DSCG session 2012 UE1 Gestion juridique, fiscale et sociale Corrig indicatif

DOSSIER 1 : GROUPE DE SOCIETES

1. Est-il concevable quen dehors dAlter NRJ, aucune entit ne dispose dun commissaire aux
comptes ? En ce qui concerne SNG, son entre dans le groupe modifie-t-elle sa situation sur ce
point ? Justifiez vos rponses.

Aucune donne chiffre nest avance pour apprcier la taille des socits : le candidat peut en dduire
que les trois SARL et la SNC ne remplissaient pas les conditions pour nommer obligatoirement un
commissaire aux comptes ; dans le cas contraire, le commissaire aux comptes de ALTER NRJ laurait
signal comme irrgularit rvle au Ministre public.

Avec lacquisition de SNG, on constate lentre dans le groupe dune SAS qui na pas de commissaire
aux comptes. Faute dinformation concernant la taille de la socit et dans le contexte de lacquisition,
on peut en dduire la rgularit de cette situation. En revanche, lentre de cette SAS dans le groupe
rend dsormais obligatoire la dsignation dun commissaire aux comptes son niveau.

2. La participation que la socit AlterEol dtient dans Alter NRJ est-elle licite ? Quelles en sont les
consquences ? Justifiez votre rponse.

On est en prsence dune participation croise entre SA ALTER NRJ (100% en cascade) et SARL
ALTEREOL (8%) : la situation est lgale. En revanche, la participation dAlterEol est prive du droit
de vote lassemble dAlter NRJ.

3. En supposant que les comptes des entits du groupe auront t arrts selon les orientations vises
par M. Prudent (dcalage de rsultats,) et prsents en assembles dassocis, cette prsentation
appelle-t-elle une ou plusieurs qualifications pnales ? Justifiez votre rponse.

Arrt et approbation de comptes annuels irrguliers : Il sagit dune prsentation de comptes annuels
ne donnant pas une image fidle. Elle appelle les qualifications pnales de prsentation de comptes
irrguliers.

Le fait pour les dirigeants dune socit commerciale de publier ou prsenter aux associs, mme en
labsence de toute distribution de dividendes, des comptes annuels ne donnant pas, pour chaque
exercice, une image fidle du rsultat des oprations de lexercice, de la situation financire et du
patrimoine, lexpiration de cette priode, en vue de dissimuler la vritable situation de la socit, est
en effet une infraction rprime par le code de commerce (C. com. Art. L 242-6).

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4. En supposant que les mmes comptes ont t prsents aux banques prteuses, cette prsentation
est-elle susceptible dune qualification pnale ? Justifiez votre rponse.

En ce qui concerne les relations bancaires, la prsentation de comptes infidles en vue dobtenir le
maintien de lencours bancaire caractrise les lments matriels de lescroquerie, ainsi que ceux des
infractions de faux et dusage de faux.
En effet, lescroquerie est le fait, soit par lusage dun faux nom ou dune fausse qualit, soit par labus
dune qualit vraie, soit par lemploi de manuvres frauduleuses, de tromper une personne physique ou
morale et de la dterminer ainsi, son prjudice ou au prjudice dun tiers, remettre des fonds, des
valeurs ou un bien quelconque, fournir un service ou consentir un acte oprant obligation ou
dcharge.
Les comptes infidles constituent llment de la manuvre qui conduit les banques consentir un
service en maintenant leurs financements bancaires des conditions plus favorables que celles
quautorise la situation de lentreprise.

Constitue par ailleurs un faux toute altration frauduleuse de la vrit, de nature causer un prjudice et
accomplie par quelque moyen que ce soit, dans un crit ou tout autre support d'expression de la pense
qui a pour objet ou qui peut avoir pour effet d'tablir la preuve d'un droit ou d'un fait ayant des
consquences juridiques. Cette qualification correspond bien au fait de prsenter des comptes dont le
dirigeant connat linfidlit, et de les prsenter aux banques dans le but rappel ci-dessus (ce qui
constitue lusage de faux).

5. En supposant que SNG procde la distribution de dividendes envisage, et que NetExpress

rembourse immdiatement le prt de M. Prudent, cette succession doprations est-elle
susceptible dune qualification pnale ? Justifiez votre rponse.

Distribution dun dividende par SNG et remboursement immdiat au dirigeant prteur : il sagit ainsi de
faire financer lachat des actions de la socit SNG par cette mme socit. Cette situation est illicite
dans la mesure o il est interdit aux administrateurs autres que les personnes morales de contracter, sous
quelque forme que ce soit, des emprunts auprs de la socit, de se faire consentir par elle un dcouvert,
en compte courant ou autrement, ainsi que de faire cautionner ou avaliser par elle leurs engagements
envers les tiers.

6. Outre le point envisag la question 5, que faut-il penser de la distribution de dividendes

envisage par SNG ?

Le montant du dividende distribu sans mme considrer lomission du passif environnemental

conduit douter de lintrt de la socit, qui se trouvera sans capacit assurer son propre
dveloppement ; ce qui conduit constater un abus de biens sociaux linitiative du dirigeant, non
justifi par lintrt social du groupe.

En effet, le fait pour les dirigeants de faire, de mauvaise foi, des biens ou du crdit de la socit, un
usage quils savent contraire lintrt de celle-ci, des fins personnelles ou pour favoriser une autre
socit ou entreprise dans laquelle ils sont intresss directement ou indirectement, est une infraction
rprime par le code de commerce.

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 Si on considre en sus quun passif na pas t comptabilis, les comptes qui seront prsents seront
donc inexacts et la distribution portera sur un dividende fictif. En effet, le fait pour les dirigeants dune
socit commerciale doprer entre les associs la rpartition de dividendes fictifs, au moyen de la
prsentation de comptes irrguliers, est une infraction rprime par le code de commerce.

7. La dclaration de cessation des paiements envisage par SNG exonre-t-elle le groupe de toute
responsabilit en matire environnementale concernant les activits de cette socit ? Justifiez
votre rponse.

Dclaration de cessation des paiements envisage pour SNG: compte tenu de la loi Grenelle II, la
cessation de paiements ne fera pas obstacle au rglement du passif environnemental mis la charge de
la socit-mre si lon considre quelle est assimilable lexploitant.

DOSSIER 2 : RELATIONS AVEC LADMINISTRATION FISCALE

1. Aprs avoir prcis ce quest le contrle fiscal la demande, vous indiquerez, pour une socit
donne, les principales diffrences avec une vrification de comptabilit.

Le contrle fiscal sur demande du contribuable lui-mme est rgi par larticle L. 13 C du LPF depuis le 1er
dcembre 2005 ; cette procdure permet aux petites entreprises de demander ladministration, pour la
priode ou lexercice en cours, de contrler certains points prcis, noncs dans la demande, afin de
sassurer quelles appliquent correctement les rgles fiscales. La demande qui mane de lentreprise elle-
mme est pralable, crite et cible ; elle mentionne les points prcis pour lesquels le contrle fiscal est
sollicit. Il se droule en principe dans les locaux de lentreprise.

Elle vise les entreprises dont le chiffre daffaires nexcde pas 1,5 M (ventes ou fournitures de denres, de
logement ou ventes consommer sur place) ou 450 000 (autres entreprises).

Il ne sagit pas dune vrification de comptabilit sur place ; il ny a ainsi pas davis de vrification (un
courrier simple est adress sans charte du contribuable vrifi), le contribuable ne bnficie pas des
garanties correspondantes et le fait quil y ait eu un contrle la demande ne fait pas obstacle une
vrification de comptabilit ultrieure. La demande ne peut porter sur lensemble de la situation fiscale de
lentreprise.

2. Ladministration est-elle tenue daccepter la demande de contrle fiscal formule par

lentreprise ?

Sans avoir se justifier, ladministration peut ne pas accepter cette demande ; elle peut aussi la rejeter pour
un ou plusieurs points pour lesquels le contrle est demand.

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3. Si, lissue de la procdure de contrle la demande, ladministration relve des irrgularits
fiscales, quelles sont les consquences pour lentreprise ?

Si ladministration lui donne une suite favorable, elle procde un examen rapide de la comptabilit et
informe le contribuable des rsultats du contrle sur chacun des points viss:

- sil ny a pas danomalie, aucune rectification ultrieure ne pourra porter sur les points viss;

- si des erreurs, inexactitudes, omissions ou insuffisances sont constates, le contribuable peut procder
leur rgularisation avec application dun intrt de retard taux rduit (0.28% par mois) ; sil ne les
rgularise pas, une procdure de rectification est engage dans les conditions de droit commun.

Les rponses consignes dans un compte-rendu de contrle envoy lentreprise par lettre recommande
avec accus de rception valent prise de position formelle de ladministration.

4. Dfinir respectivement le rescrit fiscal et lagrment en mettant en vidence ce qui diffrencie

ces deux procdures.

Le rescrit est une procdure qui permet dinterroger ladministration sur lapplication dune rgle fiscale
une situation de fait ou sur les modalits dinterprtation dun texte une situation gnrale ou particulire.
Cest une procdure de consultation pralable. Ladministration est engage par sa prise de position ; en
cela, le rescrit protge le contribuable qui est garanti contre toute remise en cause pour lavenir. La
procdure de rescrit est parfois explicitement prvue par un texte fiscal.

Lagrment fiscal est, quant lui, une dcision administrative qui permet lentreprise de pouvoir
bnficier dun rgime fiscal particulier (en rgle gnrale un avantage ou un allgement dimpt).
Lagrment doit tre demand et la demande doit tre pralable. On distingue deux types dagrments : les
agrments discrtionnaires et les agrments de plein droit. Lagrment de plein droit est un agrment qui
doit tre accord ds lors que les conditions poses par le texte sont runies (son refus doit tre motiv) ;
lagrment discrtionnaire est accord ou non par ladministration et la dcision nest pas susceptible de
recours.

(Il existe des agrments en faveur des regroupements dentreprises, de lamnagement du territoire, de la
conservation du patrimoine national ou encore des entreprises en difficult et des PME. Si lentreprise qui
a obtenu un agrment vient ne plus respecter les conditions poses, elle sexpose son retrait.)

5. En matire de prix de transfert, existe-t-il une procdure spcifique de rescrit ou dagrment ?

En quoi consiste-t-elle ?

Il existe un rescrit spcifique en matire de prix de transfert ; il sagit dun accord pralable portant sur la
mthode de la dtermination des prix de transfert ltranger, rgi par larticle L 80 B 7 du LPF.

Cet accord pralable permet dviter une remise en cause ultrieure au regard des dispositions de larticle
57 du CGI portant sur les transferts indirects de bnfices entre socits lies, sauf sil a t retenu sur
prsentation errone des faits ; il vaut pour une priode de trois cinq ans et peut tre renouvel.
Ladministration nest pas tenue de rpondre la sollicitation de lentreprise et une absence de rponse ne
vaut pas accord tacite.

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 DOSSIER 3 : DROIT DE LA CONCURRENCE

1. La socit Laboratoires LUCAS envisage une action en concurrence dloyale lencontre de la

socit Laboratoires BEAUJOUR. Les lments constitutifs de cette action sont-ils runis en
lespce ?

Les agissements relats relvent de la concurrence dloyale et plus prcisment du dnigrement .

La diffusion de larticle de presse (fait gnrateur ou fait dommageable) a pour but de porter atteinte
limage de lentreprise Laboratoires LUCAS auprs de sa clientle en diffusant une information pjorative
ou malveillante sur lentreprise ou sur sa production. Cette diffusion cause lentreprise Laboratoires
LUCAS un prjudice (baisse du chiffre daffaires). Il y a donc un lien de causalit entre la diffusion de
larticle et la baisse du chiffre daffaires de la socit Laboratoires LUCAS (Pour une illustration trs
proche ; Cour de cassation, Chambre commerciale, 23 mars 1999 (pourvoi n96-22.334).

2. Devant quelle juridiction la socit Laboratoires LUCAS doit-elle exercer son action ?

Sagissant dun litige entre socits commerciales, cest le tribunal de commerce qui sera comptent.

3. Dune manire gnrale et en dehors du cas prsent, citer deux autres formes de pratiques
relevant de la concurrence dloyale.

La concurrence dloyale peut rsulter de trois autres pratiques :

- Les actes destins crer une confusion dans lesprit des clients (par exemple limitation portant sur le
nom, lenseigne, la marque, les produits,.) ;
- Les actes destins la dsorganisation conomique (dbauchage, dsorganisation de lactivit
commerciale,) ;
- Les agissements parasitaires (reproduction de produits ou de pratiques, exploitation de la publicit dun
concurrent, etc).

DOSSIER 4 : ENTREPRISE EN DIFFICULTE

1. Rappeler lobjectif de la procdure de sauvegarde et indiquer si elle intervient avant ou aprs la

date de cessation des paiements.

La procdure de sauvegarde est une procdure ouverte sur demande dun dbiteur qui justifie de difficults
quil nest pas en mesure de surmonter, de nature le conduire la cessation des paiements. Cette
procdure est destine faciliter la rorganisation de lentreprise afin de permettre la poursuite de lactivit
conomique, le maintien de lemploi et lapurement du passif (Code de commerce, art. L 620-1).
La procdure de sauvegarde intervient avant la cessation des paiements alors que la procdure de
redressement judiciaire intervient aprs.
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2. Quel est le rle du mandataire judiciaire dont il est question dans lextrait du BODACC ?

Le mandataire judiciaire a pour mission la dfense des intrts des cranciers. Dsign par le tribunal, il a
seul qualit pour agir au nom et dans lintrt collectif des cranciers (Code de commerce, art. L 622-20,
al.1). Il doit, entre autres, exercer les actions en justice qui mettent en jeu lintrt collectif des cranciers.

3. A qui est confie la gestion de lentreprise pendant la priode de sauvegarde ?

Pendant la priode dobservation, dans une procdure de sauvegarde, la gestion de lentreprise reste confie
au dbiteur et cela quand bien mme le tribunal aurait nomm un administrateur (Code de commerce, art.
L622-1).

4. Lextrait du BODACC propos mentionne les dclarations de crances . Cette dclaration

impose-t-elle aux salaris de dclarer les salaires qui resteraient dus au jour du jugement
douverture ? Si un fournisseur de la socit Jean Vidal ne dclarait pas sa crance dans le dlai
imparti, quelle en serait la consquence ?

Les salaris ne sont pas viss par la procdure de dclaration de crances. Cest le mandataire judiciaire
assist du reprsentant des salaris qui devra tablir le relev des crances salariales antrieures au
jugement douverture de la procdure (Code de commerce, art. L625-1).

Situation du fournisseur qui na pas dclar sa crance : en principe, le fournisseur qui na pas dclar sa
crance est frapp de forclusion. Il ne peut en tre autrement que si le fournisseur tablit que sa dfaillance
nest pas de son fait o quelle est due une omission volontaire du dbiteur lors de ltablissement de la
liste des crances. Dans ce cas, ils peuvent tre relevs de la forclusion (Code de commerce, art. L 622-26).

DOSSIER 5 : DROIT DES SOCIETES ET DROIT FISCAL

1. Les parts de la SARL PIERREM sont cdes la SA BERTRAND qui dtient dj 40% du
capital de la socit PIERREM. Les statuts de la SARL prvoient une clause dagrment des
cessions. Madame Anne SOPHIE, qui dirige la socit JB, estime nanmoins que la cession des
parts de la SARL PIERREM la SA BERTRAND peut tre ralise librement, les clauses
dagrment figurant dans les statuts ne pouvant sappliquer aux cessions entre associs. Que faut-
il en penser ?

Dans les SARL, la cession des parts sociales entre associs est libre. Toutefois, cette libre cessibilit peut
tre limite par les statuts.

Madame Anne SOPHIE ne peut donc pas se dispenser de prendre connaissance de la clause dagrment
figurant dans les statuts.

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2. Quel est le rgime fiscal de la plus-value ralise par la SA JB lors de la cession des titres
MARTIN ?

La cession des titres MARTIN reprsente la cession de titres de participation dtenus depuis au moins deux
ans par une socit soumise limpt sur les socits. Dans ces conditions, la plus-value ralise est
exonre sous dduction dune quote-part de frais et charges gale 10 % du rsultat net de cession.

3. Quel est le rgime fiscal de la moins-value ralise par la SA JB lors de la cession des titres
PHILIPPE ?

La cession des titres PHILIPPE reprsente galement la cession de titres de participation par une socit
soumise lIS mais dtenus depuis moins de deux ans. La moins-value constate sur ces titres constitue
ainsi une charge dductible du rsultat imposable au taux de droit commun.

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