Expediente: C-55595-2015

Tribunal: Tribunal en lo Contencioso Administrativo

Competencia:
Fecha: 15/12/2015

Voces Jurdicas
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE PLENA JURISDICCION;
San Salvador de Jujuy, 15 de diciembre de 2015.-

Autos y Vistos:

Los de este Expediente N C-055.595/15, caratulado: Contencioso

Administrativo de Plena Jurisdiccin: Martnez Juan Carlos c/ Municipalidad de
San Salvador de Jujuy, y

Considerando:

Que en lo que resulta relevante para la resolucin del sublite, a fojas 63/70 se
presenta la abogada Patricia L. Quiroga en nombre y representacin de JUAN
CARLOS MARTINEZ, conforme copia de poder general para juicio que
presenta y obra a fojas 2/3, interponiendo demanda contencioso administrativa
de plena jurisdiccin en contra de la MUNICIPALIDAD DE SAN SALVADOR DE
JUJUY.

Que al concretar su pretensin (Captulo II.- Objeto) afirma que persigue se

dicte sentencia revocando y dejando sin efecto la decisin denegatoria
adoptada por el Municipio de S.S. de Jujuy respecto del reclamo de
resarcimiento de los daos y perjuicios causados a mi mandante , y condene al
demandado al integro resarcimiento de los daos y perjuicios reclamados en el
presente, por el monto que V.S. estime justo y equitativo en funcin de las
probanzas de autos y/o la que resulte justo y equitativo, con ms su inters
legal y costas.

Agrega que sin perjuicio de ello solicita como medida preventiva ordene haga
cesar la causa del dao ocasionado a mi mandante, mediante la remocin de
todos los caos que existen en la vereda del parque San Martn de esta ciudad,
en un trmino perentorio y a su exclusivo cargo y costas.

Que al relatar antecedentes (Captulo III.- Hechos) afirma que su mandante

es docente y se desempea como preceptor del Bachillerato Provincial N 3 de
esta Provincia, de estado civil casado, nico sostn econmico y moral del
grupo familiar, compuesto por esposa Juliana Aguilar y sus tres hijos Brisa
Ayeln Martnez 16 aos, Juan Gabriel Martnez de 10 aos y Catalina Malena
Martnez de 7 aos y que se domicilia en la ciudad de Monterrico, El Carmen,
Provincia de Jujuy.

Que en el receso de la actividad docente de invierno, su poderdante decide con

su grupo familiar planificar un paseo en esta ciudad.
Que el da 15 de Julio del 2015 concurren al cine, luego van al supermercado
Comodn, y a la noche tenan que asistir el Congreso Cristiano que se realizara
en la Federacin de Bsquet de esta ciudad y que por ello el actor deja el auto
estacionado en el Hogar Escuela y proceden a cruzar la calle Av. Espaa, a la
altura del 1.550, para el lado de la vereda del Parque San Martn.

Que en el apartado 2, bajo el ttulo DEL ACCIDENTE el actor en las

circunstancias referidas ut supra, venia caminando por la vereda del Parque
San Martn cuando tropieza con un cao de 10 cm. de altura, cortado, que
sobresala del nivel de la vereda, evidentemente se trataba de un cao de un
cartel indicador mal cortado, conforme surge de la foto que acompaa.

Como consecuencia de la cada provocada por el mal estado de la vereda del

Parque San Martn, concretamente el cao que sobresale el solado, el actor se
fractur el fmur derecho con desplazamiento.

Que fue asistido inmediatamente por el servicio de emergencia SAME, que

procedi a aplicarle suero y una frula para inmovilizarlo y llevarlo al Hospital
Pablo Soria de esta ciudad.

Que en la noche del da del accidente, los mdicos de Guardia del Hospital
Pablo Soria tomaron al actor placas y lo asistieron en la urgencia.

Que luego en el apartado siguiente (3.- De los Daos) , afirma que al da

siguiente, el 16 de Julio del 2015, el actor debi ser trasladado al Sanatorio
Lavalle debido a que su cuadro se agrav.

Que en razn de ser un paciente con problemas renales, se encuentra en lista

de espera para trasplante renal del 2do. rion, porque es paciente ya
trasplantado del otro rin.

Que el 27 de Julio del 2015 el actor es operado, en una ciruga que dur 3 hs. y
termin con la colocacin de clavos con pierna abierta.

Que el problema de salud se agrava porque el actor deba dializarse da por

medio y que la dilisis, a la que se deba someter el actor, le sacaba de sangre
los calmantes aplicados, lo que hacia el dolor intolerable, no hacindole efecto,
y no podan ponerle calmantes ms fuertes para no afectar el hgado, ni el
rin.

Que con posterioridad a la operacin lo internaron en Coronarias dos das, y

recin el 1 de Agosto del 2015 lo trasladan a Sala.

Que luego en su domicilio el actor contino con el tratamiento de rehabilitacin

y dilisis.

Que hasta la fecha la salud del actor no se encuentra restablecida, la herida no

cierra y padece de insoportable dolor, adems de encontrase imposibilitado de
deambular, y con dolores que le impiden encontrar posicin de sentado, debe
estar parado y luego acostado, y luego sentado, todo el tiempo debe estar
buscando una posicin.

Que los gastos que demandaron la asistencia mdica, farmacutica,

hospitalaria para el restablecimiento de la salud del actor son los siguientes: $
4.660 en concepto de gastos mdicos y sanatoriales de Clnica y Sanatorio
Lavalle; $ 2.058 de Coseguros que abon al ISJ, ms $ 1.640 por los clavos; $
1.300 para material descartable; $ 656 por gastos de farmacia. Que adems
debi incurrir en gastos de transporte -remis- de Monterrico a Jujuy, los que
solicita sean tambin resarcidos conforme las pruebas que ofrece.

Que tambin se incluyen en el reclamo los daos derivados de la incapacidad

parcial y permanente que lo afecta, y los tratamientos de rehabilitacin a los
que deber someterse el actor en bsqueda del restablecimiento de la
integridad fsica y psquica daada en el evento.

Agrega que la vida de relacin del actor ha sido seriamente afectada con el
evento daoso, y por ello debe integrar el resarcimiento una suma que
establezca por tal concepto, en atencin a que el hombre es casado, est a
cargo exclusivo del grupo familiar, se encuentra imposibilitado de realizar
actividad fsica y dems circunstancias que surjan de las probanzas de autos.

Que adems reclama dao moral, debido a que los padecimientos y

sufrimientos propios de la lesin sufrida por el actor se vieron agravados y
profundizados por la inexistencia de analgsicos en su cuerpo en razn de las
dilisis que deba realizarse obligatoriamente, por ser el actor persona
trasplantada de un rin.

Que como consecuencia de la cada provocada por el mal estado de la vereda

del Parque San Martn de esta ciudad, el actor padeci dao fsico-psquico,
incapacidad permanente total, dao moral, afectacin de la vida de relacin y
daos materiales consistentes en gastos mdicos, farmacuticos, sanatoriales,
terapias de rehabilitacin y transporte referidos que solicita sean ntegramente
resarcidos por la demandada, con ms su inters legal desde el evento daoso
y hasta el efectivo pago.

Que en el apartado 4 (DE LA RESPONSABILIDAD DEL MUNICIPIO y

DENEGACION EXPRESA DE LA RESPONSABILIDAD), aade que la
responsabilidad del demandado Estado Municipal es innegable en la especie.

Que la falta de servicio y el incumplimiento incurrido por el Estado Municipal,

del deber de Polica a su cargo, del deber de cuidado de los ciudadanos, del
deber de conservacin y manutencin del espacio verde del Parque San
Martn, del deber de adoptar todas las medidas necesarias para el buen estado
de las veredas cuidando que ello no sea fuente de dao a los peatones, han
sido sistemticamente incumplidas en la especie por el Municipio de la Ciudad
de San Salvador de Jujuy, de all nace su deber de reparar.

Que antes de promover la presente demanda, se remiti requerimiento

extrajudicial al Sr. Intendente de la Municipalidad de esta ciudad, solicitando
proceda al resarcimiento de los daos causados con motivo del accidente
objeto del presente, textualmente: De mi consideracin: me dirijo al Sr.
Intendente de la Comuna de la ciudad de San Salvador de Jujuy, y al Sr.
Gobernador de la Provincia de Jujuy., en mi calidad de Apoderada del Sr. Juan
Carlos Martnez, a mrito del Poder Gral. para Juicios otorgado mediante
Escritura n 96, Registro Notarial n 73 de esta ciudad, a fin de solicitarles la
ntegra reparacin del dao ocasionado, con motivo del accidente acaecido el
da 15 de Julio 2015, en la vereda del Parque San Martn sobre Av. Espaa de
esta ciudad. En dicha circunstancia, mi mandante tropez con el cao de 10
cm. de altura, que peligrosamente sobresale del solado o piso existente en la
vereda, impacto en el piso y sufri fractura de fmur derecho, agravada por su
patologa de base que exige dilisis diaria. La vereda estaba en mal estado de
conservacin y el cao se mimetizaba con el color de la vereda mal iluminada.
Con motivo de ello, mi mandante fue socorrido de inmediato por su familia y
transentes ocasionales, los cuales llamaron a SAME quien asisti en los
primeros auxilios y dispuso derivarlo al Hospital Pablo Soria y luego Sanatorio
Lavalle donde fue sometido a intervencin quirrgica. Todos los daos
causados a mi mandante deben ser ntegramente resarcidos por el Municipio y
el Estado Provincial en razn de que la comuna incurri en falta de servicio u
omisin del poder de polica y el Estado Provincial es la propietaria registral del
inmueble donde est la vereda en mal estado de conservacin y uso, y frentista
del Parque San Martn. Ambos tienen la obligacin de construir las veredas y
conservarlas en buen estado respectivamente. Es de pblico y notorio las
deficientes y peligrosas condiciones de la acera, en el lugar del accidente, que
alteran su normal transitabilidad, y comprometen el deber que pesa sobre los
requeridos de atender a la seguridad de los habitantes y controlar que la va
pblica se mantenga apta para la circulacin. De all que resulten responsables
de la ntegra reparacin del dao ocasionado. Por todo lo expuesto, se le
solicita en el PLAZO DE QUINCE DIAS procedan al ntegro resarcimiento de
los daos y perjuicios ocasionados en concepto de dao a la integridad fsica,
salud, dao derivado de los gastos de prtesis, asistencia mdica de curacin
-honorarios mdicos-, gastos sanatoriales y farmacuticos, dao psicolgico,
incapacidad parcial y permanente, lucro cesante y dao moral. Caso contrario
nos veremos en la obligacin de promover demanda judicial en resguardo de
los legtimos derechos afectados. Quedan Uds. debidamente notificados", para
concluir que el demandado rechaz el justo reclamo formulado de modo
expreso, sin ms.

Que efectivamente el Estado Municipal demandado contest el requerimiento

rechazando la pretensin resarcitoria, y sosteniendo la improcedencia de
cualquier pretensin alegando que la Municipalidad no ha incurrido en omisin
del ejercicio del Poder de Polica, conforme surge de la carta documento que
adjunta como prueba.

Agrega que la denegatoria expresa del Municipio demandado, ante omisiones

en el cumplimiento de los deberes a su exclusivo cargo, habilit la instancia
contenciosa administrativa y obliga a concurrir por ante este Tribunal para
obtener la revocacin de la decisin denegatoria del reclamo de su parte y
solicitar se condene el resarcimiento y se haga cesar la causa fuente del dao.
Aade que lo solicitado es de conformidad a lo prescripto por el Artculo 9 del
C.C.Adm. que estipula que "No ser necesaria la reclamacin previa cuando la
decisin administrativa haya resuelto definitivamente, de oficio o a peticin de
parte, sobre un derecho particular y determinado del demandante. En este caso
el plazo para interponer la demanda ser de treinta das contados desde que la
resolucin fue notificada personalmente o por cdula al interesado en el
domicilio que tenga constituido al efecto en las actuaciones administrativas.-
(Plazo modificado por ley 4.141/84).

Que el demandado es frentista y propietario de la acera, porque detenta el

dominio publico municipal sobre el Parque San Martn, conforme al art. 235 y
cc. C.C.y C. y que para corroborar lo expuesto, basta mencionar las
ordenanzas municipales dictadas a la fecha, mediante las cuales el Municipio
demandado ejerce actos de dominio, al disponer del inmueble donde est el
Parque mediante otorgamiento de permisos, concesiones, habilitaciones y
autorizaciones de uso y ocupacin, y en otras asume la construccin y
reparacin de las veredas del Parque San Martn (cfr. Ordenanzas N 896/89,
1060/90,1152/1991, 1696.4298/2005* entre otras).

Aade que el mal estado de conservacin o mantenimiento de la vereda

provoc que la actora se desestabilizara y cayera pesadamente, sufriendo las
lesiones que se especifican en el presente.

Que la actora se cay pesadamente al piso porque la vereda estaba en muy

mal estado de conservacin, prueba de ello es la toma fotogrfica que da
cuenta del cao que sobresale el solado de la vereda.

Que las deficientes y peligrosas condiciones de la acera, demostrada con la

fotografa adjunta en autos, alteran su normal transitabilidad y comprometen el
deber que pesa sobre la Comuna demandada de atender la seguridad de los
habitantes y controlar que la va pblica se mantenga apta para la circulacin.

Que la Comuna demandada tena el deber de reparar y conservar la vereda del

Parque San Martn, conforme lo dispusiera el Concejo Deliberante mediante
Ordenanza N 4.298/2005, pero no dio cumplimiento con ello.

Que adems la Comuna demandada tiene para s el ejercicio del poder de

polica, que le impone el deber de asegurar que las veredas tengan una mnima
y razonable conformacin, para evitar que la deficiente conservacin de la cosa
se transforme en fuente de daos para terceros y que en la especie ello no se
ha cumplido y al actor se le ha causado un perjuicio que debe ser reparado de
modo integral.

Que el Municipio demandado es el responsable y debe resarcir el dao

causado al peatn por el mal estado de uso y conservacin de la vereda del
espacio verde municipal -Parque San Martn-, de esta ciudad.

Que el incumplimiento por el Estado Municipal del deber de Polica a su cargo,

la falta de servicio, el incumplimiento del deber de cuidado y manutencin de la
va pblica, del Parque San Martn; y el deber de adoptar todas las medidas
necesarias para la debida circulacin o transitabilidad pblica cuidando que ello
no sea fuente de dao a los peatones, han sido sistemticamente incumplidas
en la especie por el Municipio de la Ciudad de San Salvador de Jujuy, de all su
deber de reparar para reiterar que solicita se proceda a condenar en los
trminos peticionados al Municipio demandado y se le ordene haga cesar la
causa del dao mediante la remocin de todos los caos que existen en la
vereda del parque San Martn.

Que por ltimo ofrece prueba (IV.-), cita derecho (V.-), doctrina y jurisprudencia
que entiende de aplicacin al sublite y a la que remitimos en razn de
brevedad.

Que a fojas 72 se tuvo por presentada a la actora, se la intim a reponer

aportes de ley, a manifestar que tipo de proceso interpone y en su caso a
justificar la competencia de este Tribunal y acreditar el agotamiento de la
instancia administrativa.

Que a fojas 77/80 se presenta la profesional mencionada manifestando que

promueve recurso contencioso administrativo con el objeto (Captulo II.- De la
Competencia) de obtener el ntegro resarcimiento del dao causado a mi
mandante por entender que es competente el Tribunal Contencioso
Administrativo para abundar en argumentaciones a las que remito en razn
de brevedad.

Que sin perjuicio de ello, a fojas 78 in fine y ss. afirma textualmente que No
obstante ello, resulta que en el mes de noviembre del cte. las Cmaras Civiles
comienzan a expedirse sobre el tema de modo distinto al entendido por la
suscripta al promover la presente accin ante el Tribunal Contencioso.
Efectivamente, las Cmaras Civiles y Comerciales, conservan su competencia
ante planteos efectuados por el Estado, en casos similares a los de autos,
para citar jurisprudencia a la que tambin hago remisin en razn de brevedad,
para concluir que se ha procedido al planteo de la presente demanda ante
S.S., no obstante la falta de pronunciamiento definitivo por parte de nuestro
Superior Tribunal de Justicia, que tornan el tema opinable y susceptible de
distintos enfoques.

Que luego de las alternativas procesales de las que dan cuenta las constancias
de fojas 80 vta./82, la cuestin se encuentra en estado de ser resuelta.

Que en primer trmino debemos dejar sentado que conforme surge del escrito
inicial y su aclaracin (fojas 63/70 y 77/80) claramente la pretensin (objeto)
consiste nica y exclusivamente en el resarcimiento por daos y perjuicios que
afirma la actora sufri en mrito a un accidente y por el que entiende la
Municipalidad de San Salvador de Jujuy debe responder en razn de su
omisin.

Que bajo tal orden de ideas y amn de la aclaracin formulada por la actora, no
cabe duda que en el caso de autos no se pretende impugnar acto
administrativo alguno y en todo caso se pretende el resarcimiento de daos y
perjuicios, cuestin sobre la que el Mximo Tribunal en el Orden Provincial
tiene resuelto que: Coincidimos con el parecer de sus jueces en cuanto aluden
a la imposibilidad de asignar a determinada pretensin en el caso, la de
cobro- un procedimiento extrao a ella y, por ende, incompatible con la accin
incoada. En el punto efectivamente- la norma se exhibe en pugna con
disposiciones superiores, pero no porque provoque desarticulacin de la
estrategia asumida por el litigante (sobre el punto volveremos ms adelante)
sino porque lesiona la garanta del debido proceso al imponerle uno
inconducente para hacer valer el derecho esgrimido en la demanda en funcin
de la pretensin que la justifica y motorizada por la accin incoada. De tal
modo, si la accin es de cobro de pesos y no se cuestiona por ilegtimo o
arbitrario acto administrativo alguno, encausar la demanda a travs de un
proceso que le es absolutamente extrao como el del contencioso
administrativo de plena jurisdiccin importara tanto como su anticipado
fracaso, con evidente menoscabo de los aludidos derechos constitucionales.
De ello resulta que segn lo prescribe el ltimo prrafo del art. 7 de la ley
5.607, las demandas instauradas ante el Tribunal Contencioso Administrativo
deben tramitar por el procedimiento establecido en el Cdigo Contencioso
Administrativo (ley 1.888) siempre que la accin ejercida sea la dirigida a
impugnar un acto administrativo expreso o tcito, general o individual (arts. 1,
13, 15 y ctes. ley 1.888). De ser otra la accin, deber encausarse conforme
las reglas del proceso que corresponda a su naturaleza. (cfr.: Sentencia del
S.T.J. registrada al L.A. 59 N 41).

Que resuelto lo anterior y con relacin a la competencia de este Tribunal,

coincido con la opinin expresada por los Jueces de la Cmara en lo Civil y
Comercial en sentencia del 23/10/15 recada en autos N C-51.786/15,
caratulado: INCIDENTE DE EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA: ESTADO
PROVINCIAL c/ CRUZ, CARMEN ROSA.

Que de tal precedente en lo relevante surge que ese Tribunal rechaz la

defensa de incompetencia interpuesta por el Estado Provincial en base a los
siguientes fundamentos:

3.1. Ante todo, porque el nuevo Cdigo vigente a partir del 1 de agosto de
2015 no modifica las distribucin de competencia entre los distintos rganos
jurisdiccionales de la Provincia. Mal podra hacerlo tratndose de materia que
las provincias no han delegado a la Nacin y que, por el contrario, conservan
para s por expreso mandato constitucional (arts. 121, 122, 123, 5 y ctes. de la
Constitucin Nacional). Porque ello es as, los cdigos de fondo cuyo dictado
corresponde al Congreso de la Nacin no pueden alterar las jurisdicciones
locales (art. 75 inc. 12). En nuestro mbito, esa facultad est asignada a la
Legislatura de la Provincia segn resulta de los arts. 123 inc. 9, 146 inc. 2 y
ctes. de la Constitucin de la Provincia. As pues, a la fecha de este
pronunciamiento, la competencia del Tribunal en lo Contencioso Administrativo
de la Provincia sigue siendo, como antes de la entrada en vigencia del CCyC,
la que le asignan las leyes provinciales 4.970 su modificatoria 5.015 y 5.607, y
precisan las acordadas reglamentarias de esta ltima (L.A. 12 F 80/82 y 59 y
L.A. 12 F 83/84 N 60). Entre tales disposiciones no se inscribe la relativa a los
juicios en los que el Estado Provincial, las municipalidades y los respectivos
funcionarios resulten demandados por daos derivados de hechos o actos
ilcitos. Luego, del juego armnico de las disposiciones de los arts. 287 del
C.P.C. y 70 de la ley 4.055, resulta que tales juicios tramitarn por el proceso
ordinario oral y son de competencia de esta Cmara en lo Civil y Comercial,
cualquiera sea el derecho de fondo que corresponda aplicar para dirimirlos.
Con ello digo que tanto las normas y principios que son propios del derecho
administrativo como los del derecho civil y, por supuesto y ante todo, los del
derecho constitucional y supranacional que integran el bloque de
constitucionalidad deben ser aplicados, segn corresponda, cualquiera sea el
Tribunal con competencia para dirimir juicios como el de autos. Evidencia de
ello es la aplicacin que en no pocos casos se dispuso, en juicios radicados en
esta Cmara, de normas administrativas tales como las que reglamentan el
reclamo administrativo previo previsto en la ley 5.238 que cita la incidentista.
3.2. Sin perjuicio de lo dicho, tambin resulta inatendible el planteo de
incompetencia que tratamos porque el hecho por cuyos daos demanda el
actor del principal ocurri con anterioridad a la entrada en vigencia del nuevo
Cdigo, ms precisamente el 11 de setiembre de 2011, de modo que sus
disposiciones -entre ellas, las de los arts. 1764, 1765 y 1766 que cita la
incidentista en apoyo de su postura- no resultan aplicables al caso. Lo son, en
cambio, las vigentes a la fecha del hecho. Y ello as porque habindose
denunciado en la demanda como fuente de responsabilidad un hecho ilcito, el
dao que se dice causado por l y cuyo resarcimiento pretende el accionante
no es una consecuencia actual de la relacin sustancial existente entre las
partes a la que le quepa la previsin del primer prrafo del art. 7 del CCyC. Por
el contrario, se trata de un elemento constitutivo de esa relacin, de modo que
subsumir el caso en las disposiciones del nuevo Cdigo importara aplicacin
retroactiva de la ley, expresamente vedada por su art. 7 segundo prrafo
(excepcin hecha de las que resulten ms favorables para el consumidor,
supuesto ajeno al que tratamos). Al respecto, siguiendo las enseanzas de
Roubier, con especial referencia a la doctrina y jurisprudencia gestada en torno
al art. 3 del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield tras su modificacin por la ley
17.711 (predicable para la recta interpretacin del art. 7 del CCyC que, en lo
esencial, es igual a aquel) expresa Ada Kemelmajer de Carlucci: ... la
responsabilidad civil se rige por la ley vigente al momento del hecho antijurdico
daoso... Ello as porque el dao no es una consecuencia del ilcito, sino un
elemento constitutivo. La obligacin de resarcir es una relacin jurdica que se
establece entre la vctima y el responsable, en razn de la ley, cuando se
renen los requisitos o presupuestos de hecho necesarios para que ella se
configure. Uno de los presupuestos bsicos es el dao (material o moral), sin el
cual, la obligacin de resarcir no nace. No es la consecuencia sino la causa
constitutiva de la relacin (autora citada, La aplicacin del nuevo Cdigo Civil
y Comercial a las relaciones y situaciones jurdicas existentes, Ed. Rubinzal
Culzoni, Santa Fe, 2015, pgs. 100 y ss. ). En ese sentido se registran
pronunciamientos de esta Sala III (Expte. 285.008/12 Ordinario por daos y
perjuicios: Jazmn, Ana Mara c Estado Provincial (Polica de la Provincia) y
Nieva Carlos Rafael y de la Sala II (Expte. N B- 231.501/10: Ordinario por
daos y perjuicios: Guanco, Jos Luis; Snchez, Norma Graciela c/ Estado
Provincial Direccin Provincial de Recursos Hdricos- y Consorcio de Riego
del Valle Los Pericos. 3.3. Siendo los expuestos fundamentos suficientes para
pronunciarnos en sentido adverso a la demanda incidental que tratamos y dado
que la declaracin de inconstitucionalidad planteada en subsidio por el
incidentado es siempre la ltima ratio llamada a resolver un conflicto, no
corresponde sobre ella expedirnos.

Que claramente el hecho daoso por el que se pretende endilgar

responsabilidad a la Municipalidad de esta Capital ocurri con anterioridad
(15/07/15) a la entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial, y por el otro
no existe norma alguna dentro del ordenamiento jurdico vigente que atribuya
competencia a este Tribunal para entender en demandas como las
interpuestas.

Expuesto lo cual, sin analizar el acierto de la va elegida ni la procedencia de la

accin incoada, resulta oportuno recordar que, conforme viene predicando el
Superior Tribunal desde su anterior integracin (L.A. 51 F 180/182 N 78 entre
otros), para determinar a qu rgano jurisdiccional corresponde atribuir
competencia para entender en una causa, debe estarse, en principio, a la
accin ejercida, porque es sta la que motoriza la pretensin esgrimida por el
actor, determina el tipo de procedimiento a instaurar y, consecuentemente, el
rgano jurisdiccional a quien corresponde entender en ella. Ensea al respecto
Palacios que, para la determinacin de la competencia, debe estarse a los
elementos integrantes de la pretensin y no al contenido de las defensas
deducidas por el demandado, ya que stas no alteran el objeto del proceso y
slo inciden en la delimitacin de las cuestiones litigiosas (Lino Enrique
Palacio, Derecho Procesal Civil, Abeledo Perrot Bs.As. 1990, Tomo II, pag. 374
y s.). Ms recientemente, ese temperamento fue varias veces reiterado (cfr.
L.A. 54 F 33/37 N 11, L.A. 54 F 78/81 N 29, L.A. 54 F 112/115 N 38, L.A.
54 F184/187 N 58, L.A. 55 F 176/178 N 36, entre muchos otros). La lectura
del escrito de demanda (fs. 32/35) no deja dudas sobre la accin en ella
ejercida: la de cobro de pesos, para cuyo trmite nuestra ley de ritos prev el
juicio ordinario oral (art. 287 del C.P.C.) de competencia de la Cmara en lo
Civil y Comercial de Instancia nica (art. 70 de la ley 4.055). Cabe descartar la
competencia del Tribunal Contencioso Administrativo porque en el caso no se
cuestiona por ilegtimo ni arbitrario ningn acto administrativo, expreso o tcito,
general o particular (arts. 1, 6, 15 y ctes. de la ley 1.888). (cfr.: L.A. N 58 F
8/9 N 6, Sentencia del 26/03/09, recada en el Expediente N 6.083/2008,
caratulado: Cuestin de competencia: Expte. Letra C N 21/01 s/ cobro de
pesos: Castro Zapata, Eladio y otros c/ Provincia de Jujuy).

En el caso bajo examen, segn se desprende del captulo relativo al objeto de

la demanda, su promotor ha interpuesto demanda pretendiendo una
indemnizacin en razn del hecho daoso ya referenciado, siendo as, y reitero
sin analizar el acierto de la va elegida ni la procedencia de la accin incoada,
la competencia para dirimir esta contienda no puede ser otra que aquella que la
ley 4.055 consagra en forma residual a la Cmara en lo Civil y Comercial para
los procesos que no tuvieren designada otra competencia y se sustanciar por
los trmites del juicio ordinario oral (artculo 70 inc. 3 de la ley 4.055, Orgnica
del Poder Judicial y 287 del Cdigo Procesal Civil).

Expuesto lo anterior, no cabe sino descartar la competencia de este Tribunal

Contencioso Administrativo para entender en esta demanda ordinaria, porque
no hay norma que as lo consagre.
Al contrario, la ley provincial N 4.970 de creacin del fuero contencioso
administrativo, y su modificatoria N 5.015, confieren competencia a este
Tribunal para resolver en los procesos contenciosos administrativos por el
procedimiento establecido en el Cdigo Contencioso Administrativo,
sancionado por ley 1.888, sus modificatorias y complementarias (artculo
2).

Tales procesos cabe aclarar- tienen por objeto la revisin y eventual

revocacin de actos administrativos tachados de ilegtimos y arbitrarios, previo
al agotamiento de la va recursiva administrativa (cfr.: artculos 1, 6, 13, 15 y
concordantes del Cdigo Contencioso Administrativo).

A la competencia para entender en el proceso contencioso administrativo, slo

se suman la que corresponde a este Tribunal en las demandas de amparo
cuando el acto u omisin que se sindica como lesivo, provenga de la
Administracin Pblica (artculo 4 de la ley 4.442) y la que provenga de la
ejecucin de sentencias dictadas en virtud de la competencia originaria que
corresponda al Superior Tribunal de Justicia, en juicios contencioso
administrativos, conforme a la interpretacin en la materia (L.A. N 53, F
105/107, N 37 de fecha 29 de abril de 2004), como aqullos comprendidos en
la ley 5.607.

Ninguno de estos procedimientos es el de autos, ya que el actor no persigue

aqu la revisin y revocacin de decisin administrativa alguna. Tampoco
pretende hacer cesar los efectos de actos lesivos provenientes de autoridad
pblica, por la va del amparo, ni la ejecucin de una sentencia dictada por el
Superior Tribunal de Justicia en virtud de su competencia originaria y en un
juicio contencioso administrativo, ni mucho menos aqullas cuestiones
comprendidas en la ley provincial N 5.607.

Su objetivo es, en cambio, la percepcin de una suma de dinero, que afirma, la

demandada debe abonar en concepto de resarcimiento por daos y perjuicios
respecto de un hecho daos que afirma ocurri en razn de la omisin de la
demandada en fecha 15/07/15.

A lo expuesto debo agregar que si bien la actora ha ejercido su pretensin

como contencioso administrativo de plena jurisdiccin, el slo hecho que la
demandada sea la Municipalidad de San Salvador de Jujuy no justifica la
competencia de este Tribunal en lo Contencioso Administrativo, ni an en los
casos previstos en el artculo 7 de la Ley N 5.607 por el que se ampla la
competencia para entender en cuestiones tradas a decisin bajo los
parmetros de la Ley N 1.888.

Que sin perjuicio de lo expuesto, no resulta ocioso recordar que el artculo 5

del Cdigo Contencioso Administrativo es categrico al establecer como
recaudo para la habilitacin de la instancia judicial, que el interesado haya
agotado previamente la va administrativa, mediante el ejercicio oportuno de los
recursos reglados en el trmite administrativo, como que el contencioso
administrativo de plena jurisdiccin procede en contra de las decisiones
emanadas de las autoridades con facultades de decidir en ltima instancia.

Tambin que, si bien, conforme lo prescribe el Cdigo Contencioso

Administrativo, el pronunciamiento idneo para poner fin a la instancia
administrativa puede ser expreso (artculo 9) o tcito (artculo 6, segundo
prrafo).

Que a su vez el artculo 6 de la ley N 1.888 establece expresamente que El

recurso contencioso administrativo slo podr ejercerse contra las resoluciones
denegatorias del derecho e inters reclamado. Se entender que hay
resolucin denegatoria cuando la autoridad administrativa no se expidiese
dentro de dos meses de interpuesta la reclamacin. En estos casos queda
expedita la va contenciosa, desde la expiracin de tal plazo y que ese plazo
fue modificado por el artculo 4 apartado IV de la ley provincial N 5.238.

Por ltimo, no puede dejarse pasar en esta oportunidad que conforme lo

establecido por el cdigo de ritos, el recurso contencioso administrativo debe
ser interpuesto dentro de los 30 das de notificado el acto administrativo,
cuestiones que el actor no ha tenido en consideracin al momento de
interponer la accin que nos ocupa.

De la correcta hermenutica de tales normas, no es posible sino concluir que la

actora ha interpuesto el presente sin haber dado cumplimiento a lo dispuesto
en esas normas, pero y aclaro, atento a la accin elegida (ordinario), no sera
justo, ni razonable, exigir ahora su cumplimiento como consecuencia de la
entrada en vigencia del CCyC., so pena de violar las garantas de acceso a la
Justicia, defensa en juicio, debido proceso legal, Juez Natural, seguridad
jurdica y propiedad, consagradas constitucionalmente.

Que por ltimo resulta importante dejar expuesto que el Superior Tribunal de
Justicia se ha expedido con anterioridad- en caso similar al presente in re N
6083-2008 del 26/03/2009 (cfr. L.A. N 58 N 6), cuando ya se encontraba en
vigencia la ley provincial N 5607.

Por todo lo anterior la Sala II del Tribunal en lo Contencioso Administrativo de la

Provincia de Jujuy,

Resuelve:

I.- Declarar la incompetencia en razn de la materia para entender en el

presente proceso, debindo ocurrir el presentante por ante quien corresponda
(Art. 25 del C.P.C.).

II.- Registrar, agregar copia, hacer saber.-