DA APLICABILIDADE DA JUSTIA RESTAURATIVA VIOLNCIA MORAL EM

FUNO DO GNERO

APPLICABILITY OF RESTORATIVE JUSTICE TO MORAL VIOLENCE BASED IN

GENDER

Andressa Loli Bazo*

Alexandre Ribas de Paulo**

RESUMO: A presente pesquisa teve por fim verificar se o
denominado assdio moral praticado contra vtima do gnero
feminino encontra proteo no ordenamento penal brasileiro.
Diante da constatao de uma lacuna legislativa, procurou-se
avaliar se o sistema penal poderia oferecer uma resposta ao
problema e, concluindo que o mesmo no capaz de cumprir suas
funes declaradas, estudou-se os postulados da Justia
Restaurativa, que se mostrou uma via legtima e adequada para
sanar os conflitos intersubjetivos intrafamiliares.
ABSTRACT: The purpose of this research was to verify if the so-
called moral harassment practiced mainly against female
victims finds protection in the Brazilian criminal justice system.
Faced with the existence of a legislative gap, this research tried to
assess whether or not the criminal justice system could offer a real
answer to the problem, and, concluding that it is not able to fulfill
its declared functions, it was studied the postulates of Restorative
justice, which proved to be a proper and legitimate way to remedy
the intersubjective conflicts within the families.

PALAVRAS-CHAVE: Assdio Moral. Lei Maria da Penha. KEYWORDS: Moral Harassment. Maria da Penha Statute.
Justia Restaurativa. Restorative Justice. 190
SUMRIO: Introduo. 1. Assdio moral. 2. Ineficcia das polticas institucionais punitivas contra violncia de gnero. 3. Postulados da
justia restaurativa. Concluses. Referncias.

INTRODUO

O presente trabalho tem como objetivo compreender algumas caractersticas da

denominada violncia moral praticada em decorrncia do gnero no ambiente intrafamiliar e,
diante da sua no previso especfica como tipo no ordenamento jurdico-penal, desenvolver
uma ideia de tutela jurisdicional por intermdio dos postulados da Justia Restaurativa,
atualmente preconizadas na Resoluo no 125/2010, do Conselho Nacional de Justia.
Em um primeiro momento feita uma breve anlise daquilo que os juristas
convencionaram denominar de assdio moral e identific-lo como uma forma de tratamento
desumano, expressamente vedado pela Constituio Federal brasileira no seu art. 5o, inciso
III. Em seguida destaca-se o assdio moral na seara domstica, na unidade familiar ou em
qualquer relao de afeto ou intimidade. Nesse plano, entra em questionamento o tratamento

*
Mestranda em Direito Penal, Medicina Forense e Criminologia pela Faculdade de Direito da Universidade de
So Paulo (FDUSP).
**
Professor Adjunto do Departamento de Direito Privado e Processual da Universidade Estadual de Maring.
jurdico especial com a entrada em vigor do microssistema de carter repressivo, preventivo e
assistencial conhecido como Lei Maria da Penha (Lei 11.340/2006).
Salienta-se que, embora a complexidade do conceito de gnero suscite inmeras
discusses, o objeto deste artigo no compreende as teorias feministas que se prestam a
revelar seus desdobramentos, mas especificamente as definies previstas em lei, mormente
porque na seara penal vigora o princpio da legalidade.
Por derradeiro, considerando as carncias do Sistema Penal brasileiro no que toca
resoluo dos conflitos entre as partes humanas, apresenta-se uma comparao entre
paradigma retributivo e paradigma restaurativo, que oferece uma alternativa ao tradicional
modelo de soluo de conflitos e um novo meio de acesso justia, verificando-se sua
capacidade de satisfazer as necessidades da vtima, do ofensor e da comunidade, com especial
ateno violncia moral perpetuada no ambiente familiar.
Para a elaborao da pesquisa, foi utilizado como marco terico as acepes de
Thomas Kuhn no que diz respeito mudana de paradigma cientfico, tendo como
metodologia a tcnica de levantamento e anlise da bibliografia e legislao existente sobre o 191
tema posto, priorizando-se o mtodo indutivo, com vistas a compreender, mediante um olhar
terico e crtico, se a Justia Restaurativa no mbito penal brasileiro realmente uma via
adequada para a efetiva soluo do conflito intersubjetivo que envolve o assdio moral no
mbito intrafamiliar.

1 ASSDIO MORAL

Um dos temas mais profcuos no estudo das cincias diz respeito violncia, que em
uma de suas acepes no mbito das cincias sociais pode ser compreendida como una
relacin de fuerza destinada a someter o a obligar o outro. (MUCHEMBLED, 2010, p. 17).
Sob o prisma jurdico-penal brasileiro, o resultado da violncia leva a leses ao ser humano,
que costumam ser classificadas como fsica e psicolgica. Ambas se manifestam em leses
corporais, de tal forma que a primeira geralmente reconhecida por alteraes anatmicas
e/ou funcionais em rgos ou tecidos e a segunda por transtornos de ordem psquica. Nas
palavras do mdico legista Genival Veloso de Frana (2004, p. 148): leso toda alterao
do equilbrio biopsicossocial.
 A despeito das classificaes j destacadas, h alguns anos um tipo de relao de fora
intersubjetiva, denominada assdio moral, encontrou sua gnese discursiva nas relaes
pertinentes ao Direito do Trabalho, comeando a ganhar seus delineamentos tericos pelos
juristas, na tentativa de torn-lo, tambm, um ilcito penal. Esse tipo de violncia, a princpio,
se manifestaria de forma diferente s tradicionais agresses fsicas que interessam
traumatologia e no seriam, por outro lado, condutas caracterizadas como crimes contra a
honra.
Os danos causados pelo assdio moral tambm so encontradas, amide, no ambiente
domstico, caracterizado por prticas indiretas e subliminares, consistentes numa manipulao
perversa por parte do agressor, que se utiliza de tcnicas de desestabilizao habituais, como
aluses malvolas, humilhaes, intimidaes, monopolizao da percepo, bem como
discriminao do espao fsico, minando despoticamente a autoconfiana da vtima. Segundo
Marie-France Hirigoyen (2007, p. 11), psiquiatra, psicanalista, psicoterapeuta familiar e
professora da Universidade de Paris, com formao em vitimologia: essas agresses tm
origem em um processo inconsciente de destruio psicolgica, constitudo de maquinaes 192
hostis, evidentes ou ocultos, de um ou de vrios indivduos, sobre um indivduo
determinado.
Trata-se de uma violncia simblica que, silenciosamente, corri as potencialidades da
vtima. Pierre Bourdieu e Jean-Claude Passeron (1982, p. 19) afirmam que todo poder que
chega a impor significaes e imp-las como legtimas, dissimulando as relaes de fora que
esto na base de sua fora, acrescenta sua prpria fora, isto , propriamente simblica, a
essas relaes de fora.
O resultado degradante seria auferido pela frequncia, continuidade, permanncia ou
reiterao com que o agressor rebaixaria o outro, atingindo, por vezes, a prpria identidade da
vtima, de forma a extrair toda sua individualidade. Por derradeiro, verifica-se que a
magnitude do injusto do assdio moral seria muito maior do que a de uma mera perturbao
da tranquilidade e do sossego, gerando efeitos perniciosos no cotidiano da pessoa assediada.
No se pode considerar assdio moral mero descontrole comportamental isolado, vez que
conflitos pontuais e destemperos ocasionais fazem parte das relaes interpessoais. A
violncia, no assdio moral, empregada com o fim de explorar, oprimir e dominar a ponto
de impedir o exerccio da manifestao da vontade e da autonomia da pessoa visada, no
podendo ser confundida com padres cotidianos de agresso verbal.
 Embora o sentimento de humilhao, que acompanha toda leso penalmente relevante
integridade moral, costuma aparecer associado ao conceito de honra, esta no se confunde
com aquela. O bem jurdico protegido pelos delitos contra a honra a pretenso ao respeito da
prpria personalidade, cujo valor insuscetvel de apreciao. A doutrina costuma diferenciar
honra subjetiva (bem jurdico lesionado pelo delito de injria), que se refere autoestima, de
honra objetiva (bem jurdico lesionado pelos delitos de calnia e difamao), entendida como
a reputao do indivduo perante a sociedade, relativamente a seus atributos culturais,
intelectuais, fsicos, ticos (BITENCOURT, 2010, p. 315). A definio de honra subjetiva, que
aborda os sentimentos da prpria honorabilidade ou valor social e a conscincia da
respeitabilidade pessoal, se aproxima em grande parte do conceito de integridade moral, vez
que ambas so expresses diretas da dignidade humana. Entretanto, as agresses integridade
moral exigem reiterao ou habitualidade. De outra parte, os ataques integridade moral no
dependem das caractersticas particulares da vtima, como normalmente ocorre com as
agresses honra objetiva.
A integridade moral tambm no se identifica com a integridade corporal nem com a 193
sade fsica ou psquica, mas, com mais razo, com a inviolabilidade anmica, porque o
assdio moral no resulta em transtorno mental1, mesmo que cause uma desordem emocional
de dimenses considerveis. Nesse sentido, a pessoa pode apresentar traos de carter de
determinada patologia, como a reexperimentao de eventos traumticos, a evitao
sistemtica de estmulos associados ao trauma ou o embotamento da capacidade de resposta,
sem ser portadora da mesma.
Dessa forma, o assdio moral pressupe um sofrimento subjetivo que s pode ser
mensurado por escalas culturais, segundo um juzo de valor moral. Diferentemente da
psicopatologia, que requer um diagnstico nos termos da Classificao Internacional de
Doenas (CID 10) ou do Manual Diagnstico e Estatstico de Transtornos Mentais (DSM IV),
o assdio moral no seria, necessariamente, detectado pela percia mdica. Ao prescindir de
um resultado palpvel, a violncia moral configura um devalor na ao mesma do assediador.

1
Por transtorno mental, entende-se [...] a existncia de uma sndrome ou padro psicolgico associado ao
sofrimento (sintoma que causa dificuldades), incapacitao (deteriorao de uma ou vrias reas importantes
de funcionamento psquico) ou a um elevado risco de morte, dor, incapacitao, ou a importante perda de
liberdade. O dano psquico distingue-se do sofrimento por inserir em seu conceito a noo de leso s faculdades
mentais, incluindo o afetivo, enquanto que o dano moral no implica conformao patolgica. [...] Assim, o
sofrimento enquanto expresso de uma leso aos sentimentos da pessoa, tambm chega a limitar o gozo da plena
sade inerente personalidade e, por isso, se constitui em uma espcie de dano, no caso do dano moral.
(ROVINSKI, 2004, p. 64).
 Com isso, verifica-se que o assdio moral no abarcado pelo delito de leses
corporais tipificado no artigo 129, do Cdigo Penal. Este, por sua vez, torna ilcito o
comportamento de ofender a integridade corporal ou a sade de outrem, de forma a
compreender a alterao anatmica ou funcional, interna ou externa, do corpo humano e a
alterao de funes fisiolgicas do organismo ou perturbao psquica, respectivamente.
Assim sendo, no basta a exposio a perigo do bem jurdico tutelado, posto que a plena
realizao do tipo de leses corporais condicionada supervenincia de um resultado
concreto no qual se manifeste a efetiva ofensa materialmente afervel (artigos 158 e 168,
ambos do Cdigo de Processo Penal).
Por outro lado, o artigo 5o, inciso III, da Constituio Federal institui que: ningum
ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante. Nessa perspectiva,
embora no exista um tipo especfico para o controle das condutas que seriam compreendidas
como assdio moral, este degrada o ser humano em sua conscincia como tal, devendo ser
criada uma via que possibilite tutela jurisdicional para proteo da sua integridade moral, pois
como diz o inciso XXXV, do mesmo artigo 5o, da Constituio: a lei no excluir da 194
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.
Assim como as leses corporais, o assdio moral tambm pode se manifestar contra a
mulher por razes de gnero. Para tanto, a Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) preconiza
trs formas de atuao a serem aplicadas simultaneamente, quais sejam, punitiva, protetiva e
psicossocial. Esse diploma conta com um arsenal discursivo que intenta consubstanciar uma
rede social de apoio articulada com o juizado de violncia domstica e familiar contra a
mulher, contemplando um amplo catlogo de medidas de carter extrapenal destinadas a
prevenir a violncia de maneira integral, prestando informaes, orientaes e condies de
segurana para a vtima e seus dependentes.
Apesar de verificarem-se medidas de: a) longo prazo tais como a promoo de
pesquisas e estatsticas para determinar as causas da violncia domstica (art. 8, II), controle
da publicidade sexista (art. 8, III), promoo de campanhas educativas dirigidas s escolas e
sociedade (art. 8, IV); b) medidas de curto prazo ou de realizao imediata destinadas a
facilitar o acesso a recursos governamentais e a mobilidade da mulher em situao de
violncia domstica, como o cadastro nos programas assistenciais governamentais (art. 9,
1), remoo prioritria no servio pblico (art. 9, 2, I), fixao de alimentos provisionais
(art. 22, V) e c) medidas de proteo e conteno de riscos, como o atendimento
multidisciplinar coordenado (art. 29), medidas estas incorporadas s polticas institucionais
voltadas para desfazer o preconceito que ainda circula na sociedade, a aplicao da lei se
centrou prioritariamente no controle penal, isto , duplicando institucionalmente a vitimizao
das mulheres e optando por negar cidadania aos agressores.2

2 INEFICCIA DAS POLTICAS INSTITUCIONAIS PUNITIVAS CONTRA

VIOLNCIA DE GNERO

No obstante a existncia de maior rigor punitivo contra agresses decorrentes de

violncia domstica no ordenamento jurdico-penal3, as agravantes de gnero no figuram
como melhor resposta discriminao das mulheres que se manifesta atravs da violncia, a
despeito da intensa escalada punitiva infiltrada na poltica penal sobre violncia de gnero. 4
Violncia de gnero se trata, primeiramente, de um problema de sade pblica, no cabendo
ao Estado - o qual reproduz a violncia estrutural das relaes sociais patriarcais (sistema de
violncia institucional) - substituir a opresso historicamente reputada ao homem. Portanto, 195
ao incidir sobre a vtima mulher a sua complexa fenomenologia de controle social [...] o
sistema penal duplica ao invs de proteger a vitimizao feminina. (ANDRADE, 2003, p.
86). Nilo Batista (2007, p. XVIII) adverte que quando se convoca o auxlio do poder punitivo
para o tratamento da violncia domstica contra a mulher est se fortalecendo o mesmo poder
que promoveu sua discriminao.5 Na mesma trilha, discorre Vera Regina Pereira de Andrade
(Op. cit., p. 86):

2
Da anlise do Cdigo de Processo Penal brasileiro, verifica-se que a vtima s encontra amparo em um nico
artigo, qual seja, art. 201, introduzido pela Lei n 11.690/08. Ainda assim, o disposto no seu 5 o no tem sido
aplicado amide nos processos submetidos jurisdio penal, que tem a funo precpua de estabelecer a autoria
de um fato tpico, ilcito e culpvel devidamente comprovado nos autos. Da observa-se um vis do descaso do
sistema jurisdicional estatal para com as pessoas envolvidas em um conflito penal, pois diante do protagonismo
do acusado, a pessoa que foi ofendida pelo delito torna-se apenas um momento procedimental diante da
parafernlia burocratizante e sufocante do Estado.
3
Leis no 10.886/2004 e 11.340/2006.
4
Nesse sentido, Patricia Laurenzo Copello (2005, p. 08-21): [] es absolutamente cierto que la condicin de
mujer, la pertenencia al sexo femenino, constituye un factor de riesgo que expone a las mujeres a un peligro
particularmente elevado de ser blanco de violencia. Sin embargo, de ah no se sigue que el modo ms adecuado
para combatir ese peligro sean precisamente unas normas penales especiales.
5
O mesmo autor (Ibid.) explica que a pena pblica foi fundada, no Brasil, sob o predomnio do poder punitivo
domstico, senhorial, inerente ao escravismo. Assim, esse mesmo poder punitivo privado - que em determinado
momento se converteu em pblico - perdurou como prtica e herana cultural. Por conseguinte, a tendncia
criminalizao conduz a uma situao paradoxal, visto que a violncia procura ser combatida justamente pela
busca por castigo e represso. Destarte, a demanda pelo sistema acaba reunindo dois movimentos antagnicos: o
movimento feminista e o movimento da Lei e Ordem.
 O sistema penal no apenas estruturalmente incapaz de oferecer alguma proteo
mulher, como a nica resposta que est capacitado a acionar - o castigo -
desigualmente distribudo e no cumpre as funes intimidatria e simblica que se
lhe atribui. Em suma, tentar a domesticao da violncia com a represso implica
exercer, sobre um controle masculino violento de condutas, um controle estatal to
ou mais violento; implica uma duplicao do controle, da dor e da violncia intil.

Em seguida, a mesma autora (Ibid., p. 124) questiona a validade prtica da vitimizao

feminina - caracterizada tradicionalmente como merecedora da proteo masculina, seja do
homem ou do Estado - como mecanismo de luta dentro da seara penal:

Trata-se, portanto, de deslocar o leme da luta jurdica e de ressaltar a importncia da

construo de um espao pblico politizado pelas mulheres como sujeitos pela via
da positividade dos Direitos, particularmente do Direito Constitucional (recoberto e
sustentado, obviamente, pelo plano das Declaraes internacionais dos direitos da
mulher) e conducente a uma construo positiva (e no defensiva) da cidadania.

O discurso jurdico, embora aparentemente atraente por prometer proteo a bens

juridicamente relevantes e buscar discursivamente a reeducao do infrator, incapaz de
resolver a raiz dos conflitos intersubjetivos. Nas palavras de Alessandro Baratta (2011, p.
196
155): [...] a cincia jurdica formal no se revela em condies de refletir e de superar a
prpria ideologia negativa. A crtica e a superao desta no provm do interior, mas do
exterior dela [...]. Portanto, a dogmtica penal segue um paradigma monista incapaz de
oferecer uma soluo adequada ao conflito, vez que se apresenta como uma cincia
metalingustica, isto , que se vale do discurso pelo discurso, desarticulada da realidade e dos
escopos mais nobres que poderiam ser extrados da exegese do artigo 5o, inciso XXXV, da
Constituio Federal.
Por outro lado, o recurso via scio-teraputico se mostraria mais adequada para
desativar o mecanismo de alienao que impera numa relao intrafamiliar abusiva.
Acrescente-se a isto a desconfiana no Estado frente a servios mdicos, sociais e
organizaes de mulheres, que, margem da famlia, o grupo com uma valorao mais
positiva na luta contra a violncia de gnero e no apoio s vtimas. Por conseguinte, adotar o
instrumento repressor como via primordial de erradicao da violncia de gnero no uma
soluo ajustada para a sociedade e tampouco para os envolvidos no conflito.
Concebendo a distino entre duas categorias de direito humanos, os direitos-barreira
ou de proteo e os direitos--obteno, lvaro Pires (2004, p. 55) esclarece: Os primeiros
visam garantir uma zona de autonomia individual, limitando a ingerncia do Estado (e de
particulares) na vida (privada) dos indivduos. Os ltimos visam promover o bem-estar social
do autor que os reivindica. Sob o prisma da racionalidade penal moderna, direitos de
proteo conduzem necessariamente a um direito de obter uma pena, ignorando qualquer
outra forma de defesa contra a ingerncia. Contudo, sob a perspectiva dos direitos
verdadeiramente humanos, queles direitos de proteo correspondem bens positivos, aptos
a produzir por si mesmo e imediatamente o bem estar (assistncia mdica), favorecendo a
emancipao do indivduo.

um bem pragmtico intrinsecamente associado ao direito reivindicado, pois o bem

o direito e o direito um bem, a ponto de no se poder separar uma coisa da outra:
o direito mesmo que pedido [...] um bem cujo efeito para a realizao do que
pedido no hipottico, longnquo, nem mediado pelo mal ou exclusivamente
fundado em saberes (e sobretudo em saberes contestados). (PIRES, Op. cit., p.
56/57).

Por derradeiro, enfatiza-se a necessidade de romper com uma histria de cultura

autoritria, sexista e discriminatria transgeracional que adota um modelo patriarcal de
estratificao social, bem como rejeitar esteretipos e desconstruir a assimetria de gnero,
197
rompendo com padres culturais enraizados no pensamento jurdico, eventos estes
epidemiolgicos. Sob este enfoque, deve-se questionar a dinmica da negao, minimizao,
justificao da violncia e a complacncia social e institucional para com ela, primando-se
pela reconstruo de parmetros igualitrios de direito, numa cultura secularmente
excludente (CAMPOS, A., 2010, p. 39) cujo componente estrutural reside na subordinao
econmica, pessoal e afetiva.
Defende-se, portanto, o desvelamento de condutas tratadas anteriormente como
verdadeiros tabus atravs de campanhas de conscientizao, que conferem transparncia e
visibilidade ao fenmeno da violncia domstica contra a mulher, bem como a fomentao de
polticas assistenciais e reparadoras s vtimas aliadas potencializao dos atributos
positivos do agressor (ressignificao do ser homem). Dar visibilidade violncia insidiosa
que tem lugar com o assdio moral no significa tipific-lo, isto , relegitimar o monoplio
estatal da violncia pelo Direito Penal. Nesse sentido, Vera Regina Pereira de Andrade (Op.
cit., p. 118) enfatiza: Redimensionar um problema e reconstruir um problema privado como
um problema pblico ou social no significa que o melhor meio de responder a ele seja
convert-lo, quase que automaticamente, em um problema penal, ou seja, em um crime.
 Importa esclarecer que o conceito de violncia trazido pela Lei n. 11.340/06 difere
daquele pertencente ao Direito Penal. A Lei Maria da Penha se vale do sentido sociolgico de
violncia, sob uma perspectiva de poltica criminal. Muitas das condutas descritas como
violncia de gnero na Lei 11.340 no constituem tipos penais (crimes ou contravenes).
Nestes casos, no deveria haver interveno no mbito penal.
Dessa forma, o ataque especfico ao bem jurdico integridade moral no disciplinado
pelo Cdigo Penal e eventual referncia geogrfica que porventura pudesse vir a ser
acrescentada pela Lei Maria da Penha no passaria de um elemento acidental do assdio
moral. Gisele Mendes de Carvalho (2010, p. 409), nessa perspectiva, argumenta: O que
ocorre que o assdio moral tende a ser favorecido pela sua ocorrncia em determinados
mbitos, onde por vezes resulta mais fcil para o assediador subjugar a vontade da vtima,
prevalecendo-se de relaes pessoais [...].
A despeito da importncia do bem jurdico violado pelo assdio moral, no se pode
negar que a demanda pela criminalizao do mesmo, apesar de bem intencionada, mal
construda, vez que orientada pela racionalidade penal moderna na direo da distribuio de 198
bens negativos, sem outro ganho jurdico, moral ou social concreto e imediato que produzir
mais sofrimento (Cf. PIRES, Op. cit., p. 59). Ainda, no que tange violncia de gnero, a lei
atua em um contexto estrutural e poltico adverso, exercendo escassamente seu papel
transformador.
Consoante Carmen Hein de Campos (2008, p. 244): apesar do discutvel recurso ao
Direito Penal, reconhece-se a idoneidade de uma poltica criminal de gnero quando ela
estabelece uma mnima interveno punitiva e uma mxima interveno social. Por outro
lado, salienta Maria Lcia Karam (2006, p. 6):

A represso penal, qualquer que seja sua direo, em nada pode contribuir para o
reconhecimento e garantia de direitos fundamentais, tampouco podendo trazer
qualquer contribuio para a superao de preconceitos ou discriminaes, at
porque preconceitos e discriminaes esto na base da prpria ideia de punio
exemplificativa, que informa e sustenta o sistema penal.

Por fim, observa-se que, apesar de a Lei Maria da Penha no criar tipo penal, inovou
nas providncias processuais penais e aprimorou uma agravante (artigo 61, inciso f, do
Cdigo Penal) com o fim de combater a violncia de gnero. Ocorre que tais medidas, ao
contrrio das campanhas de conscientizao e polticas pblicas de empoderamento da
mulher, no lograram o xito esperado, mas, ao revs, deixaram explcito que o Direito Penal
no sustenta mais a posio de ultima ratio, no logrando xito tampouco em seu papel
simblico de controle e pacificao sociais. De tal forma, no seria vivel elevar o
denominado assdio moral no mbito intrafamiliar categoria de infrao penal, vez que a
criminalizao de complexos problemas sociais incapaz de atingir o fim de educar a moral
societria.
Entretanto, analisado seu potencial destruidor das relaes afetivas e da personalidade
da vtima, necessrio se faz um tratamento da dor infligida, no necessariamente no sentido de
compensao econmica, mas, mormente, no restabelecimento do amor prprio e capacidade
de relacionar-se de forma saudvel e prazerosa com o outro.

3 POSTULADOS DA JUSTIA RESTAURATIVA

Enquanto a Justia Retributiva se atm a um conceito jurdico-normativo de crime

(fato tpico, ilcito e culpvel), a Justia Restaurativa se baseia num conceito realstico de
crime (ato que traumatiza a vtima, causando-lhe danos). Nesse sentido, Guita Grin Debert e 199
Maria Filomena Gregori (2008) esclarecem que a concepo de crime no se confunde com a
de violncia:

Crime implica a tipificao de abusos, a definio das circunstncias envolvidas nos

conflitos e a resoluo destes no plano jurdico. Violncia, termo aberto aos
contenciosos tericos e s disputas de significado, implica o reconhecimento social
(no apenas legal) de que certos atos constituem abuso, o que exige decifrar
dinmicas conflitivas que supem processos interativos atravessados por posies de
poder desiguais entre os envolvidos. As violncias evocam uma dimenso relacional
que, segundo Foucault, esto longe de serem resolvidas pela esfera jurdica, pois tal
instncia, mesmo tendo como objetivo a justia para todos, cria, produz e reproduz
desigualdades.

Tendo em vista que o assdio moral no se trata de um tipo penal, ou seja, de um

crime, mas sim de uma violncia, ento a Justia Restaurativa se apresenta como um mbito
privilegiado para tratar do conflito, sem esbarrar em problemas com as teorias penais estatais,
isto , sem negar ao Poder Judicirio sua funo jurisdicional prevista no artigo 5o, da
Constituio Federal.
Recomendada pela Organizao das Naes Unidas como um novo modelo de justia
(Resolues 1999/26, 2000/14 e 2002/12), a Justia Restaurativa, pautada na
multidimensionalidade humana (ausncia de rtulos), tem por objetivo primordial a
restaurao das relaes sociais conflitivas, por meio da responsabilizao dos envolvidos e
reparao dos danos ocorridos em uma determinada relao segundo uma tica comunitria e
emancipatria, promovendo uma cultura de paz. Nesse sentido, a Justia Restaurativa, sob
uma perspectiva kuhniana6, se apresenta como um novo paradigma (persuasivo), ao passo que
o modelo formal de Justia Criminal, dito retributivo (dissuasrio e deficientemente
ressocializador) representa o paradigma em crise. Nessa trilha, Renato Scrates Gomes Pinto
(2005, p. 22) explica que:

O modelo restaurativo baseia-se em valores, procedimentos e resultados definidos,

mas pressupe a concordncia de ambas as partes (ru e vtima), concordncia essa
que pode ser revogada unilateralmente, sendo que os acordos devem ser razoveis e
as obrigaes propostas devem atender ao princpio da proporcionalidade. A
aceitao do programa no deve, em nenhuma hiptese, ser usada como indcio ou
prova no processo penal, seja o original seja em um outro.

A Justia Restaurativa idealiza uma mudana do paradigma de confrontao Estado-

delinquente para a trade infrator-vtima-comunidade. O procedimento restaurativo promove o
encontro voluntrio e consensual, relativamente informal, das pessoas envolvidas em situao
de conflito ou violncia (vtima, ofensor, familiares, amigos e comunidade) para, orientados
200
por um coordenador ou facilitador, abordarem ativamente o problema e construrem solues,
[...] podendo ser utilizadas tcnicas de mediao, conciliao e transao para se alcanar o
resultado restaurativo [...]. (PINTO, Op. cit., p. 20). Dessa forma, no sendo vinculada pelos
rigores das normas processuais e substanciais pertinentes persecutio criminis, a Justia
Restaurativa permite aos indivduos empoderarem-se concretamente de seus conflitos e
tornarem-se os sujeitos principais na busca da soluo dos mesmos, ou seja, preencher os
vazios no abordados pelo processo penal.
O procedimento restaurativo, preconizado especialmente na Resoluo no 2002/12, do
Conselho Econmico e Social da Organizao das Naes Unidas, desenvolve-se mediante
uma recontextualizao construtiva do conflito, sendo dividido em trs etapas. O pr-crculo
consiste na primeira fase e sucede por meio de vrios encontros entre o coordenador, autor,
receptor e comunidade para esclarecerem o fato, as consequncias, os participantes
convidados, as prximas etapas do procedimento e a vontade de participar delas, de forma a
estabelecer um vnculo de confiana entre os participantes e o coordenador. esclarecido que
o crculo no serve para apontar culpados e definir punies - a ideia voltar-se para o futuro
ao invs de concentrar-se no passado -, mas, pelo contrrio, s acontece quando j se conhece

6
Paradigma significa realizaes cientficas universalmente reconhecidas que, durante algum tempo, fornecem
problemas e solues modelares para uma comunidade de praticantes de uma cincia. (KUHN, 2003, p. 13).
o autor e o fato. A nfase reside, portanto, nas relaes pessoais prejudicadas, suas
consequncias e danos.
No crculo restaurativo ocorre o relato dos fatos e de suas consequncias materiais e
psicolgicas para os envolvidos, a expresso das necessidades dos participantes em relao ao
conflito e a discusso das possibilidades e formas de responder a elas. Essa segunda etapa
divide-se em trs fases, quais sejam, compreenso mtua entre o autor e o receptor do fato,
com foco nas necessidades atuais em relao ao fato ocorrido; autorresponsabilidade, voltada
para as necessidades ao tempo do fato; e acordo, com foco em atender as necessidades
individuais e coletivas das partes e a reintegrao social7 da vtima e do infrator.
Este momento possibilita aos presentes definir e propor aes concretas para
transformarem o conflito, firmando um compromisso com prazo claro e possvel para a
realizao dessas aes mediante a recapitulao das necessidades no atendidas manifestadas
pelos participantes. No plano extrajudicial, o acordo acompanhado pela prpria
comunidade, estimulando a emancipao das comunidades plurais brasileiras; no mbito
judicial, este ser apresentado ao juiz como forma alternativa de cumprimento da sentena. 201
Finalmente, o ps-crculo um encontro de expresso e avaliao entre os
participantes do crculo restaurativo e aqueles que colaboraram na realizao das aes do
acordo para verificao do nvel de satisfao. O procedimento pode ser encerrado, se
cumprido o acordo, ou novas alternativas sero sugeridas para o prosseguimento.
A expresso crculo exprime tanto a disposio espacial das pessoas no encontro
restaurativo quanto os princpios da igualdade e horizontalidade objetivados nesses encontros,
pois todos que participam do crculo (envolvidos e interessados), independente de sua
condio ou funo, encontram-se em p de igualdade. Assim, todos tm oportunidade de se
expressarem em busca de aes que possibilitem prevenir a violncia e lidar com suas
implicaes, evitando sua propagao. Visando a harmonizao da comunidade, o crculo
restaurativo valoriza a autonomia das pessoas e prima pelo dilogo e acolhimento entre os
participantes, favorecido pela presena de pessoas do relacionamento afetivo e comunitrio
dos envolvidos que, alm de prestarem apoio moral e emocional, criam um clima favorvel ao

7
Inserida num universo de discurso diferente, a reintegrao social adquire um novo significado. Nas palavras
de Thomas Kuhn (op. cit., p. 253): A experincia da converso assemelha-se a uma mudana de perspectiva.
Num determinado momento do processo de aprendizagem da traduo, o indivduo descobre que ocorreu a
transio, que ele deslizou para a nova linguagem sem ter tomado qualquer deciso a esse respeito.
dilogo e auxiliam na busca de solues, tornando-se atores sociais importantes para o
acompanhamento e adimplemento dos acordos restaurativos.
Os benefcios da Justia Restaurativa so notveis: auxiliam a vtima a reduzir o medo,
insegurana e ressentimento, diminuindo os efeitos traumticos relacionados transgresso.
De outra parte, oportuniza ao ofensor ouvir o relato do sofrimento causado pela violncia,
visualizar sua real dimenso e reparar seus danos, promovendo, com isso, sua incluso social.
Nas palavras de Paul Mccold e Ted Wachtel (2003, p. 03): A capacidade da justia
restaurativa de preencher essas necessidades emocionais e de relacionamento o ponto chave
para a obteno e manuteno de uma sociedade civil saudvel. Em sntese, a Justia
Restaurativa funciona como um modelo integrador de composio do conflito.
No tocante violncia por razes de gnero, a Justia Restaurativa opera como um
instrumento que pode tirar a pessoa que sofre o conflito da posio de vtima, permitindo seu
papel como protagonista. Suas vantagens se tornam ainda mais evidentes diante do
empoderamento de todas as partes afetadas pelo conflito.
Em 29 de novembro de 2010, buscando garantir o direito fundamental de acesso 202
justia na forma do j aludido artigo 5o, inciso XXXV, da Constituio Federal, a Resoluo
n 125, do Conselho Nacional de Justia (CNJ), estabeleceu em seu artigo 1 a Poltica
Judiciria Nacional de tratamento dos conflitos de interesses, tendente a assegurar a todos o
direito soluo dos conflitos por meios adequados sua natureza e peculiaridade, adotando
os processos restaurativos como poltica pblica de soluo de conflitos e representando um
avano na prestao jurisdicional com a finalidade precpua de pacificao de conflitos e
tenses sociais gerados por violncias ou infraes.
A admisso, por parte do CNJ por intermdio da Emenda n 01, de 31/01/2013, na
supramencionada Resoluo , de postulados tpicos da Justia Restaurativa no mbito penal
brasileiro como meio de atingir a pacificao social foi, discursivamente, edificante, dispondo
que os processos restaurativos podem incluir a mediao, a conciliao, a reunio familiar ou
comunitria (conferencing) e crculos decisrios (sentencing circles).8 Entretanto, no se
pode olvidar a incoerncia da dita Resoluo, que, ao invs de privilegiar as prticas da justia
comunitria - descentralizao dos servios jurisdicionais -, concebeu a realizao dos
crculos restaurativos dentro dos Centros Judicirios de Soluo de Conflitos e Cidadania, de

8
Princpio n 2 da Resoluo n 2002/12, de 24 de julho de 2002, do Conselho Econmico e Social da
Organizao das Naes Unidas.
forma que so promovidos por agentes estatais (artigo 12) especialmente formatados para o
incremento de estatsticas de prestao jurisdicional.9
Em sentido semelhante, Leonardo Sica (2008, p. 11) disserta:

Tanto a transao penal e a conciliao da Lei n 9.099/1995, como o plea

bargaining do Direito anglo-saxo, so exemplos de justia consensual que no se
aplicam Justia Restaurativa, muito pelo contrrio: esta procura distanciar-se
daqueles instrumentos autoritrios e/ou burocrticos, que impem uma negociao
forada sob a ameaa de pena e processo, desvinculada de quaisquer preocupaes
com a restaurao da paz jurdica e o restabelecimento da comunicao.

Nota-se que, ao revs do que se prope em termos de revoluo do paradigma estatal

monopolizador da justia pblica, o CNJ criou um novo mecanismo relegitimador e promotor
de concentrao e controle mais aprimorado das atividades jurisdicionais estatais. Destarte, o
modelo proposto no merece ser visto como um modelo emancipador das prticas
comunitrias de resoluo de conflitos, mas, ao contrrio, reserva no Poder Judicirio sua
coordenao e validao do resultado restaurativo.
crtica de que a descentralizao da Justia Restaurativa provocaria uma
203
desjudicializao da Justia Criminal e privatizao do Direito Penal, sujeitando o infrator, e
tambm a vtima, a um controle ilegtimo de pessoas no investidas de autoridade pblica
(PINTO, Op. cit., p. 28), oponvel o argumento de que o processo restaurativo no
exerccio privado, mas o exerccio comunitrio portanto tambm pblico de uma poro
do antes exclusivo monoplio estatal da justia penal, numa concretizao de princpios e
regras constitucionais. (PINTO, Op. cit., p. 28). Dessa forma, Joo Salm e Jackson da Silva
Leal (2012, p. 211) ponderam:

Nessa esteira, trabalhando a procedimentalidade adotada por um paradigma de

Justia Restaurativa e Comunitria, necessrio trazer um elemento fulcral nesta
dinmica dialogal que se pauta no pelo Direito legislado, mas por topos ou topoi,
ou seja, um corpo de valores que sejam comuns e comunitariamente aceitos e que
permitam aos indivduos transitarem em seus discursos, saberes e necessidades de
recomposio, no ficando atrelados a uma receita ou procedimentalidade
determinada hegemnica e legitimada pela sua oficialidade.

O escopo da Justia Restaurativa fornecer uma via alternativa dinmica e

pacificadora que prima pela reconstruo do tecido social e comunitrio aplicao de
punies aflitivas que multiplicam o sofrimento humano e promovem a cultura do crime.

9
No mesmo sentido, a Lei n 9.099/95 se apresentou como sendo instauradora do modelo consensual no Brasil,
mas, com a prtica, centralizou ainda mais os meios de resoluo de conflitos intersubjetivos nas entranhas
estatais, expandindo demasiadamente o ius puniendi.
Assim, ela se preocupa em restabelecer as relaes interpessoais e no produzir uma verdade
artificial, como pretende o sistema processual penal, com vistas a apontar culpados e
revitimizar ofendidos. Portanto, a Justia Restaurativa no pode vir a ser uma continuidade do
modelo tradicional, isto , um instrumento a servio do sistema criminal.
Com efeito, a despeito da gravidade que envolve o assdio moral tal como tantas
outras formas de violncia, mas com uma particular sutileza , preciso reconhecer que
delegar ao Estado a capacidade postulatria no ensejaria resultados satisfatrios, tanto do
ponto de vista da vtima, quando do agressor e da sociedade. Deveras, na seara intrafamiliar,
como salienta Carmen Hein de Campos (2010, p. 30): a deciso que pretende reconciliar a
famlia nega s mulheres a condio de sujeitos de direitos, mantm a subjugao feminina e
incentiva a utilizao da violncia como um sistema de ordenao familiar, introjetando o
conformismo diante de uma suposta inexorabilidade de relaes hierarquizadas.
Entretanto, cabe ressaltar que a justia restaurativa no defende um ideal de famlia a
ser suportado a todo custo pelas mulheres, como aduz a autora supramencionada
possibilidade de renncia representao constante do art. 16 da Lei 11.340/06. Apenas se 204
entende que a eterna culpa e histrica responsabilidade pela manuteno de famlias
aparentemente harmoniosas (CAMPOS, C., 2010, p. 30) no figuram como um paradigma a
ser superado pelo Direito Penal positivado. Nessa esteira, resta claro que a desagregao
familiar promovida, muitas vezes, pela presena da violncia.
A Justia Restaurativa exsurge, ento, como uma oportunidade de reconciliao que s
ser promovida se a vtima participar com vontade livre e consciente (procedimento
voluntrio e contributivo). Caso contrrio, no ser possvel instaurar o crculo restaurativo,
ocasio em que se pode recorrer ao Poder Judicirio (procedimento contencioso e
contraditrio).10 Nesse sentido, Leonardo Sica (Op. cit., p. 10) reitera que a voluntariedade
um requisito bsico para a instaurao do procedimento restaurativo, de tal forma que o
direito ao processo mantm-se intacto. O mesmo autor (Ibid) acrescenta ainda:

Por outro lado, o direito ao processo deve ser concebido como direito, no como
obrigao, ou seja: o direito ao processo, para ser pleno e realizvel, deve incluir o
direito de evitar o processo, naquelas circunstncias em que a resposta punitiva
possa ser substituda por outras reaes penais, como a reparao-conciliao, a qual
entendemos que s pode ter lugar no espao extrajudicial e extraprocessual da

10
Mas a aceitao da instaurao do procedimento restaurativo extingue o direito de queixa ou representao,
em que pese a revogabilidade do acordo restaurativo, de sorte que lhe restar apenas a busca da reparao cvel
negociada.
 mediao. [...] A opo, voluntria, livre, informada e regulada para apropriar-se do
conflito, discuti-lo e, eventualmente, negociar uma soluo, tem que ser includa na
pauta de decises pblicas que consolidam o direito ao processo. Sem essa
possibilidade, tal direito no existe.

No obstante a relao desconforme entre os termos direito e obrigao (quem

tem um direito no necessariamente obrigado a exerc-lo, mas quem obrigado a algo tem
necessariamente o direito de faz-lo), importante distinguir o direito enquanto faculdade do
direito como obrigao. Portanto, o procedimento restaurativo facultativo, tanto quanto
deveria ser o processo judicial.
Diante de escolha consciente, os postulados restaurativos buscam resgatar a
convivncia pacfica no ambiente afetado pela violncia, especialmente naquelas situaes em
que o ofensor e a vtima precisam continuar se relacionando em virtude de um objetivo
comum, como a criao dos filhos. Um processo judicial que agrave o conflito e instaure um
clima de guerra se mostra incapaz de beneficiar ambas as partes.
Importa ressaltar que a Justia Restaurativa no tem por fim propor um mecanismo
mais clere de soluo de conflitos nem tampouco combater a criminalidade. 11 Preocupada 205
com os laos sociais concretos entre as pessoas, seu foco , eminentemente, restaurar as
relaes humanas, ajudar o ofensor a entender o impacto de uma conduta ilcita, facilitar a
reparao material e simblica vtima e proporcionar ao grupo um sentimento de soluo do
problema. Assim, o procedimento restaurativo volta-se para a dimenso particular e real de
cada conflito e prescinde de tipicidade para que ocorra um acordo satisfativo entre as pessoas,
pois basta a exposio de um problema e a presena de atores sociais que primam pela sua
soluo.

CONCLUSES

Como visto no desenvolvimento do presente trabalho, o assdio moral, enquanto

tratamento degradante persistente que sujeita a vtima aos desgnios do vitimizador, se
materializa em desvalorizaes persistentes, condutas de restries quanto vida pblica,
condutas destrutivas frente a objetos de valor econmico ou afetivo, bem como outras atitudes
hostis incessantes que submetem o sujeito assediado a um constante estado de angstia. No

11
A Justia Restaurativa objetiva mais reduzir o impacto dos crimes sobre os cidados do que diminuir a
criminalidade. (PINTO, op. cit., p. 22).
entanto, este processo aviltante composto por humilhaes reiteradas, embora repercuta de
forma insidiosa na condio moral da pessoa humana, prescinde de um resultado material
refletido em um prejuzo sade mental. Dessa forma, a integridade moral no protegida
pelo tipo de violncia domstica, vez que a consumao desta exige um resultado material
consubstanciado em um dano integridade fsica ou psquica.
Tendo em vista que o ambiente familiar propicia a prtica do assdio moral por ser um
local de assdua convivncia, cuja gesto costuma exigir certa liderana, procurou-se analisar
a violncia domstica, especialmente aquela cometida em funo do gnero. Verificou-se que,
ao criar polticas pblicas e assistenciais de proteo s mulheres vtimas da violncia
domstica, a Lei Maria da Penha representou um avano no ordenamento jurdico brasileiro,
mormente na proporo da publicidade que tomou. Entretanto, ao final, pode-se perceber que
a mesma lei comporta tambm medidas repressivas, as quais no cumprem o objetivo de
coibir a violncia intrafamiliar contra a mulher e sustentam o mesmo discurso falido do
Direito Penal, que no cumpre suas funes declaradas.
Finalmente, foi possvel constatar que a vtima relegada a um papel de mera 206
coadjuvante no processo penal, atuando, quando muito, como testemunha. Assim, seus
interesses parecem descartveis e seus sentimentos pouco importam ao Sistema Penal. De
outra parte, procurou-se demonstrar que os fins da pena no cumprem sua funo social de
reabilitar o infrator, prevenir novos delitos ou mesmo atingir a pacificao social, de tal forma
que continuam a sustentar o paradigma retributivo, pelo qual o mal se paga com o mal. Diante
dessa realidade, houve uma apresentao da teoria da Justia Restaurativa e, ao final,
compreendeu-se que, fora do mbito estatal, o paradigma restaurativo oferece alternativa mais
adequada para sanar os conflitos interpessoais que ocorrem no ambiente intrafamiliar, pois
prima pela soluo dos problemas das pessoas e no pela criao de um novo tipo a ser
tratado no mbito do processo penal formal, caro e sufocante. Portanto, pode-se afirmar que a
melhor forma de resolver o problema do assdio moral contra a mulher, quando h disposio
das partes, atravs do crculo restaurativo, preconizados na Resoluo no 125/2010 do
Conselho Nacional de Justia.
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Submisso: 22/03/2015
Aceito para Publicao: 23/07/2015

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