al contrato, ya

que no se puede ser objeto de convencin contractual relaciones

personas y familiares tan ntimas y especiales como los cuerpos de

los cnyuges y su mutua entrega, que constituyen respectivamente,

la materia remota y prxima del matrimonio.

3. Todas las normas de los contratos y, entre ellas, las que

corresponden a la rescisin, resolucin o evocacin, son inaplicables

al matrimonio.

b. Tesis Institucionalista

Debe reconocerse que el acto jurdico matrimonial no es en sentido

estricto - un contrato, sino un acto jurdico bilateral que se constituye por el

consentimiento de los contrayentes (afectio maritalis), de acuerdo con las

disposiciones legales.

La estructura del acto de la celebracin del matrimonio muestra un nexo

concurrente del consentimiento, la ley y la actuacin constitutiva del

17
funcionario de los registros de estado civil. Se trata de una situacin jurdica

cuyas reglas estn fijadas anticipadamente por el legislador,

independientemente de la voluntad de los contrayentes.

Este conjunto de normas estn impuestas por el Estado, a las cuales, los

contrayentes no tiene ms que adherirse; pero una vez expresada esa

adhesin, al autonoma de la voluntad resultad impotente para retractarse,

porque los efectos del matrimonio se producen automticamente.

c. Doctrina Mixta

Sostienen que el matrimonio no deja de ser al mismo tiempo un contrato

y una institucin, esto es, que une el elemento volitivo y el elemento

institucional tornando el casamiento en un acto complejo o mixto. Si bien es

verdad que la doctrina explica suficientemente la naturaleza institucional del

matrimonio, no puede olvidarse su carcter contractual, con razn se afirma

que el matrimonio como acto es un contrato y, como estado, una

institucin.

Corroboran con esta posicin Planiol y Ripert cuando expresan que las

dos concepciones no son incompatibles y que cada una de ellas contiene

elementos de verdad, as el matrimonio tiene doble sentido, pues, designa a

la vez el acto creador de la unin conyugal y el estado matrimonial

establecido por ese acto.

En ese sentido, el acto creador vendra a ser el contrato y, el estado

matrimonial, la institucin.

18
Aunque el Cdigo vigente no lo diga expresamente, nosotros

consideramos que la doctrina del matrimonio institucin es la que ms

condice con la naturaleza jurdica del matrimonio, porque tiene la ventaja de

arrojar una luz viva sobre las condiciones, efectos y nulidades del

matrimonio sin exagerar la parte de verdad que contiene y, si bien es cierto,

que el matrimonio es algo ms que un contrato no hay que olvidar que goza

tambin de la naturaleza de este ltimo.

2. REQUISITOS DEL MATRIMONIO

a. Diferencias de sexos

Es la primera condicin de aptitud que tiene por finalidad

posibilitar la procreacin humana, sin que sea indispensable, pero la ley

exige que la unin sea de un varn y de una mujer, en estricta

consideracin al principio monogmico que adopta nuestro sistema, a

despecho de que en la realidad pueda darse como se tiene expuesto

precedentemente.

El artculo 234 del Cdigo Civil dice que el matrimonio es la unin

voluntariamente concertada por un varn y una mujer, por tanto, no

existe matrimonios homosexuales, vale decir, entre varones ni entre

mujeres. Se basa en principios ticos morales que sustenta la unin

matrimonial.

b. Pubertad legal

Para la celebracin de un matrimonio vlido y lcito (jus connubi)

no solamente se exige la diferencia de sexos, sino haber alcanzado la

19
pubertad legal (18 aos), lo que implica haber alcanzado una triple

aptitud: fsica, psicolgica y econmica.

La primera se expresa en la capacidad gensica de las personas;

la segunda, en la aptitud para entender la trascendencia social que tiene

el matrimonio y los deberes que de l se originan y; la tercera, en la

capacidad pecuniaria necesarias para el sostenimiento de los miembros

de la familia.

c. Consentimiento matrimonial

Desde el derecho romano lo decisivo para el matrimonio ha sido

la affectio maritalis que viene a ser el propsito de los contrayentes de

tomarse y recibirse como marido mujer. Sin el consentimiento no hay

matrimonio. El matrimonio es pues un acto que supone voluntad y por

tanto capacidad y consentimiento. Todo acto voluntario se compone de

dos elementos constitutivos: cognoscitivo y volitivo o, dicho de otro

modo, inteligencia y voluntad, es decir, saber querer.

El consentimiento matrimonial es obra de un proyecto de vida en

comn que resulta de la necesidad de colocarse, cada uno, en los roles

dentro de la institucin que les corresponde. As, el matrimonio es una

institucin fundada en la voluntad de ambos pretendientes, vale decir,

que no podra celebrarse sin el libre y pleno consentimiento de los

mismos. Resumiendo, se dice que el consentimiento es la causa

eficiente del vnculo matrimonial que presupone la capacidad de los

contrayentes que deben expresarlo en forma escrita en la declaracin

del proyecto matrimonial. Este consentimiento matrimonial debe ser libre

20
y pleno, lo primero implica ausencia de vicios de voluntad y lo segundo

atae a la prohibicin de imponer modalidades o a la exclusin de los

efectos del matrimonio.

d. Cumplimiento de formalidades

El segundo pargrafo del artculo 4 de la vigente constitucin

peruana dice: las formas del matrimonio.... son reguladas por la ley.

Sobre el asunto existen dos opiniones:

La que es interpretada como clases o tipos de matrimonios. En este

sentido se plante precisamente que se reconocieran como legales

tanto el matrimonio civil como religioso, inclusive la propuesta de

institucionalizar otras formas d celebracin como aqulla que

practica el aborigen: el servinakuy

La que entiende la forma como un conjunto de solemnidades que la

ley impone para el reconocimiento jurdico del vnculo conyugal.

Una correcta interpretacin del texto constitucional mencionado es

precisamente entender las formas como un conjunto de

solemnidades requeridas por la ley.

Pues bien, las formas del matrimonio se refieren al cumplimiento de

una serie de actos anteriores y concomitantes al acto matrimonial

requeridas para el reconocimiento del vnculo conyugal, as como

la intervencin del funcionamiento competente para que pueda

ejercer el control de la legalidad.

21
La ausencia de estos presupuestos estructurales provocan

la inexistencia o la invalidez del casamiento.

3. IMPEDIMENTOS PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO 12

3.1. IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS

Dentro de ellos se encuentran determinados por:

a. Los impberes, con dispensa judicial, es imposible dispensar este

impedimento siempre que el varn tenga 16 y la mujer 14 aos, mnimos

tngase en cuenta que el caso de matrimonios de impberes no es nulo; es

anulable.

b. Quienes adolecen de enfermedad crnica contagiosa y transitoria por

herencia o de vicio que constituya peligro para la prole, este impedimento

se justifica en razn de que el matrimonio debe ser accesible, nicamente a

los fsica y moralmente aptos y para evitar se engendre una prole con

taras. Lo dicho se prueba con un certificado mdico prenupcial, o por lo

menos, la declaracin jurada de no estar comprendido dentro de ese

impedimento. Hay que anotar que, tratndose de enfermedad crnica

contagiosa, slo es impedimento cuando tal enfermedad es transmisible

por herencia.

c. Los que padecieren crnicamente de enfermedad mental, aunque tengan

intervalos lcidos, este impedimento es absoluto y dirimente (inciso 3 del

artculo 241 y inciso 1 el artculo 274 del cdigo civil).

12
PALACIO PIMENTEL, H. Gustavo. Manual de Derecho Civil Tomo II Volumen 2. Lima:
Editora y Distribuidora de Libros Huallaga, 1987. p.729

22
Tal impedimento puede manifestarse ya despus de celebrado el

matrimonio y, aun as ser nulo. No caen dentro de ese supuesto el

impedimento absoluto, los casos de privacin del discernimiento por

causas pasajeras como la hipnosis o la embriaguez alcohlica. Comprende

tanto la enfermedad mental congnita, como la adquirida; la orgnica y la

psquica. Bastar que la gravedad del mal revele supresin o alteracin de

las facultades intelectivas. No se toman en cuenta los intervalos de

lucidez, puesto que pasados estos intervalos, la mana o la demencia se

manifiesta nuevamente en toda su gravedad. Se trata, pues, de impedir el

matrimonio de una persona privada de la facultad de razonar; ms, aun, se

trata tambin de evitar una prole tarada.

d. Los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos, que no supieren expresar su

voluntad de una manera indubitable.

e. Los casados, es un impedimento de vinculo y no referido a la falta de

consentimiento o a la ausencia de aptitud psicofsica. Es impedimento

absoluto porque impide a la persona que ya es casada, contraer nupcias

con cualquier otra persona. Se considera para el derecho que hay un

matrimonio anterior no disuelto, y se le denomina as porque nuestro

rgimen es el de la monogamia. Por eso para antes del matrimonio se

exige a los contrayentes la presentacin del certificado de soltera,

situacin que no se aplica a una persona viuda o divorciada, porque puede

contraer matrimonio, si es que logra acreditar su situacin.

3.2 IMPEDIMENTOS RELATIVOS

Dentro de ellos tenemos a:

23
a. Los consanguneos en lnea recta. Se trata de un impedimento de

parentesco consanguneo. Siempre han sido reprobadas por razones de

orden moral, y an biolgico, las relaciones sexuales de carcter

incestuoso, se trata de un impedimento consanguinitatis, sin lmites en la

lnea recta. Se trata de un impedimento relativo, por eso se dice que no

puede contraer matrimonio entre s, pero es un impedimento dirimente y

no dispensable, razn por la cual, realizado el matrimonio ste ser nulo,

este impedimento hay que entenderlo que comprende tanto a los hijos

habitados dentro, como fuera del matrimonio.

b. Los consanguneos en lnea colateral, dentro del segundo y tercer grado.

Tratndose del tercer grado, el juez puede dispensar este impedimento

cuando estn motivos graves.

c. Los afines en lnea recta, se refiere al matrimonio entre padre poltico o

suegro y la nuera o al de la suegra con el yerno. Son motivos de orden

tico que sirven de fundamento a este impedimento entre las personas

indicadas.

d. El matrimonio de los afines en el segundo grado de la lnea colateral.

Eso es entre excuados, esto se refiere cuando el matrimonio que

produjo la afinidad se disolvi por divorcio y el cnyuge aun vive; no

comprende el caso de quien habiendo enviudado, puede unirse en

matrimonio con su excuado o excuada.

e. Tampoco pueden contraer matrimonio entre s el adoptante, y el

adoptado y sus familiares en lneas y dentro de los sealados en los

incisos 1 a 4 para la consanguinidad o para la afinidad (segundo de

24
afinidad y segundo y tercero de consanguinidad colateral y

consaguinidad en lnea recta. La adopcin crea un parentesco civil entre

adoptante y adoptado; se crea un vnculo artificial de filiacin que

equivale al parentesco consanguneo y por ello le alcanza estas

prohibiciones al adoptante y al adoptado; aparte de una razn e orden

tico, ya que quienes viven se dice bajo un mismo techo y en

contacto familiar, no deben pensar en casarse para evitar posteriores y

serios desordenes, ya que su infraccin no es causa de nulidad.

f. Tampoco pueden contraer matrimonio entre s el condenado como

partcipe en el homicidio doloso de uno de los cnyuges, ni el procesado

por esta causa con el sobreviviente. El hecho del homicidio es un

impedimento; pero tienen que ser doloso, y no culposo. Este es, pues, el

llamado impedimento de crimen y que hace presumir ya a posibilidad

existencia de un adulterio o la intencin de cometerlo

4. LA IMPORTANCIA DEL MATRIMONIO

Hoy da es de buen tono mantener en pblico que el matrimonio es solo

una opcin entre otras y que la mera cohabitacin debera tener los mismos

derechos. Pero la realidad social prueba que el matrimonio todava marca la

diferencia. Y esto se puede evidenciar en los centenares de matrimonios

masivos que se celebran en todas las municipalidades.

Sin embargo el ndice de fracasos matrimoniales es muy alto y, aun as,

casi el 90 por ciento de los que se divorcian o separan contina pensando que

la boda abre un camino para toda la vida. Por qu se da esta contradiccin?

Sin embargo si es que combinados un anlisis sociolgico y crtica cultural. Su

25
conclusin es que el matrimonio es lo ms parecido a un seguro de vida de

largo alcance.

En conjunto, los casados gozan de mejor salud, tienen un estado

emocional y psquico ms satisfactorio y estn ms estimulados a aumentar

sus ingresos que los que viven solos o cohabitan. Estos efectos positivos slo

ocurren si la sociedad da un reconocimiento pblico al compromiso

matrimonial.

Junto a la falta de apoyo pblico al matrimonio, ha crecido la facilidad

para divorciarse (a pensar de ciertas trabas procesales que se ventilan en el

Poder Judicial) y han ganado aceptacin social otras frmulas de convivencia,

como la cohabitacin o la maternidad en solitario. Las autoras detectan que

pocos consejeros dedican sus energas a fortalecer un matrimonio en crisis y

los que deberan hacerlo -psiclogos, educadores, sacerdotes- parecen

centrarse slo en el beneficio emocional del matrimonio, como si ste fuera la

nica ventaja.

De ah que cuando "la aparente felicidad" disminuye, no hay argumento

para frenar el "fracaso".

Frente a esa visin reduccionista, bajo un anlisis pormenorizado de los

principales efectos positivos del matrimonio se argumenta que la defensa del

contrato matrimonial ha dejado de ser "una mera preocupacin moral para

convertirse en una cuestin de salud pblica".

26
Por ello es importante advertir los beneficios a largo plazo del

matrimonio, beneficios que arrancan del "poder transformante" de este

compromiso: algo tan concreto como la fidelidad matrimonial.

La seguridad de un matrimonio para toda la vida anima a los esposos a

tomar decisiones conjuntas y a especializarse en tareas que facilitan la vida en

comn. Se trata de una complementariedad que supera con creces las

posibilidades de un soltero obligado a hacer frente a todas las necesidades

con sus solos recursos- y tambin las de una pareja de hecho, en la que la

duda sobre el futuro siempre acta de freno y recorta las posibles economas

de escala, pues se pretende a un tiempo nadar y guardar la ropa.

En el mbito financiero, el libro concluye que el ahorro de marido y mujer

por el mero hecho de compartir energa, muebles y electrodomsticos,

instalaciones, etc. puede suponer un aumento de hasta un tercio en el nivel de

vida de ambos cnyuges. Otra de las ventajas del matrimonio duradero es la de

actuar como un autntico "seguro de vida", no slo ante eventualidades como

la enfermedad o la vejez.

Una pliza que garantiza una atencin global cuando marido o mujer

enferman: el que quede sano "trabajar ms para compensar los ingresos

perdidos, facilitar cuidados personalizados al incapacitado o se encargar del

trabajo de la casa que el otro ya no pueda hacer".

Pero las mejores ganancias vienen de la exclusividad. La relacin

afectiva garantizada por el pacto matrimonial supera cualquier otra, no slo en

los aspectos ms ntimos -la promesa de estabilidad reduce la incertidumbre-

sino tambin en el apoyo constante en los momentos de dificultad o tensin.

27
"El matrimonio y la familia por consiguiente proporcionan un sentido de

dependencia, el sentido de amar y ser amado, de ser absolutamente esencial

para la vida y la felicidad de los dems". Esto da una perspectiva diferente para

afrontar los problemas que uno encuentra, "porque hay personas que

dependen de ti, que cuentan contigo o se preocupan de ti".

Al otro lado de este marco de ventajas, hay que situar el escaso apoyo

externo a la estabilidad matrimonial. De hecho, la mayora de las guas para el

divorcio e incluso de los manuales teraputicos para los estudiantes aconsejan

no considerar o minimizar el posible efecto negativo sobre los hijos, a la hora

de aconsejar sobre la continuidad de un matrimonio.

Quiz uno de los aspectos ms interesantes es la refutacin -con datos-

de la idea de que, si el matrimonio va mal, el divorcio es la mejor solucin

tambin para los hijos.

En la mayora de los casos se llega a la conclusin de que tanto un

matrimonio desgraciado como un divorcio reducen el bienestar de los hijos,

pero, a largo plazo, el divorcio lleva a relaciones ms problemticas entre

padres e hijos; aumenta la probabilidad de que los hijos se divorcien a su vez, y

reduce tambin las posibilidades de xito en la educacin y en la carrera

profesional de los hijos.

Sin embargo, los efectos del divorcio distingue entre dos tipos de

situaciones: los divorcios que ocurren en matrimonios con alto nivel de

conflictividad y los que tienen lugar en hogares en los que las discusiones o la

violencia no aparecen ms que raramente.

28
En el primer caso, los hijos pueden experimentar el divorcio - al menos

psicolgicamente - como un alivio; en el segundo, la experiencia de la ruptura

familiar les supone un desastre absoluto e inexplicable.

Parece ser que la mayora de los divorcios en los que hay nios

implicados no rompen matrimonios desastrosos sino matrimonios que, desde el

punto de vista de los hijos, son, al menos, suficientemente buenos.

Tambin hay que ver el papel que tienen los abogados en la

flexibilizacin de la legislacin divorcista, as como en las consejeras con las

que se llevan a los esposos.

En resumen se requieren dos personas para casarse, pero slo una para

divorciarse a cualquier hora, por cualquier motivo y tan rpido como los

tribunales puedan dividir las propiedades o definir a quin corresponde la

custodia de los hijos.

Todas estas amenazas estn bloqueando el descubrimiento de las

ventajas del matrimonio y hacen prevalecer una mentalidad defensiva.

La falta de inters hacia el matrimonio se refleja en la disminucin de

ayudas especficas para la familia basada en el compromiso matrimonial. La

presin de algunas minoras combativas hace parecer discriminatorio el

establecimiento de polticas favorables al matrimonio -es un asunto privado, de

dos adultos, en el que nadie tiene derecho a intervenir-.

Paradjicamente, otras formas de relacin, como pueden ser las parejas

de hecho, exigen como propias las ventajas sociales de los casados y los

tribunales cada vez se sienten ms proclives a considerar que puede ser

29
incluso inconstitucional tratar de manera diferente a las parejas, en funcin de

si estn o no casadas.

Hay que pensar, en que una solucin social culmina en la actuacin para

reconocer al matrimonio como una opcin social preferente. Hay que dejar de

considerarlo como una opcin privada ms asegura - y verlo como lo que es:

un compromiso pblico, un ideal moral y una institucin social.

Por eso la primera propuesta se refiere a la necesidad de hablar sobre el

matrimonio. En un momento en que muchas personas han dejado de usar la

palabra "matrimonio", los investigadores sociales y los expertos universitarios

tienen una particular responsabilidad en analizar los efectos sociales del

matrimonio. Por ejemplo, el clculo del coste pblico de los fracasos

matrimoniales proporcionara datos para evaluar la oportunidad de muchas

subvenciones o subsidios.

Hay que tener presente tambin que se debera tener en cuenta que los

derechos y responsabilidades del matrimonio cambian de manera fundamental

cuando se tienen hijos que todava no han alcanzado la edad adulta.

Otro modo de abordar el fortalecimiento del matrimonio sera

desaconsejar la maternidad en solitario, para lo cual los medios de

comunicacin y los personajes populares deberan dejar de presentarla como

una opcin ms.

Ahora nos parece que los hombres deberan tomar conciencia de los

amplios beneficios del matrimonio, lo que implicara as que estn ms

dispuestos a colaborar con sus esposas, pues muchas mujeres no encuentran

30
ninguna ventaja en tener que trabajar para aportar ingresos y, a la vez, llevar la

casa y ocuparse de los hijos. Los maridos deberan descubrir un nuevo

beneficio: el de compartir la responsabilidad de ocuparse de la casa y de la

familia

5. PROTECCION DE LA FAMILIA. PROMOCION DEL MATRIMONIO.

El artculo 4 de la Constitucin Poltica del Per establece la proteccin

de la familia. Promocin del matrimonio.

La comunidad y el estado protegen especialmente al nio, al

adolescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono. Tambin

protegen a la familia y promueven el matrimonio. Reconocen a estos ltimos

como institutos naturales y fundamentales de la sociedad.

La forma del matrimonio y las causas de separacin y de disolucin son

reguladas por la ley.

TITULO II

APROXIMACION JURIDICA DE LA SEPARACION CONVENCIONAL A LA

VIA NOTARIAL EN EL MARCO DE LOS DERECHOS PERSONALES DE

LOS CONYUGES

1. ANTECEDENTES SOBRE LA SEPARACIN CONVENCIONAL

Con la vigencia del cdigo civil de 1936, en su artculo 247 prescribe las

causales del divorcio en su inciso 10 el mutuo disenso, posteriormente con la

dacin del Cdigo Civil de 1984 en su artculo 333 inciso 13 establece la

separacin convencional de transcurridos dos aos de la celebracin del

31
matrimonio, el mismo que es tramitado mediante el procesos sumarsimo de

conformidad con el artculo 546 inciso 2 del Cdigo procesal civil; pero desde

ese tiempo a la fecha en medios judiciales se ha podido apreciar que se han

tramitado gran cantidad de procesos sobre separacin convencional y divorcio

ulterior, y sin embargo, son desalentadores los resultados del cumplimiento al

trmite de esta clase de procesos as como existe enorme expectativa de

solicitudes verbales, las mismas que no se plasman por el trmite engorroso

que tienen que atravesar por ante el poder judicial.

Por ello es que Cruzado Balczar en Arias-Schreiber Pezet, Max 13,

manifiesta que cuando la justicia interviene para romper los lazos de una

matrimonio ya aniquilado por los mismos cnyuges, cuando despus de serio

examen de su situacin y con absoluta imparcialidad, declara el divorcio, o

autoriza la separacin de cuerpos, no produce la desunin de los casados: se

limita a constatarla; no es la mano de la ley la que rompe el matrimonio, es la

justicia la que sanciona una ruptura ya consumada.

2. REFERENCIAS DOCTRINARIOS Y LEGALES SOBRE LA

SEPARACIN CONVENCIONAL

Los Mazeaud 14 narran sabiamente que desde el instante en que las

grandes conquistas introdujeron en Roma las riquezas y las disolutas

costumbres del oriente, los esposos se divorcian por mutuo consentimiento. El

divorcio se convirti entonces en el desenlace normal del matrimonio; eso fue

13
ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Luces y Sombras del Cdigo Civil, Tomo I. Lima:
Studium, p. 145
14
MAZEAUD, Henry Len y MAZEAUD, Jean. Lecciones de Derecho Civil, Parte Primera,
volumen IV. Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. 1976. p. 377 y Ss

32
la ruina de la familia, el mismo autor tambin indican que: los cnyuges han

sido libres para unirse; deben ser libres para separarse. Por tanto, se admite el

divorcio no slo por causas determinadas, sino por mutuo consentimiento;

porque los contratantes pueden destruir siempre por su acuerdo el contrato que

su acuerdo hubiere formado.

En base de a estas lneas nos parece pertinente establecer lo que se

entiende por separacin, para luego poder bosquejar los alcances doctrinarios

y legales que trae consigo la separacin convencional.

Es que de tales apreciaciones podemos inferir en que, la separacin

significa la ruptura de la vida en comn dentro de un matrimonio. La separacin

suele ser el paso previo a una ruptura definitiva del vnculo matrimonial

(divorcio) y puede ser una situacin de hecho (separacin de hecho) o, de

derecho (separacin judicial). Ahora las caractersticas fundamentales de la

separacin de mutuo acuerdo es la existencia de un mutuo consentimiento y un

acuerdo sobre las condiciones que regirn dicha separacin.

Si no existe ese acuerdo, deber acudirse a una separacin

contenciosa, cuya normativa reguladora es completamente distinta. Es por ello

que la separacin de mutuo acuerdo tiene una serie de ventajas, por ejemplo

se da la existencia de una mayor rapidez y sencillez de los trmites procesales,

aunque en la practica implica un tiempo demasiado largo, si es que lo

sujetamos a un tramite notarial, de hecho este tipo de separacin nos va ha

acarrear un menor costo econmico, e inclusive no se hace necesario alegar

causa de separacin, ni revelar a nadie los verdaderos motivos de la misma.

33
La va contenciosa es desde luego, poco recomendable puesto que

supone un incremento considerable de los gastos y de la duracin del proceso

debido a la existencia de dos partes confrontadas en un juicio en el que

debern practicar pruebas para corroborar sus respectivas alegaciones.

Adems, la separacin contenciosa suele derivar en confrontaciones directas

que es bueno evitar en la medida de lo posible.

Hay que mencionar que el Cdigo Civil de 1984, sigue un sistema mixto

y complejo entre ellos admite el mutuo consentimiento (separacin

convencional) nicamente para invocar la separacin de cuerpos, la que puede

convertirse despus en divorcio vincular.

Es de notar la apreciacin conceptual que hace Taramona H., Jos 15

respecto al mutuo disenso el cual, lo considera como el desacuerdo en la vida

conyugal que tienen los cnyuges, derivado de la falta armona que hace que

los cnyuges convengan voluntariamente, sin invocacin de causas alguna,

para poner trmino a los deberes conyugales y a la sociedad legal, con

subsistencia del vnculo matrimonial.

De igual manera Cornejo Chvez 16, expresa: que el mutuo disenso

significa que los cnyuges, sea por haberse producido una de las causales

especficas, que sin embargo no desean ventilar ante los tribunales, o

simplemente por el hecho de que difieren en el modo de pensar y de sentir,

esto es, por incompatibilidad de caracteres, deciden que no les es posible

continuar la cohabitacin y solicitan la autorizacin judicial para exonerarse

15
TARAMONA H., Jos15. Manual del Juicio de Divorcio. Lima: EDIGRAF S.A. 1985. p 69
16
CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Tomo I, p. 280

34
mutuamente de los deberes de lecho y habitacin, es por ello entonces que el

mutuo disenso constituye causal de divorcio de acuerdo con lo dispuesto por el

ordenamiento sustantivo. No se puede solicitar directamente el divorcio

absoluto sino nicamente la separacin de cuerpos. Transcurridos dos meses

de declarada la separacin por el Juez, recin se podr solicitar el divorcio

absoluto.

El Juez debe declarar la improcedencia de la demanda si se inicia

directamente la accin de divorcio vincular invocado como causal el mutuo

disenso, pues no hay ley en el Per que lo permita. La doctrina lo consagra y

las abundantes ejecutorias supremas, con claras y terminantes.

La separacin que obtenga por mutuo disenso, pone trmino a los

deberes de lecho y habitacin y disuelve la sociedad legal, pero deja

subsistente el vnculo matrimonial.

Pero tambin es pertinente indicar como lo hacen los hermanos

Mazeaud 17 que cabe que se quieran aplicar al divorcio las reglas de derecho

comn de los contratos: los contratantes estn unidos por el acuerdo de sus

voluntades; su acuerdo puede liberarlos. Se est entonces ante el divorcio por

mutuo consentimiento. Cabe ver en el matrimonio es algo ms que un contrato:

una institucin. Su disolucin no podra, pues, ser entregada a la libre voluntad

de los esposos, ciertamente, el divorcio necesita un acto de voluntad: debe ser

demandado al menos por uno de los cnyuges. Pero no resulta posible sino por

cierto nmero de causas, determinadas taxativamente por el legislador.

17
MAZEAUD, Henry Len y MAZEAUD, Jean. Lecciones de Derecho Civil, Parte Primera,
volumen IV. Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. 1976. p. 388

35
Y el tratadista Cornejo Chvez, Hctor 18, nos manifiesta respecto a la

separacin convencional que esto significa que los cnyuges, sea por haberse

producido una de las causales especficas que sin embargo no desean ventilar

ante los tribunales, o simplemente por el hecho de que difieren en el modo de

pensar y de sentir, eso es, por incompatibilidad de caracteres, deciden que no

les es posible continuar la cohabitacin y solicitan la autorizacin judicial para

exonerarse mutuamente de los deberes de lecho y habitacin. Significa, para

decirlo grficamente, que los cnyuges no estn de acuerdo en nada, excepto

en que no estn de acuerdo.

El mutuo disenso no se dirige a satisfacer otro inters que el particular

de los cnyuges pues es obvio que stos, cuando resuelvan separarse, no han

de mirar con mucha solicitud las conveniencias sociales y a veces ni siquiera

las de sus hijo, lo que significa olvidar que el matrimonio no es un negocio

privado, sino una fundamental institucin social.

Autorizar a los cnyuges para oponer el ms estricto silencio al empeo

que muestre el juez para averiguar hasta que punto es fundada la demanda y

serios los motivos que la sustentan, implica que el estado renuncia, a favor de

las particulares, a la facultad de administrar justicia; que reduce al juez a la

categora de simple testigo o de funcionario notarial; y que, en este caso

concreto, las partes son al mismo tiempo sus propios jueces.

18
CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Tomo I. Novena Edicin. Lima:
Gaceta Jurdica. 1998. p. 364

36
Todos estos argumentos cobran an mayor fuerza cuando el mutuo

disenso puede ser utilizado para franquear despus a los cnyuges el divorcio

absoluto.

Dentro de la normatividad que regula la separacin convencional, se

establece una serie de requisitos tanto de orden sustantivo como adjetivo,

respecto a la separacin convencional tales como:

a. Transcurso de los dos primeros aos del matrimonio. En inciso 11 del

artculo 333 del Cdigo Civil ahora el inciso 13 del citado artculo con la

modificacin introducida por la Ley N 27495 exige que para invocar esta

causal deben haber transcurrido dos aos de la celebracin del matrimonio.

Se constituye como una garanta de la seriedad del propsito de separacin

y sirve como perodo de reflexin a los cnyuges frente a apresuradas

decisiones cuando, despus de celebracin el matrimonio, surgen

inmediatamente desavenencias o problemas conyugales.

b. Consentimiento inicial de ambos cnyuges. Con la modificacin introducida

a la denominacin de la causal, antes llamada mutuo disenso, se confirma

que el consentimiento recproco, que sugiere el trmino separacin

convencional, debe manifestarse con la presentacin de la demanda en

forma conjunta. Nuestro sistema no admite la modalidad de la presentacin

de la demanda por uno de los cnyuges y la posterior adhesin del otro. No

obstante y a pesar de su ratificacin en la audiencia respectiva, permitiendo

que cualquiera de los cnyuges evoque el consentimiento inicialmente

prestado, dentro de los treinta das calendario posteriores a esa audiencia.

37
c. Presentacin de la demanda con la propuesta de convenio regular de los

regmenes familiares de los cnyuges. La propuesta de convenio regulador

es exigida como un requisito especial para la admisibilidad de la demanda.

El contenido mnimo de ese convenio est referido a los regmenes de

ejercicio de la patria potestad, de alimentos y de liquidacin de la sociedad

de gananciales.

d. Aprobacin judicial de la separacin convencional. La sentencia acoger el

contenido del convenio propuesto, siempre que asegure adecuadamente la

obligacin alimentaria y los derechos inherentes a la patria potestad y

derechos de los menores o incapaces.

e. Sometido a la va del proceso sumarsimo. La separacin convencional se

sujeta al trmite del proceso sumarsimo.

Podemos resumir diciendo como se manifiesta que: los actuales sistemas

legislativos admiten el mutuo consentimiento, tanto en la separacin personal o

de cuerpos como en el divorcio vincular. De esa manera se evita la inculpacin

recproca de los cnyuges, real o fingida, para obtener la sentencia. En lo

procesal, contemplan un procedimiento ms sencillo y, por tanto, menos

costoso. Finalmente, en cuanto a los defectos de la sentencia de separacin, el

acuerdo de los cnyuges permite regular de mejor modo lo referente a los hijos

y bienes del matrimonio.

Este ltimo aspecto es decisivo y condiciona la obtencin de una sentencia

de separacin. El juez debe examinar si las condiciones estipuladas por los

cnyuges son aceptables desde el punto de vista del inters familiar;

especialmente respecto de los hijos menores. Debe rechazar el convenio y

38
negar su homologacin si esas condiciones no son aceptables para que los

cnyuges presenten otras distintas a la vista de sus observaciones.

Otro requisito habilitante de la separacin consensual suele ser la exigencia

de un plazo mnimo de duracin del matrimonio para poder solicitar la

separacin.

Nuestra legislacin en esta materia sigue las orientaciones generales

expuestas precedentemente, pero admitiendo la separacin convencional como

causal de separacin de cuerpos previa al divorcio 19.

Hay que tener en cuenta que es claro que cada caso de separacin de

cuerpos guardar en s sus propias caractersticas y razones. El Estado, una

vez ms como interventor en las relaciones jurdicas de las personas, tiene el

deber de crear las condiciones adecuadas para el desarrollo de los mismos, en

un principio en el desarrollo personal e individual del sujeto para posteriormente

hacer idnea la convivencia del sujeto en un ncleo familiar; sin embargo, as

como la manifestacin de voluntad para contraer matrimonio es conjuntamente

la del varn y la mujer, la decisin de la separacin de cuerpos por mutuo

disenso es la misma, una manifestacin conjunta bajo una serie de

condiciones, por lo que no es aceptable que la revocacin de tal decisin

puede darse con la manifestacin de voluntad de una sola de las partes

implicadas en dicha situacin.

La revocacin de la accin de separacin convencional debera ser con la

concurrencia de voluntades de ambos cnyuges.


19
CDIGO CIVIL Comentado, Por los 100 mejores especialistas en Derecho de Familia,
Tomo II Primera Parte. Primera Edicin. Gaceta Jurdica, Junio 2003. p 552 y 553

39
Tambin es pertinente ver que el Estado protege a la familia desde su

formacin por medio de la regulacin de la celebracin del matrimonio, la

duracin de la misma con la regulacin de los regmenes patrimoniales y las

relaciones personales entre los cnyuges y los hijos, sin embargo su

preocupacin trasciende hasta la regulacin de los trminos para finalizarla.

La decisin de la separacin convencional atae a ambos cnyuges, stos

deben prever bajo qu condiciones se da trmino a sus relaciones, en especial

el cuidado y proteccin de los hijos menores de la familia as como de los

incapaces.

La idea es que el Estado acepte en principio los acuerdos a los que los

cnyuges lleguen, pero puede intervenir en la regulacin de los mismos ante la

posible desventaja que uno de los cnyuges poda tener 20.

3. DERIVACIONES CONCEPTUALES DE LA SEPARACIN DE CUERPOS

POR MUTUO DISENSO

Segn Taramona H., Jos 21 el mutuo disenso conduce, en primer trmino,

a la separacin de cuerpos de los esposos. Luego, obtenida la separacin por

sentencia judicial, los efectos del mutuo disenso tiene que ser los mismos que

originan la separacin de cuerpos por causales. El efecto principal es el

sealado por el ordenamiento sustantivo, segn el cual la separacin pone

trmino a los deberes conyugales, de lecho y habitacin, esto es, a la vida

20
CDIGO CIVIL COMENTADO, Por los 100 mejores Especiales. Derecho de Familia, Tomo
II (Primera Parte). Primera Edicin. Gaceta Jurdica, Junio 2003. p. 571
21
TARAMONA H., Jos. Manual del Juicio de Divorcio. Lima: EDIGRAF S.A. 1985. p 26

40
comn, disuelve la sociedad legal y deja subsistente el vnculo matrimonial.

Los esposos en estas condiciones, no pueden casarse.

En cuanto al rgimen de alimentos y guarda de los hijos, se consigna reglas

especiales, contenidas en el Art. 345 del Cdigo Civil, que el juez debe

observar cuidadosamente, pero respetando, en lo posible, los que ambos

esposos acuerden. Si los cnyuges, en su escrito de demanda, nada dicen

sobre dicho rgimen, el Juez est obligado a sealarlo en la sentencia. Debe

precisar el rgimen de patria potestad, la forma en que los padres deben

contribuir a la alimentacin de los hijos y la pensin alimenticia que

corresponde a la mujer o al marido, segn el caso.

Como dice Plcido F., Alex 22, en realidad los actuales sistemas legislativos

admiten el mutuo consentimiento, tanto en la separacin personal o de cuerpos

como en el divorcio vincular. De esa manera se evita la inculpacin recproca

de los cnyuges, real o fingida, para obtener la sentencia, en cuanto a los

efectos de la sentencia de separacin, el acuerdo de los cnyuges permite

regular de mejor modo lo referente a los hijos y bienes del matrimonio.

Pero hay que tener en cuentan tambin que, el juez debe examinar si las

condiciones estipuladas por los cnyuges, son aceptables desde el punto de

vista del inters familiar; especialmente respecto de los hijos menores.

Sin embargo, no se puede olvidar que la exigencia de un plazo mnimo de

duracin del matrimonio para poder solicitar la separacin.

22
PLCIDO F., Alex. Manual de Derecho de Familia. Segunda Edicin. Lima: Gaceta Jurdica.
2002.

41
Es por ello que Varsi Rospigliosi, Enrique 23. Manifiesta tajantemente que la

judicializacin de los procesos no contenciosos merecido un vasto anlisis.

Porque si no existiendo litis, puesto que las partes estn de acuerdo en lo

que van a solicitar, la pregunta es para qu recurrir al rgano jurisdiccional?,

la tendencia actual es descongestionar y aligerar la labor del Poder Judicial y,

justamente, son estos tipos de procesos los que podran ser resueltos en otra

va, sin descuidar la labor tuitiva del Estado.

As ha pasado con algunos procesos en nuestro medio. Quedando la

separacin convencional an en los corrillos judiciales (razones de peso para

ellos existen, en buena cantidad y calidad)

O como menciona Varsi Rospigliosi, Enrique 24. Sobre la separacin de

cuerpos convencional y divorcio ulterior, en que la procedencia de la

separacin de cuerpos convencional se da siempre que en la relacin conyugal

no se hayan procreado hijos o que, habindolos, no sean menores de edad o

incapaces, a la fecha en que se formula la solicitud correspondiente.

4. APRECIACIN CONCEPTUAL SOBRE DIVORCIO

Es divorcio es una institucin tan antigua como el matrimonio, de tal

manera que la nocin de la repudiacin y del divorcio en sus diversas formas y

alternativas, marcha pareja con la nocin del matrimonio, desde que sta

Institucin se recuerda en los anales de la humanidad, pueblos que atendiendo

23
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Divorcio, Filiacin y Patria Potestad. Lima: Editora Jurdica
Grijley. 2004. p. 24
24
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Divorcio, Filiacin y Patria Potestad. Lima: Editora Jurdica
Grijley. 2004. p. 25

42
a los ms variados sentimientos del hombre, a las circunstancias del medio, a

pretendidas o reales incompatibilidades de carcter entre el varn y la mujer,

toleraron la disolucin del vnculo, de una u otra manera, por cierto bajo el

rbitro del hombre quien ejerci ininterrumpidamente la hegemona en el seno

de la familia y el hogar.

As en los pueblos desde los comienzos de la historia humana se

demostr, que la norma ha sido la ruptura del vnculo matrimonial, en forma

precaria y definitiva, con o sin causales por decisin del marido o de la mujer, e

incluso por mutuo consentimiento, cuando en el sector ms dbil de la familia

adquiri derechos y categora civil ante los ojos del hombre.

La Palabra Divorcio en el lenguaje corriente contiene la idea de

separacin y proviene del latn divortium que significa disolver el matrimonio,

de la forma sustantiva la palabra divorcio que significa separarse.

Etimolgicamente el divorcio significa las sendas que se apartan del

camino, y en su sentido metafrico divorcio es la separacin de cualquier cosa

que est unida.

Ahora gramaticalmente veremos que la palabra divorcio significa

separar, apartar, tomar caminos diferentes y desde el punto de vista jurdico,

equivale a la ruptura del vnculo matrimonial.

Planiol, afirma: El Divorcio es la ruptura del matrimonio vlido en la vida

de los esposos. Difiere a su vez de la separacin de cuerpos, ya que sta

solamente debilita los lazos conyugales, sin llegar a la ruptura final.

43
En un concepto ms general, llmese divorcio a la accin o efecto de

separar, el juez competente, por sentencia, a dos casados en cuanto a

cohabitacin y lecho.

En ste concepto encontramos dos acepciones, como surge del prrafo

anterior, en el primer lugar, segn la tradicin cannica y el criterio de

numerosos legislaciones que se inspiran en ella, se entiende por divorcio la

separacin de cuerpos, es decir, el estado de dos esposos dispensados por

sentencia de la obligacin de cohabitar.

En otro sentido, se trata de la ruptura del vnculo matrimonial

pronunciada por decisin judicial como consecuencia de la demanda

interpuesta por uno de los esposos o por ambos y fundada en las causales que

la Ley determina. Entre ambas acepciones, que en realidad caracterizan a dos

institutos distintos, hay importantes diferencias. La ms sobresaliente es la

consiguiente facultad de los divorciados ad vnculum, de contraer nuevas

nupcias.

5. NATURALEZA DE IMPORTANCIA E UN PROCESO DE SEPARACION

CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR

Es indiscutible que un proceso de divorcio es de trascendental

importancia, puesta en juego la modificacin del estado de familia de los que

dejaran de ser cnyuges y de sus hijos, quienes a partir de la disolucin del

vinculo matrimonial ejercern de modo distinto sus derechos subjetivos

familiares.

44
Asi, nuestro sistema normativo ha regulado el proceso de divorcio como

respuesta legal a la crisis matrimonial desde dos perspectivas: una

sancionadora, donde el divorcio se otorga previa acreditacin judicial en un

proceso de conocimiento de situaciones fcticas que implican la culpabilidad de

alguno de los cnyuges con los consecuentes efectos desfavorables en su

contra y de otro lado desde una perspectiva de remedio, donde este se

produce por la constatacin judicial en un proceso sumarsimo del quiebre de la

convivencia conyugal, sin tomarse en cuenta la culpabilidad o responsabilidad

de los cnyuges; a esta ultima perspectiva pertenece la separacin

convencional. La separacin convencional ha significado en nuestra legislacin

el ltimo acto de decencia y madurez que dos personas que han dejado de

amarse pueden hacer. Pues estando de acuerdo de su desacuerdo definitivo

negocian y consensuan una propuesta de convenio que regulara el rgimen de

la patria potestad, tenencia, rgimen de visitas y alimentos de sus hijos, asi

como es destino finales de los bienes que adquirieron, evitando adems

ventilar las causas de su conflicto ante los estrados judiciales.

6. ANTECEDENTES INVESTIGATIVOS

Para el desarrollo de la presente investigacin, se ha realizado

bsqueda de la informacin referente al tema planteado, en las diferentes

bibliotecas de las escuelas de Post-Grado tanto de la Universidad Nacional del

Altiplano, as como de la Universidad Andina Nstor Cceres Velsquez, y no

se han encontrado trabajos de investigacin referentes al tema planteado; Sin

embargo, al realizar la bsqueda por Internt, de los proyectos de ley

presentados al Congreso, se tiene que mediante Proyecto Ley 2234/96-CR, los

45
Congresistas Antero Flores, Lourdes Flores y Javir Barron, pensaban en

los primeros pasos para la notarializacion de ciertos procesos no contenciosos.

Sin embargo, referente a la separacion convencional no prospero en esta

primera etapa- pensndose que en un tiempo la misma poda ser nuevamente

analizada para su incorporacin a la jurisdiccin voluntaria.

Es claro que la propuesta parta de los siguientes principios:

- Via judicial no es el nico medio para solucionar conflictos cuando existe

un acuerdo entre las partes que satisface sus intereses y que es

legitimo.

- En cuestiones de orden familiar primaria el interes social, de forma tal

que cuando existan hijos, el estado (Poder Judicial) cumplir su rol

tuitivo y jurisdiccional.

Pero, que en el caso que se propone, al no tener la existencia de hijos

menores dentro del hogar, la separacin de cuerpos debe ser viable desde

todos los ngulos que se los quiera ver, porque, la ley ni el inters del estado

en estas situaciones pueden estar condicionando los derechos de la persona

tales como la integridad psicofsica, la libertad, la dignidad, derechos de primer

orden y de consagracin constitucional, tal como se manifiesta el derecho a la

dignidad.

Asi mismo en INTERNET se ha verificado que en otros pases se da el

tratamiento del divorcio convencional por otras vas que no es la judicial.

46
6.1 DIVORCIO CONVENCIONAL EN EL ESTADO DE VERACRUZ -

MXICO

Por ejemplo, en estado de Veracruz de Mxico, 25 se ha instituido el

divorcio administrativo en la Va Municipal, siendo su tratamiento de la

siguiente manera:

a. De los Usuarios

Las Personas que pueden acceder a este tipo de divorcio, son las

parejas que pretendan disolver su vnculo matrimonial, que no hayan procreado

hijos y que tengan ms de un ao de haber contrado matrimonio.

b. Del Trmite

El trmite que consiste en otorgar el divorcio administrativo a las parejas

que por mutuo acuerdo deseen disolver el vnculo matrimonial, siempre y

cuando sean mayores de edad, no hubieran procreado hijos, tengan ms de un

ao de casados y el rgimen patrimonial sea separacin de bienes o liquiden la

sociedad conyugal si bajo ese rgimen se casaron.

c. De los Requisitos

1. Solicitud debidamente requisitada;

2. Copia certificada del acta de matrimonio de reciente expedicin;

25
http://www.df.gob.mx/. Marzo del 2008

47
3. Declaracin por escrito, bajo protesta de decir verdad, de no

haber procreado hijos durante el matrimonio, o tenindolos, sean

mayores de edad y no sean acreedores alimentarios,

comprobando de manera fehaciente dicha circunstancia.

4. Manifestacin expresa y bajo protesta de decir verdad, que la

divorciante no est embarazada, o constancia mdica que

acredite que ha sido sometida a intervencin quirrgica que la

imposibilite definitivamente para procrear hijos.

5. Comprobante del domicilio declarado por los divorciantes.

6. Convenio de liquidacin de la sociedad conyugal si bajo ese

rgimen se casaron.

7. En su caso, documento pblico mediante el cual se acredite la

personalidad del o los mandatarios.

8. Identificacin oficial vigente de los interesados.

9. Recibo de pago de derechos correspondiente.

10. Tratndose de extranjeros, deber presentar certificacin de su

legal estancia en el pas expedida por la Secretara de

Gobernacin, y que sus condiciones y calidad migratoria les

permita realizar el divorcio administrativo.

11.- Comparecer a la ratificacin de la solicitud de divorcio

administrativo al trmino de los 15 das hbiles siguientes.

48
6.2 DIVORCIO CONVENCIONAL EN EL ESTADO DE MICHOACN -

MXICO

En la Legislacin Civil de dicho Estado, existen tres formas de disolver el

vnculo matrimonial, a diferencia de cmo se dio en el Estado anterior, las

cuales se las denomina como: Divorcio Administrativo, Voluntario y necesario.

Divorcio Administrativo:

Se da cuando los cnyuges son mayores de edad, no tienen hijos

menores y estn de acuerdo en divorciarse, deben presentar por escrito su

solicitud terminante y explcita de divorcio ante el Juez del Registro Civil.

Una vez presentada la solicitud, el Juez del Registro Civil debe

cerciorarse de la identidad de los solicitantes, debe levantar un acta en la que

haga constar su solicitud de divorcio y los citar para que se presenten dentro

de los quince das siguientes a ratificar su solicitud.

Si los cnyuges ratifican la solicitud de divorcio el da y hora sealados

para ello, el Juez del Registro Civil los declarar divorciados, levantar el acta

respectiva y har las anotaciones procedentes en el acta de matrimonio de los

solicitantes.

6.3 DIVORCIO EN LA VA NOTARIAL EN CUBA

En la legislacin de Cuba, se ha podido ver en su artculo 372, la

presencia del divorcio en la Va Notarial, siempre y cuando este sea de mutuo

acuerdo.

49
ARTICULO 372 26.-(Modificado) El proceso de divorcio para la disolucin de un

matrimonio celebrado en Cuba podr promoverse ante el Tribunal competente

cualquiera que sea la nacionalidad de los cnyuges. Cuando exista mutuo

acuerdo entre stos sobre la disolucin del vnculo matrimonial y sus efectos

jurdicos y no se emita por el Fiscal dictamen en contrario, proceder tramitar el

divorcio por la va notarial.

Si se tratare de un matrimonio celebrado en el extranjero, tambin podr

promoverse si ambos o uno de los cnyuges fuere cubano.

En el caso de matrimonio celebrado entre extranjeros fuera de Cuba, podr

promoverse el divorcio siempre que hayan fijado su residencia en el territorio

nacional y que la causal sobrevenga con posterioridad a haberse avecindado

en Cuba o, en caso de comn acuerdo, siempre que hayan estado domiciliados

en el pas por ms de seis meses.

El primer prrafo de este artculo qued modificado por la Disposicin

Final Cuarta del DecretoLey No. 154, Del Divorcio Notarial, de 6 de

septiembre de 1994 (G.O.O. No. 13, de 19 de septiembre de 1994, pg. 193)

que le dio su actual redaccin.

6.4. DIVORCIO EN LA VIA NOTARIAL EN BRASIL Y ECUADOR

Tanto en Brasil como en Ecuador, el divorcio en sede notarial es

admitido siempre y cuando no existiesen hijos menores de edad, hijos bajo su

dependencia o incapaces. Esto es as, por cuanto en ambos pases se refuerza

la naturaleza jurdica del matrimonio como un contrato solemne. Entonces el

26
http://www.gacetaoficial.cu/ a Marzo del 2008

50
matrimonio como cualquier otro contrato, se puede extinguir por mutuo

acuerdo.

El procedimiento establecido en sede notarial es el mismo que pueda

tener cualquier acto, contrato o negocio jurdico que se otorgue mediante

Escritura Publica. El Notario verifica previamente todos los extremos invocados

por las partes con la correspondiente documentacin respiratoria, es decir,

certificado o libreta de matrimonio, certificado de matrimonio de los hijos, en su

caso, para demostrar su existencia o mayora de edad, documentos de

identidad de los cnyuges o declaracin jurada de ambos en el sentido de

inexistencia de los hijos.

6.5. DIVORCIO EN SEDE NOTARIAL EN COLOMBIA, ECUADOR Y CUBA

En Colombia, Ecuador y Cuba a diferencia del resto de los pases

mencionados, los cnyuges debe efectuar la rogatoria mediante solicitud de

divorcio, en algunos casos presentado por abogado, invocando todos los

extremos, acompaando prueba documental, como tambin el acuerdo de los

cnyuges respecto del rgimen de patria potestad, guarda, alimentos y visita de

los hijos menores, rgimen de pensin alimentaria de los cnyuges, el destino

de los bienes que conforman la comunidad matrimonial de bienes, etc. Como

tambin la observacin efectuada por el defensor de menores respecto del

acuerdo de los cnyuges con respecto a estos. Se contempla tambin que el

divorcio se instrumente el escritura pblica y se registre una vez otorgada ante

el Registro Civil respetivo, dejando debida constancia en la libreta de

matrimonio de los cnyuges. Colombia es uno de los pases que legisla sobre

la intervencin del defensor de familia, cuando hubiere hijos menores de edad.

51
Los cnyuges presentan al Notario el acuerdo sobre los regmenes atinentes a

los hijos menores, y este da traslado de dicho acuerdo al defensor para que en

el plazo de quince das siguientes a la notificacin lo observe y emita su

concepto. Si el defensor no emite concepto, el Notario autoriza la Escritura

Publica de divorcio, teniendo como valido el acuerdo a que llegaron los

cnyuges. Ahora bien si observa el acuerdo, los cnyuges debern aceptar las

modificaciones sugeridas e incluirlas en el acuerdo, de los contrario se les

tendr como que han desistido del otorgamiento de escritura.

TITULO III

DERECHO NOTARIAL

1. NOTARIADO

Es una institucin organizada por el estado que cumple una funcin

trascendente en la vida de los pueblos, autenticando y legitimando los

derechos y actos extrajudiciales que se declaran sin coaccin y en forma

pacifica, el notariado ha dicho Snchez Romn es el complemento.

El notariado es una institucin jurdica que se encarga de tutelar la

confianza, certeza de verdad y seguridad de los actos, relaciones contractuales

y manifestaciones documentales del individuo, la funcin notarial permite dar fe

y autenticidad de los actos de la civilidad, en nombre del estado.

2. NOTARIO

El Art. 2 de la Ley del Notariado D.L. N1049 establece El Notario es el

profesional del derecho que esta autorizado para dar fe de los actos y contratos

52
que ante se celebran. Para ello formaliza la voluntad de los otorgantes,

redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los

originales y expide los traslados correspondientes. Su funcin tambin

comprende la comprobacin de hechos y la tramitacin de asuntos no

contenciosos previstos en la ley de la materia

3. PRINCIPIOS QUE REGULAN LA FUNCION DEL NOTARIAL

3.1. La intervencin personal

El notario no puede delegar en tercera persona, el cumplimiento de sus

funciones, el notario, personalmente mediante experiencia directa debe

conocer y aprehender un acto, hecho, contrato que pueda ser objeto de su

intervencin.-

3.2. Autonoma

La notaria es organizada y conducida por el notario titular de la misma

en forma independiente, de la que pudieran serlo otras notarias, pero siempre

enmarcada dentro de las normas de orden publico que regulan el notariado.-

3.3. Exclusividad

Toda oficina notarial, desarrolla su actividad separadamente de la labor

de otras notarias, cada notario se desenvuelve en forma exclusiva, personal y

autnoma.

53
3.4. Imparcialidad

Debe conservar la rectitud, la equidad, la probidad para determinarse

con exactitud y objetividad la certeza real de lo que es objeto de la intervencin

notarial.-

4. LA FE PBLICA NOTARIAL

La fe pblica notarial por objeto la comprobacin y certificacin por

intermedio de agentes calificados de la existencia y legalidad de negocios y

hechos jurdicos, con valor de verdad y de credibilidad obligatoria, en otras

palabras la fe publica notarial es el asentimiento que con carcter de verdad y

certeza, prestamos a lo manifestado por el notario, dentro de la orbita de sus

propias funciones.

5. DEBERES ETICOS DEL NOTARIO

La funcin del notario debe estar orientada fundamentalmente de

acuerdo a los siguientes criterios ticos que por lo dems aparecen formando

parte del art. 2 de D.S. N 015-85-JUS de fecha 24-07-85 y son:

- Veracidad

- Honorabilidad

- Objetividad

- Imparcialidad

- Diligencia

54
- Respeto a la dignidad y derecho de las personas a la Constitucin y las

leyes

6. PROHIBICIONES LEGALES

Las prohibiciones al notario lo establecen el Decreto L. N 1049 en el

Artculo 17 siendo las siguientes:

1. Autorizar instrumentos pblicos en los que se concedan derechos o

impongan obligaciones a l, su conyugue, a sus ascendientes,

descendientes y parientes consanguneos o afines dentro del cuarto y

segundo grado respectivamente.

2. Autorizar instrumentos pblicos de personas jurdicas en las que el, su

cnyuge o los parientes indicados en el inciso anterior participen en el

capital o patrimonio, con excepcin de las empresas de servicio publico, o

tengan la calidad de administradores, directores, gerentes apoderados o

representacin alguna.

3. Ser administrador, director gerente, apoderado o tener representacin de

personas jurdicas de derecho publico o en las que el estado, gobiernos

locales o regionales tengan participacin.

4. Desempear labores o cargos dentro de la organizacin de los poderes

pblicos y del gobierno Central, Regional o local con excepcin de aquellos

para los cuales han sido elegidos mediante consulta popular, ministros

viceministros de estado la docencia y los nombrados en su condicin de

notario.

55
5. El ejercicio de la abogaca, excepto en causa propia, de su cnyuge de los

parientes indicados en el inciso a).

6. Tener mas de una oficina notarial; y

7. Ejercer la funcin fuera de los lmites de la provincia para la cual ha sido

nombrado.

8. El uso de publicidad que contravenga lo dispuesto en el Cdigo de tica

del notariado peruano.

9. La delegacin parcial o total de sus funciones.

De igual forma en el artculo 18 de esta ley se prohbe al notario autorizar

minutas salvo el caso a que se refiere el inciso e) del artculo 17, la autorizacin

estar a cargo de abogado con expresa mencin de su nmero de colegiacin.

7. INSTRUMENTO PUBLICOS NOTARIALES

7.1. CONCEPTO

Es el medio de expresin de los actos que comprenden la funcin

notarial, estos instrumentos producen fe respeto a la realizacin del acto

jurdico y de los hechos circunstancias que el notario presencia.

Los instrumentos pblicos notariales, son aquellos que el notario, por

mandato de la ley o solicitud de parte, extienda o autorice en ejercicio de su

funcin, dentro de los lmites de su competencia y con las formalidades de ley

(Art. 23 del Decreto Legislativo 1049 Ley del Notariado).

56
Esta definicin o concepto de instrumento pblico notarial guarda

concordancia con las funciones que la misma ley le asigna al notario, como

profesional del derecho que est autorizado para dar fe de los actos y contratos

que ante l se celebran.

Para ello formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los

instrumentos, a los que confiere autenticidad, conserva los originales y expide

los traslados correspondientes.

Su funcin tambin comprende la comprobacin de hechos y la

tramitacin de asuntos no contenciosos previstos en la ley de la materia (Art. 2

de la Ley del Notariado).

7.2. CLASES DE INSTRUMENTOS PBLICOS NOTARIALES

La Ley del Notariado clasifica a los instrumentos pblicos notariales, en

Protocolares y Extraprotocolares.

7.2.1. SON INSTRUMENTOS PBLICOS PROTOCOLARES

Las escrituras pblicas y dems actas que el notario incorpora al

protocolo notarial; las cuales debe conservar y expedir los traslados, es decir,

las copias que la ley determina (Art. 25 de la Ley del notariado).

7.2.2. PROTOCOLO NOTARIAL

El protocolo notarial es la coleccin ordenada de registros sobre la

misma materia en los que el notario extiende los instrumentos pblicos

protocolares con arreglo a Ley (Art. 36 de la Ley del Notariado).

57
7.2.3. REGISTROS PROTOCOLARES

Forma el protocolo notarial los siguientes registros: (Art. 37 de la Ley del

Notariado).

a. De escrituras pblicas;

b. De testamentos;

c. De protesto;

d. De actas de transferencia de bienes muebles registrables;

e. De actas y escrituras de procedimientos no contenciosos,

f. De instrumentos protocolares denominados de constitucin de garanta,

mobiliaria y otras afectaciones sobre bienes muebles; y

g. Otros que seale la Ley.

a) Registro de Escrituras Pblicas

El registro de escrituras pblicas es aquel en el que se extienden las

escrituras, las protocolizaciones y actas que la Ley determina (Art. 50 de la Ley

del Notariado).

Escritura Pblica.- Es todo documento matriz incorporado al protocolo

notarial, autorizado por el notario, que contiene uno o mas actos jurdicos (Art.

51 e la Ley del Notariado).

Protocolizacin.- Por la protocolizacin se incorporan al registro de escrituras

pblicas los documentos que la ley, resolucin judicial o administrativa ordene.

58
Esta incorporacin se realiza sentando un acta en el registro de escrituras

pblicas y agregando los documentos materia de protocolizacin al final del

tomo donde corre sentada el acta de protocolizacin, los que no podrn

separarse del registro por ningn motivo (Arts. 64, 65 y 66 de la Ley del

Notariado).

Actas.- Las actas consignan los actos, hechos o circunstancias que el notario

presencie o le conste y que no sean de competencia de otra funcin. Las actas

pueden ser suscritas por los interesados y necesariamente y por quien formule

observacin (Art. 98 de la Ley del Notariado).

Las actas pueden ser protocolares o extraprotocolares segn, se

incorporen o no al protocolo. Solamente se incorporan aquellas que la ley

determina. Generalmente las actas son documentos extraprotocolares.

b) Registro de Testamentos.- En el registro de testamentos de otorga el

testamento en escritura pblica y el cerrado. Se lleva en forma directa

por el notario para garantizar la reserva que la ley establece; y, en el

otorgamiento se observan las normas del Cdigo Civil y las de la Ley del

Notariado.

c) Registro de Actas de Protocolo.- En el registro de actas de protesto se

extienden las actas de protesto de los ttulos valores. Pueden llevarse

registros por separado para ttulos valores distintos (Arts. 75 y 77 de la

Ley del Notariado).

d) Registro de Actas de Transferencia de bienes muebles

59
e) registrables.- En este registro se extienden las actas de bienes muebles

registrables, que podrn ser:

a. De vehculos; y,

b. De otros bienes muebles identificables y/o incorporados a un

registro jurdico que la ley determine.

Las actas podrn constar en registros especializados en razn de los

bienes muebles materia de la transferencia y en formularios impresos para tal

fin (Arts. 78 y 80 de la Ley del Notariado).

f) Registro Notarial de Asuntos no Contenciosos.- En este registro constan

las escrituras pblicas, actas y protocolizaciones que dispone la Ley de

Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos.

g) Del Archivo Notarial y de Los Traslados.-

a. El Archivo Notarial: Esta integrado por:

1) Los registros fsicos, en soporte de papel o medio magntico que

lleva el notario conforme a Ley;

2) Los tomos de minutas extendidas en el registro;

3) Los documentos protocolizados conforme a la ley; y,

4) Los ndices que seala la Ley del Notariado (Art. 81 de la Ley del

Notariado).

60
b. Traslados: Son traslados las copias certificadas o certificaciones que

expide el notario de los instrumentos pblicos notariales que hubiera

autorizado en el ejercicio de su funcin. Los traslados de los

instrumentos pblicos protocolares pueden ser: testimonio, boleta y

partes.

1) Testimonio: El testimonio contiene la transcripcin ntegra del

documento pblico notarial con la fe que da el notario de su identidad

con la matriz, la indicacin de su fecha y foja donde corre, la

constancia de encontrarse suscrito por los comparecientes y

autorizado por l, rubricado en cada una de sus fojas y expedido con

un sello, signo y firma, con la mencin de la fecha en que lo expide

(Art. 83 de la Ley del Notariado).

2) Boleta: La boleta expresa un resumen del instrumento pblico

notarial o transcripcin de las clusulas o trminos que el interesado

solicite y que da el notario, con designacin del nombre de los

otorgantes, naturaleza del acto jurdico, fecha y foja donde corre y la

constancia de encontrarse suscrito por los comparecientes y

autorizado por l, rubricada en cada una de sus fojas, expedida con

su sello y firma, con mencin de la fecha en que la expide. El notario

cuando lo considere necesario, agregar cualquier referencia que d

sentido o complete la transcripcin literal solicitada (Art. 84 de la Ley

del Notariado).

3) Parte: El parte es la transcripcin del instrumento pblico notarial al

Registro Pblico correspondiente para su inscripcin. Contiene la

61
transcripcin ntegra del instrumento pblico notarial con la fe del

notario de su identidad con la matriz, la indicacin de su fecha y la

constancia de encontrarse suscrita por los comparecientes y

autorizados por l, rubricado en cada una de sus fojas expedido con

su sello y firma, con la mencin de la fecha ene que lo expide (Art.

85 de la Ley del Notariado).

El testimonio, la boleta y el parte pueden expedirse a eleccin del

notario, a manuscrito, mecanografiado, en copia fotosttica y por cualquier

medio idneo de reproduccin (Art. 86 de la Ley del Notariado).

7.3. INSTRUMENTOS PBLICOS EXTRAPROTOCOLARES.

Son instrumentos pblicos extraprotocolares aquellos que no se incorporan

en el protocolo notarial; y, pueden ser actas y certificaciones. En las actas, el

notario consigna los actos, hechos o circunstancias que presencie o le conste y

que no sean de competencia de otra funcin (Art. 98 de la Ley del Notariado).

7.3.1. Actas:

a. De autorizacin para viaje de menores;

b. De destruccin de bienes;

c. De entrega;

d. De juntas, directorios, asambleas, comits y dems actuaciones

corporativas;

e. De licitaciones y concurso;

f. De inventarios y subastas;

g. De sorteos y de entrega de premios;

62
h. De Constatacin de identidad, para efectos de servicios de

certificacin digital.

i. De transmisin por medios electrnicos de la manifestacin de

voluntad de terceros;

j. De verificacin de documentos y comunicaciones electrnicas en

general.

k. Otros que la ley seale (Art. 94 de la Ley del Notariado)

7.3.2. Certificaciones: En la certificacin deja constancia de aquello que

hace o le consta. Son certificaciones:

a. La entrega de cartas notariales;

b. La expedicin de copias certificadas;

c. La legalizacin de firmas;

d. La legalizacin de reproducciones;

e. La legalizacin de apertura de libros;

f. La constatacin de supervivencia;

g. La constatacin domiciliaria;

h. Otras que la ley determine (Art. 95 de la Ley del Notariado).

7.4. PODERES.- Los poderes ante notario pueden ser de las siguientes

modalidades:

a. Poder por escritura pblica, que es aqul que se incorpora en el registro

de escrituras pblicas.

b. Poder fuera de registro, rene los requisitos del poder por escritura, pero

que no se incorpora en el registro; y,

63
c. Poder por carta con firma legalizada, es aqul que se otorga en

documento privado y en el que el notario legaliza la firma del otorgante (Art.

117, 118, 119 y 120 de la Ley del Notariado).

8. VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS PBLICOS

NOTARIALES

El Cdigo de Procedimientos Civiles estableca que los instrumentos

pblicos otorgados con las formalidades legales, producen fe respecto de la

realidad del acto verificado ante el notario o funcionario que los extendi o

autoriz (Art. 401); que igualmente merecen fe las copias de instrumentos

pblicos autorizados por el notario o funcionario pblico en uso de sus

atribuciones (Art. 402); que se tiene por verdadero el contenido del documento

privado reconocido (Art. 430); y, que los documentos privados no reconocidos,

tendrn el valor que les asigne el prudente arbitrio del juez (Art. 433).

El Cdigo Procesal Civil vigente, pese a que distingue el documento

privado del documento pblico, no contiene normas especficas sobre el valor

probatorio de cada uno de esos documentos, solamente tiene una norma

genrica sobre la valoracin de los medios probatorios, segn el cual todos los

medios probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su

apreciacin razonada (Art. 197); y en cuanto al documento privado reconocido,

establece que tiene para las partes y en relacin a tercero, si ste es el

otorgante, el valor que el Juez le asigne (Art. 246).

La vigente Ley del Notariado, dispone que los instrumentos pblicos

notariales otorgados con arreglo a lo dispuesto en la ley, producen fe respecto

a la realizacin del acto jurdico y de los hechos y circunstancias que el notario

64
presencie (Art. 24 de la Ley del Notariado); y, que la autorizacin del notario

de un instrumento pblico extraprotocolar, realizada con arreglo a las

prescripciones de la Ley Notariado, da fe de la realizacin del acto, hecho o

circunstancia, de la identidad de las personas y objetos de la suscripcin de

documentos, confirindole fecha cierta (Art. 97 de la Ley del Notariado). Estas

normas no han sido derogadas por el Cdigo Procesal Civil por lo que el Juez

debe aplicarlas al valorar los instrumentos notariales.

El artculo 12 de la Ley N 26662 Ley de Competencia Notarial en

Asuntos No Contenciosos dispone que el documento notarial es autntico y

produce todos sus efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente

su invalidez.

9. EL ACTA NOTARIAL EN EL DERECHO NOTARIAL PERUANO

De acuerdo con nuestra Ley del Notariado, el acta notarial es un

instrumento pblico en el que el notario deja constancia de actos, hechos o

circunstancias que presencie o lo conste y que no sean de competencia de otra

funcin (Art.98); as como en el que constan determinados actos jurdicos

expresamente dispuestos por la ley (ejemplo: otorgamiento de testamento

cerrado).

Igualmente, conforme a nuestra legislacin, las actas son instrumentos

pblicos protocolares y extraprotocolares.

65
10. DIFERENCIA ENTRE ACTAS Y ESCRITURAS PUBLICAS

En nuestra legislacin no hay diferencia por el contenido. El artculo 51

de la Ley de Notariado dispone que es escritura pblica todo documento

matriz, incorporado en el protocolo notarial, autorizado por el notario, que

contiene uno o ms actos jurdicos.

Como hemos visto anteriormente, las actas pueden contener actos

jurdicos, hechos y circunstancias.

Igualmente hemos visto que las actas pueden ser protocolares y

extraprotocolares.

Por estas razones, considero que la diferencia es en cuanto a la forma,

pues las escrituras siempre deben tener 3 partes: a) Introduccin; b) cuerpo;

y c) conclusin (Art. 52, debiendo cumplir cada una de estas partes con los

requisitos y formalidades que establece la Ley del Notariado.

En cuanto a su eficacia tambin hemos visto que los documentos

protocolares como los extra protocolares producen fe respecto a la realizacin

del acto jurdico y de los hechos y circunstancias que el notario presencie,

segn los artculos 24 y 97 de la Ley del Notariado.

66
CAPITULO III

RESULTADOS Y DISCUSIN DE LA INVESTIGACIN

TITULO I

1. REGULACION NORMATIVA DEL DIVORCIO CONVENCIONAL EN LA

VIA NOTARIAL

Con el anlisis de las encuestas aplicadas, se comprueba la variable

sobre la regulacin normativa del Divorcio Convencional en la Via Notarial.

Pasemos a la explicacin e interpretacin de los cuadros y graficos que estn

expuestos seguidamente.

1.1. INTERPRETACION DE LAS ENCUESTAS APLICADAS A JUECES,

NOTARIOS Y ABOGADOS EN LO REFERENTE A QUE LOS

DIVORCIOS SEAN TRAMITADOS EN LA VIA NOTARIAL.

67
ENCUESTAS A JUECES

1. Considera usted que el Divorcio Convencional tambin deba ser

tramitado en la Va Notarial?

A. Si

B. No

CUADRO 1

UNIDADES DE ESTUDIO
ALTERNATIVAS JUECES DE FAMILIA Y MIXTOS
Frecuencia %
Si 7 77.77
No 2 22.22
TOTALES 9 100

FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los Jueces
de Familia de la Provincia de San Roman - Juliaca, y Jueces Mixtos del Distrito
Judicial de Puno, durante el periodo del 2007.

GRAFICO 1

68
Del presente cuadro se puede advertir, que la mayora de los

encuestados han considerado que si es factible que el divorcio convencional

sea tramitado en la va notarial, ellos argumentan que el Poder Judicial slo

legaliza un acto ya consumado, lo cual se demuestra inclusive en el acta de

convenio respecto a los derechos patrimoniales que presentan las partes, a lo

que solamente el juzgado verifica su legalidad, otra de las razones que dan a

conocer, es que seria un trmite ms rpido, porque es un acto en el que no

existe controversia, lo cual ayudara a la descarga procesal, pero manifiestan

que siempre y cuando no existan hijos menores de edad, dado que su

presencia en este proceso conllevara posiblemente a que se afecte sus

derechos como el de gozar en un familia.

ENCUESTA A NOTARIOS

La Ley del Notariado permite que los procesos de Divorcio Convencional

sean tramitados en la instancia notarial?

A. Si

B. No

CUADRO 2

UNIDADES DE ESTUDIO
ALTERNATIVAS
NOTARIOS DE LA PROVINCIA DE SAN
ROMN-JULIACA Y OTROS
Frecuencia %
Si 0 00.00
No 9 100
TOTALES 9 100
FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los seores
Notarios de la Provincia de San Romn-Juliaca y otras Provincias del Distrito
Judicial de Puno, durante el periodo del 2007.

69
GRAFICO 2

Del presente grfico, se puede demostrar que el 100% de los

encuestados consideran que el proceso de Divorcio Convencional, puede ser

tramitado en la Via Notarial, de las siguientes respuestas se puede colegir no

solo su aceptacin en su participacin en este tipo de procesos, sino tambien

su gran inters en apoyar a desongestionar la carga procesal que se forma por

este tipo de procesos en los diferentes Juzgados de la Provincia de San

Romn Juliaca.

70
ENCUESTAS A LOS ABOGADOS

Esta usted de acuerdo, que el divorcio convencional tambin tenga su

tramite en la Va Notarial?

A. Si

B. No

CUADRO 3

UNIDADES DE ESTUDIO
ABOGADOS
ALTERNATIVAS DE LA PROVINCIA DE SAN ROMN-
JULIACA Y OTROS
Frecuencia %
Si 43 50.58
No 42 49.41
TOTALES 85 100%
FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los seores
Abogados de la Provincia de San Romn-Juliaca y otras Provincias del Distrito
judicial de Puno, durante el periodo del 2007.

GRAFICO 3

71
En el presente cuadro se aprecia que el 51% de los abogados se

encuentran de acuerdo con que esta va sea tramitada en la va notarial

frente a un porcentaje parecido, que es el equivalente a un 49 % de ellos,

quienes consideran que este divorcio no debera de tramitarse en dicha va

notarial.

Cree usted el Divorcio Convencional en la Va Notarial es la mas idnea?

A. Si
B. No
CUADRO 4

UNIDADES DE ESTUDIO

ALTERNATIVAS ABOGADOS DE LA PROVINCIA DE SAN


ROMN-JULIACA Y OTROS
Frecuencia %
Si 36 42.35
No 48 56.47
No Responde 1 1.17
TOTALES 85 100%
FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los seores
Abogados de la Provincia de San Romn-Juliaca y otras Provincias del Distrito
judicial de Puno, durante el periodo del 2007

GRAFICO 4

72
De la presente pregunta cerrada, que se aplic a los abogados se puede

apreciar que del total de la muestra un 56.47% de los encuestados

consideran que el divorcio convencional en la va notarial no es la ms

idnea, frente a un 42.35% de los abogados quienes consideran que si lo

es; tambin se ha podido apreciar la presencia de 1 abogado que ha

preferido no responder a dicha pregunta, con lo que se puede conocer el

descontento de los abogados en el caso de instaurarse esta va para este

tipo de procesos, lo que representa posiblemente un peligro econmico en

sus ingresos.

1.2. ANALISIS DE LAS ENCUESTAS APLICADAS A NOTARIOS Y


ABOGADOS EN LO REFERENTE A QUE SI ES NECESARIO LA
INTERVENCIN DE ABOGADO EN LOS DIVORCIOS
CONVENCIONALES EN LA VA NOTARIAL.

ENCUESTAS A NOTARIOS

Considera Usted necesaria la presencia de Abogados, en el trmite del


Divorcio Convencional en la Va Notarial?
A. Si

B. No

CUADRO 5

UNIDADES DE ESTUDIO

ALTERNATIVAS NOTARIOS DE LA PROVINCIA DE SAN


ROMN-JULIACA Y OTROS
Frecuencia %
Si 06 66.66
No 03 33.33
TOTALES 9 100
FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los seores
Notarios de la Provincia de San Romn-Juliaca y otras Provincias del Distrito
Judicial de Puno, durante el periodo del 2007.

73
GRAFICO 5

De igual manera, ante las respuesta que se han obtenido en la presente

pregunta, se puede colegir que del 100%, el 66.66 % de los encuestados

consideran que si es indispensable la presencia de abogados en el trmite del

divorcio convencional en la va notarial, ellos argumentan dentro de sus

razones, al hecho que los abogados brindan garanta y seguridad jurdica en

las decisiosnes que tomen los cnyuges, los mismos que vigilaran la legalidad

del proceso, y podran explicar en lo concerniente al rgimen de visitas, al de

patria potestad, alimentos, y sobre todo establecer el porcentaje de la

liquidadicin de sociedad de gananciales; por otro lado, agregan que al

presentarse los escritos en estos procesos necesariamente se necesitan de la

autorizacin del letrado, en comparacin a un 33.33 % de los encuestados,

quienes consideran que para estos trmites no se requerira de la presencia de

abogados, primero porque el Notario tambien es abogado, adems de tener a

un abogado en la especialidad para este tipo de trmites.

74
Consecuentemente, de las respuestas que se han podido sistematizar,

se puede apreciar que hay un alto porcentaje que se encuentra de acuerdo con

la participacin del letrado para este tipo de procesos, frente a un porcentaje

minoritario, pero que de estos lo destacable en sus argumentos del porque no

deben de participar, es porque ellos como notarios cuentan con abogados que

trabajan en estas materias, lo que hace pensar en una centralizacin de estos

procesos, exclusivamente a sus estudios notariales, sin dar participacin a los

dems abogados.

ENCUESTA A LOS ABOGADOS

Considera usted que los abogados deberan de patrocinar los procesos

de Divorcio Convencional en la Va Notarial?

A. Si

B. No

CUADRO 6

UNIDADES DE ESTUDIO
ALTERNATIVAS
ABOGADOS DE LA PROVINCIA DE
SAN ROMN-JULIACA Y OTROS
Frecuencia %
Si 47 55.29
No 35 41.17
No Responde 3 33.33
TOTALES 85 100%
FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los seores
Abogados de la Provincia de San Romn-Juliaca durante y otras Provincias del
Distrito judicial de Puno, el periodo del 2007.

75
GRAFICO 6

En la siguiente pregunta, se ha podido determinar que el 47% de los

encuestados han considerado que los abogados si deberan de patrocinar a los

cnyuges en este tipo de procesos, argumentando que ellos son los que

garantizaran el derecho de los cnyuges, explicando tanto el pag como el

procedimiento que tendran que seguir ante el Notario, as como el poder

explicar sobre los derechos que tiene cada uno de los cnyuges, en lo que

respecta al rgimen de visitas, a los alimentos, as como a la divisin de

patrimonios de los cnyuges, que tendran que revalidar el acta pertinente el

abogado, al margen de la autorizacin que le compete al letrado al momento

de solicitarlo por los escritos que presenta, as como por la firma que plasma al

momento de suscribir la demanda, esto en mrito a que conocen de derecho,

por otro lado tambin precisan que no se estara dando con este aspecto

muchas atribuciones a los notarios, frente a un 41 por ciento de los abogados

que consideran que ellos no deberan de patrocinar en este tipo de procesos,

argumentando entre sus razones en que el notario es un ente privado y que el

76
trato sera solamente entre notario y cnyuges, y en ese extremo el abogado

estara de ms en el desarrollo del presente proceso y esto por ser ya un

acuerdo entre los cnyuges, adems que el Notario tambin es abogado as

como tambin cuentan con otros abogados que trabajan dentro de su Notaria.

1.3. ANALISIS DE LAS ENCUESTAS APLICADAS A NOTARIOS Y

ABOGADOS EN LO REFERENTE AL COSTO DEL DIVORCIO

CONVENCIONAL EN LA VIA NOTARIAL.

ENCUESTA A NOTARIOS

Cul es el costo aproximado que las personas que deseen tramitar el

Divorcio Convencional en la Va Notarial deban asumir?.

A. De 100 a 200 soles

B. De 200 a 300 soles

C. De 300 a 400 soles

D. De 400 a Ms

CUADRO 7

UNIDADES DE ESTUDIO

MONTOS NOTARIOS DE LA PROVINCIA DE SAN


ROMN-JULIACA Y OTROS
Frecuencia %
De 100 a 200 2 22.22
De 200 a 300 5 55.55
De300 a 400 1 11.11
De 400 a Ms 1 11.11
TOTAL 9 100.00
Fuente: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los seores
Notarios de la Provincia de San Romn-Juliaca y otros del Distrito Judicial de
Puno, durante el periodo del 2007.
77
GRAFICO 7

Del presente grafico se puede demostrar, que el 55 % de los

encuestados consideran que el monto promedio a cobrarse debe de ser entre

200 a 300 nuevos soles, dado que este es un monto que en la actualidad se

cobra por los procesos no contenciosos en la va notarial, frente a un 22% por

ciento que consideran que debe cobrarse entre los 100 a 200 nuevos soles, por

ser este un costo aproximado a lo que se cobra por estos procesos. Y un

notario ha considerado que deba cobrarse entre 400 a ms, en el sentido que,

en estos procesos no se estara cobrando tasas judiciales y/o otros gastos, por

lo que solamente es por los honorarios del notario. Lo que evidencia dentro la

razonabilidad de los Notarios que el monto prudencia debe ser de 200 a 300

nuevos soles, monto racional dentro de la sociedad de la Provincia de San

Romn Juliaca.

78
ENCUESTA A ABOGADOS

Considera usted que el Divorcio Convencional en la Va Notarial es mas

Econmica?

A. Si

B. No

CUADRO 8

UNIDADES DE ESTUDIO

ALTERNATIVAS
ABOGADOS DE LA PROVINCIA DE SAN
ROMN-JULIACA Y OTROS
Frecuencia %
Si 41 48.23
No 44 51.76
TOTALES 85 100%
FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los seores
Abogados de la Provincia de San Romn-Juliaca y otras Provincias del Distrito
judicial de Puno, durante el periodo del 2007

GRAFICO 8

79
Del presente grafico se aprecia que el 51.76% de los abogados considera

que el divorcio convencional en la va notarial no es la ms econmica, frente al

48.23% de ellos quienes refieren que si lo es, lo que demuestra a un sector de

abogados analizados que han polarizado sus respuestas, posiblemente se

deba a sus intereses econmicos en los procesos, o al desconocimiento de

estos en la va notarial.

2. AGILIZAR LOS PROCESOS SOBRE DIVORCIO CONVENCIONAL

Con el anlisis de las encuestas aplicadas se comprueba la variable sobre

agilizar los procesos de divorcio. Ahora pasamos a la explicacin e

interpretacin de los cuadros y grficos que estn expuestos seguidamente.

2.1. ANALISIS DE LAS ENCUENTAS APLICADAS A NOTARIOS Y

ABOGADOS EN LO REFERENTE A CUANTO TIEMPO DEBE DURAR

UN PROCESO SOBRE DIVORCIO CONVENCIONAL EN LA VIA

NOTARIAL Y SI ES LARGO ESTE PROCESO EN LA VIA JUDICIAL.

ENCUESTA A NOTARIOS

Cul es el tiempo aproximado, que considera Usted deba darse, al

Trmite del Divorcio Convencional en la Va Notarial?

A. Un mes

B. Dos meses

C. Cuatro meses

D. Mas de Cinco meses

E. Otro:

80
CUADRO 9

UNIDADES DE ESTUDIO

PERIODO DE NOTARIOS DE LA PROVINCIA DE SAN

TIEMPO ROMN-JULIACA

Frecuencia %

1 mes 2 22.22 %

2 meses 6 66.66 %

4 meses 0 00.00 %

Ms de 5 meses 0 00.00 %

Otro 1 11.11 %

TOTALES 9 100 %

FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los seores
Notarios de la Provincia de San Romn-Juliaca y otras Provincias del Distrito
Judicial de Puno, durante el periodo del 2007.

GRAFICO 9

81
Ante la presente pregunta, el 66 % de los seores notarios, consideran

que el tiempo aproximado para este tipo de procesos debe ser de dos meses,

lo que implica a su criterio profesional un tiempo prudencial, manifestando que

este tiempo es uno de los mas corto en comparacin con el Poder Judicial, en

el que se centrara no slo el desarrollo del proceso, si no tambin estara lo

concerniente al plazo promedio para las notificaciones, dado que este proceso

sera parecido a los procesos no contenciosos administrativos como por

ejemplo, la prescripcin adquisitiva que se tramitan actualmente.

En comparacin a un 22% de los encuestados, que consideran que el trmite

prudente debe ser de un mes, dado que la ley permite este tiempo para los

procesos no contenciosos, distribuido 15 das para el trmite y 15 das para las

notificaciones de ley.

Y un reducido 11% equivalente a un notario ha considerado que este

proceso no debe durar mas de 15 das hbiles, despus de la ltima

notificacin en el diario oficial el peruano, pero sin embargo no establece cual

debe ser el tiempo total que deba durar este tipo de procesos.

ENCUESTA A ABOGADOS

De acuerdo a su experiencia. El Divorcio Convencional en la Va Judicial

es demasiado larga?

A. Si

B. No

82
CUADRO 10

UNIDADES DE ESTUDIO

ALTERNATIVAS

ABOGADOS DE LA PROVINCIA DE SAN ROMN-


JULIACA Y OTROS
Frecuencia %
Si 57 67.05
No 23 27.05
No Responde 5 5.88
TOTALES 85 100%
FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los seores
Abogados de la Provincia de San Romn-Juliaca y otras Provincias del Distrito
judicial de Puno, durante el periodo del 2007.

GRAFICO 10

De igual manera, se puede apreciar del siguiente grfico que el 67% de

los encuestados considera que el divorcio convencional en la va judicial es la

mas larga en comparacin con lo que sera el divorcio convencional en la va

notarial, para lo cual el 27% de los abogados consideran, que esta va no

83
acarrea un tiempo exceso a lo reglado en la normatividad. Y en ese contexto,

existe un 5% de los encuestados que a preferido no responder a la pregunta

planteada.

3. DISMINUIR LA CARGA PROCESAL EN JUZGADOS DE FAMILIA Y

EXPEDIR MEJORES RESOLUCIONES, DADA LA DISMINUCION DE

LA CARGA

Con el anlisis de las encuestas aplicadas, se comprueba las hiptesis

disminuir carga procesal en Juzgados de Familia y expedir mejores

resoluciones, dada la disminucin de la carga. Pasemos a la explicacin e

interpretacin de los cuadros y graficos que estn expuestos seguidamente.

3.1. ANALISIS DE LAS ENCUESTAS APLICADAS A JUECES, NOTARIOS

Y ABOGADOS REFERENTE AL PORCENTAJE QUE OCUPA

DIVORCIO CONVENCIONAL Y TIEMPO DE TRAMITE EN JUZGADO.

ENCUESTA A JUECES

De todos los procesos tramitados, Cul es el porcentaje que ocupa el

Divorcio Convencional en su despacho?

A. El 10%

B. El 20 %

C. El 30 %

D. El 40 %

E. El 50 %

F. Ms del 50 %

84
CUADRO 11

UNIDADES DE ESTUDIO

NIVEL DE PORCENTAJE JUECES DE FAMILIA Y MIXTOS

Frecuencia %
10% 7 77.77
20% 2 22.22
30% 0
40% 0
50% 0
MAS DEL 50% 0

9 100
TOTALES
FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los Jueces
de Familia de la Provincia de San Roman - Juliaca, y Jueces Mixtos del Distrito
Judicial de Puno, durante el periodo del 2007.

GRAFICO 11

85
Se aprecia del presente cuadro, que del 100% de los encuestados, el 77.77

% manifiesta que en su despacho solamente cuenta con el 10% de procesos

tramitados en la materia de Divorcio y separacin convencional frente al resto,

en comparacin con un 22.22% que indica que el 20% de los procesos

tramitados corresponden a la materia analizada, lo que representa por un lado

poca incidencia en la tramitacin de estos procesos a lo que refieren los jueces

encuestados.

De los procesos tramitados sobre Divorcio Convencional. Cul es el

tiempo aproximado en que dicho proceso termina en su Despacho,

teniendo en cuenta su carga procesal?

A. Aproximadamente seis meses

B. Aproximadamente un ao

C. Ms de un ao

CUADRO 12

UNIDADES DE ESTUDIO

PERIODO DE TIEMPO JUECES DE FAMILIA Y MIXTOS

Frecuencia %
6 meses 5 55.55
1 ao 0 0

TOTALES 9 55.55
FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los Jueces
de Familia de la Provincia de San Roman - Juliaca, y Jueces Mixtos deL Distrito
Judicial de Puno, durante el periodo del 2007.

86
GRAFICO 12

Del presente cuadro se desprende que el 55.55 % de los encuestados,

consideran que de acuerdo al trabajo dentro de su despacho, el trmite para

este tipo de procesos tiene una duracin de aproximadamente 6 meses; Sin

embargo, se aprecia que un 44.44% han considerado otros tiempos diferentes,

al solicitado en la presente encuesta, en la que establecen sus razones,

claramente fundamentadas, datos que se demuestran en el presente cuadro.

87
CUADRO 13

UNIDADES DE ESTUDIO

PERIODO DE TIEMPO JUECES DE FAMILIA Y MIXTOS

Frecuencia %
Ms de 6 meses 1 11.11
De 7 a 8 meses 1 11.11
8meses 1 11.11
9 meses 1 11.11
TOTALES 4 44.44
FUENTE: Datos obtenidos de las encuestas que se han aplicado a los
Jueces de Familia de la Provincia de San Roman - Juliaca y Jueces
Mixtos del Distrito Judicial de Puno, durante el periodo del 2007.

GRAFICO 13

En forma indistinta se puede apreciar, que un 44.44 % de los

encuestados tienen respuestas diferentes, divididos en forma proporcional

entre los cuatro jueces encuestados, algunos consideran que el tiempo de

88
duracin de 6 meses es porque el trmite es uno de naturaleza sumarsima,

quien opina que el tiempo es de 7 a 8 meses, es porque el impulso es de parte,

en ese mismo criterio tambin lo hace el Juez que considera que en su

despacho el tiempo promedio es de 8 meses, y un ltimo criterio lo asume otro

juez quien manifiesta que el tiempo promedio es de 9 meses.

En ese contexto, ante las respuestas divergentes en la presente

pregunta, se hace pertinente establecer un tiempo promedio de duracin de

estos procesos que es el de 6 meses asumido por el 55.55% de los

encuestados.

3.2. NUMERO DE EXPEDIENTES QUE SE HAN TRAMITADO EN EL

PODER JUDICIAL POR DIVORCIO CONVENCIONAL EN LA

PROVINCIA DE SAN ROMAN DURANTE EL PERIODO 2002 AL 2005.

Con el objeto de precisar, la cantidad de expedientes que el Poder

Judicial ha recibido, referentes a las demandas de separacin convencional, es

que se ha realizado la respectiva comparacin entre el total de las demandas

ingresadas con el total de las demandas por separacin convencional, las

cuales se encuentran determinadas en los siguientes cuadros:

89
CUADRO 14

PERIODO CARACTERSTICAS TOTAL


Demandas Ingresadas en Total
824
2002 Demandas por
Separacin Convencional 22
Demandas Ingresadas en Total
868
2003 Demandas por
Separacin Convencional 18
Demandas Ingresadas en Total
856
2004 Demandas por
Separacin Convencional 21
Demandas Ingresadas en Total
780
2005 Demandas por
Separacin Convencional 22

FUENTE: Datos obtenidos de los copiadores de Sentencia del Primer Juzgado


especializado de familia de la provincia de San RomanJuliaca periodo 2002-
2005.

GRAFICO 14

FUENTE: Datos obtenidos de los copiadores de Sentencia del Primer Juzgado


especializado de familia de la provincia de San RomanJuliaca periodo 2002-
2005.

90
CUADRO 15

PERIODO CARACTERSTICAS TOTAL

Demandas Ingresadas en Total 3328


2002-2005
Demandas por
Separacin Convencional 83

FUENTE: Datos obtenidos de los copiadores de Sentencia del Primer Juzgado


especializado de familia de la provincia de San RomanJuliaca periodo 2002-
2005.

GRAFICO 15

91
CUADRO N: 16

PERIODO CARACTERSTICAS TOTAL


Demandas Ingresadas en Total
1241
2002 Demandas por
Separacin Convencional 11
Demandas Ingresadas en Total
830
2003 Demandas por
Separacin Convencional 19
Demandas Ingresadas en Total
850
2004 Demandas por
Separacin Convencional 20
Demandas Ingresadas en Total
774
2005 Demandas por
Separacin Convencional 21

FUENTE: Datos obtenidos de los copiadores de Sentencia del Segundo


Juzgado especializado de Familia de la Provincia de San RomnJuliaca
periodo 2002-2005.
GRAFICO N: 16

Fuente: Datos obtenidos de los copiadores de Sentencia del Segundo juzgado


especializado de Familia de la Provincia de San RomanJuliaca periodo 2002-
2005.

92
CUADRO 17

PERIODO CARACTERSTICAS TOTAL

Demandas Ingresadas en Total 3695


2002-2005
Demandas por
Separacin Convencional 71
FUENTE: Datos obtenidos de los copiadores de Sentencia del Segundo
Juzgado especializado de Familia de la Provincia de San RomnJuliaca
periodo 2002-2005.

GRAFICO 17

FUENTE: Datos obtenidos de los copiadores de Sentencia del Primer Juzgado


especializado de familia de la provincia de San RomnJuliaca periodo 2002-
2005.

93
4. DE LA COMPROBACION DE LA HIPOTESIS

Consecuentemente, del desarrollo de la presente investigacin se puede

inferir que la hiptesis planteada ha sido comprobada al 100% en el sentido

que es necesario que este tramite de Divorcio Convencional en la Va Notarial,

porque va traer como consecuencia, la agilizacin de los procesos sobre

divorcio y disminucin de la carga procesal en los Juzgados de Familia en la

Provincia de San Romn Juliaca, a fin de que se expida mejores resoluciones

dada la disminucin de la carga.

5. RESULTADOS DE LA INVESTIGACION

- De la investigacin efectuada se colige que la mayora esta de acuerdo

en que el divorcio convencional en la va notarial con el requisito de no

tener hijos menores de edad, es una de las vas mas factibles, menos

costo y porque su tramite es rpido.

- En la va notarial el tramite es mas rpido que ha lo mucho durara tres

meses a comparacin de seis o nueve en la va judicial.

- Con la implantacin del divorcio convencional en la va notarial,

disminuye la carga procesal en los Juzgados de Familia, atendiendo a

que existe un numero considerable de procesos por separacin

convencional tramitados en los Juzgados de Familia, lo mismo que a

mas de un litigante ha traido frustracin por la espera de una pronta

solucin a su situacin jurdica en cuanto a su estado civil.

- De esta manera se expide mejores resoluciones, dada la disminucin de

la carga en los Juzgados de Familia.

94
6. ADECUACIN JURDICA DE LA SEPARACIN CONVENCIONAL EN

LA VA NOTARIAL

Lo que pretendo con la presente iniciativa es conferir competencia a los

notarios para que tramiten el caso especfico de la separacin convencional y

divorcio ulterior, siempre que en la relacin conyugal no tengan hijos menores a

la fecha de interposicin de la solicitud correspondiente.

1) Requisitos:

Para matrimonios que no tengan hijos menores de edad.

Porque hay aspectos relacionados con la patria potestad y con los

mecanismos de manutencin que pueden ser controversiales y, por mas que

los padres hayan conciliado, los acuerdos vinculados con los hijos podran no

ser justos. Un Notario no podra advertir ni modificar el acuerdo e imponer la

equidad, facultad que solo tiene el Juez, lo otro seria atribuir a notarios

funciones jurisdiccionales que no le son propias.

2) Competencia Notarial

Domicilio actual de los cnyuges.

Porque la notarias cuentan con letrados que podran detectar un asunto

mal resuelto en el acuerdo previo hecho por la pareja a separarse. El notario al

intervenir en el Divorcio, lo hara como creador del nuevo derecho preventivo,

controlando la legalidad de los acuerdos entre los cnyuges, sin

contradicciones ni lesin de los intereses. Debemos tener en cuenta que en el

95
ejercicio de la funcin notarial, el notario da seguridad, valor y permanencia a

los hechos y actos jurdicos, logrando con su intervencin imparcial la correcta

interpretacin de la voluntad de las partes. La imparcialidad del notario

intrnseca en su funcin, otorga la garanta de acuerdos justos y equitativos. El

notario como profesional del derecho, conoce el derecho de familia, por tanto el

ejercicio de su funcin se encuentra garantizado.

4) Procedimiento

Inicio: El procedimiento se inicia con la presentacin de la solicitud, con

firma de ambos cnyuges, cumpliendo con los requisitos de ley, ante el Notario

Pblico donde residen ambos cnyuges.

Calificacin: La solicitud el notario proceder a calificar dentro del plazo de

CINCO DIAS; si es calificada positivamente citara dentro del plazo de DIEZ

DIAS a los cnyuges, para que se ratifiquen en su solicitud. Si no concurren o

no se ratifican se ordena el archivo de las actuaciones, a va firmada por los

cnyuges, y sus abogados o abogado representante de a; y si se ratifican el

notario procede a declarar la separacin convencional de los cnyuges

mediante Escritura Publica el mismo da. Transcurrido dos meses desde el

otorgamiento de la Escritura de Separacin Convencional, cualquiera de los

interesados podr solicitar la formalizacin del divorcio; el notario, dentro del

plazo de CINCO DIAS extender acta dando fe que ha transcurrido el indicado

plazo y que en consecuencia a quedado disuelto el vinculo conyugal, cursando

copia certificada de la misma para su inscripcin en el registro respectivo.

Ahora en el caso que hubiera reconciliacin entre cnyuges, los efectos que

la separacin hubiese producido dejaran de tener efecto a partir de la

96
reconciliacin. El nico requisito para que la reconciliacin produzca sus

efectos es que los cnyuges pongan la misma en conocimiento del notario

respectivo a su solicitud.

TIUTLO II

ANALISIS, COMENTARIO Y CRTICA DE LA LEY 29277

1. ANALISIS DE LA LEY 29227 Y SU REGLAMENTO D.S. 009-2008-JUS

1.1. UNA OPCIN ALTERNATIVA.

La Ley 29227 busca crear un mecanismo alternativo al Poder Judicial

para los casos en los que los cnyuges, luego de transcurridos dos aos de la

celebracin del matrimonio, y de mutuo acuerdo, decidan poner fin a dicha

unin.

1.2. TENER PRESENTE LAS REGLAS

La norma no es aplicable a los supuestos de divorcio por causal, es decir

los que estn siendo tramitados exclusivamente ante el Poder Judicial.

Sin embargo, una vez iniciado el proceso, se podra modificar la demanda de

divorcio por causal a mutuo acuerdo

Asimismo, no procedera si es que la pareja tiene hijos menores de edad

o mayores con incapacidad. Sin embargo, de haberlos, sern protegidos de

manera especial con una sentencia judicial firme o un acta de conciliacin

emitida por un Centro de Conciliacin Extrajudicial

97
Estos deben asegurar la patria potestad, la alimentacin, la tenencia y

las visitas de los hijos menores de edad y/o hijos mayores que sufran de

incapacidad.

1.3. SEPARAR PATRIMONIOS

La norma aprobada en el Legislativo seala que de haber bienes

adquiridos durante al matrimonio, se deber contar con la Escritura Pblica

debidamente inscrita en Registros Pblicos, de sustitucin o liquidacin del

rgimen patrimonial; es decir, se deber variar el rgimen de sociedad de

gananciales a uno de separacin de patrimonios.

Este requisito busca salvaguardar la adecuada distribucin entre los

cnyuges del patrimonio generado en comn durante el matrimonio. "De no

cumplirse estos requisitos, los cnyuges estarn obligados a recurrir a la va

judicial".

1.4. TIEMPO DE REFLEXIN

Son los 2 meses de "reflexin" que la ley les da como una forma tcita

de salvaguardar el matrimonio. Sin embargo, transcurridos los 60 das, de

emitida la declaracin de separacin convencional, cualquiera de los cnyuges

podr solicitar la disolucin del vnculo matrimonial.

En pocas palabras, si no se ponen de acuerdo en este tiempo, una de

las personas involucradas podr pedir la nulidad del divorcio.

1.5.

98
PROCESO FRUSTRADO

Una vez iniciado el proceso de divorcio y haber cumplido con los

requisitos, el alcalde o el notario, segn sea el caso, convocar a una audiencia

nica en la cual, los cnyuges debern manifestar su voluntad de ratificarse o

no en la solicitud de separarse.

Si la pareja se ratifica, se declarar la separacin convencional siempre

y cuando ambos estn de acuerdo. Sin embargo, en caso de inasistencia de

ambos o de uno, se convoca a una nueva audiencia en un plazo no mayor de

quince das. De persistir la inasistencia se deber tambin dar por concluido, es

decir, no procede el divorcio.

1.6 IGLESIA NO QUIERE

Por supuesto las reacciones no se hicieron esperar. "El Congreso alienta

la separacin en las parejas con esta norma", dijo categrico el presidente de la

Conferencia Episcopal Peruana y arzobispo de Trujillo, monseor Miguel

Cabrejos, "Esta norma lo nico que va a favorecer es a que muchas parejas

frente a cualquier problema rpidamente se van a querer divorciar. Los que van

a salir ms afectados son los hijos"

1.7. REQUISITOS INTRINSICOS Y EXTRINSICOS SEGN LA SITUACION

DEL MATRIMONIO A DISOLVER, RELACIONADOS A LA

DESCENDENCIA Y PATRIMONIO CONYUGAL

1.7.1. MATRIMONIOS SIN HIJOS y PATRIMONIO CONYUGAL

Requisito de fondo.- Cuando el matrimonio civil carece de hijos

menores de 18 aos de edad o mayores incapaces y adems de patrimonio

conyugal sujeto al rgimen de sociedad conyugal (sea por que no tiene bienes

99
o esta sujeto al rgimen de separacin de patrimonios), se establece un solo

requisito relacionado al tiempo: Se le exige 2 aos de la celebracin del

matrimonio civil.

Requisitos de la solicitud.- Si el matrimonio civil a disolver no tiene

hijos menores de 18 aos de edad o mayores incapaces y tambin carece de

bienes conyugales, la solicitud de separacin convencional y divorcio ulterior

deber contener los siguientes requisitos:

1. Nombres y apellidos completos de ambos cnyuges.

2. Documento de identidad de ambos cnyuges.

3. Ultimo domicilio conyugal.

4. Expresar de manera indubitable la decisin de separarse.

5. - Firma de ambos cnyuges

Anexos de la solicitud: A la solicitud de separacin convencional y divorcio

ulterior se acompaara los siguientes anexos:

1. Copias simples y legibles de los documentos de identidad de ambos

cnyuges.

2. Acta o copia certificada de la partida de matrimonio a disolver, expedida

dentro de los 3 meses de la presentacin de la solicitud.

3. Declaracin Jurada con firma y huella digital de ambos cnyuges, de

carecer de hijos menores 18 aos de edad o mayores de edad

incapaces.

100
4. El cuarto requisitos es alternativo, segn sea el caso:

- Escritura Publica inscrita en los Registros Pblicos de separacin de

patrimonios, o,

- Declaracin Jurada con firma y huella de ambos cnyuges de carecer de

bienes sujetos a sociedad de gananciales.

1.7.2. MATRIMONIOS SIN HIJOS, CON PATRIMONIO CONYUGAL

Requisito de fondo.- Cuando un matrimonio civil carece de hijos

menores de 18 aos de edad y mayores incapaces, pero tiene bienes

conyugales sujetos al rgimen de sociedad de gananciales se le exige 2

requisitos:

1. Tiempo:- El elemento temporal exige 2 aos de matrimonio civil.

2. Escritura Pblica inscrita en los Registros Pblicos de sustitucin (del

rgimen de sociedad de gananciales al rgimen de separacin de

patrimonios) o liquidacin de rgimen patrimonial de sociedad de

gananciales.

Requisitos de la solicitud

En este caso la solicitud de separacin convencional y divorcio ulterior

deber contener los siguientes requisitos:

1. Nombres y apellidos completos de ambos cnyuges.

2. Documento de identidad de ambos cnyuges.

2. Ultimo domicilio conyugal.


101
3. Expresar de manera indubitable la decisin de separarse.

4. Firma de ambos cnyuges

Anexos de la solicitud: La solicitud de separacin convencional y divorcio

ulterior deber contener los siguientes anexos:

1. Copias simples y legibles de los documentos de identidad de ambos

cnyuges.

2. Acta o copia certificada de la partida de matrimonio a disolver, expedida

dentro de los 3 meses de la presentacin de la solicitud de divorcio.

3. Declaracin Jurada con firma y huella digital de ambos cnyuges, de

carecer de hijos menores de edad o mayores de edad incapaces.

4. Escritura publica inscrita en los Registros Pblicos de sustitucin de

rgimen patrimonial (Sociedad de gananciales a separacin de

patrimonios) o liquidacin de sociedad de gananciales.

1,7.3. MATRIMONIOS CON HIJOS MENORES Y MAYORES INCAPACES Y

PATRIMONIO CONYUGAL

Requisito de fondo.- En el caso de matrimonios civiles con hijos

menores de 18 aos de edad o mayores de edad incapaces, que posean

bienes sujetos al rgimen de sociedad de gananciales se le exige 3 requisitos:

a. Tiempo.- Requiere haber transcurrido 2 aos de matrimonio civil.

b. El segundo requisito contiene a su vez 2 requisitos alternativos, segn

sea el caso:

102
103
b.1. Sentencia judicial firme que establezca:

- El rgimen de ejercicio de la patria potestad de los hijos menores de 18

aos de edad y mayores incapaces.

- Alimentos para de los hijos menores de 18 aos de edad y mayores

incapaces.

- Tenencia de los hijos menores y mayores incapaces.

b.2. Acta de conciliacin que establezca:

- El rgimen de ejercicio de la patria potestad de los hijos menores de 18

aos de edad y mayores incapaces.

- Alimentos para de los hijos menores de 18 aos de edad y mayores

incapaces.

- Tenencia de los hijos menores de 18 aos de edad y mayores

incapaces.

- Rgimen de visitas para de los hijos menores de 18 aos de edad y

mayores incapaces.

c. Escritura Pblica inscrita en los Registros Pblicos de sustitucin

(Sociedad de gananciales a separacin de patrimonios) o liquidacin de

sociedad de gananciales

Requisitos de la solicitud

La solicitud de separacin convencional y divorcio ulterior deber

contener los siguientes requisitos:


104
1. Nombres y apellidos completos de ambos cnyuges

2. Documento de identidad de ambos cnyuges.

3. Ultimo domicilio conyugal.

4. Expresar de manera indubitable la decisin de separarse.

5. Firma de ambos cnyuges.

Anexos de la solicitud

Cuando el matrimonio a disolver tenga hijos menores o mayores

incapaces se acompaaran a la solicitud de separacin los siguientes anexos:

1. Copias simples y legibles de los documentos de identidad de ambos

cnyuges.

2. Acta o copia certificada de la partida de matrimonio a disolver, expedida

dentro de los 3 meses de la presentacin de la solicitud.

3. Acta o copia certificada de la partida de nacimiento de los hijos menores

de 18 aos de edad o mayores incapaces, expedida dentro de los 3

meses de la presentacin de la solicitud de divorcio.

4. Segn sea el caso:

4.1. Copia Certificada de Sentencia judicial firme que establezca:

- El rgimen de ejercicio de la patria potestad de los hijos menores de 18

aos de edad y mayores incapaces.

105
- Alimentos para de los hijos menores de 18 aos de edad y mayores

incapaces.

- Tenencia de los hijos menores de 18 aos de edad y mayores

incapaces.

- Rgimen de visitas para los hijos menores de 18 aos de edad y

mayores incapaces

4.2. Copia Certificada de Acta de conciliacin que establezca:

El rgimen de ejercicio de la patria potestad de los hijos menores de 18

aos de edad y mayores incapaces.

Alimentos para de los hijos menores de 18 aos de edad y mayores

incapaces.

Tenencia de los hijos menores de 18 aos de edad y mayores

incapaces.

Rgimen de visitas para los hijos menores de 18 aos de edad y

mayores incapaces.

5. Escritura Publica inscrita en los Registros Pblicos de sustitucin (sociedad de

gananciales a separacin de patrimonios) o liquidacin de sociedad de

gananciales.

1.8. COMPETENCIA.

Son competentes para conocer los procedimientos no contenciosos de

separacin convencional y divorcio ulterior:

106
1. Alcaldes Distritales y Provinciales

- Del ltimo domicilio conyugal que compartieron, o.

- Donde se celebro el matrimonio civil.

2. Notarios Pblicos

- Del ultimo domicilio conyugal que compartieron, o

- Donde se celebro el matrimonio civil.

1.9. PROCEDIMIENTO

Inicio: El procedimiento se inicia con la presentacin de la solicitud de

separacin convencional y divorcio ulterior debidamente firmada por ambos

cnyuges, cumpliendo con los requisitos y anexos exigidos por los artculos 4 y

5 de la ley N 29227, ante Alcalde Distrital o Provincial o Notario Pblico del

ultimo domicilio conyugal que compartieron, o del lugar donde se celebro el

matrimonio civil.

Calificacin: Recibida la solicitud por el Alcalde o Notario segn la va

elegida, este proceder a calificar la solicitud de separacin convencional y

divorcio ulterior. Cuando se presente ante una Municipalidad se requerir el

visto bueno del rea legal o Abogado.

Si la solicitud de separacin convencional y divorcio ulterior cumple con

los requisitos establecidos por los artculos 4 y 5 de la ley N 29227, el Alcalde

o Notario, segn la va elegida, calificara positivamente la solicitud, declarara

admitida la solicitud y fijara da y hora para la realizacin de la audiencia nica.

107
Audiencia nica y declaracin de separacin convencional: La audiencia

nica se realizara luego de 15 das.

1. Concurrencia de ambos cnyuges y declaracin de separacin

convencional.- El da, lugar y hora sealado para la celebracin de la

audiencia nica con la presencia de ambos cnyuges, el Alcalde o

Notario proceder a preguntar a los cnyuges si se ratifican en su

decisin de separarse, si estos responden afirmativamente manifestando

expresamente su voluntad de separarse el Alcalde o Notario procede a

declarar la separacin convencional de los cnyuges, mediante una

resolucin o acta segn sea el caso.

2. Inasistencia de uno o ambos cnyuges.- Por el contrario si el da,

lugar y hora sealado para la celebracin de la audiencia nica no

concurre uno o ninguno de los cnyuges por causa justificadas se

convocara a una segunda sesin. Si a la segunda sesin no concurren

no concurre uno o ninguno de los cnyuges el proceso concluye.

Solicitud de divorcio ulterior

Transcurridos 2 meses de emitida la resolucin o acta de declaracin de

separacin convencional, cualquiera de los cnyuges podr solicitar al mismo

Alcalde o Notario donde esta tramitando su proceso de la separacin

convencional y divorcio ulterior, se disuelva el Vinculo conyugal.

108
Declaracin de disolucin del vnculo conyugal

En un plazo no mayor de 15 das de presentada la solicitud de divorcio

ulterior el Alcalde o Notario emitir una resolucin o acta, declarando la

disolucin del vinculo conyugal, y dispondr su inscripcin en el registro

correspondiente.

2. COMENTARIOS A LA LEY 29227

2.1. mbito material de la norma: La Ley 29227, incorpora la competencia

de los notarios y de las municipalidades para el trmite de procesos de

separacin convencional y divorcio ulterior, en la va de proceso no

contencioso, modificando para este efecto el Cdigo Civil, Cdigo Procesal

Civil y la Ley N 26662, Ley de Competencia Notarial en Asuntos no

Contenciosos.

2.2. Simplificacin de la Separacin Convencional y Divorcio Ulterior,

mediante la Competencia Notarial y Municipal

Como podemos constatar, el sistema de divorcio en el Per ha caminado

en los ltimos tiempos hacia la simplificacin a nivel sustantivo con la inclusin

de las causales de separacin de hecho y de imposibilidad de hacer vida en

comn y a nivel procesal con la exclusin en los Procesos de Separacin

Convencional del Ministerio Pblico como parte cuando no hay hijos sujetos a

la patria potestad, la eliminacin de la consulta a la Sala Superior luego de la

sentencia y mediante el acortamiento de los plazos para la emisin de la

sentencia de disolucin del vnculo de 6 a 2 meses. En este contexto la norma

109
bajo comentario ha tenido la intencin de poner la cereza sobre la torta, la des

judicializacin del trmite.

Cabe preguntarnos si con el denominado Divorcio Rpido, las cosas

van a ser ms simplificadas o si por el contrario; la des judicializacin slo

implicar la administrativizacin del procedimiento en sede Municipal o Notarial.

En las siguientes lneas abordaremos las novedades de esta norma tratando de

responder esta interrogante

2.3. Las divergencias en la competencia territorial de los jueces,

notarios y Municipios.

La norma bajo comentario adems de permitir la Separacin

Convencional ante la Municipalidad o Notara del ltimo domicilio conyugal,

replicando la competencia territorial a nivel judicial establecida en el inciso 2 del

artculo 24 del Cdigo Procesal Civil, incluye -como novedad- la competencia

de las notarias y municipios de los lugares donde se celebr el matrimonio. No

obstante no permite, el inicio del trmite ante el Municipio del lugar del domicilio

actual de las personas que lo solicitan, como s lo permiten todos los dems

procesos no contenciosos, tal como lo seala el artculo 23 del Cdigo Procesal

Civil.

En este sentido, si bien se puede tramitar una separacin convencional

en forma alternativa ante el Juez de Familia, Notario o Municipio, este abanico

de posibilidades se encuentra mermado por las serias divergencias existentes

en la regulacin de su competencia territorial, lo que representar un serio

obstculo para el acceso al procedimiento regulado en esta ley.

110
Nosotros consideramos, que en el caso de la competencia notarial, esta

dificultad puede ser resuelta mediante la inclusin de las notarias del domicilio

actual de los solicitantes como competentes para el trmite de separacin

convencional, por aplicacin supletoria de la competencia territorial regulada en

la norma glosada del Cdigo Procesal Civil, en virtud del artculo 3 de la Ley N

26662, Ley de Competencia Notarial en asuntos no contenciosos.

2.4. La Negociacin Previa, como requisito ineludible que deben

cumplir los cnyuges que pretenden separarse convencionalmente

El inicio formal de una separacin convencional, implica siempre un

proceso de Negociacin previo -el cual es siempre la etapa ms complicada y

difcil- donde los cnyuges deben ponerse de acuerdo sobre el destino y

adjudicacin de los bienes que forman parte del rgimen patrimonial de la

sociedad de gananciales, as como en el caso de tener hijos menores de edad;

la tenencia, rgimen de visitas y alimentos, considerando que, como lo seala

el artculo 76 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, ninguno de lo padres

queda suspendido en el ejercicio de la patria potestad.. A nivel Judicial, estos

acuerdos son plasmados en la propuesta de convenio a la que se debe

acompaar tambin la liquidacin de la sociedad de gananciales conforme a

inventario valorizado de los bienes cuya propiedad sea acreditada, conforme lo

dispone el artculo 575 del Cdigo Procesal Civil. El procedimiento rpido que

comentamos no simplifica esta negociacin, sino que por el contrario, a

diferencia del trmite judicial donde todo se plasma en la propuesta de

convenio la cual incluso puede ser complementada, aclarada y modificada en la

111
audiencia, exige -para que pueda iniciarse el trmite- una declaracin de no

tener bienes sujetos al rgimen de la sociedad de gananciales o la inscripcin

en los Registros Pblicos de la Escritura Pblica de separacin de patrimonios,

sustitucin o liquidacin del rgimen patrimonial. As como la existencia de

ttulos de ejecucin (sentencia firme o acta de conciliacin) que regulen la

patria potestad, tenencia, rgimen de visitas y alimentos, o en su defecto

declaracin jurada de no tener hijos menores o mayores incapaces.

En el caso de los cnyuges que no tengan ya resuelto de modo previo

estos aspectos, la obtencin de estos requisitos, significar la asuncin de un

costo adicional de tiempo y dinero. Considrese por ejemplo la elaboracin de

una sustitucin del rgimen patrimonial por Escritura Pblica y sus respectivos

costos de inscripcin en los Registros Pblicos. Asimismo, en cuanto al

rgimen de patria potestad, tenencia rgimen de visitas y alimentos, debe

tomarse en cuenta el tiempo que implicar la obtencin de un acuerdo a nivel

de Centros de Conciliacin especializados en familia, Demunas o Fiscala de

Familia. Por ello, creemos que los principales beneficiados con esta norma, no

van a ser precisamente las personas ms pobres y humildes de la sociedad;

sino principalmente las personas con recursos econmicos suficientes para

asumir estos trmites previos y que encontrarn en este procedimiento un

mecanismo eficiente para privatizar o mantener en reserva la tramitacin de su

divorcio. Ms an, si como seala la Disposicin Complementaria de la norma

bajo comentario, se incluirn las respectivas modificaciones de los TUPAS de

las Municipalidades para el cobro de las tasas respectivas, esto sumado a los

costos propios de los trmites notariales, creemos que estamos ante un

divorcio a la carta, cuyo costo depender de las leyes de la oferta y la

112
demanda, as como del estrato socio econmico donde est el municipio en

que se realizar el procedimiento.

2.5. El Trmite Notarial y Municipal de Separacin Convencional

El trmite notarial y municipal conforme a la norma bajo comentario,

presenta los siguientes momentos:

Periodo de Calificacin: Que son los 15 das que las Municipalidades y

Notarias tienen para la calificacin de los requisitos legales, la cual incluye en

el caso de las municipalidades, el visto bueno del rea legal o del abogado de

la municipalidad, y la convocatoria a una audiencia nica. Al respecto, aunque

debemos reconocer que el periodo de calificacin sealado en la norma es

mucho ms real que las 48 horas que la Ley Orgnica establece en su artculo

153, esperamos que este plazo legal, no se convierta tambin en un plazo

ms que no se cumple.

La realizacin de la audiencia y declaracin de separacin

convencional, luego de la cual en caso de ratificacin de la voluntad de

separacin, se expedir la correspondiente Resolucin de Alcalda o Acta

Notarial que declarar la separacin de cuerpos (la norma seala separacin

convencional), la cual tiene como efecto la suspensin de los deberes relativos

al lecho y habitacin por aplicacin supletoria del artculo 332 del Cdigo Civil.

En caso de la inasistencia a la audiencia el cual tambin es tratado de modo

distinto al proceso judicial, donde siendo la audiencia inaplazable conforme al

artculo 203 del Cdigo Procesal Civil, en el caso de la inasistencia de uno o

ambos cnyuges se archiva el proceso al conformar juntos una parte. As, en el

proceso regulado ante las notarias o Municipalidades se brinda un margen de

113
discrecionalidad para calificar motivos de inasistencia justificada de uno o

ambos cnyuges a la primera citacin, permitindose la convocatoria a una

nueva fecha dentro del plazo de 15 das posteriores a su frustracin,

archivndose slo si en la nueva fecha persiste la inasistencia

.2.6. La Disolucin del Vnculo Matrimonial.- Transcurridos dos meses

desde la emisin del acta notarial o resolucin de alcalda, cualquiera de

los cnyuges puede solicitar la disolucin del vnculo matrimonial

(Divorcio Ulterior), plazo que es idntico al que ya estaba establecido

para los procesos de separacin de cuerpos y divorcio ulterior

2.7 .La ausencia de necesidad de calificacin del convenio como

elemento distintivo del trmite notarial-municipal frente al trmite

judicial.

En un proceso de separacin convencional tramitado a nivel judicial,

conforme lo dispone el artculo 579 del Cdigo Procesal Civil, el juez tiene la

posibilidad de desvincularse del contenido del convenio propuesto, cuando no

se asegure adecuadamente la obligacin alimentaria y los deberes inherentes a

la patria potestad y derechos de los menores o incapaces.

2.8. La Reconciliacin de los cnyuges posteriores a la separacin

convencional.-

El artculo 346 del Cdigo Civil, seala que cesan los efectos de la

separacin por la reconciliacin de los cnyuges. Si la reconciliacin se

produce durante el juicio, el juez manda cortar el proceso. Si ocurriere despus

114
de la sentencia ejecutoriada, los cnyuges lo harn presente al juez dentro del

mismo proceso. Tanto la sentencia como la reconciliacin producida despus

de ella se inscriben en el registro personal.

2.9. Sobre el rgimen de acreditacin de las Municipalidades.

La norma bajo comentario regula en su artculo 8, que el Ministerio de

Justicia, debe establecer mediante un reglamento los requisitos y luego realizar

una verificacin de los mismos, para la correspondiente acreditacin de las

municipalidades en las que se podr realizar este procedimiento. Nosotros

entendemos que, al hacer la ley referencia a un visto bueno de la asesora

legal o de un abogado de la municipalidad, se exigir este requisito de modo

ineludible, por lo que en tanto la municipalidad no acredite tener un profesional

destinado a esta labor no podr ser acreditada para el trmite de este

procedimiento. Por lo dems, esperamos que los requisitos que el Reglamento

establezca no sean excesivos y reconozcan las diversas situaciones y

peculiaridades de la realidad municipal en el pas, con la finalidad de hacer

accesible a las personas con escasos recursos este procedimiento.

2.10. Estructura de la norma:

La Ley se compone de ocho artculos, una disposicin complementaria,

dos disposiciones modificatorias y una disposicin final.

2.11. Destinatario de la norma:

La ciudadana en general, los notarios y los Alcaldes de todas las

Municipalidades a nivel Nacional, as como el Ministerio de Justicia.

115
2.12. Efecto normativo: Regula un procedimiento no contencioso especial

con regulacin independiente y modifica los artculos 354 del Cdigo

Civil, 580 del Cdigo Procesal Civil y el artculo primero de la Ley de

Competencia Notarial en asuntos no Contenciosos, Ley N 26662.

3. CRITICAS A LA LEY 29227

1. Debi considerar que la pareja no tenga hijos menores de edad; porque

hay aspectos relacionados con la patria potestad y con los mecanismos

de manutencin que pueden ser controversiales y, por mas que los

padres hayan conciliado, los acuerdos vinculados con los hijos podran

no ser justos. Un notario o alcalde no podra advertir ni modificar el

acuerdo e imponer equidad, facultad que solo tiene el Juez, lo otro seria

atribuir a notarios funciones jurisdiccionales que no les son propias.

2. No debi considerar a las Municipalidades como competente; porque

no son las apropiadas para tramitar divorcios, pues la mayora no

dispone de un buen servicio jurdico. Tendran que contar personal

especializado para que no se cometan irregularidades e injusticias, como

un reparto no equitativo de los bienes producto de la sociedad conyugal;

respecto de las notarias si cuentan con letrados que podran detectar un

asunto mal resuelto en el acuerdo previo hecho por la pareja.

3. Dentro de los requisitos de la solicitud la ley olvido considerar el

domicilio actual de los cnyuges, Decimos esto ya que en la practica nos

116
lleva a prever que los cnyuges que lo soliciten normalmente no

conviven ni viven en el mismo lugar.

4. Replicando la competencia territorial a nivel judicial establecida en el

inciso 2 del articulo 24 del Cdigo Procesal Civil, incluye la competencia

de las notarias y municipios de los lugares donde se celebro el

matrimonio. No obstante no permite el inicio del tramite ante el Municipio

del lugar del domicilio actual de las personas que lo solicitan, como si lo

permiten todos los dems procesos no contenciosos, tal como lo seala

el articulo 23 del Cdigo Procesal Civil y aplicacin supletoria de la

competencia territorial regulada en la norma glosada del Cdigo

Procesal Civil, en virtud del articulo 3 de la ley 26662 Ley de

competencia notarial en asuntos no contenciosos.

5. As mismo en la ley materia de crtica, se advierte la ausencia de

necesidad de calificacin del convenio como elemento distintivo del

tramite notarial-municipal frente al tramite judicial. En un proceso de

separacin convencional tramitado a nivel judicial, conforme lo dispone

el artculo 579 del Cdigo Procesal Civil, el Juez tiene la posibilidad de

desvincularse del contenido del convenio.

4. DIFERENCIAS ENTRE LA PROPUESTA DE LA TESISTA Y LA LEY

29227

4.1. PROPUESTA DE TESIS

1) Requisitos: no tener hijos menores de edad

2) Competencia: Notarial

117
- Ultimo domicilio de los cnyuges

3) Procedimientos:

Inicio: El procedimiento se inicia con la presentacin de la solicitud, con

firma de ambos cnyuges, cumpliendo con los requisitos de ley, ante el Notario

Pblico donde residen ambos cnyuges.

Calificacin: Recibida la solicitud el notario proceder a calificar dentro

del plazo de CINCO DIAS; si es calificada positivamente citara dentro del plazo

de DIEZ DIAS a los cnyuges, para que se ratifiquen en su solicitud. Si no

concurren o no se ratifican se ordena el archivo de las actuaciones; y si se

ratifican el notario procede a declarar la separacin convencional de los

cnyuges mediante Escritura Publica el mismo da. Transcurrido dos meses

desde el otorgamiento de la Escritura de Separacin Convencional, cualquiera

de los interesados podr solicitar la formalizacin del divorcio; el notario, dentro

del plazo de CINCO DIAS extender acta dando fe que ha transcurrido el

indicado plazo y que en consecuencia a quedado disuelto el vinculo conyugal,

cursando copia certificada de la misma para su inscripcin en el registro

respectivo.

Ahora en el caso que hubiera reconciliacin entre cnyuges, los efectos

que la separacin hubiese producido dejaran de tener efecto a partir de la

reconciliacin. El nico requisito para que la reconciliacin produzca sus

efectos es que los cnyuges pongan la misma en conocimiento del notario

respectivo a su solicitud.

118
4.2. PROPUESTA DE LA LEY 29227

1) Requisitos: No tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad,

o de tenerlos contar con sentencia judicial firme o acta de conciliacin

emitida conforme a ley, respecto de los regmenes de ejercicio de patria

potestad, alimentos, tenencia y de visita de los hijos menores de edad

y/o hijos mayores con incapacidad; y carecer de bienes sujetos al

rgimen de la sociedad de gananciales, o si los hubiera contar con la

Escritura Publica inscrita e n los Registros Pblicos de sustitucin o

liquidacin del rgimen patrimonial.

2) Competencia:

2.1). Alcaldes Distritales y Provinciales

- Del ltimo domicilio conyugal que compartieron, o.

- Donde se celebro el matrimonio civil.

2.2). Notarios Pblicos

- Del ultimo domicilio conyugal que compartieron, o

- Donde se celebro el matrimonio civil.

3) Procedimiento

Inicio: El procedimiento se inicia con la presentacin de la solicitud de

separacin convencional y divorcio ulterior debidamente firmada por ambos

cnyuges, cumpliendo con los requisitos y anexos exigidos, ante Alcalde

119
Distrital o Provincial o Notario Pblico del ultimo domicilio conyugal que

compartieron, o del lugar donde se celebro el matrimonio civil.

Calificacin: Recibida la solicitud por el Alcalde o Notario segn la va

elegida, este proceder a calificar la solicitud de separacin convencional y

divorcio ulterior. Cuando se presente ante una Municipalidad se requerir el

visto bueno del rea legal o Abogado.

Si la solicitud de separacin convencional y divorcio ulterior cumple con

los requisitos establecidos por los artculos 4 y 5 de la ley N 29227, el Alcalde

o Notario, segn la va elegida, calificara positivamente la solicitud, declarara

admitida la solicitud y fijara da y hora para la realizacin de la audiencia nica.

Audiencia nica y declaracin de separacin convencional: La

audiencia nica se realizara luego de 15 das.

1. Concurrencia de ambos cnyuges y declaracin de separacin

convencional.- El da, lugar y hora sealado para la celebracin de la

audiencia nica con la presencia de ambos cnyuges, el Alcalde o

Notario proceder a preguntar a los cnyuges si se ratifican en su

decisin de separarse, si estos responden afirmativamente manifestando

expresamente su voluntad de separarse el Alcalde o Notario procede a

declarar la separacin convencional de los cnyuges, mediante una

resolucin o acta segn sea el caso.

2. Inasistencia de uno o ambos cnyuges.- Por el contrario si el da,

lugar y hora sealado para la celebracin de la audiencia nica no

concurre uno o ninguno de los cnyuges por causa justificadas se

120
convocara a una segunda sesin. Si a la segunda sesin no concurren

no concurre uno o ninguno de los cnyuges el proceso concluye.

Solicitud de divorcio ulterior

Transcurridos 2 meses de emitida la resolucin o acta de declaracin de

separacin convencional, cualquiera de los cnyuges podr solicitar al mismo

Alcalde o Notario donde esta tramitando su proceso de la separacin

convencional y divorcio ulterior, se disuelva el Vinculo conyugal.

Declaracin de disolucin del vnculo conyugal

En un plazo no mayor de 15 das de presentada la solicitud de divorcio

ulterior el Alcalde o Notario emitir una resolucin o acta, declarando la

disolucin del vinculo conyugal, y dispondr su inscripcin en el registro

correspondiente.

121
CONCLUSIONES

De conformidad con los objetivos planteados inicialmente, en el

transcurso de la presente investigacin se ha llegado a establecer las

siguientes conclusiones:

PRIMERA: Se ha verificado que el divorcio convencional, no se encuentra

debidamente regulado en nuestra legislacin civil, pues lo que se

requiere que dicha norma proteja y regule los derechos y

obligaciones de los cnyuges, sealando sus limites y alcances

en los diferentes dispositivos legales como una forma de

proteccin .

SEGUNDO: Se ha demostrado que del total de numero de expedientes que se

han tramitado en los Juzgados de Familia de la Provincia de San

Romn Juliaca, durante el periodo 2002-2005; es decir del

100% de demandas, un 2% corresponde a demandas de

Separacin Convencional, en cada uno de los Juzgados, lo que

indica que de todos los procesos que se tramitan en estos

Juzgados, existe un porcentaje considerable de cnyuges que

recurren a esta instancia judicial con el objeto que se declare su

separacin y posterior divorcio ulterior.


TERCERO. El divorcio convencional en la va notarial, con el requisito de no

tener hijos menores, es conveniente y viable, conforme se ha

podido comprobar mediante las encuestas realizadas, porque

simplifica y facilita el acceso al divorcio ya que existe puntos de

discusin entre los cnyuges y que lo nico que quieren es

formalizar el quiebre de su matrimonio, ya que no hay situacin

que dae mas que el maltrato mutuo fsico o psicolgico entre la

pareja y por eso es mejor disolver el vinculo.

CUARTO. Siendo adems una alternativa que reduce costos y pone al

alcance de los cnyuges un procedimientos mas efectivo que les

permita satisfacer oportunamente su pretensin de obtener la

disolucin del matrimonio en un plazo razonable en comparacin

con lo que supondra ese mismo tramite en el Poder Judicial; en

consecuencia, dada la disminucin de la carga procesal, la

administracin de justicia Juzgados de Familia, tendra la

oportunidad de emitir mejores resoluciones.

QUINTO. La ley 29227 del Divorcio Convencional recientemente aprobada

permite que los casos de separacin por mutuo acuerdo se

ventilen ante un notario o autoridad municipal. La norma aprobada

es positiva, pues permite desjudicializar asuntos no contenciosos;

sin embargo, tiene algunos vacos o defectos que pueden ser

modificados por ley.


SUGERENCIAS

PRIMERA: Dentro de los requisitos de la solicitud la ley 29227, omiti

considerar el domicilio actual de los cnyuges. Decimos esto, ya

que en la practica nos lleva a prever que los cnyuges que lo

solicitan normalmente no conviven ni viven en el mismo domicilio.

SEGUNDA: Replicando la competencia territorial a nivel judicial establecida en

el inciso 2 del articulo 24 del Cdigo Procesal Civil, incluye la

competencia de las notarias y municipios de los lugares donde se

celebro el matrimonio. No obstante no permite el inicio del tramite

ante el municipio del lugar del domicilio actual de las personas

que lo solicitan, como si lo permiten todos los dems procesos no

contenciosos, tal como lo seala el articulo 23 del Cdigo

Procesal Civil y aplicacin supletoria de la competencia territorial

regulada en la norma glosada del Cdigo Procesal Civil, en virtud

del articulo 3 de la Ley 26662 Ley de Competencia Notarial en

asuntos no contenciosos.

TERCERO: La presente sugerencia se concretiza en la propuesta del proyecto

de ley, que hare llegar al Congreso de la Republica haciendo uso

del inciso 7 del articulo 159 de la Constitucin Poltica del Per.


BIBLIOGRAFA

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Conyugal. Lima: Gaceta Jurdica Editores S.R.L., 1997

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WITKER, Jorge. Metodologa del Trabajo Jurdico, Limusa Noriega Editores,

Mxico. D.F. 1996

ZAMORA, Luis y CASTILLO. Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa

Amrica, 1976
ANEXOS
PROYECTO DE LEY
ENCUESTAS EFECTUADOS A LOS
- ABOGADOS
- NOTARIOS
- MAGISTRADOS

PROYECTO DE LEY

PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA EL ARTICULO 3 DE LA LEY 29227,


LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE LA
SEPARACION CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR EN LAS
MUNICIPALIDADES Y NOTARIAS

EXPOSICIN DE MOTIVOS
Uno de los fines del Derecho, es regular los derechos de las personas que
consideran necesaria la participacin del Derecho, en ese extremo dentro de
un Estado Democrtico de Derecho, deba alcanzarse solucin en la
satisfaccin de la sociedad. Dentro de los requisitos de la solicitud la ley 29227,
omiti considerar el domicilio actual de los cnyuges. Decimos esto, ya que en
la practica nos lleva a prever que los cnyuges que lo solicitan normalmente no
conviven ni viven en el mismo domicilio. Replicando la competencia territorial a
nivel judicial establecida en el inciso 2 del articulo 24 del Cdigo Procesal Civil,
incluye la competencia de las notarias y municipios de los lugares donde se
celebro el matrimonio. No obstante no permite el inicio del trmite ante el
municipio del lugar del domicilio actual de las personas que lo solicitan, como si
lo permiten todos los dems procesos no contenciosos, tal como lo seala el
articulo 23 del Cdigo Procesal Civil y 3 de la Ley 26662 Ley de Competencia
Notarial en asuntos no contenciosos.

El Presidente de la Republica
Ha dado la siguiente ley
LEY QUE MODIFICA EL ARTICULO 3 DE LA LEY 29227 LEY QUE REGULA
EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE LA SEPARACION
CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR EN LAS MUNICIPALIDADES Y
NOTARIAS
ARTICULO 1.- Objeto de la ley, la presente ley procura hacer mas correcta,
eficaz y oportuna la aplicacin de la ley 29227
ARTICULO 2.- Modificacin del articulo 3 de la ley 29227 ley que regula el
procedimiento no contencioso de la separacin convencional y divorcio ulterior
en las municipalidades y notarias.
ARTCULO 3.- Competencia: Son competentes para llevar a cabo el
procedimiento especial establecido en la ley los alcaldes distritales y
provinciales, as como los notarios de la jurisdiccin del domicilio actual de
los cnyuges o donde se celebro el matrimonio. (la negrita constituye la
modificatoria)
HOJA DE ENCUESTAS REALIZADAS A ABOGADOS DE LA
PROVINCIA DE SAN ROMAN JULIACA; ASI COMO DE LAS DEMAS
PROVINCIAS DEL DISTRITO JUDICIAL DE PUNO.

TEMA : EL DIVORVIO CONVENCIONAL EN LA VIA NOTARIAL


FECHA :
Encuestador(a):

1. Esta usted de acuerdo, que el divorcio convencional tambin tenga su


tramite en la Va Notarial.
A. SI
B. NO

Porqu:

2. Cree usted que el Divorcio Convencional en la Va Notarial es la ms


idnea.
A. SI
B. NO

3. Considera usted que el Divorcio Convencional en la Va Notarial es


mas Econmica.
A. SI
B. NO

4. De acuerdo a su experiencia. El Divorcio Convencional en la Va


Judicial es demasiado larga
A. SI
B. NO

5. Considera usted que los abogados deberan de patrocinar los procesos


de Divorcio Convencional en la Va Notarial.
A. SI
B. NO

Porqu:


Gracias por su Apoyo


HOJA DE ENCUESTAS REALIZADAS A SEORES NOTARIOS DE LA
PROVINCIA DE SAN ROMAN JULIACA; ASI COMO DE LAS DEMAS
PROVINCIAS DEL DISTRITO JUDICIAL DE PUNO.

TEMA : EL DIVORCIO CONVENCIONAL EN LA VIA NOTARIAL


FECHA :
Encuestador(a) :

1. La ley del Notario permite que los procesos de Divorcio Convencional


sea tramitada en la instancia notaria.
A. SI
B. NO

2. Considera usted necesaria la presencia de Abogados, en el trmite del


Divorcio Convencional en la Va Notarial.
A. SI
B. NO

Porqu:

3. Cual es el tiempo aproximado que considera Usted deba darse, al


Trmite de Divorcio Convencional en la Va Notarial.
A. Tres meses.
B. Cuatro meses.
C. Cinco meses.
D. Mas de cinco meses.
E. Otro: .

Porqu:

4. Cual es el costo aproximado que las personas que deseen tramitar El


Divorcio Convencional en la Va Notarial deban asumir.
A. De 100 a 200 Soles
B. De 200 a 300 Soles
C. De 300 a 400 Soles
D. De 400 a Mas

Porqu:

Gracias por su Apoyo


HOJA DE ENCUESTAS REALIZADAS A SEORES JUECES Y
FISCALES DE FAMILIA DE LA PROVINCIA DE SAN ROMAN; ASI
COMO JUZGADOS Y FISCALIAS MIXTAS DE LAS DEMAS
PROVINCIAS DEL DISTRITO JUDICIAL DE PUNO.

TEMA : EL DIVORCIO CONVENCIONAL EN LA VIA NOTARIAL


FECHA :
Encuestador(a) :

1. Considera usted que el Divorcio Convencional tambin deba ser tramitado en


la Via Notarial.
A. SI
B. NO

Porque:

2. De todos los procesos tramitados, cual es el porcentaje que ocupa el


Divorcio Convencional en su Despacho.
A. El 10 %
B. El 20 %
C. El 30 %
D. El 40 %
E. El 50 %
F. Mas del 50 %

3. De los procesos tramitados en su despacho sobre Divorcio Convencional.


Cual es el tiempo aproximado en que dio proceso termina, teniendo en
cuenta la carga procesal.

A. Aproximadamente un mes
B. Aproximadamente un ao
C. Mas de un ao

Otro:

Gracias por su Apoyo

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