DERECHO ADMINISTRATIVO

Ubicacin del Derecho Administrativo

El Derecho Administrativo esta ubicado dentro de la rama del Derecho Pblico en el

Derecho Pblico Interno.

Frente al derecho privado est el derecho pblico, que es el sistema de normas

dirigidas a regular el fenmeno estatal a que el ordenamiento da lugar, o sea a la
propia persona estatal, al ejercicio de sus poderes y funciones y a las relaciones
que de este ejercicio se derivan.

NOCIONES GENERALES

Estado de Derecho: es la forma de Estado en que se reconocen y tutelan los

derechos pblicos subjetivos de los ciudadanos, mediante el sometimiento de la
administracin a la ley.
Actualmente es una real de convivencia y al mismo tiempo una comunidad con
necesidades e inters propios, fundada en la naturaleza social del hombre,
compuesta de elementos humanos y materiales, ordenados jurdicamente.
Dicho ordenamiento es creacin del Estado en base a su poder de soberana e
imperium.
Estado: Es el ente orgnico unitario, estructurado jurdicamente bajo la forma de
una corporacin que detenta el ejercicio del poder.
Elementos del Estado:
Poblacin
Territorio
Poder (Soberana)

El poder es la accin dirigente de la comunidad, tendiente a la promocin de sus

fines, de all que el Estado como un grupo social mximo, puede ejercer el poder.
Ese ejercicio del poder ser legtimo si persigue el bien comn, por eso en la
medida que el poder se desve va perdiendo legitimidad.
El ejercicio del poder se justifica por el fin, y una orden no ser legtima solo porque
formalmente emane del rgano competente, sino que deber serlo tambin en su
materia, en su sustancia. La legitimidad de origen exige completarse con la de
ejercicio, que implica la obligacin de hacer lo que en justicia debe ser hecho. El
Estado tiene un poder superior al de los entes jurdicos menores como las
provincias y los municipios.

MULTIPLICIDAD DE FUNCIONES DEL ESTADO

Es la actividad que desarrolla el Estado en base a su poder y para el cumplimiento
de sus fines, ello constituye las llamadas funciones del Estado, las cuales
consideradas en su conjunto representan el ejercicio pleno del poder del Estado, de
acuerdo con las normas que regulan la competencia y con las modalidades que
requieran los correspondientes intereses pblicos que han de tutelar.
Las funciones pueden ser:
 1. Desde el punto de vista material/objetivo:
Funcin Legislativa: creacin de normas jurdicas generales.

Funcin Judicial: interviene cuando hay una controversia en materia

jurdica, la cual es resuelta por medio de una decisin que se impone a las partes
teniendo fuerza de verdad legal.

Funcin Ejecutiva Administrativa: es la actividad prctica que

desarrolla el Estado para satisfacer de modo inmediato los intereses pblicos, los
cuales asume como propios. En la actividad administrativa, el Estado ejerce una
accin propia anloga a la de otros sujetos, sean personas fsicas o jurdicas que
vienen dentro del ordenamiento.
2. Desde el punto de vista orgnico/subjetivo:
Funcin Legal: desarrollada por el rgano legislativo.
Funcin Judicial: es desarrollada por el Poder Judicial.
Funcin Administrativa: acto del Poder Ejecutivo.
3. Desde el punto de vista formal:
Es la forma que reviste el acto. As, el acto que tiene forma de ley se
considera legislativo, aunque pueda ser de otro rgano. Los actos emanados de
un rgano, adems de adoptar su forma tpica, adquiere al mismo tiempo la
eficacia propia de los actos formales emanados de dichos rganos. As, en la
aprobacin del presupuesto por parte del Congreso, se dicta un acto que tendr
eficacia propia de una ley formal, mientras que los reglamentos emitidos por el
rgano ejecutivo tendrn solo la eficacia propia de los decretos y no podrn
contradecir la ley.

Funcin Mediata: el Estado se limita a regular la conducta de los

particulares prohibiendo ciertas acciones que pueden constituir para tales
intereses un dao o peligro; as las leyes de polica y penales.

Funcin Inmediata: expresamente el Estado permite algunas actividades,

reconociendo derechos y estableciendo las condiciones para la adquisicin y la
consagracin de los ltimos.

EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Civilizaciones antiguas

Los Sumerios.

Los sacerdotes Sumerios se vieron involucrados en recoger y administrar

considerables cantidades de bienes materiales por lo que se les exigi rendir
cuentas de su gestin a sus superiores

En Egipto

Construcciones: La construccin de las pirmides con una tecnologa primitiva, nos

proporcionan una visin clara de las habilidades administrativas y de organizacin
del antiguo Egipto del 5000 al 525 A.C. As al considerar la complejidad de
planificacin, organizacin y control observamos que los conceptos administrativos
no nacieron en el siglo XX.

Gobierno: El jefe de cada uno de los estados deba, por supuesto, lealtad al
faran. El control, sin embargo fue tan remoto, que esos estados podran
fcilmente ser comparados con los estados feudales de la historia medieval
europea.

En Babilonia.

La contribucin ms significativa de los babilonios al pensamiento administrativo,

fue el cdigo de Hammurabi, este cdigo es uno de los ms antiguos cdigos
legales conocidos en el mundo y nos ofrece penetrar en el pensamiento de la
administracin. Algunos de los extractos nos hablan de salarios, control,
responsabilidad, etc. Nabucodonosor: durante el reinado de Nabucodonosor,
encontramos ejemplos de control de produccin y pagos de incentivos de salario de
salarios en las fbricas textiles de este periodo.

Los Hebreos.

La preparacin, organizacin y ejecucin del xodo de los hebreos que los libr de
la servidumbre con los egipcios fue una tremenda empresa administrativa. Moiss
hizo un magnfico trabajo de seleccin de personal, adiestramiento y organizacin.
El consejo de Jethro, suegro de Moiss, indica un reconocimiento de la necesidad de
delegar autoridad mediante la asignacin de tareas, as como tambin de la
efectividad del principio de excepcin.

En China.

Los antiguos escritos de Mencius y Chow (1100 a 500 A.C.) hacen saber que los
chinos estuvieron enterados de ciertos principios de administracin, destacando el
control y la especializacin.

Chow: En su constitucin detalla a travs de un directorio de todos los

sirvientes civiles del emperador, sus tareas y deberes.

Mencius: Crey que las leyes por si solas eran insuficientes para regular los
negocios, que todo interesado debera adherirse a un modelo de operacin que
fuera ordenado por la ley de Dios y usarse como un patrn para gobernar. El Sun
Tsu es el ms viejo tratado militar en el mundo, habla sobre planificacin, direccin
y organizacin.

En Grecia.

Los griegos exhibieron verdadera calificacin y capacidad para administrar las

operaciones de compaas comerciales., los griegos descubrieron los criterios de
investigacin e introdujeron la ciencia y la educacin. La influencia del mtodo
cientfico era muy obvia. Los griegos desarrollaron un nuevo tipo de gobierno de la
ciudad: la polis, que alent el libre intercambio de ideas, la polis proporcion
prctica y experiencia en la discusin abierta. Los griegos reconocieron el principio
de que la produccin mxima es alcanzada mediante el uso de mtodos uniformes
a tiempos estipulados. En esa poca Platn dio a la ciencia econmica su primera
teora sobre la decisin del trabajo.

En la India.

Kautilya es la contraparte de Maquiavelo, Kautilya es la ciencia de la poltica, su

tema dominante es la administracin, poltica, social y econmica del estado. Para
Kautilya, el estado era una institucin necesaria para el desarrollo humano. En esta
creencia, bosquej casi todo lo que el estado debera hacer y describi cmo
debera ser manejado para el mejoramiento de los individuos.

ADMINISTRACIN PBLICA EN LA EDAD MEDIA

Con la formacin de los nuevos estados europeos en albores de la edad media, se

pone de manifiesto tambin necesidad del elemento civil, que acompaara a los
ejrcitos del rey o del seor feudal para atender los problemas dentro de la
organizacin militar y de las campaas blicas. Pero cuando ms destaca su
influencia en la estructura de los propios estados absolutistas, donde se formaron
los primeros cuadros de servidores sujetos a sueldos o a recompensas con ttulos
mobiliarios y tierras por los servicios prestados.

La formacin de las nuevas ciudades medievales o burguesas, fue un campo

sumamente interesante para el desarrollo lento pero eficaz de la burocracia
administrativa. Con el devenir de las nuevas ideas democrticas y las restricciones
paulatinas al omnmodo poder del monarca, los funcionarios pblicos cobran una
gran importancia, porque esa transferencia gradual del poder real hacia el
parlamento, como el representante de los intereses de la colectividad, trajo consigo
especialmente en Inglaterra, la formacin de un grupo de personas especializadas
en el manejo y administracin y asuntos pblicos.

El Feudalismo

A la cada del Imperio romano, el gobierno confirm la autoridad al gran

terrateniente quin reciba poderes de exaccin contributiva y de polica sobre los
inquilinos dentro de su dominio. La autoridad que el rey investa a su vasallo era a
voluntad ya que bajo el rgimen feudal los vasallos dependan para su proteccin
de su seor inmediato.

La Iglesia Catlica

De acuerdo a los principios doctrinales, el Papa recibe su autoridad directamente de

Dios y ocupa la mayor jerarqua en la organizacin, la cual no puede ser delegada.
Los Cardenales de la Iglesia asisten al Papa como consejeros y colaboradores
principales es el Senado de la Iglesia, la funcin ejecutiva recae directamente del
Papa a los Obispos. De la organizacin de la Iglesia se desprende un principio
administrativo muy importante que es el Dominio de Ideas las cuales no pueden
ser sustituidas por ningn principio cientfico.

Inglaterra

Es importante anotar que en la edad media los primeros funcionarios del reino
fueron los clrigos, los ms cultos porque saban leer y escribir, de all proviene el
trmino Clerk, en ingls (amanuense empleado de oficina). En el ao 1200 se
public el libro Husbanry que era un compendio tcnico sobre los mtodos para
determinar las tareas y anotar las actividades de funcionarios y jefes.

John Locke, Filsofo y padre de la democracia inglesa, se inclin por la monarqua

constitucional, afirmando que el sujeto de la soberana no es el rey sino el pueblo,
de otro lado agrego que el estado y el poder eclesistico tienen objetivos diversos y
por ende deben marchar sin obstaculizarse pero por separado. Estas teoras fueron
expuestas en su tratado del gobierno civil (1690).

La monarqua constitucional quedo establecida en Inglaterra con la aprobacin de la

declaracin de derechos, documento que reafirma las libertades de la carta
magna (1215); y, significa el gobierno del rey con la intervencin del pueblo
representado en el parlamento.

Francia

Montesquieu el famoso filosofo francs, inspirado en las experiencias del imperio

romano y de la organizacin estatal inglesa, publico su obra monumental titulada
el espritu de las leyes (1748) que tuvo gran influencia en la administracin
pblica, moderna por la divisin de poderes y tambin en cierto grado respecto a la
separacin funcional de las correspondientes ciudades administrativas.

En esa poca se distingua tres clases sociales: el de la nobleza y el de tercer

estado (el estado llano, la burguesa y los campesinos)

En Francia aparece con mayor plenitud el derecho administrativo, primero con la

gran convulsin social que fue la revolucin francesa (1789) y luego con napolen,
que fue llamado el gran administrador

La presencia de una Administracin, ms o menos extensa pero articulada como

organizacin estable y jerarquizada, encargada de la gestin cotidiana de los
asuntos pblicos: la organizacin administrativa. Durante la Edad Media la
autoridad de la Corona con su poder sobre seoros feudales y estamentos con
apoyo de una nueva burocracia profesional. A partir del Renacimiento y con las
Monarquas Absolutas, la nueva organizacin burocrtica y jerarquizada se extendi
por Europa, era una Administracin central compleja y repartida en un sistema de
Consejos o un modelo departamental con Secretarios de Estado. Desde un punto de
vista funcional, el Estado, fue sumando a sus funciones tradicionales otras por
fomentar la riqueza del pas y el bienestar de los sbditos, particularmente en el
Despotismo Ilustrado, quedando as una organizacin centralizada y jerarquizada,
todava reducida en sus efectivos, pero segura de su poder y en vas de expansin.

El sometimiento de esa organizacin y de quienes la dirigen a unas normas

jurdicas de funcionamiento y de relacin que les imponga el deber de respetar
derechos de individuos y grupos sociales: Desde un punto de vista jurdico, los
juristas de la Corona dedujeron los principios y reglas que legitimaban la extensin
de los poderes del Rey por encima de cualquier otro poder y sobre las personas y
bienes del reino, apelando a distintas fuentes de legitimacin: Derecho romano,
cannico, Aunque no exista en el Antiguo Rgimen una clara distincin entre lo
que corresponde al Rey por patrimonio o por jurisdiccin, como tampoco existe una
total separacin entre Derecho pblico y privado.

Precisamente la desvinculacin progresiva de la Monarqua de normas existentes

contribuy a difundir la idea de un Derecho natural, universal y objetivo, fundado
en la razn, contrario tanto a la arbitrariedad del poder absoluto como a los
privilegios estamentales, surgiendo el Estado de Derecho.

Un sistema de garantas que permita asegurar la primaca de las normas y el

respeto de los derechos frente a eventuales extralimitaciones de las autoridades
pblicas y sus agentes. La Monarqua Absoluta redujo la efectividad del sistema de
garantas jurdicas, pues toda autoridad proviene del Rey y este principio limita la
posibilidad de un control efectivo de las decisiones y actuaciones de los servidores
reales.

El Estado de Derecho Liberal y la aparicin de Derecho Administrativo

La lucha entre la Monarqua y la aristocracia del Antiguo Rgimen desencaden, las

revoluciones liberales que dieron paso a un nuevo modelo de Estado. Del contraste
entre el ideario liberal y las conveniencias de quienes entonces comparten el poder,
surge el Derecho administrativo.

En el Estado liberal la soberana se atribuye en principio a la Nacin, de la que

emana la legitimidad de los poderes pblicos. Hubo que alcanzar un compromiso
poltico que reconoca una doble fuente de legitimidad, una soberana compartida
(dinstica y nacional). Desde un punto de vista jurdico, el dogma de la soberana
nacional permiti articular el poder poltico en torno a un ente abstracto e
impersonal, el Estado, ponindose as las bases del Derecho pblico moderno. Ese
Estado liberal se asienta en la divisin de poderes, el poder Ejecutivo debe quedar
sometido y controlado, pues es aquel cuya capacidad de accin y de intervencin
puede poner en mayor peligro los derechos y libertades de los ciudadanos. Pero en
realidad, el Poder Ejecutivo hered y reconstruy la organizacin burocrtica que
ahora llamamos Administracin Pblica, pues los Gobiernos constitucionales
perfeccionaron y potenciaron la maquinaria administrativa para defender el nuevo
rgimen constitucional de sus enemigos, para responder a las demandas de
infraestructuras, de servicios bsicos todava no generales,

La Administracin, dotada de autoridad, recursos y funcionarios permanentes para

ejercer sus funciones, es ya entonces una organizacin jerarquizada y disciplinada
en continuo proceso de centralizacin. El Gobierno que la dirige, es el que tiene en
general, la iniciativa poltica. En el sistema de la Monarqua constitucional su
responsabilidad ante el Parlamento era incluso limitada, ya que la designacin y el
cese del Presidente del Gobierno dependa del Rey.

La teora liberal del Estado proclama tambin la supremaca de la ley, la esencia del
Estado de Derecho, sin la que no existira el Derecho administrativo. La ley es, en la
concepcin rousseauniana, la expresin de la voluntad general, aprobada por el
Parlamento. La ley es "la misma para todos", no slo eso, sino que en el Estado de
Derecho la ley y la Constitucin reconoce a todos por igual un conjunto de derechos
y libertades que deben ser respetados por los poderes pblicos y en particular por
la Administracin.

Sentado el principio queda por determinar cul es el objeto propio de la ley. Sobre
esto la historia del Derecho administrativo no es lineal, todava hoy es una de las
cuestiones clave. Por de pronto, la ley dej de ser la nica norma escrita y de
eficacia general. Junto a la ley, la potestad reglamentaria del Gobierno se reconoci
con amplitud en todos los regmenes constitucionales. La ley no puede regularlo
todo, la propia Constitucin limita el poder legislativo del Parlamento a
determinadas materias como suceda en algunas Monarquas constitucionales del S.
XIX. En consecuencia, la propia ley atribuye a la Administracin un poder de
decisin propio o condicionado, segn los casos, que es lo que llamamos
discrecionalidad administrativa.

El modelo francs de Derecho Administrativo y su difusin por Europa

Tuvo su origen en Francia con la Revolucin, pues los dirigentes revolucionarios

desconfiaban de un poder judicial independiente. En consecuencia interpretaron la
divisin de poderes no como un sistema de equilibrios de poder y controles
recprocos, como teoriz Montesquieu, sino como una estricta separacin de
poderes.

Sin embargo, la necesidad de asegurar el cumplimiento de la ley incluso por las

autoridades y rganos administrativos, en garanta de los derechos de los
ciudadanos y de la preciada seguridad jurdica, obligaba a establecer algn remedio
jurdico a favor de los particulares y para combatir los abusos e ilegalidades.
Consisti en un recurso jerrquico que el ciudadano poda formular ante el superior
del funcionario que haba adoptado la decisin de considerarse ilegal. La
Constitucin del ao VIII atribuy definitivamente la tramitacin de los recursos al
Consejo de Estado, compuesto por altos funcionarios y que ejerca tambin
funciones consultivas del Gobierno. As se cumpla la mxima establecida desde el
perodo de la Revolucin, segn la cual "juzgar a la Administracin es tambin
administrar".

Por medio de su seccin Contenciosa, esos rganos resolvan los recursos dirigidos
contra las decisiones de la Administracin activa. Al principio, sus resoluciones no
tenan por s mismas fuerza decisoria sino de propuestas no vinculantes a los
rganos de Gobierno (sistema de justicia retenida), una vez consolidado el rgimen
democrtico de la III Repblica (1872), el Consejo de Estado y dems rganos
tienen eficacia directa, semejante a la de una sentencia. Fue el Consejo de Estado
el que, a travs de una jurisprudencia creativa e innovadora, dedujo los principios,
tcnicas y conceptos que han servido para construir todo un sistema de Derecho
administrativo. Un sistema que conjuga el reconocimiento de la capacidad de la
Administracin para servir con eficacia los intereses generales con la garanta de los
derechos y de los legtimos intereses individuales colectivos de los ciudadanos y del
respeto a la legalidad objetiva. No obstante, la solucin dada por Francia al
problema del control jurisdiccional de la Administracin no fue admitida por otros
Estados europeos.

La variante inglesa

En el perodo de la revolucin industrial, la divisin de poderes, entendida

esencialmente como el equilibrio entre el Parlamente y la Corona, se haba
consolidado y evolucionaba hacia un rgimen parlamentario. Considerado el Juez
como nico rgano del Derecho y sometida la Administracin a estricto control
parlamentario, la creacin de un Derecho administrativo autnomo y la atribucin
del poder de controlar a la Administracin a una jurisdiccin especializada e
integrada por funcionarios pblicos resultaban ajenas por entero a la "constitucin"
inglesa.

Desde la perspectiva de un sistema econmico y social prototipo del liberalismo, la

aparicin de un "rgimen administrativo" que justificaba con carcter general las
prerrogativas de la Administracin y la dispensaba de un verdadero control judicial,
pudo concebirse como una amenaza a la libertad y a la primaca del Derecho. Se
trataba de un error de perspectiva, pues aunque no se desarroll una jurisdiccin
administrativa especializada, ni se form un corpus doctrinal de Derecho
administrativo durante el S. XIX, de manera pragmtica, el Derecho britnico
estableci un sistema propio de controles de la Administracin, fundamentalmente
basado en la garanta de intervencin de los interesados en los procedimientos de
adopcin de las decisiones administrativas, aplicando los principios de contradiccin
y publicidad de los procesos, y en una red de rganos administrativos de control
interno a los que pueden apelar los interesados en caso de controversia, todo ello
sin perjuicio del control definitivo de los rganos judiciales.

Transformaciones del Derecho Administrativo en el Siglo XX

El "Estado Administrativo"

El Derecho administrativo experimento a lo largo del S. XX una transformacin

espectacular al modificarse sus bases polticas y constitucionales. La causa
fundamental de esta evolucin reside en el cambio de las funciones asumidas por el
Estado y de sus relaciones con la sociedad. Desde finales del S. XIX, por la presin
de las clases trabajadoras y de sus partidos y sindicatos y como instrumento de los
nacionalismos y tambin para asegurar la estabilidad y el desarrollo econmico, el
Estado empez a intervenir cada vez ms en mltiples sectores a travs de polticas
sociales y econmicas. El Estado crea y va extendiendo a toda la poblacin unos
servicios pblicos bsicos: la enseanza, la sanidad, la previsin o seguridad social,
que directa o indirectamente, llega a asumir la responsabilidad de garantizar a
todo ciudadano una asistencia vital mnima, desde que nace hasta que muere,
denominndose Estado Social o Estado del Bienestar.

Por otro lado, la Administracin provee tambin a los ciudadanos de una red de
servicios o prestaciones de contenido econmico, pero igualmente necesarias para
la vida, ms numerosas y complejas a medida que avanza el proceso de
urbanizacin de la sociedad (energa, transportes y comunicacin, abastecimiento
de aguas,). En unas dcadas la Administracin se dedica a este tipo de tareas
ms que a las tradicionales de control y regulacin de actividades privadas. Se
mantendr entonces que el atributo esencial del Estado no es la soberana o el
poder sino el servicio pblico.

El Estado asume tambin la cualidad de empresario productor de bienes y servicios

destinados al mercado, ya sea por razones estratgicas, para salvar y reflotar
empresas en crisis, o para suplir las carencias de la iniciativa privada. Ms all, la
Administracin adopta una funcin directiva, de impulso y regulacin de los
procesos econmicos, fomentando ciertas actividades y desincentivando otras,
asegurando la estabilidad de los mercados y del sistema monetario y financiero,
estableciendo ciertos lmites y controles de las actividades privadas por razones de
proteccin social o, ms tarde, ambiental, planificando el desarrollo en conjuncin
con los agentes econmicos y las organizaciones sociales. Esta evolucin ha
elevado el gasto pblico de muchos pases alrededor del 50 % de su PIB.

Interesan las trascendentales consecuencias sobre la Administracin y el Derecho

administrativo como la centralidad del Poder Ejecutivo y el conjunto de poderes
pblicos que la Administracin ha asumido. Un papel tan central que lo denomina
Estado administrativo, pues la Administracin ha pasado a desempear a lo largo
del S. XX una pluralidad de tareas de enorme importancia y diversidad, adquiriendo
un volumen extraordinario. De ah los cambios en su estructura, en sus poderes y
formas de actuacin, sus relaciones con los particulares y dems poderes pblicos.

Descentralizacin y diversificacin de estructuras

La Administracin moderna es un complejo organizativo tan extenso como

diversificado. La imposibilidad de gestionar actividades y servicios administrativos
desde un solo centro ha propiciado la descentralizacin administrativa incluso en
aquellos Estados tradicionalmente estructurados de forma ms centralizada. La
descentralizacin no es slo administrativa sino poltica y que tiene tambin otras
causas (distribucin interna del poder en el Estado, facilitar la participacin en el
mismo de los dirigentes regionales y locales). Lo cierto es que en todos los grandes
Estados desarrollados coexisten distintos niveles territoriales de Administracin,
bajo la direccin de Gobiernos autnomos democrticamente elegidos. Esta
descentralizacin poltico-administrativa requiera a su vez un esfuerzo de
coordinacin y una cooperacin permanente entre todas las Administraciones con
competencia sobre un mismo territorio, sin la que no es posible ofrecer a los
ciudadanos con eficacia y a un coste razonable las prestaciones que demandan los
poderes pblicos en su conjunto.

Por otro lado, la organizacin administrativa en cada nivel de gobierno territorial no

se funda ya en un patrn uniforme, burocrtico y jerarquizado. Por motivos de
eficacia, sectores de la organizacin se han separado del tronco comn de la
Administracin general para adquirir personalidad jurdica propia y ser dotadas de
cierta autonoma de decisin para la gestin de los servicios y de los recursos que
se ponen a su disposicin de muy distinto tipo: rganos administrativos, entes de
regulacin y gestin de servicios, autoridades independientes, agencias,. Adems,
es frecuente la utilizacin instrumental de formas jurdico-privadas de organizacin
(sociedades y fundaciones).

Junto a la descentralizacin territorial ha tenido lugar un proceso de

descentralizacin funcional. Esta situacin plantea problemas especficos, pues en el
entramado de entes, organismos y sociedades, las responsabilidades polticas y los
sistemas de control pueden perder eficacia.

Democracia y Estado de Derecho

El trnsito del Estado liberal (que limitaba la participacin poltica a las clases
acomodadas) al Estado democrtico (con soberana popular, sufragio universal y
difusin del parlamentarismo se produce durante el S. XX. En el Estado democrtico
la relacin entre los poderes constitucionales se modifica. Ahora el Poder Ejecutivo
queda sometido por principio a la ley en toda su actuacin, pues la ley es el
producto de la decisin del Parlamente que representa a toda la sociedad. El
moderno Estado democrtico es u Estado de partidos y en l la disciplina de los
grupos parlamentarios tiene como efecto restringir la efectiva divisin entre uno y
otro poder, entendindose la distincin de funciones entre ellos. La mayora de las
leyes se aprueban sobre la base de los proyectos remitidos por el Gobierno,
totalmente articulados.

Las funciones de la Administracin son tan extensas que es difcil que la ley pueda
regularlas con detalle y en profundidad, por ello se remiten ampliamente a
reglamentos gubernativos o a planes y normas. A estos efectos las leyes reconocen
a la Administracin facultades discrecionales de actuacin y en algunos campos una
capacidad de iniciativa propia para la prestacin de servicios. Desde luego, la
Administracin se halla subordinada a la ley, no puede intervenir por su propia
decisin limitando los derechos individuales sin previa autorizacin de la ley, pues
existe una reserva de ley. Pero eso no excluye que las propias leyes confieran a
Gobiernos y Administraciones amplios poderes sobre la base de principios generales
o de lmites legales abstractos y reducidos. El margen de libertad es en muchos
casos muy extenso.
Las limitaciones reales de la ley para conformar y ordenar la actividad
administrativa tienen una doble consecuencia. Por un lado se afirma la
subordinacin de la Administracin no slo a la ley sino tambin al Derecho
(incorpora un conjunto de principios generales que, incluso en ausencia de norma
escrita, deben ser respetados por la Administracin en toda su actuacin). Por otro
lado, las limitaciones prcticas del legislador acentan la preocupacin por
establecer reglas democrticas de funcionamiento interno de la propia
Administracin. Por ello adquiere mayor importancia la forma o procedimiento en
que la Administracin elabora sus decisiones.

Hacia el Estado de Derecho

La transicin de la poca que hemos analizado a esta nueva etapa se produce como
consecuencia de la revolucin inglesa (1688), la emancipacin americana (1776) y
la revolucin francesa (1789) y de los pensamientos que las inspiran.

Claro est que estos hechos no se producen de s, sino que reconocen la

convergencia de una serie de circunstancias que precipitan la cada de la monarqua
absoluta y el advenimiento del Estado de Derecho:

Esas circunstancias, son entre otras, las siguientes:

a) Las teoras polticas. Hay dos construcciones fundamentales a retener. Ambas

son teoras polticas que fundarn el liberalismo: el principio de divisin o
separacin de poderes y el de la ley como expresin de la voluntad general.

Cabe acotar que, respecto al primer principio, varios autores de la Escuela del
Derecho de la naturaleza y de gentes haban analizado y distinguido los atributos
del poder soberano, pero siempre concluan que, para que el Estado fuera fuerte y
estuviera regularmente organizado, deban estar todos esos poderes reunidos en
una sola mano.

En el siglo XVII aparece el principio de separacin de poderes en Inglaterra,

durante la revolucin puritana, de los protestantes disidentes.

b) John Locke. La primera frmula terica ser proporcionada por un publicista:

John LOCKE en su obra Two Treatises of Gobernment" en 1689. Es el primer
idelogo reaccionando contra el absolutismo. Dicho autor no admite el poder
ilimitado del soberano, fundado en consideracin al estado natural del hombre y del
contrato de sociedad, origen del Estado.

Expresa Locke que si el Estado ha nacido para proteger los derechos naturales, que
no desaparecen con el contrato social, carece de sentido racional que desaparezcan
fcticamente por la instauracin de un Estado absolutista, cuando el contrato social
persigue el fin de proteger, amparar y hacerlos sobrevivir. Lo que hay que hacer es
limitar el poder absoluto y ello se logra distribuyendo las funciones estatales. Para
este autor hay cuatro funciones: hacer la ley (a la cual las dems funciones deben
estar subordinadas); juzgar (no le otorga categora de poder, es un atributo general
del Estado); emplear la fuerza en el orden interno en ejecucin de las leyes (Poder
Ejecutivo); utilizar la fuerza en el orden externo en defensa de la comunidad (Poder
Federativo).
Como dice BREWER CARIAS, Locke se limit "...a racionalizar y sistematizar las
funciones de todo Estado soberano, pero realmente no formula una teora de la
divisin del poder y menos de su separacin. Su aporte a este respecto es
sumamente limitado, destacando la supremaca del Poder Legislativo sobre las
dems funciones. Lo novedoso en Locke radica en la distincin de la facultad de
legislar y la de utilizar la fuerza en la ejecucin de las leyes.

c) Montesquieu. Es quien enuncia la teora de la divisin de poderes, que tanta

influencia ha tenido en el constitucionalismo moderno, fundamentalmente por la
conversin de la "divisin de poderes" en la separacin de poderes" que hiciera a
posteriori la Constitucin de Estados Unidos de Amrica y la Revolucin Francesa.

Como bien dice PRAT en la obra de Montesquieu es un estudio de Derecho

comparado de los Estados de su tiempo. Para l la libertad poltica slo se da en
aquellos Estados donde el poder no reside en la misma persona o en el mismo
cuerpo de magistrados, concluyendo que el nico Estado que tiene por objeto la
libertad poltica es Inglaterra y de ello deduce su famosa teora de la divisin de
poderes. As distingue: 1) la potestad legislativa; 2) la potestad judicial de aquellas
"que dependan del derecho de gentes" (el prncipe hace la paz o la guerra, previene
invasiones, etc.); 3) la potestad ejecutiva de aquellas "que dependan del derecho
civil", (castiga los crmenes, juzga las diferencias entre los particulares, etc.).

No debe perderse de vista que Montesquieu escribe en pleno absolutismo -en la

ltima etapa de ste-, por ello no deja de ser un terico del absolutismo y sus
concepciones respecto a las potestades estticas estn formuladas para el Estado
absolutista No contesta sobre la pregunta sobre quin ha de tener la soberana,
sino cmo debe organizarse el poder para lograr ciertos objetivos 4'.

d) Roussesu. La segunda teora (la ley como expresin de la voluntad general)

tiene por fuente principal a ROUSSEAU. Frente al Estado absoluto, al poder general,
este autor levanta el ideal del gobierno y en virtud de las leyes. As la ley es "un
acto de voluntad general que estatuye sobre una materia general".

En el campo de las funciones estatales, stas se reducen a hacer la ley y ejecutarla

(potestad legislativa, potestad ejecutiva). ROUSSEAU no las divide o separa. El
poder es uno solo, el del soberano que resulta del pacto social y de la integracin
de la voluntad general aunque reconoce y propugna que su ejercicio se cumpla por
rganos distintos '. Sigue la orientacin de LOCKE asegurando la supremaca del
legislador y de la ley . Ser la base del moderno derecho pblico, naciendo el
principio de legalidad, y con l, la configuracin del Estado de Derecho.

Tericamente estos tres autores brindan el arsenal ideolgico-poltico de reaccin

contra el Estado absolutista, posibilitando su sustitucin por el Estado de Derecho
garantizador de la libertad. La formulacin jurdica la proporcionar KANT cuando
afirma: "Por salud del Estado ha de entenderse aquella situacin de armona de la
Constitucin con los principios del Derecho a que la razn nos hace aspirar
obligadamente como un imperativo categrico"

e) La Revolucin Inglesa de 1688. La Corona haba entrado en lucha con el

Parlamento y la disputa, a diferencia de lo que ocurri en el continente, se resolvi
a favor de ste. La Segunda Revolucin Inglesa es tambin un evento vinculado al
protestantismo. Se hace contra Jacobo II, Estuardo. Es depuesto en 1688, pero el
Parlamento no realiza una mera sustitucin en el titular de la Corona sino que
impone al nuevo monarca condiciones especficas en garanta de la libertad poltica.
La monarqua pasa a ser contractual. Este hecho es un ao anterior a la aparicin
de la obra de Locke.

f) La emancipacin americana. La declaracin de independencia se produce el 2

de julio de 1776, votada por el Congreso Continental. Los americanos declararon
los derechos naturales del hombre y el principio del gobierno por consentimiento
contra el poder desptico del monarca ingls. En 1787 se rene la convencin
constitucional en Filadelfia aprobndose la Constitucin. Los "Founding Fathers"
como se designa comnmente en EE.UU. a los veinticinco constituyentes de
Filadelfia, interpretaron la divisin de poderes en base a las tres premisas
siguientes: 1) existen tres funciones intrnsecamente diferentes de gobierno:
legislativa, ejecutiva y judicial; 2) ellas deben ser ejercidas por otras ramas o
departamentos gubernamentales separados; 3) stos deben ser
constitucionalmente iguales y mutuamente independientes; 4) el legislativo no
puede delegar sus poderes propios.

Sobre estas bases, la separacin de poderes devendr idea integrante de la teologa

poltica americana y el sujeto de consideracin de alto inters patrifitico. Sin
embargo, ste se revel irreal e impracticable en muchas situaciones,
particularmente en las de emergencia, en las cuales es absolutamente esencial una
accin rpida y decisiva. Por esta razn, en el sistema americano de frenos y
contrapesos, su excesivo uso debi ser mitigado para que no minara o destruyera
completamente al propio sistema".

La concentracin del poder se opera en favor del Presidente, en detrimento del

Congreso y del Poder Judicial, sin implicar la eliminacin de stos. La separacin de
poderes prcticamente est abolida sin violacin formal de la Constitucin, y la
primaca del Presidente se impone porque su direccin es la nica capaz de
determinar una poltica coherente.

poca de la Revolucin Francesa

La mayora de los autores que se han enfrentado con el estudio de la elaboracin

histrica del derecho administrativo, entiende que esta rama del derecho nace de la
Revolucin Francesa. En efecto, la Revolucin Francesa fue una revolucin poltica,
social y econmica, sobre la cual se va a construir el Estado de Derecho y el
liberalismo. De hecho, por una parte, significa el fin del Estado Absoluto; la
organizacin poltica que se va a encontrar va a tener poderes limitados, no slo
porque el Estado se va a encontrar separado en sus poderes para realizar el
adecuado balance y contrapeso entre ellos, sino porque el poder legislativo y a
travs de l, la ley, va a tener la supremaca. Frente al poder personal y arbitrario
existente con anterioridad, el gobierno por y en virtud de las leyes va a prevalecer,
y de ah la sumisin del Estado al Derecho y al Principio de la Legalidad (19). Y, por
otra parte, la Revolucin Francesa formula los principios de la filosofa poltica que
permanecern como base de toda la elaboracin ulterior: la primaca de la ley, la
separacin de las autoridades administrativas y judiciales, el liberalismo poltico, la
igualdad de los ciudadanos ante la Administracin y el liberalismo econmico. De
esta ideologa, algunos componentes se han esfumado, pero la mayora han
guardado su autoridad; ellos proveen al derecho administrativo, de lo esencial en
sus principios generales.
Por ende, de la Revolucin Francesa surge y se ir desarrollando el derecho
administrativo, con distintos ritmos y con diversos matices, segn los pases, como
una construccin paralela e inseparable de la del Estado de Derecho.

En el modelo liberal burgus que impusieron los revolucionarios de 1789 estaban

los principios y, por tanto, el germen de lo que hoy llamamos derecho
administrativo, aunque no el derecho administrativo entero y cabalmente
construido.

En este sentido, autores franceses tales como Hauriou, Duguit y Weil, alemanes
como Mayer y Merkle, italianos como Santi Romano, Zanobini y Giannini,
comparten la opinin de que el derecho administrativo nace de la Revolucin
Francesa. Asimismo, el tratadista espaol Garca de Enterra ha formulado y
defendido esta tesis, afirmando que no slo el derecho administrativo sino todo el
derecho pblico contemporneo ha surgido de ah.

En efecto, al triunfar la Revolucin se produjo una circunstancia histrica que se

convirti en el fundamento de la jurisdiccin administrativa e indirectamente del
mismo derecho administrativo. Esa circunstancia de tipo histrico fue la
desconfianza de los hombres de la revolucin hacia los Tribunales o Parlamentos
Judiciales que eran los organismos encargados de administrar justicia en la poca
anterior.

De hecho, en los ltimos tiempos de la Monarqua, estos parlamentos se haban

convertido en verdaderos obstculos a la poltica y decisiones del Rey, pues se
idearon mecanismos para no aplicar las decisiones cuando las consideraban
improcedentes. En estas condiciones, los nuevos gobernantes temieron que los
parlamentos llegaran igualmente a entrabar la nueva poltica surgida de la
Revolucin. Adems la teora de la tridivisin del poder en ramas separadas e
independientes (22), hizo pensar que las labores jurisdiccionales deban estar
completamente alejadas de la administracin. En consecuencia, mediante textos de
carcter legal se prohibi a los jueces inmiscuirse en los asuntos de la
administracin.

As, la Ley 16-24 de agosto de 1790 (23), estableci que "las funciones judiciales
son y continuarn siendo separadas de las funciones administrativas. Los jueces no
podrn, bajo pena de prevaricato, inmiscuirse de ninguna manera en las
operaciones de los cuerpos administrativos, ni citar ante ellos los funcionarios de la
administracin por razn de sus funciones".

Asimismo, el Cdigo Penal de 1791 da al principio una garanta penal, al tipificar

como delito la inmisin de los jueces en la accin administrativa (24).

Igualmente, este principio fue elevado a categora constitucional, mediante la

Constitucin francesa de 1791 (Ttulo III, Captulo V, artculo 3), la cual determin
expresamente que "los tribunales no pueden inmiscuirse en el ejercicio del poder
legislativo, o suspender la ejecucin de las leyes, ni en las funciones
administrativas, o citar ante ellos los funcionarios de la administracin por razn de
sus funciones".

Sin embargo, esta prohibicin tena graves secuelas desde el punto de vista de la
ideologa poltica propia de la Revolucin, ya que implicaba que la Administracin no
tendra un juez que juzgara su conducta, lo cual podra traer como fcil
consecuencia la arbitrariedad, quedando as fundamentalmente desvirtuado el
principio de legalidad, uno de los pilares de la nueva ideologa poltica, segn el cual
la Administracin deba someter su actividad al ordenamiento jurdico. Al no existir
un juez o autoridad ante quien pudieran dirigirse los gobernados en caso de
considerar que la Administracin estaba actuando ilegalmente, este principio
quedaba como un simple enunciado terico.

Ante esta situacin negativa, se pens que la manera de remediar la referida

irregularidad podra consistir en que los particulares presentaran sus reclamaciones
ante la misma Administracin. Es decir, se estableci la institucin de la
administracin-juez, segn la cual, las reclamaciones contra la Administracin eran
resueltas por ella misma. Fue as como, mediante la Constitucin de 1799,
fundamentalmente obra de Napolen, se cre el Consejo de Estado como una
imitacin, en algunos aspectos, del antiguo Consejo del Rey.

Existe casi unanimidad en la doctrina administrativa, al sealar que los aportes

filosficos y polticos de la Revolucin Francesa son fundamentales en la estructura
y orientacin del Consejo de Estado y de los Tribunales Administrativos de Francia y
del mundo. Sin embargo, si bien el Consejo de Estado es a menudo presentado,
como obra napolenica, es necesario decir que el nombre y sus funciones vienen
del antiguo rgimen, pero fue Napolen quien supo dar a esta institucin un espritu
nuevo y renovado (25).

El trmino Consejo de Estado engloba todas las formaciones que constituan el

Consejo del Rey, es decir, que es ante todo un Consejo de Gobierno. En efecto, en
el sistema antiguo, el Consejo del Rey era una institucin asesora, un rgano de
consulta del Gobierno en asuntos polticos y administrativos, lo cual es explicable,
pues la Monarqua lo utilizaba para acertar en la toma de sus decisiones. En este
sentido, podemos resumir las caractersticas del antiguo rgimen, en lo que
respecta al Consejo del Rey, en los siguientes trminos:

- Auxiliar al Monarca, con sus luces y consejos;

- Colaborar con el Gobierno en el desempeo de sus poderes, sobre todo en

aquellos asuntos que no eran de conocimiento de los tribunales ordinarios;

- Su competencia era asesora;

- La eleccin de los Consejeros. Inicialmente, se escogan entre las grandes

personalidades: nobles y prelados, hasta el reinado de Luis XII. En el reinado de
Luis XIV, el Consejo comienza a profesionalizarse y son llamados los juristas y
expertos en leyes.

- El Consejo es un rgano consultivo de los Reyes en materia de gobierno y

administracin;

- El Consejo del Rey realiza una funcin jurisdiccional indirecta, es decir

administra justicia, cuando el Rey as lo autoriza, y lo hace en nombre de la
Monarqua.

Sin embargo, con la Revolucin Francesa cambi todo el sistema monrquico. El

Consejo del Rey fue privado de sus poderes judiciales por la Ley 27 de noviembre
de 1790 que los transfiri al Tribunal de Casacin. Posteriormente, la Ley 27 de
abril de 1791 suprime el Consejo del Rey y organiza en forma embrionaria una
especie de Estado y un Consejo de Ministros al cual confa el examen y dificultad de
los asuntos de competencia del ejecutivo. No obstante, la experiencia de varios
aos comprob que una justicia administrada por hombres dedicados a la actividad
poltica dejaba mucho que desear, lo cual provoc que en el ao de 1799 se creara
a inspiracin de NAPOLEON BONAPARTE el Consejo de Estado con independencia de
los otros organismos del Estado.

El Consejo de Estado creado a inspiracin de Napolen conoca de todos los asuntos

encomendados al antiguo Consejo del Rey y se distinguan sus funciones
contenciosas, de consulta y de casacin, adems, de preparar los proyectos de
decisiones que deba tomar el Jefe de Estado.

Por otra parte, en la misma poca, se crearon en los departamentos los Consejos
de Prefectura con la funcin de asesorar al prefecto (gobernador) en la misma
forma que el Consejo de Estado lo haca respecto del Jefe de Estado.

Ahora bien, la creacin del Consejo de Estado y de los Consejos de Prefectura como
organismos asesores del jefe del poder ejecutivo, implicaba que no tenan un
carcter jurisdiccional, sino que hacan parte de aqul. Es decir, que en materia de
conflictos administrativos se presentaba el fenmeno de la "justicia retenida", en el
sentido de que si bien los organismos asesores estudiaban el caso y proponan la
solucin, el jefe del ejecutivo "retena" el poder de tomar propiamente esa decisin.
Esta justicia retenida permanece hasta el ao de 1872, con una breve interrupcin
desde 1849 hasta 1852, en donde empieza realmente una etapa de florecimiento
para el derecho administrativo, con la llamada justicia delegada.

Sin embargo, esta situacin fue evolucionando lenta pero progresivamente. En

efecto, en 1806 se cre dentro del Consejo de Estado una comisin contenciosa,
con el fin de separar la asesora en materia de conflictos de todos los dems
aspectos que conoca ese organismo, es decir, que se instituy una Comisin
Contenciosa encargada de centralizar todos los asuntos contenciosos que eran
presentados al Consejo de Estado. Por tanto, el Consejo de Estado fue adquiriendo
una importancia tal, que empez a ser mirado como una institucin cada da ms
respetable. Fue as como en un momento dado, a pesar de que la justicia
administrativa segua retenida en manos del jefe del ejecutivo, empez a
considerarse que en la prctica quien administraba justicia era el Consejo de
Estado, pues aqul se limitaba a firmar las soluciones a los conflictos que ste le
propona. Es decir, a pesar de que tericamente el Consejo de Estado no tena el
poder de decidir, en la prctica sus puntos de vista eran los que se imponan.

Ese auge del Consejo de Estado trajo como consecuencia el que mediante Ley del
24 de mayo de 1872, se le reconociera carcter jurisdiccional y se instalara el
sistema de justicia delegada.

Al respecto, debemos sealar, que la referida Ley convirti al Consejo de Estado en

un cuerpo judicial autnomo, pues le dio competencia para administrar justicia en
forma independiente y en nombre del pueblo francs.

El carcter jurisdiccional quiere decir que se le reconoci como juez de la

Administracin y no ya como un simple cuerpo asesor de ella. Con la justicia
delegada ya no era el jefe del ejecutivo quien tomaba las decisiones, sino que ellas
correspondan directamente al Consejo de Estado, "en nombre del pueblo".
Igualmente, en ese momento se cre el Tribunal de Conflictos, con el fin de
resolver las dudas que se presentaran en relacin con la competencia entre los
tribunales comunes y los tribunales administrativos. Es decir, se cre claramente el
sistema de la "dualidad de jurisdicciones", por cuanto la tercera rama del poder
quedaba dividida en dos brazos independientes entre s: la jurisdiccin comn,
encargada de los litigios civiles y penales; y, la jurisdiccin administrativa o
contencioso-administrativa, encargada de los litigios de la Administracin.

Sin embargo, la competencia que se le otorg al Consejo de Estado fue de carcter

especial y no general, lo cual significaba que slo poda conocer de aquellos asuntos
que expresamente le otorgara la ley y los dems asuntos seguan sometidos a la
decisin de la misma Administracin, bajo el sistema de la "administracin-juez".
Pero el mismo Consejo de Estado puso fin a esta situacin de limitacin a su
competencia, mediante el arrt Cadot de 1889, con lo cual demostr
definitivamente el poder jurdico que haba adquirido a travs del tiempo; all se
autoconfiri la competencia general en materia de litigios de la Administracin, a
pesar de que la ley slo le confera una competencia especial.

Por otra parte, en 1873 se haba producido el arrt Blanco del Tribunal de
Conflictos, en el cual se consagr clara y expresamente el principio consistente en
que la Administracin debe regirse por normas especiales diferentes de las
aplicables a las relaciones entre los particulares, es decir, que asent el principio de
la autonoma del derecho administrativo. Asimismo, el referido fallo consagr el
principio de la responsabilidad de la Administracin con reglas distintas del derecho
privado. E, igualmente, afirm la autonoma del Consejo de Estado de Francia para
administrar justicia en forma independiente, as como, la independencia de la
jurisdiccin contencioso-administrativa.

A partir de ese momento, el Consejo de Estado Francs contina creando

progresivamente los principios especiales aplicables a la actividad administrativa,
con lo cual el derecho administrativo va adquiriendo cada da una conformacin
ms clara y definida. Es el caso del Arret Terrier del Consejo de Estado Francs, del
ao 1903, en el cual se exponen principios generales del derecho administrativo,
especialmente, en lo relativo a la competencia de la jurisdiccin contencioso-
administrativa y la delimitacin administrativa y judicial propiamente. De hecho,
este fallo tiene un aporte doctrinario de gran valor, pues en l se ensea que la
Administracin puede obrar como persona de derecho pblico, pudindose ubicar
voluntariamente en las condiciones de un particular.

Por consiguiente, la labor jurisprudencial del Consejo de Estado de Francia y del

Tribunal de Conflictos, ha sido y es una fuente de gran valor para el derecho
administrativo, de ella se han nutrido las doctrinas y muchos tribunales del mundo.
En este sentido, ha afirmado uno de los ms destacados administrativistas
franceses que "sin la jurisprudencia del Consejo de Estado no habra derecho
administrativo en Francia" (30), incluso, tanto es as, que se le ha considerado
como guardin de los principios de la Revolucin Francesa.

Asimismo, los aportes polticos y jurdicos de la Revolucin Francesa, enmarcan el

derecho administrativo, pues sus principios son desarrollados por el Consejo de
Estado Francs, as como por la doctrina del derecho pblico que sufre dicha
influencia.

Ahora bien, como hemos sealado ut supra, el derecho administrativo nace con la
Revolucin Francesa. Sin embargo, debemos destacar, que frente a esta concepcin
clsica y hasta ahora dominante, no han faltado autores -Alexis de Tocqueville,
Gallego Anabitarte, Jean-Louis Mestre, Cannada Bartoli-, que han defendido la tesis
contraria, afirmando que los lmites al poder y la divisin del mismo son anteriores
a la Revolucin liberal de 1789; que el derecho administrativo existi en tiempos
anteriores a esta fecha; y, que, por tanto, la instauracin del denominado Estado
de Derecho no es ms que la continuidad de algo que ya exista .

En efecto, esta tesis cuyo postulado es absolutamente contrario a la primera, en

virtud de que niega categricamente que el derecho administrativo haya surgido
como una derivacin o consecuencia de la Revolucin Francesa, sostiene que el
verdadero origen de dicha disciplina jurdica debe buscarse en el estadio anterior a
la Revolucin Francesa, esto es, en el Estado Moderno o "Antiguo Rgimen", ya que
el examen del asunto en el contexto del desarrollo histrico de ambos perodos lo
que revela, segn los partidarios de esta postura doctrinaria, es la existencia de un
proceso de continuidad y perfeccionamiento de las instituciones bsicas del derecho
administrativo durante la Revolucin Francesa, precisamente porque haban surgido
durante el perodo histrico correspondiente al Estado Moderno.

De modo, pues, que la tesis en comento postula como premisa fundamental que el
derecho administrativo surgi en el "Antiguo Rgimen", en razn de que los
principios como la divisin del poder as como los lmites del mismo, ya estaban
presentes en el referido rgimen, por consiguiente, su aplicacin es anterior a la
fecha de inicio de la Revolucin Francesa.

En este sentido, uno de los autores que es partidario de esta tesis es el espaol
Gallego Anabitarte, quien siguiendo a Alexis de Tocqueville (LAncien Rgime et la
Rvolution), afirma que en la Monarqua Francesa ya exista una jurisdiccin de
autoridades reales para asuntos pblicos administrativos, semejante a la que ser
instaurada despus de la Revolucin.

Por otra parte, el autor francs Jean-Louis Mestre es partidario de la existencia de

la autonoma del derecho administrativo durante el "Antiguo Rgimen" porque, en
su criterio, en ese perodo se aplicaban a la Administracin verdaderas reglas de
derecho, las cuales tenan una finalidad propia y resultaban sustancialmente
distintas a las del derecho civil, debido a que esa finalidad consista precisamente
en colocarle lmites al poder. Por tal razn, concluye, el referido autor, predicando
la existencia de la disciplina, haciendo notar que los juristas del Estado Moderno, a
pesar de que conocan sus principios y particularidades, desconocan, en cambio, la
expresin "derecho administrativo", la cual viene aparecer por primera vez en el
siglo XIX.

Asimismo, el autor italiano Cannada Bartoli es partidario de la tesis en estudio, pero

lo hace con importantes matizaciones, ya que si bien no admite totalmente,
tampoco niega en forma absoluta, la influencia de la Revolucin Francesa en el
nacimiento del derecho administrativo. En efecto, sostiene que en realidad debe
hablarse de una relacin de continuidad entre lo ocurrido en el "Antiguo Rgimen",
y lo que posteriormente sucede con el advenimiento de la Revolucin, debido a que
en el primero nace realmente la disciplina y en la segunda sus principios
fundamentales.

Al respecto, la doctrina administrativa, sin desconocer el valor histrico de las

investigaciones de los distintos autores partidarios de la tesis contraria a la
concepcin clsica, ha sealado que el derecho administrativo no surge de la nada,
sino, precisamente, de la ruptura que la Revolucin Francesa se propona hacer del
rgimen establecido. En efecto, la historia del derecho administrativo se inicia a
partir de la Revolucin, pero va ciertamente precedida de una prehistoria
determinante en muchos aspectos.

Asimismo, ha sealado el catedrtico espaol Garca de Enterra, que la

Administracin y con ella el derecho administrativo (como disciplina jurdica
singularizada) nace en el siglo XIX de la mano de los principios revolucionarios de
legalidad y divisin de poderes, as como, de la declaracin de los derechos del
hombre y del ciudadano.

En efecto, es en el siglo XIX y no antes cuando surge de una manera un tanto

sorpresiva la poderosa Administracin, que adviene porque ha absorbido todos los
poderes que coexistan con el Rey absoluto, porque ha establecido la centralizacin
y porque va a tener que organizar todo un vasto sistema de servicios pblicos para
hacer frente a la igualdad de condiciones que la Revolucin instaura. Esta
Administracin va a tener que ser a partir de ahora, y sta es una novedad
formidable en la historia del derecho, una Administracin legalizada, organizada
desde la ley y cuya funcin es servir los intereses generales, pero dentro de los
mbitos que la ley de una manera previa le reserva. Pero, ocurre que al lado de la
ley estn los derechos fundamentales, los derechos del hombre y del ciudadano. En
efecto, el ciudadano no es un simple destinatario de la accin administrativa, no es
un simple instrumento del poder; est en el origen del poder. Por tanto, del cruce
de esos dos principios, la legalidad de la Administracin y posicin del ciudadano
como sujeto de derecho y de libertades, surgir el derecho administrativo.

EVOLUCION DEL DERECHO ADMINISTRATIVO EN NUESTRO PAIS EN LA

EPOCA INCAICA, CONQUISTA, REPUBLICANA.

EN EL INCANATO:

El imperio de los incas se llam Tahuantinsuyo. Los grandes organizadores del

imperio incaico, fueron el fundador Manco Capac y el inca Pachacuteq el que
transforma la tierra.

Cuando el imperio llego al periodo de apogeo fue dividido en 4 grandes provincias o

suyos: chinchay suyo (hacia el norte), colla suyo (al sur), anti suyo (hacia el este) y
el conti suyo (oeste).

La sociedad incaica tenia al Inca como la cabeza de la sociedad; y estaba

dividida en 2 grandes clases sociales:

1.- La nobleza.- estaba formada por 2 grupos; La nobleza de sangre, integrada

por familiares del inca, y la nobleza de privilegio formada por personas que, a juicio
del Inca hubieran efectuado una accin distinguida, ascendiendo de la clase popular
a la nobleza.

2.- El pueblo.- estaba conformado por el hatun runa, (hombre del pueblo), por los
mitimaes, grupos que eran trasladados a una provincia recin conquistada- y los
yanaconas- personas puestas al servicio del inca y de la nobleza como sus
criados.
La unidad bsica de la sociedad era el ayllu que estaba conformado por un grupo
de familiares unidos por vnculos de sangre o parentesco, territoriales y
econmicos. Cada ayllu era dirigido por un lder llamado sinchi.

ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA

El Tahuantinsuyo fue administrado as:

Los incas se agruparon y organizaron a la poblacin del Imperio en grupos

decimales con el objetivo de atender las necesidades de los diferentes pueblos,
regiones del imperio. Estaba basado en los principios andinos de la Reciprocidad y
la Redistribucin.

Los Hatun runas: Hatun runa era el hombre comn del imperio incaico
perteneciente a un ayllu con derechos y obligaciones que se dedicaban a las labores
de agricultura. Los hatun eran la base del imperio incaico de ellos dependa los
principios incaicos de reciprocidad y redistribucin se sabe que los incas exportaban
productos de un ayllu para llevarlos a otros ayllus necesitados por desastres
naturales.

Los Mitimaes o Mitmacuna: Significa "el que se va"

Fueron grupos de familias separadas de sus comunidades por el Imperio Inca para
cumplir funciones econmicas, sociales, culturales, polticas y militares.

Yanaconas: Eran grupos de servidores domsticos que desempeaban labores en

la casa del inca y de la nobleza por extensin en el Imperio Inca se refera a los
pueblos que efectuaban compromisos de servidumbre, era el nombre que reciban
los sirvientes del Incas. Tenan a su cargo el cuidado del ganado de los nobles, la
pesca, y estaban dedicados a otros trabajos, como la alfarera y la construccin.

Los Pias : Bueno el nombre lo dice todo, eran prisioneros de guerra peligrosos
enviados a trabajar en los cocales de la Ceja de Selva, en condiciones muy duras,
ya que eran castigados por haberse revelado al poder Inca.

Las tierras se dividan as:

o La parte reservada al dios sol

o La parte reservada al inca

o La parte reservada a la poblacin local

Polticamente el Tahuantinsuyo fue una monarqua teocrtica y militar. La autoridad
suprema era el inca considerado como hijo del sol y por tanto, semi divino, que
adquira el poder por herencia y/o por conquista y al mismo tiempo era el jefe
supremo del ejrcito.

Colaboraban con el Inca, en las acciones del gobierno:

El camachi compuesta por 4 apus, apucunas), que tenan a su cargo

El consejo.- imper la sper vigilancia de cada uno de los 4 suyos, y

representantes de las dinastas Hanan y Hurin. Tenan la jerarqua de ministros de
estado. La sede del consejo era la capital, osea el cusco.

Los Apuchic. Eran los gobernantes de las grandes provincias. Algunos

historiadores los llamaban tambin Capac Ap . Dependan directamente del inca
y reciban las rdenes por intermedio del consejo imperial.

Los tucuy ricoc o tucuyricuc eran funcionarios que recorran secretamente el

imperio para observar el comportamiento de las autoridades e informaban
directamente al inca.

Los tucuyricuc (los que todo lo ven) eran gente de la nobleza imperial.
Podran asimilarse al actual servicio de inteligencia nacional. Y tambin, en cierta
forma el defensor del pueblo.

Los curacas: gobernaban los ayllus o grupos de ayllus, por ello tambin se les
denominaba (Aylluca.)

Existan otros funcionarios que reciban el nombre genrico de camayoc . As los

quipu camayoc Eran especialistas en manipular los quipus o quipus (manojos de
cordones que se empleaban para llevar la contabilidad).

Una familia tena como jefe al purec.

Los pisca camayoc eran los jefes de 5 familias.

Los chunca camayoc eran jefes de 10 familias.

Los pachaca camayoc de 100 familias y as sucesivamente hasta

Los hunos camayoc de 10000 familias.

Los chasquis constituan el correo ultra rpido para esa poca. Estaban
encargados de llevar las rdenes, informaciones o encargos de un lugar a otro,
mediante un sistema de relevos. El jefe de ellos se llamaba atun chasquis.

Las modalidades clsicas de trabajo eran la mita, la minka, y el ayni.

La educacin fue un privilegio de la nobleza imperial. Los nios nobles concurran a

los yachayhuasi o escuelas que funcionaban en cusco, el maestro que enseaba
en los yachayhuasi era el amauta.
La obediencia no estaba basada en prohibiciones si no en el ejemplo de los mayores
o superiores. Se les inculcaban los principios ticos: ama kella (no seas perezoso)
ama suha (no seas ladrn) ama llulla (no seas mentiroso). Estas normas deberan
ser mantenidas en la administracin pblica de todos los tiempos.

Finalmente, llamaban viejos dormidos a los ancianos que ya no trabajaban que

equivaldra a nuestros actuales jubilados.

LA CONTABILIDAD EN LOS TIEMPOS INCAICOS

Las diversas actividades incaicas obligaban a tener un registro de sus actividades

diarias, por eso adoptaron un sistema contable que data de historia entre los
primeros pueblos avanzados de los andes: los Quipus.

LOS QUIPUS.- Fue un sistema nemotcnico de cuerdas de lana o algodn y nudos

de uno o varios colores desarrollado en los Andes. Si bien se sabe que fue usado
como un sistema de contabilidad por los funcionarios del Imperio Inca, se estudia
su posible uso como una forma de escritura, a partir de la teora del Ingeniero
William Burns Glynn.

Los utilizaban los quipu kamayoc (khipu kamayuq), que eran los sabios del imperio
incaico. Se han hallado quipus en Caral, la ciudad ms antigua de Amrica, como
tambin en los centros de la cultura Wari.

La profesin de Quipucamayoc se transmita de padres a hijos para mantener y

mejorar el mtodo milenario de administracin

ESTRUCTURA DE UN QUIPU.- El Quipu consta de una cuerda principal, sin nudos,

de la cual penden otras generalmente anudadas y de diversos hermosos colores,
formas y tamaos, los colores se identifican como productos y los nudos la cantidad
-llamadas cuerdas colgantes-. Puede haber cuerdas sin nudos, como tambin
cuerdas que no se desprenden de la principal sino de la secundaria (cuerdas
secundarias). Los especialistas contemporneos piensan que los colores y quiz la
forma de trenzado de las cuerdas indican los objetos, mientras que los nudos
haran referencia a las cantidades, incluyendo el nmero cero.

"Entre los quipus conocidos hay una gran variedad de tamao y complejidad, pues
van desde los muy simples hasta los que tienen ms de mil cuerdas" (Franklin
Pease Garca Yrigoyen).

USOS DE UN QUIPU: FUE UN TIPO DE ESCRITURA

Se sabe de su uso contable, registro (censos, cosechas) y se investiga sobre su

utilidad como sistema de representacin lingstica y de memoria (historia,
canciones y poemas).como tambin para contar su ganado.

Su uso como sistema de numeracin es la forma ms conocida. En este caso, las

cuerdas secundarias representan, cada una, un nmero. Los nudos van indicando
las cifras segn su orden: las unidades se hallan a mayor distancia del cordel
principal. Pablo Macera dice que el quipu era el elemento matriz de la cultura inca y
que el control poltico se debi en parte a que a travs de ellos podan llevar un
clculo de los pueblos que controlaban. Para el conteo, tambin se apoyaban en el
uso de la yupana o baco inca, del cual se conoce su existencia por los cronistas,
pero no su manejo especfico, aunque hoy en da se ha adaptado como instrumento
pedaggico, para enseanza de las matemticas en proyectos interculturales, en
Per, Bolivia, y Ecuador.

Es de recordar al respecto que en los Andes no se conoca la escritura con

caracteres sobre una superficie, tal y como se entiende en occidente, pero los
quipus parecen haber sido una eficaz herramienta nemotcnica en las labores
administrativas de la civilizacin Inca y que podran haber servido para recordar
hechos acontecidos.

Se postula que eran un sistema equivalente a la escritura pues es posible lograr

ms de 8 millones de combinaciones gracias a la diversidad de colores de cuerdas,
distancia entre cuerdas, posiciones y tipo de los nudos posibles. Hay algunos
pueblos andinos alejados que mencionan tener "escritos" en los quipus de su
localidad.

William Burns Glynn plantea que los quipus eran libros con una escritura
alfanumrica donde los nmeros simbolizados en cada nudo representan una
consonante de la lengua quechua y, a su vez, tienen una equivalencia con los
dibujos geomtricos utilizados en cenefas textiles y en la alfarera, con lo cual ellos
tambin se convierten en textos de escritura incaica.

El 12 de agosto del 2005, la revista Science incluye el reportaje "Khipu Accounting

in Ancient Peru" ("Contabilidad con Quipu en el antiguo Per") de Gary Urton y
Carrie J. Brenzine segn el cual por primera vez se hubiera descifrado un elemento
no numrico en un quipu: un topnimo para el pueblo de Puruchuco al inicio del
mismo, constante de tres nudos ctuples.

LOS QUIPUCAMAYOC eran Los encargados de llevar la contabilidad, eran los

expertos en el manejo de los quipus.

Personas especializadas en el manejo de informacin en base a los quipus. Es

sabido que slo los funcionarios estatales conocan el uso de los quipus. stos eran
llamados "khipu kamayuq" (en quechua responsable del quipu, plural: khipu
kamayuqkuna). stos eran apoyados por los qullqakamayuqkuna, que ordenaban
los almacenes o tambos. Generalmente el khipu kamayuq era un varn anciano,
mientras que laqullqa kamayuqkuna era una anciana, y ambos posiblemente haban
sido pareja de ms jvenes.

Los quipus fueron conocidos por los cronistas, quienes hablaron detenidamente de
ellos y emplearon la informacin que contenan, interpretada y proporcionada por
los khipu kamayuqkuna, especializados en su manejo: "Son quipos unos
memoriales o registros hechos de ramales, en que diversos udos y diversas
colores significan diversas cosas. Es increble lo que en este modo alcanzaron,
porque cuanto los libros pueden decir de historias, y leyes, y ceremonias y cuentas
de negocios, todo eso suplen los quipos tan puntualmente, que admiran". "Historia
natural y moral de Indias". Jos Acosta.

EL TRIBUTO EN EL INCANATO
El tributo incaico consisti en la entrega de trabajo para poder hacer producir las
tierras del Inca y las del sol, para cuidar al ganado, construir puentes, carreteras,
palacios o para cuidar pasto.

Fue un trabajo que solamente realizaban los varones de 18 a 50 aos de edad, y se

le llamaba mita, es decir trabajo por turno y tena las caractersticas de
obligatoriedad (Todo Runasimi apto deba hacerlo), equidad (Cada persona
trabajaba depende a su capacidad, edad y fuerzas), alternabilidad (no siempre
tributaban las mismas tareas). De esta manera el Imperio de los Incas siempre
tuvo personas trabajando a su servicio.

El Inca dispona permanentemente de la fuerza de su trabajo, tanto para la

explotacin de las tierras estatales y del culto como para la prestacin de servicios
en el ejrcito, las obras pblicas, la elaboracin artesanal y el cuidado de las salinas
o de los rebaos estatales. En este trabajo permanente consista el tributo del
campesino andino, y para organizarlo se impuso el sistema de la divisin por
edades para todos los individuos, de acuerdo con la capacidad de trabajo de cada
uno de ellos y la divisin decimal de los cabezas de familia. Los adultos de entre 25
y 50 aos

SEGUN LA CRONICA DE PIEDRA CIEZA DE LEON "EL SEORIO DE LOS INCAS"

No consentan que ninguno fuese haragn y anduviese hurtando el trabajo de otros,

sino a todos mandaban a trabajar. As, cada seor, en algunos das, iba a su chacra
y tomaba el arado en las y aderezaba la tierra, trabajando en otras cosas. Y aun los
mismos incas lo hacan, puesto que era por dar un buen ejemplo de s, porque se
haba que tener por entendido que no tena que haber ninguno tan rico que por
serlo quisiese bladonar y afrentar al pobre; con su orden no haba ninguno que lo
fuese en todo la tierra, porque, teniendo salud, trabajaba y no le faltaba, y estando
sin ella, de sus depsitos le provean lo necesario.

Todas las crnicas sealan el asombro espaol ante la inmensa cantidad de

depsitos atestados de bienes y dispuestos en todo el territorio.

Estos bienes en poder del Estado eran la riqueza ms preciada pues significaba que
se dispona de una serie de ventajas siendo la principal el control de la reciprocidad,
clave de todo el sistema andino, que permiti mantener el engranaje del rgimen.
De no poseer grandes cantidades de bienes acumulados no poda el Estado hacer
frente a las exigencias administrativas ni a las constantes "donaciones" que la
reciprocidad exiga.

2.-EN LA EPOCA DE LA CONQUISTA

Se trat de organizar una maquinaria administrativa inspirada en la metrpoli

espaola, pero adecundola a la realidad existente en el fenecido imperio incaico.

Es necesario hacer mencin que la conquista del Per no significo la destruccin y

desaparicin del ayllu incaico. Esta agrupacin de familias como unidades de
produccin fueron puestas al servicio de las nuevas instituciones (repartimientos,
encomiendas, obrajes, mitas), introducidas por los espaoles.

La organizacin social se basaba en criterios de riqueza econmica (clases sociales)

y de raza (castas). Aparentemente existan solo 2 grupos separados: espaoles e
indios, sin embargo, estaban tambin los esclavos negros y los grupos producto de
la combinacin racial entre indios, negros y blancos. En este sentido, los grupos
sociales existentes durante el periodo de la conquista eran: la nobleza, la clase
media, el pueblo, los indios y los negros.

La nobleza: la integraban todos aquellos espaoles y aun criollos poseedores de

ltimos mobiliarios. Este tipo selecto, a su vez, estaba formando por tres
agrupaciones: los descubridores y conquistadores; los miembros y funcionarios
administrativos (condes, duques o marqueses); y los ricos industriales. En la
nobleza tambin se consideraba el clero, por sus privilegios riqueza y por su
organizacin corporativa.

La clase media: estaba formada por los espaoles y criollos carentes de ttulo de
nobleza pero poseedores de alguna fortuna. Se inclua aqu a quienes tenan
profesiones liberales, tal como los abogados y mdicos, aunque fuesen mestizos.

El pueblo: estaban integrados por aquellos que se dedicaban a las labores como
obreros, pequeas actividades comerciales y artesanales.

Los indios: formada por la poblacin indgena eran la mano de obra mayoritaria,
trabajaban para el espaol y deban pagar impuestos y tributos para el rey.

Los negros: eran en su mayora esclavos para servir en casas seoriales o en las
asciendas y encomiendas costeas.

Debemos destacar que el jefe supremo del estado, en la poca colonial era el rey,
quien tena su sede en la metrpoli de Espaa. Contaba con el asesoramiento y
apoyo de la casa de contratacin y del consejo de indias. Esta ltima era superior
en alcance y jerarqua a la de los virreyes. En el gobierno del virreinato del Per
participaron las siguientes autoridades e instituciones pblicas

El virrey: mxima autoridad del virreinato. Era el representante directo del rey de
Espaa. en su persona se centralizaban funciones polticas ( jefe del gobierno),
militares ( jefe del ejrcito y navales ) , judiciales ( presidente de la real audiencia )
, econmicas ( recaudaba los impuestos y hacia cumplir la poltica econmica y
colonial ), y religioso( por derecho del regio patronato intervena en el
nombramiento de las autoridades eclesisticas) .

Al trmino de su mandato deba dar cuenta de sus actos en el juicio de residencia

, en una memoria escrita, que luego se ventilaba en el consejo de indias

La Real Audiencia: Las audiencias representaban, bsicamente a tribunales de

administracin de justicia. Sus integrantes eran denominados oidores. en casos
especiales llegaron tambin a ejercer funciones de gobierno. sus fallos podan
apelarse ante el consejo de indias (Espaa). Entre sus atribuciones ms
importantes tenemos : ventilar los juicios a los corregidores ; velar por el buen
tratamiento de los indios ; conocer las faltas de los alcaldes ordinarios y de los
decretos y autos dados por los virreyes; ejercer el gobierno general de la colonia en
caso de ausencia o muerte del virrey o gobernador .
Los Cabildos: llamados tambin ayuntamientos, encargados de velar por el mejor
gobierno de las ciudades. Era presidido por el alcalde e integrado por los regidores,
nombrados por un periodo de 2 aos

Los Corregidores: tenan a su cargo un corregimiento (actuales provincias),

tenan facultades administrativas, polticas y judiciales, y en el control de los
impuestos. Su misin fundamental era proteger a los indios, estimular las buenas
costumbres, evitar el abuso de los espaoles en comendadores contra los
aborgenes.

Las Intendencias: fueron organismos administrativos que remplazaron a los

corregimientos, en vista de los abusos que los funcionarios corregidores haban
cometido y como una consecuencia fundamental de la revolucin de Tpac Amaru
II. tenan atribuciones de orden judicial, administrativo y aun militar. En esta
forma, en el siglo XVIII, el virreinato peruano concentraba las intendencias de lima,
Trujillo, Arequipa, Tarma. cusco, huamanga, Huancavelica y puno.

Las autoridades del gobierno espaol creyeron conveniente seguir contando con los
servicios de los antiguos dirigentes incas a nivel de pueblos y de ayllus, para de
esta forma asegurarse el control de la masa aborigen. A estos lo denominaron
cacique (llamado curaca). El cacique gobernaba a nivel de una comarca o regin y
dependa del corregidor. El varayoc, en cambio fue el alcalde de pueblos de indios
que supo conservar por su tradicin, costumbre raza e idioma.

De otro lado, tambin existan ciertas dependencias oficiales con funciones

especficas como:

El Tribunal del Consulado para los asuntos comerciales; y

El Tribunal Mayor de Cuentas que subsisti en la republica hasta 1971;

igualmente, el resguardo, los recaudadores de impuestos y la casa de moneda la
cual existe todava.

En el ao 1575, el Virrey Toledo, instituyo un cuerpo judicial especial denominado

Protector general de Naturales, cuya misin era atender en primera instancia
los reclamos o quejas de los naturales del pas frente a cualquier abuso que
cometieran contra ellos. Algo semejante al actual defensor del pueblo, pero su
eficacia fue casi nula.

El personal administrativo reciba el nombre gentico de Empleados de la Real

Hacienda, segn afirma Virgilio Roel, algunos cargos pblicos importantes eran
provistos en la Pblica Subasta.

Los principales impuestos coloniales fueron:

QUINTO REAL: el20% de la produccin minera le perteneca al rey, durante el

siglo XVIII el quinto se rebaj al 10% para fomentar la legalizacin de la produccin
de plata.

ALMOJARIFAZGO: fue impuesto por el gobernador Lope Garca de Castro, era un

derecho de aduana, se aplic a las exportaciones e importaciones de bienes.

ALCABALA: gravaba todas las transacciones de bienes (sin perjuicio del

almojarifazgo), es comparado con el impuesto general a las ventas. El vendedor
estaba obligado a pagarlo, se exceptuaban instrumentos de culto, medicinas, el
pan, etc.

ANNATA: impuesto aplicado a las rentas generadas por ocupar cargos de diversa
ndole, se calculaba en funcin de las ganancias obtenidas en un ao.

TRIBUTO: pagado por los indios de manera comunal, los nativos tenan esa
obligacin en su condicin de vasallos. Francisco de Toledo fue quien regulariz el
cobro de tributo.

DIEZMO: fue instalado pro los Reyes Catlicos, consista en que el 10% de la
produccin de la tierra o beneficio se dedique a la Iglesia Catlica, la cobranza de
los diezmos se arrendaban al mejor postor.

BULA DE LA SANTA CRUZADA: fue impuesta en Amrica por pedido de Gregorio

VIII, era pagado por las principales ciudades del virreinato.

COBOS: impuesto que se cobraba de todas las barras fundidas en la casa de

quintos, oscil entre el 1 y 1.5%.

DERRAMA: contribuciones que daban a la corona los sbditos cuando aquella se

encontraba en guerra.

Otros impuestos fueron: pontazgo, sisa, mesada, estancos, venta de oficio,

mesada, vias, servicios y millones.

LA INDEPENDENCIA

"Las colonias inglesas de Amrica, dirigidas por protestantes, enemigos de la

jerarqua eclesistica y secular, fueron, al emanciparse, a la unidad poltica, o sea a
los Estados Unidos. En cambio, las colonias espaolas de Amrica, gobernadas
directamente por la monarqua e imbuidas durante siglos en los principios poltico-
religiosos de ella, se sumieron en la dispersin, o sea formaron los Estados
desunidos".

Y es que esta misma forma de gobierno hizo que se formen bastos ncleos de
poblacin, con hondos intereses y poderosas fuerzas colectivas en el gran territorio
colonial.

Este aislamiento, entre s, de las colonias espaolas-americanas se debi a factores

como:

- La misma amplitud y extensin de las colonias.

- Las altas cordilleras, los esparcidos desiertos y la inmensa selva como

barreras y obstculos que dificultan las comunicaciones.

- Las colonias espaola-americanas, en el siglo XIX, casi no comerciaron entre

s, cada uno de ellos export sus materias primas y dependi del extranjero para
obtener capitales y artculos manufacturados. Ellos fue, sin duda, otro factor
favorable a su aislamiento.
La Repblica, que empez en el Per como reaccin contra el monarquismo de un
argentino, San Martn, hubo de estar en manos de un colombiano, Bolvar, al
finalizar la guerra.

El Per que haba sido el pas ms prominente de Amrica del Sur antes de la
llegada de los espaoles tuvo en el siglo XIX, el ms infortunado de su maravillosa
historia. El precio de la intervencin colombiana en la guerra de la independencia
fue la separacin del Alto Per, la prdida de Guayaquil, la guerra de 1829 que, a
su vez, signific el primer contraste militar y amenaza sobre Tumbes, Jan y
Maynas. Como consecuencia de ello, el Per entr en constantes rozamientos con el
Alto Per, convertido en Bolivia. Slo despus de 1842, se liber la secuela de
dificultades derivadas de la guerra emancipadora. Con esto no se pretende negar u
opacar, el valor o la importancia de todos los que prominentes o humildes, en el
campo o en la ciudad, en salones, cuarteles, aulas, plazas o mazmorras, lucharon
por la independencia peruana desde el siglo XVIII. Lista heroica que ya en 1780 y
en 1805, varios aos antes que otras partes de Amrica, es escrita con sangre.

Se trata nicamente de sealar el rumbo general de los acontecimientos, muchas

veces impermeable a la accin de los individuos.

LA POLITICA ECONOMICA DESPUES DE LA INDEPENDENCIA

En los aos previos algunos investigadores han aportado ideas valiosas acerca de la
poltica aplicada por el Estado peruano en sus primeros decenios. Alfonso Quiroz
postul, por ejemplo, que esta perjudic el desenvolvimiento econmico, al
desproteger al sector minero, que haba sido el eje del modelo econmico colonial,
as como al destruir el sistema de crdito, tanto pblico como privado, heredado de
la poca virreinal.25 Paul Gootenberg estudi los esfuerzos del Estado peruano por
recomponer a partir de 1821 unas finanzas que le permitieran sobrevivir como
nacin libre y soberana. Las medidas de emergencia que debi tomar entonces,
terminaron, empero, condicionando el desarrollo posterior. Venta de privilegios, de
descuentos en los derechos de aduana y de un acceso privilegiado a los negocios
del Estado, como por ejemplo la recaudacin de impuestos, crearon un tramado de
relaciones ambiguas entre la elite del pas y las finanzas pblicas nada auspicioso
para el progreso econmico y social.26 La poltica de comercio exterior se volvi
imprevisible y con tendencia al proteccionismo hasta mediados del siglo.27 Pero un
proteccionismo estril, porque la avalancha inicial de importaciones y el
contrabando terminaron hundiendo la industria textil representada por los arcaicos
obrajes.

Sus trabajos criticaron los enfoques anteriores, que interpretaron la independencia

como un simple hecho poltico, que en el terreno de lo econmico no hizo ms que
facilitar la transicin de una dominacin colonial formal ya decadente, a una
dominacin neocolonial (el imperialismo informal de Gallagher y Robinson) pujante
y renovadora. La Independencia, para estos enfoques, haba significado para el
Per, dejar de ser una colonia espaola para convertirse en una neocolonia
britnica. Desmembrarse de una metrpoli atrasada y segundona, para pasar a
servir a una ms adelantada y poderosa, poda todava parecer un buen negocio,
pero no ayudaba a forjar un desarrollo nacional.29 Segn Quiroz y Gootenberg la
Independencia s trajo cambios econmicos importantes. El nuevo Estado
independiente plante otras prioridades en materia de fomento econmico,
introdujo otras prcticas e instituciones y el mismo hecho de ser una nacin con
gobierno, leyes y moneda propios permitira al pas replantear sus relaciones
econmicas con el resto del mundo.

El estancamiento econmico que signific la revolucin de Independencia en la

primera mitad del siglo XIX, el pas continu el proceso de recuperacin
demogrfica iniciado en la poca colonial tarda. La notable diferencia entre las
tasas de incremento anual entre los perodos 1791-1827 y 1827-1876 debe
tomarse, ciertamente, como solo referencial, dada la fragilidad de las cifras (sobre
todo la del censo de 1827), pero en cualquier caso estara expresando el efecto
de la prolongada guerra de independencia. La tasa de incremento anual de 1.18 por
ciento entre 1827-1876 puede considerarse alta en el contexto de una economa
preindustrial y con solamente un pequeo flujo inmigratorio (representado
principalmente por el de los cooles chinos, que vinieron a reemplazar a los
antiguos esclavos africanos).

30 Ver Gootenberg 1989, en el que discute la tesis de la transicin suave de una

situacin colonial a una neocolonial, con ocasin de la independencia.

EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN LA EPOCA REPUBLICANA

En armona con la clasificacin de los estados segn la forma como desarrollan sus
actividades y tratan de cumplir con sus fines esenciales, vale decir, de lograr el
bienestar de la colectividad, el proceso histrico de la poca republicana, en lo que
a la administracin se refieren, podemos presentarlo en la siguiente forma:

Estado gendarme o polica 1821-1895.

Presenta la etapa ms simple de accin estatal. De carcter individualista y liberal:

en la cual la autoridad gubernativa se limitaba a cuidar orden pblico, sin
intervencin alguna en los problemas econmicos, sociales, culturales y sanitarios
de la colectividad.

En este periodo, sin embargo, se destacan dos grandes instrumentos

administrativos; las reformas de San Martin y Bolvar, al iniciarse la repblica y las
reformas de Castilla a mediados del siglo XIX.

El proceso histrico de la administracin estatal de la Republica se inicia con la

proclamacin de la Independencia por el generalsimo Don Jos de San Martin,
protector del Per.

En efecto el 08 de octubre de 1821, se expidi el estatuto provisional, en lo cual se

estableci tres ministerios: Guerra y Marina a cargo de Bernardo Monteagudo
(Argentina); gobierno y hacienda con Juan Garca del Rio (Colombiano), y
relaciones exteriores con Hiplito Unanue (Peruano). Don Jos de la Riva Agero,
fue nombrado presidente (Prefecto) del nuevo departamento de Lima.

En su corta administracin, San Martin efectu varias obras importantes, con las
que puso el cimiento de la Organizacin Nacional del Per. Creo la alta cmara de
justica, antecesora de la Corete Suprema, y sostuvo la independencia del Poder
Judicial de las funciones polticas del Poder Ejecutivo. Organizo la hacienda pblica
y el tribunal de Comercio. Estableci la libertad de imprenta, etc.
Respecto a la Administracin Publica, el estatuto San Martiano, tiende a reformarla
en cierta medida, aunque conservando las instituciones ms importantes y la
legislacin colonial, y respetando la permanencia del personal civil, siempre que no
estuviera en oposicin en la independencia del pas.

Cabe relevar el propsito integracionista de nuestro primer gobierno independiente

y que ratifica con lo dispuesto en el artculo 1 del mencionado estatuto provisional,
declarando que son ciudadanos del Per, los que hayan nacido o nacieron en
cualquiera de los estados Americanos que hubiesen jurado la independencia de
Espaa

El libertador Simn Bolvar posteriormente planteo tambin la tesis de la unificacin

hispano americana.

Lamentablemente este hermoso postulado panamericana es muy difcil aplicar en

las actuales circunstancias y por razones obvias ojala se pueda hacerse realidad a
corto o mediano plazo.

DERECHO ADMINISTRATIVO

CONCEPTO.- El Derecho Administrativo es una rama del Derecho Pblico Interno

(ste es pblico porque no existe lucro, e interno porque es diferente del
internacional) y est compuesto por normas jurdicas que regulan la actividad
administrativa del Poder Ejecutivo y la actividad materialmente administrativa del
Poder Ejecutivo, el Poder Legislativo y de los entes pblicos no estatales.
Maurice Hauriou; dice que el derecho administrativo es la rama del derecho
pblico que regula:
- La organizacin de la empresa de la administracin pblica y de las diversas
personas administrativas en las cuales ha encarnado.
- Los poderes y los derechos que poseen estas personas administrativas para
manejar los servicios pblicos
- El ejercicio de estos poderes y derechos por la prerrogativa especial por el
procedimiento de accin de oficio y las consecuencias contenciosas que se
siguen.

Otros autores de derecho administrativo dicen que: es el conjunto de normas

que regulan las relaciones del estado con los particulares".

Otros autores dicen que el derecho administrativo "es el derecho regulador de la

actividad del estado para el cumplimiento de sus fines.
Se confunde el derecho pblico en todas sus ramas con el derecho administrativo
ya que la actividad que el estado desarrolla para el cumplimiento de sus fines por el
contenido de todas las funciones del mismo estado.
Gabino Fraga define al derecho administrativo diciendo que incluye el rgimen de
organizacin y funcionamiento del poder ejecutivo por lo tanto comprende las
normas que regulan la actividad de dicho poder que se realiza en forma de funcin
administrativa, de esta manera no se debilita la distincin entre el punto de vista
formal y del material de la funcin administrativa
Rafael Entrena Cuesta. Considera que el derecho administrativo es el conjunto
de normas de Derecho Pblico Interno que regula la organizacin y actividad de la
administracin pblica.

Pedro Patrn Faura. El administrativo es la rama del derecho pblico interno que
trata de la administracin y manejo de los servicios pblicos en base a
determinadas normas legales.

Rafael Bielsa. Es el conjunto de leyes y principios de Derecho Pblico interno de la

administracin pblica como generadora de los servicios pblicos; as como el
poder controlador y jurisdiccional de la administracin y la regulacin de las
relaciones Inter-orgnicas y de las entidades administrativas son los administrados.

MBITO DE APLICACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Segn Pedro Patrn Faura y Pedro Patrn Bedoya

La administracin se aplica a los problemas de planificacin, organizacin

administracin de personal, direccin, coordinacin, informacin, presupuesto y las
relaciones del ejecutivo con el pblico y con el poder legislativo y con el poder
judicial. Constituye, pues, la temtica del derecho administrativo, conforme
veremos a continuacin.

El Derecho administrativo se aplica como regla general en nuestro ordenamiento a

las relaciones jurdicas en que interviene al menos una de ellas. La aplicabilidad del
Derecho administrativo se ajusta a una parte de la organizacin y de la actividad
materialmente administrativa se rige instrumentalmente por normas de Derecho
privado.

CARACTERSTICAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Segn Pedro Patrn Faura las caractersticas son:

1. Tiene Carcter Pblico.- Porque es una relacin reciproca del Estado con la
Colectividad a la que debe servir

2. Es fundamentalmente Dinmico.- Est en constante accin normativa y

operativa, siempre est en constante evolucin y perfeccionamiento

3. Tiene un Contenido Esencialmente Humanista.- porque toda su accin y

desarrollo emana de los seres humanos de los funcionarios y servidores
actan en atencin a su potestad reglada y discrecional.

Otros autores sealan tambin que se caracteriza por ser:

1. Contralor: porque existen rganos que slo tienen funciones de control,
 2. Comn: Es un derecho que, al igual que el derecho civil, es comn a todas las
actividades (municipales, tributarias, etc.) y sus principios son aplicables a
todas esas materias.

3. Autnomo: Es una rama autnoma del Derecho, tiene sus propios principios
generales, se autoabastece; es decir es un sistema jurdico autnomo paralelo
al derecho privado.

4. Local: Es un derecho de naturaleza local porque tiene que ver con la

organizacin poltica; es decir que habr un derecho administrativo provincial y
un derecho administrativo nacional.

AUTONOMA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

La administracin tiene prerrogativas de las que no disponen las personas
privadas.

En caso de conflicto con los administradores, la administracin puede

resolver, sin perjuicio de que los primeros puedan recurrir ulteriormente a la
instancia judicial.

La administracin tiene obligaciones que no corresponden a los particulares,

as en ciertos casos, tiene la obligacin de crear un servicio pblico, hacerlo
funcionar de manera continua y regular, respetando la igualdad de los usuarios
en la prestacin de tales servicios.

OBJETO DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Normar la organizacin y funcionamiento administrativo estatal, en rea de su

competencia

Difundir doctrina del Derecho administrativo a fin de facilitar un mejor servicio a

la nacin

Mejorar los procedimientos administrativos para eficiente cumplimiento de

funciones

Engrandecimiento de la imagen de la Administracin Pblica

FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

La palabra Fuente se deriva del vocablo latino "Fons Fontis", y ste a su vez el
verbo "fundo, fundare" que significa crear, producir o derramar.
El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola define al vocablo fuente
como Principio, origen o causa de alguna cosa.
Aplicando dicha definicin al mbito jurdico, podemos afirmar que fuente es
aquello de donde brota o surge el derecho.
Respecto a este tema, Peniche Bolio seala que Fuente de derecho ser todo
aquello que produce derecho

En cambio, para Miguel Reale las fuentes del derecho son los procesos o medios
en virtud de los cuales las normas jurdicas se positivizan con fuerza legtima
obligatoria, esto es, con vigencia y eficacia en el contexto de una estructura
normativa.

Hay autores como Aftalin que sealan que al emplearse el vocablo fuentes, se
esta manejando una expresin equvoca que impide apreciar el alcance de la
expresin fuentes del derecho, debido a que por un lado se puede hablar del
origen o causa de algo, pero por otro lado, de su exteriorizacin o manifestacin.

Respecto a esto el Dr. Javier Romo Michaud seala que el vocablo fuente tiene
una esencia anfibolgica, debido a la multiplicidad de interpretaciones que podemos
darle, sin embargo sera pertinente generar una distincin entre la expresin
entendida como explicacin de las formas de crear derecho, y por otra parte como
una perspectiva histrica de la progresin evolutiva de un sistema jurdico.
En este entendido, habra que acotar la expresin fuentes del derecho y limitarla a
todos aquellos elementos tericos, histricos y ticos susceptibles de interferencia
en la generacin de normas jurdicas.

Concepto de Fuente. - Estn constituidas por las ideas, razones o causas

generadoras de normas jurdicas.

Son fuentes del derecho administrativo; todos aquellos hechos, actos, factores
o circunstancias que influyen en la produccin y aplicacin de las normas jurdicas
administrativas.
Miguel Acosta Romero, dice que, las fuentes son: la Constitucin, las leyes,
tratados internacionales, usos y costumbres, las ideas poltico-sociales de los
gobernantes, hechos sociales que engendran normas del derecho administrativo,
reglamentos administrativos, locales y municipales, las circulares, jurisprudencia,
principios generales del derecho administrativo, doctrina, convenios y el derecho
comn.
Pedro Patron Faura-Pedro Patron Bedoya manifiestan: Fuentes. En trminos
generales se signa as al conjunto de conocimientos escritos que el Derecho
Administrativo ha empleado para surgir y desarrollarse.1

CLASIFICACIN DE LAS FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Las fuentes del derecho administrativos son: desde el punto de vista de los juristas
Dr. Gustavo Bacacorso y el Dr. Pedro Patrn Faura.

1
PATRONFAURA, Pedro-PATRON BEDOYA, Pedro. Derecho Administrativo y Administracin Pblica en el Per. 6 edicin.
Ob. Cit., pg. 29
El maestro GUSTAVO BACACORZO, quien precisa: Nosotros distinguiremos con
la mayor claridad posible las dos grandes variantes vlidas para considerar el
Derecho, sea en su emanacin de la sociedad (fuentes reales o sociolgicas) o sus
propias objetivaciones o expresiones formales (fuentes formales).2

Fuentes Reales o Sociolgicas.- Son aquellas maneras de ser de la sociedad,

condicionadas o generadas por las circunstancias de la vida real y son:

1. Grupos de Poder.- Son rganos individuales o ms comnmente colectivos

que tienen posibilidad actuante de decisin. Puede no estar en el gobierno,
pero tienen gran influencia en las altas esferas pblicas para obtener ms
beneficios a su favor o conservar la posicin ya obtenida.

2. Grupos de Presin.- rganos colectivos, recientemente individuales que

pugnan por desplazar a los grupos de poder y a quienes lo conforman. La
intencin puede ser doble.

3. La Costumbre.- Tiene gran importancia en el campo jurdico en general, de

tal modo que ha llegado, a adquirir la categora jurdica; tambin se le
denomina como derecho consuetudinario y que cuenta con 2 elementos:

- material.- Constituido por los actos constantes y duraderos que se

llevan a cabo uniforme o casi uniformemente.

- Psicolgico.- Se realizan dichos actos en la creencia de su legitimidad

que se trata positivamente de un derecho la persona que hace uso de la
costumbre est convencido que es su derecho y los dems respetan
creyendo a su vez que es un deber jurdico obrar de ese modo

La corrupcin es una costumbre que tiene el primer elemento (material) pero

carece del segundo (psicolgico), sea consciente o inconsciente practicado.
Es la costumbre antijurdica o ilegal que no puede convalidar por prolongado
que sea su ejercicio. Es necesario distinguir entre costumbre y uso que es
una costumbre de circunstancia, restringido a una poca cronolgica, a una
regin, una institucin, etc.

4. El Estado de Necesidad.- Tiene especial importancia ene l derecho penal y

en el administrativo, mas esa importancia se da espordicamente esta figura
no es sino el encontrarse ante una situacin grave que obliga a la adopcin
inmediata de decisin, pues la prdida de tiempo lo torna irreversible, o si no
lo agrava ms la conducta seguida queda legalmente exenta de
responsabilidad, aunque se lesionen bienes y derechos.

El funcionario o trabajador, el simple administrador puede, debe actuar

en la medida de sus posibilidades, para atenuar las consecuencias de dicho
estado de necesidad, pero tal actuacin debe estar circunstancia a las tareas
directas e indispensable dando cuenta a la superioridad tan pronto como sea
posible. Existe, un derecho de necesidad, si el bien o inters inmediatas
salvaguardado es superior al que se sacrifica. La administracin.

2
BACACORZO, Gustavo, Derecho Administrativo del Per. Tomo I. Editorial Cuzco. Lima 1992 Pg. 41
FUENTES FORMALES.- Las primeras -sociolgicas o reales-han servido para
condicionar o promover la generacin del derecho, y ste surge a travs de forma:
estrictamente jurdicas, conteniendo comnmente la normatividad y adicionalmente
las denominadas reglas en el derecho objetivo.

Las formales son usualmente consideradas como:

1.- Las principales.- La ley, el reglamento, los principios generales del derecho, el
derecho comparado, la jurisprudencia, los tratados y los contratos

2.- Las accesorias.- El oficio, el aviso, el bando, la circular, la carta, el telegrama,

el cartel, el ceduln, el memorndum, la directiva, la instruccin y la nota verbal,
(pregn), son meras especies accesorias.

El oficio.- Es el escrito identificable, con un solo destinatario, que esta fuera del
rgano u organismos oficiante, dando as cierta oficializacin al contenido del
mismo. El oficio el documento de carcter oficial utilizado por los funcionarios
pblicos que despeaban cargos directivos: direcciones generales, adjuntas,
direcciones sub direcciones y jefaturas (o cargos equivalentes en la administracin
pblica).

El oficio es un documento protocolar, que vincula a los rganos administrativos de

la ms alta jerarqua administrativa

El memorndum.- Es un documento simplificado que lo usan todos los servidores

y funcionarios pblicos, generalmente, que laboran en organismos estatales. Es
funcional, prctico, breve y directo, no protocolar como el oficio; informa asuntos
diversos de realizacin inmediata.

Se hacen en forma resumida, y cuando provienen de autoridad superior tiene

objeto emitir una orden, llamada de atencin, peticin o advertencia, por esto es
fuente menor del derecho administrativo.

La carta.- Es un escrito que se dirige comnmente a una sola persona,

anuncindole alguna noticia. La carta es muy usada en la vida comercial y de ella
deriva principalmente a las empresas del estado. El uso de la carta en la
administracin pblica es relativo. recordemos a la Carta Magna que es un
instrumento jurdico poltico. La carta notarial: carta legalizada por el notario
tiene la finalidad de comunicar o notificar una decisin que tiene o podra tener
implicancia legal. En la administracin pblica, es empleada para comunicar:
renuncias, despidos, incumplimientos o vencimientos de un compromiso que
disponga la ley para prever responsabilidades posteriores. La carta poder: faculta
o autoriza legalmente a otra persona, para que en su nombre pueda ejecutar
actividades administrativas.

Instrucciones: son disposiciones que se dictan para normar ciertas actividades,

son las reglas dadas por los superiores jerrquicos para puntualizar medidas
internas.

Directivas: es un documento tcnico-normativo que orienta las acciones de los

servidores con cargo directivo o sin l frente a una situacin determinada.
La Circular: es un documento de orden interno, por el cual se transmiten
orientaciones, aclaraciones, informacin o interpretacin legal o reglamentaria del
funcionario jerrquicamente superior de los subordinados. Es un instrumento que
no tiene divulgacin amplia, porque circula entre los rganos administrativos
interesados. Tiene un fin restringido.

El cartel: es un documento numerado, fechado, suscrito y sellado. se utiliza con

frecuencia cuando tiene como fin de que se conozca un evento, certamen,
concurso.

El Comunicado: es tambin una especie de acto de administracin, que no podra

modificar ningn acto administrativo. Tienen por fin dar a conocer algo, para su
cumplimiento para que hagan valer sus derechos los administrados. De esta
manera viene a ser la forma de hacer conocer un acontecimiento y que se supone
que debe ser divulgado. Deber cuidarse de no establecer o negar algn derecho
propiamente per se.

Aviso.- contenido escriturado que se difunde por medio de la prensa, tanto hablada
como escrita para obtener amplia divulgacin destinada de un pblico
presuntamente interesado o para tratar de que se informe a alguien cuyo domicilio
se desconoce.

Bando o Pregn.- Son los avisos municipales que se publica en lugares notorios.
Comnmente son de actividad poltica, policial o militar, publicado para hacer
conocer al pueblo o advertirlo de alguna situacin especial.

El telegrama. Son escritos de contenido breve lacnico y exacto, que con urgencia
requiere trasmitir inmediatamente por necesidad de servicio.

DESARROLLO DE LAS FUENTES

LA CONSTITUCIN.- La Carta determina la base y orientacin del derecho

nacional y, a su vez, limita la extensin del mismo. Nada de lo que manda ella
podr dejar de cumplirse, y el Derecho Administrativo ha de desarrollarse dentro de
los preceptos constitucionales, por lo que algunos autores alemanes han
considerado que ste bien a ser el derecho procedimental constitucional.

La locucin Constitucin proviene del latn constitutio, que, a su vez, proviene del
verbo constituere: instituir, fundar. El verbo era de uso corriente. Por el contrario,
su sustantivacin no formaba parte del lenguaje ordinario y fue adquiriendo
progresivamente, en la evolucin de la terminologa jurdica de los romanos, unos
significados tcnicos. Es necesario, por lo tanto, distinguir claramente el verbo y la
utilizacin comn de la constitutio y los significados especiales del sustantivo.
(Giovanni Sartori, Elementos de teora poltica, Alianza Universidad, Madrid, 1992,
p. 13).

El Diccionario de la Lengua Espaola define que la Constitucin: Ley fundamental

de la organizacin de un Estado.
a) Concepto racional normativo.- Concibe la Constitucin como un complejo
normativo establecido de una sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva
y sistemtica se establecen las funciones fundamentales del Estado y se regulan los
rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos. Y, como tal, la
Constitucin es un sistema de normas. Esta idea es la que mayor importancia ha
tenido en la formacin de la Ciencia del Derecho Constitucional.

b) Concepto histrico tradicional.- Surge en su formulacin consciente como

actitud polmica frente al concepto racional, o, dicho de un modo ms preciso,
como ideologa del conservatismo frente al liberalismo. El revolucionario mira al
futuro y cree en la posibilidad de conformarlo; el conservador mira al pasado y
tiende a considerarlo como una orden inmutable. Cuando esta oposicin poltica se
traslada al plano terico, se integra en otra antinomia ya comenzada a producirse
en el seno del siglo XVIII, pero que se hace patente en el primer tercio del siglo
XIX; la oposicin entre razn e historia, entre racionalismo -o naturalismo- e
historicismo. De este modo el substratum intelectual de este tipo de Constitucin
ser el historicismo.

c) Concepto sociolgico.- Es la proyeccin del sociologismo en el campo

constitucional. Entendemos por tal una concepcin cientfica y una actitud mental
que de manera ms o menos intensa y extensa relativiza la poltica, el Derecho y la
cultura a situaciones sociales.

La Constitucin en sentido formal.- Formalizar el orden jurdico fundamental de

la sociedad en un documento serio: Karl Loewenstein comprende todas las reglas
dotadas de la eficacia reconocida por el ordenamiento a las disposiciones
contenidas en la Constitucin a las producidas por las posibles fuentes equiparadas.

La Constitucin en sentido material (tal como fue la politeia en la teora poltica

griega) es el conjunto de principios incorporados por las fuerzas polticas y sociales
en un cierto momento histrico (poder constituyente), son prevalentes en el pas y
sostienen el rgimen poltico vigente (Mortati y Pizzorusso).

LA CONSTITUCIN COMO NORMA JURDICA (LA CONSTITUCIN DENTRO

DEL SISTEMA JURDICO)

Decir que la Constitucin es una norma jurdica, implica que tiene fuerza normativa,
por lo que sus disposiciones tienen eficacia directa. La teora de la Fuerza
Normativa de la Constitucin encuentra su precedente en el principio de la
Supremaca de la Constitucin, por el cual es la norma suprema cuyo contenido
material a todos vincula de modo inmediato.

La Constitucin de este modo, es una norma jurdica que manda hacer o prohbe
hacer, por ello cuando la Constitucin obliga hacer y no se hace, se produce lo que
se llama inconstitucionalidad por omisin, y el hecho de que en una Constitucin
hayan normas que deban desarrollarse, eso no significa que no sea Derecho de la
Constitucin.
La supremaca de la Constitucin implica adems el control de constitucionalidad de
las leyes, pues al ser Norma suprema no es posible que otras de menor rango la
contradigan. Cuando surge una situacin de este tipo, es decir cuando se presentan
incompatibilidades, se aplica el criterio Jerrquico o ley superior: lex. Superior
derogat inferiori

El art. 51 de nuestra Constitucin establece la supremaca constitucional, que por

primera vez aparece en el art. 10 de la Constitucin de 1856: Es nula y sin
efecto cualquier ley en cuanto se oponga a la Constitucin. Son nulos igualmente
los actos de los que usurpen funciones pblicas, y los empleos conferidos sin los
requisitos prescritos por la Constitucin y las leyes

En virtud al dispositivo contenido en el Art. 51, se establece un sistema jerrquico

en el cual la norma de mayor rango es la Constitucin, habindose establecido dos
mecanismos para garantizar su supremaca; el control difuso de las normas a cargo
de todos los jueces del Poder Judicial (Art.. 138); y el control concentrado, a
travs del Tribunal Constitucional mediante la Accin de inconstitucionalidad.
1. Un ttulo inicial que defina los principios constitucionales.
2. Principios fundamentales.
2.1. Dignidad de la persona humana.
2.2. Derechos fundamentales
2.3. Orden democrtico.
2.4. Estado social y democrtico de Derecho.
2.5. Control y transparencia del poder pblico.
2.6. Descentralizacin.
2.7. Economa social de mercado.
2.8. Integracin.
2.9. Supremaca constitucional.
2.10 Vigencia de la Constitucin ante formas de derogacin no prevista
por ella.

PARTES DE LA CONSTITUCION: Tiene dos partes:

a) PARTE DOGMTICA. Parte medular de la constitucin donde estn

constituidos los derechos constitucionales como son:

1.- Las libertades Individuales.

2.- Los derechos Fundamentales.

3.- Las Garantas Constitucionales.

Temas indiscutibles como el derecho a la igualdad entre los hombres, es una parte
imprescindible de la constitucin.

b) PARTE ORGNICA.- Parte operativa de la constitucin del funcionamiento

del orden constitucional, donde se establece:

1.- Como va a funcionar el Estado.

2.-Las Funciones del Estado.

3.- El Rgimen Poltico.

4.- Como se organiza el Poder Constitucional.

LAS FUNCIONES DE LA CONSTITUCIN

c) Proteger a las personas en razn de su dignidad.

d) Garantizar los derechos fundamentales de la persona en libertad.

e) Mantener y defender el Estado constitucional democrtico social de derecho.

f) Limitar el poder poltico de los gobernantes.

g) Organizar el Estado.

h) Crear un sistema jurdico con un sistema de fuentes del derecho coherente y

democrtico.

i) Garantizar jurdicamente la intervencin limitada y responsable del Estado en

la economa.

j) Organizar jurdicamente la defensa y seguridad nacional y las relaciones

internacionales.

k) La insercin del Pas en organismos internacionales y en jurisdicciones

supranacionales.

l) Brindar los servicios pblicos bsicos, para alcanzar niveles bsicos de aten-
cin, sobre todo en reas no atrayentes a la inversin privada.

m) Auto asegurarse su primaca frente a otras fuentes de derecho y la fuerza

normativa de sus mandatos y principios.

El Per tuvo a travs de su historia 17 constituciones polticas, las cuales son las
siguientes:
1812 Constitucin Poltica de la monarqua.
1823 Constitucin Poltica de la Repblica Peruana.
1826 Constitucin Poltica del Per.
1828 Constitucin Poltica de la Repblica Peruana.
1834 Constitucin Poltica de la Repblica Peruana.
1836 Constitucin Poltica de la Confederacin Per Boliviana: constitucin
del estado Sub- Peruano.
1836 Constitucin Poltica de la Confederacin Per Boliviana: Constitucin
del estado Nor- Peruano.
1836 Constitucin Poltica de la Confederacin Per Boliviana: Decreto del 28
de octubre de 1836 (Establecimiento de la Conferencia Per Boliviana).
 1837 Constitucin Poltica de la confederacin Per Boliviana: Ley
Fundamental de la confederacin Per Boliviana.
1839 Constitucin Poltica del Per
1856 Constitucin de la Repblica Peruana.
1860 Constitucin Poltica del Per.
1867 - Constitucin Poltica del Per.
1920 Constitucin Poltica para la Repblica del Per.
1933- Constitucin Poltica del Per.
1979 Constitucin Poltica del Per.
1993 - Constitucin Poltica del Per (Vigente actualmente).

CLASIFICACION DE LA CONSTITUCION

1. CONSTITUCIN POLTICA CODIFICADA / NO CODIFICADA / DISPERSA.

La Constitucin Codificada es aquella formulada sistemtica y ordenadamente
conformando todo un sistema a travs de la ley escrita. Por ejemplo Constitucin
poltica de Francia.
La Constitucin No Codificada no tiene un orden sistemtico, sino ha sido
recogido conforme han sido dictadas o aplicadas las normas.
La Constitucin Dispersa es aquella formulada sin unidad de sistema. Por
ejemplo Reino Unido, Israel.

2. CONSTITUCIN POLTICA ESCRITA / NO ESCRITA O

CONSUETUDINARIA.

La Constitucin Escrita es aquella formulada en un documento por una autoridad

competente. Por ejemplo Constitucin poltica de Italia, de Bolivia.
Constitucin No escrita o Consuetudinaria es aquella que no est ordenada en
un solo texto, diramos que no estn uni-codificadas. Ejemplo de Constitucin no
escrita o consuetudinaria es la Constitucin poltica de Nueva Zelanda, del Reino
Unido.

3. CONSTITUCIN POLTICA GENRICA O SUMARIA / ANALTICA O

DESARROLLADA.

La Constitucin genrica o sumaria solo expone las lneas generales de

organizacin del Estado. Por ejemplo Constitucin poltica EE.UU., Francia 1875.
La Constitucin Analtica o desarrollada incluye Regmenes especiales
(econmicas, sociales, etc.) que llevan a modificarlo constantemente. Por ejemplo
la Constitucin espaola de 1931, la alemana de 1919 (Rep. De Weimar).
4. CONSTITUCIN POLTICA IDEOLGICA / UTILITARIA O PRAGMTICA.

La Constitucin ideolgica establece un sistema poltico determinado sobre la

base de una ideologa. Por ejemplo EE.UU., China, Cuba, las constituciones
latinoamericanas.
La Constitucin utilitaria o pragmtica es neutral en ideologa, regula slo la
forma de gobierno, no los derechos de los ciudadanos. Por ejemplo la Constitucin
alemana de 1871 (Rep. De Weimar), la constitucin de la III Repblica francesa
(1875).

5. CONSTITUCIN POLTICA FORMAL / MATERIAL O REAL.

La Constitucin formal es aquella elaborada de acuerdo a un procedimiento.

La Constitucin es una ley o conjunto de leyes que han sido escritas y redactadas
por voluntad de un legislador. Por tanto, es constitucin como Derecho y en
consecuencia debemos estudiar la Constitucin a travs de la dogmtica jurdica y
quedarn fuera del mbito y del estudio factores polticos, econmicos y sociales.
La constitucin es una ley especial, distinta de las leyes ordinarias por razones
jurdicas. Es redactada por un legislador especial y mediante un procedimiento
especial para su aprobacin y que comporta un grado de solemnidad y seriedad
muy superior al de las leyes ordinarias.
La constitucin es una ley suprema porque establece los rganos o sujetos que
estn facultados para producir normas. Establece la competencia de cada uno de
esos rganos. La constitucin establece la jerarqua de todas las normas que
pueden producirse y quienes pueden producirlas. En consecuencia, todas las
normas jurdicas de un ordenamiento obtendrn su validez en la medida en que
hayan sido producidas como dice la constitucin y por quien dice.
Sin embargo, una constitucin poltica Formal generalmente no refleja la realidad
social.
Lassalle en Qu Es La Constitucin (1872) dice que una constitucin que no se
ajuste a la realidad social del momento y a los poderes fcticos y sociales que
operen en esa sociedad y que no atienda al inmediato pasado del Estado, no puede
ser una constitucin porque pierde su utilidad.
La Constitucin material es aquella que integra la normatividad jurdica y la
normalidad reflejando la realidad.
Tiene origen histrico, evoluciona de acontecimientos sociales. Las concepciones
materiales de la constitucin surgen por el agotamiento de la concepcin formal de
constitucin ya que todo derecho constitucional que no tenga en cuenta las
realidades polticas acaba por carecer de virtualidad explicativa e interpretativa.
La doctrina de la constitucin material supuso la negacin de la constitucin como
norma.

6. CONSTITUCIN POLTICA NORMATIVA / NOMINAL / SEMNTICA.

Es Constitucin Normativa si se cumple en la realidad.
La Constitucin Nominal es aquella que no se cumple lo que establece. Por
ejemplo todas las constituciones de Sudamrica.
La Constitucin Semntica, solo esta en el texto, siempre hay avasallamiento de
los derechos del individuo y desborde de los lmites del poder del Estado.

7. CONSTITUCIN POLTICA RGIDA/ FLEXIBLE/ PTREA.

La Constitucin Flexible es aquella que puede ser reformada a travs de una ley
ordinaria. Permite adaptarla a la realidad aunque lleva al caos jurdico. Constitucin
del Reino Unido.
La Constitucin Rgida es aquella que no puede modificarse mediante procesos
ordinarios o incorporan procesos que dificultan su modificacin. Asegura la
supremaca aunque no permite adaptarla a los cambios, creando con esto tensiones
sociales u jurdicas.
La Constitucin Ptrea es aquella que no se puede reformar. Por ejemplo la
Constitucin italiana es una de ellas. As, no puede cambiar la forma de gobierno
republicano.
La Teora de la rigidez, se fundamenta en el hecho de que para el desarrollo de
todo Estado le es necesario su estabilidad poltica por todo el tiempo de su
existencia y que tal estabilidad no podra ser posible si la organizacin y estructura
del Estado tuviese que variar constantemente. Por consiguiente, para evitar
cualquier inestabilidad estatal la Constitucin deba ser rgida. Las modificaciones, si
ellas eran necesarias deban realizarse en los lapsos largos de tiempo. Por ejemplo
la Constitucin norteamericana es rgida porque no se pueden proponer reformas ni
modificaciones, sino simples enmiendas. La de Argentina que se reforma con la
intervencin de un rgano especial: la Convencin Constituyente.
La Teora de la flexibilidad constitucional dice que la Constitucin no es un
esquema de normas producido por la sola razn o imaginacin, sino que para que
tengan vigencia, debe nutrirse en la existencia material misma de la sociedad,
compulsando las aspiraciones y los modos de vida de los miembros de ella. Y como
todo esto se va modificando a medida del tiempo, no slo por el mero transcurso de
ste, sino por el surgimiento de nuevas condiciones de vida en la colectividad, la
Constitucin tambin tiene que variar. Como ejemplo de flexibilidad constitucional
se cita la Constitucin del Reino Unido, la cual no es un conjunto codificado, sino
que es un conjunto de diversas leyes constitucionales formuladas en distintas
pocas y que para su aprobacin, modificacin o sustitucin, no requieren de
mecanismos ni procedimientos complicados ni prolongados, sino que se puede
lograrlos mediante los procedimientos y mtodos ordinarios correspondientes a una
ley comn. La ley constitucional, de esta manera, es fcilmente modificable o
sustituible.
Sistema Intermedio. Este sistema intermedio ha puesto en prctica un
procedimiento especial para la reforma de la Constitucin que requiere la
declaracin, mediante una ley, de la necesidad de la reforma, para discutir el
contenido de sta, recin en una legislatura posterior. El sistema est legislado en
las Constituciones latinoamericanas.

8. CONSTITUCIN POLTICA ORIGINARIA / DERIVADA.

La Constitucin Originaria nace de una realidad nacional histrica de una nacin.
Ej. EE.UU.
La Constitucin Derivada se basa en otra Constitucin y por lo tanto toman una
realidad ajena. Ej. Constituciones de Sudamrica.

9. CONSTITUCIN POLTICA OTORGADA / PACTADA / PROMULGADA.

Por las formas de otorgar una Constitucin poltica del Estado estas se clasifican en:
Cartas Otorgadas,
Constituciones Impuestas,
Pactos Constitucionales,
Acuerdos Constitucionales.

La Constitucin Otorgada es aquella constitucin en cuya conformacin y

redaccin no participa el pueblo por medio de los ciudadanos ni por medio de sus
representantes, sino que es el rey o el rgano gobernante, generalmente ejecutivo,
quien tiene el derecho de acordar al Estado las formas de organizacin y
conformacin que considere necesarias y convenientes, y concede al pueblo y a los
ciudadanos los derechos y garantas que estime apropiados para ellos y su misma
autoridad.

La Constitucin Impuesta es aquella en la que delegados del pueblo reunidos en

Convenciones, Asambleas Constituyentes o Parlamentos los que discuten y
sancionan una Constitucin poltica del Estado que es impuesta por el pueblo a los
rganos gubernativos, ya sean republicanos o monrquicos. Estos deben
promulgarla y cumplirla obligatoria e ineludiblemente

La Constitucin Pactada nace de un acuerdo entre una autoridad y el pueblo. En

esta forma de conceder las constituciones polticas nadie las otorga en forma
unilateral, ni tampoco las impone (si as fuere seria ilegitima) existe consenso.
Estas constituciones son multilaterales, ya que todo lo que se pacte implica la
voluntad de dos o ms agentes; por lo tanto, son contractuales y se dice que
parten de la Teora Del Pacto Social.
Es nada ms que un Pacto Constitucional o contrato que se celebra entre el rey o
gobernante y el pueblo, por el cual ambas partes contratantes convienen la
organizacin del Estado y del poder pblico, con la especificacin clara de los
derechos y deberes que tienen ambas partes recprocamente, o sea el gobernante
con relacin a los gobernados y los gobernados con relacin a los gobernantes.

La Constitucin acordada nace de una revolucin y que en general se aprueba en

una asamblea que nace del pueblo. En esta clase de constituciones polticas nadie
las otorga en forma unilateral, nadie las impone tampoco existe un contrato o pacto
sino lo que consta es un acuerdo. Son constituciones aprobadas por voluntad de la
soberana popular.
Esta clase Constitucin aparecen con la revolucin norteamericana. Por ejemplo
Constitucin federal en 1787.
 LA LEY

Es la fuente principal del derecho. Podemos definirla como el acto votado por las
Cmaras Legislativas y promulgado por el Presidente de la Repblica, que se
impone al libre albedro de los hombres y de las mujeres, indicndoles lo que debe
ser, en qu forma deben obrar para conseguir una conducta recta. Surge como
producto de un proceso por medio del cual uno o varios rganos del Estado
formulan, llevan a discusin y estudio, 1discuten, aprueban y promulgan
determinadas normas jurdicas de observancia general a las que se les da el
nombre de ley. Dentro de esta fuente estn comprendidas las constituciones, los
tratados intencionales, los Cdigos, las leyes, los decretos y todas las normas
jurdicas escritas, emanadas de autoridad competente.

Deriva del latn lex legis norma o regla establecida por autoridad competente,
como fuente la integran las leyes consideradas como ordenamientos que regulan
las conductas de las personas de manera general, abstracta y obligatoria de donde
esta disciplina deriva reglas y principios, la ley emana del legislador

Diferentes conceptos

Aristteles: "El comn consentimiento de la ciudad".

Gayo: "Es lo que el pueblo manda y establece".

Aftalion: "Es la norma general, establecida mediante la palabra por el rgano

competente (legislador)".

Kelsen: "En sentido especfico, legislacin significa establecimiento de normas

jurdicas generales, cualquiera que sea el rgano que lo realice".

Planiol: "Regla social obligatoria establecida con carcter permanente por la

autoridad pblica y sancionada por la fuerza".

Santo Toms: "Ordenacin de la razn dirigida al bien comn y promulgada

solemnemente por quien cuida a la comunidad".

Constituye una de las fuentes del Derecho, actualmente considerada como la

principal, que para ser expedida, requiere de autoridad competente.

La potestad legislativa es nica, pero se puede expresar formalmente por medio de

diversos procedimientos. Esta diferencia en el modo procedimental de elaboracin
de las leyes se encuentra en la necesidad de adecuar los medios de produccin
legislativa a los principios de eficiencia y eficacia que el desarrollo actual de la
sociedad reclama. No cabe duda de que, por su propio cometido especfico, la labor
legislativa exige ponderacin, equilibrio y prudencia, al mismo tiempo que
confrontacin de pareceres, esta necesidad se contrapone en muchas ocasiones,
con la celeridad necesaria para resolver las situaciones urgentes y extraordinarias.
Los constituyentes, sin duda atendiendo a este criterio, han previsto en la
Constitucin, algunos modos de produccin legislativa que ya se han ensayado en
otras Constituciones. El producto de esos distintos procedimientos recibe diversos
nombres, pero en cualquier caso son siempre manifestacin de la potestad
legislativa y, por tanto, son leyes que ostentan el mismo valor y rango. Hay
diversas maneras de clasificar las leyes, as, por ejemplo, el Reglamento del
Congreso, en su artculo 72, lo hace atendiendo, al mismo tiempo, a tres criterios:
las diferentes variantes del procedimiento legislativo, el contenido material y el
rgano que promulga:

Mediante el procedimiento legislativo se persigue aprobar leyes de carcter general

y resoluciones legislativas, las mismas que pueden ser:
a) Leyes ordinarias;
b) Leyes de reforma de la Constitucin;
c) Leyes orgnicas;
d) Leyes presupuestales y financieras, incluyendo las de tratamiento tributario
especial a que se refiere el ltimo prrafo del artculo 79 CP;
e) Leyes autoritativas de legislacin delegada
f) Leyes de amnista;
g) Leyes demarcatorias;
h) Resoluciones legislativas;
y) Resoluciones legislativas de aprobacin de las normas reglamentarias internas
del Congreso
Como podemos apreciar, corresponde al primer criterio de las diferentes variantes
del procedimiento legislativo, las consideradas en los incisos a), b), c) y e); al
segundo, es decir, al contenido material, las consideradas en los incisos d), f), g) y
j) y, finalmente, al tercero, al rgano que promulga las consideradas en los incisos
h) y j)
Leyes Ordinarias, comnmente conocidas como de pleno (artculo 102C.P.), y que
comprenden todas las enumeradas por el artculo en comentario excepto las
correspondientes a los incisos b), y c);
Leyes de Comisin Permanente (artculo 101.4 CP), que son un tipo especial de las
sealadas en el inciso e);
Leyes Refrendadas (artculo 32.2 CP), que no estn consideradas en el Reglamento
del Congreso, pero si recogidas en la Constitucin;
Leyes Orgnicas (artculo 106 CP);
Decretos Legislativos (artculo 104 CP)

Orden de prelacin de las leyes

1. La Constitucin
2. Tratados internacionales.
3. Leyes.
4. Decretos leyes.
5. Reglamentos.
6. Ordenanzas municipales.
7. Resoluciones.

Ley Formal es todo acto exclusivo del Poder Legislativo.

Ley formal -estrictamente formal- no hay ni una sola norma jurdica. En nuestro
ordenamiento a esta clase de leyes se llama Resoluciones Legislativas; que
declara prcer de la independencia a don Jos Mara Corbacho, maestro del poeta-
mrtir Mariano Melgar, entre otros mritos. Tambin la 11682, igual
reconocimiento a don Jos Andrs Rzuri, elemento de accin positiva en la clebre
batalla de Junn; y la 14104, que proclama a don Juan Pablo Viscardo y Guzmn
prcer nacional y precursor de la Independencia del Per de Amrica. En ninguna
de ellas hay ni puede haber norma jurdica, porque slo formalmente son leyes y
as se las registra y numera. La carencia de normatividad determina que ellas no
tengan transcendencia en el ordenamiento jurdico nacional: no aumentan,
modifican ni extinguen n norma alguna.

Por lo expresado deducimos entonces que las resoluciones legislativas son

tpicos actos administrativos del Poder Legislativo, que a este nivel estn
reservados exclusiva y excluyentemente.

La ley material, en cambio, es aquella que contiene una norma de derecho

objetivo: cuando menos, una; puede contarse cientos y miles -como en los cdigos
o leyes muy complejas y extensas-, pero solo se requiere que haya una para que
sea propiamente ley material.

Las leyes ordinarias con materialidad (norma) son tpicos actos legislativos, pues
mediante ellos el Poder Legislador por excelencia crea, modifica o extingue las
normas, lo que significa que el ordenamiento jurdico es sensible a ellos.

Los caracteres de la ley son:

1. Es una norma jurdica de alcance general, abarca a un nmero
indeterminado o determinable de personas.
2. Excepcionalmente puede haber leyes que se refieran a una situacin
particular, por ejemplo el otorgamiento de pensiones graciables o subsidios. En
esto se diferencia del reglamento que siempre tiene alcance general.
3. Regula situaciones abstractas.
4. Es de cumplimiento obligatorio.
5. Es coercible

LOS DECRETOS

El trmino decreto se puede definir en su sentido genrico como todos los actos del
presidente de la Republica.
El decreto es un acto jurdico donde se manifiesta la voluntad de la autoridad
pblica que lo dicta, produciendo efectos ya sea la administracin pblica o a los
particulares, ordenando, prohibiendo o permitiendo algo o bien creando,
modificando o extinguiendo algo. El decreto es una especie de ley de segunda
categora, emanada del Poder Ejecutivo, y el medio ms directo de que este
dispone para tomar medidas administrativas, tomando en consideracin que como
jefe de la administracin pblica, debe contar con un instrumento jurdico efectivo,
que le permita traducir al pblico, la voluntad administrativa. Los decretos
participan en todos los caracteres de las leyes, ya que contienen normas jurdicas
generales o individuales, son expedidos por autoridad competente obrando en el
ejercicio de su poder, su finalidad comn consiste tambin en buscar el bien de la
colectividad, y, por ltimo, deben ser publicados y promulgados.
En el derecho constitucional republicano moderno, trmino genrico en el cual se
designa todas las decisiones escritas del jefe de estado segn el contenido de la
decisin.
Forma que deben revestir las decisiones del Consejo de ministro siempre que
aprueben disposiciones de carcter general de rango inferior a la ley y en los dems
casos en que la ley as lo establezca.
Los decretos estn subordinados a la Constitucin y a las leyes y no pueden
contener disposiciones contrarias a las mismas. Ocupan el mximo lugar en
jerarqua normativa interna de las disposiciones administrativas por encima de las
rdenes de las Comisiones Delegadas del Gobierno, las Ordenes Ministeriales y las
disposiciones de las dems autoridades y rganos inferiores.
Tambin el decreto es un acto legislativo caracterizado por la forma de su
publicacin, y que se opone a la decretal, porque no ha sido probado por una
peticin sino que proviene del propio movimiento, motu propio, no traicionando
por lo menos el origen de la disposicin.

EL DECRETO LEGISLATIVO.- Es la innovacin importante en la Constitucin de

1979 y considerada en la Constitucin de 1993, norma jurdica mediante los cuales
legisla el Poder administrador (ejecutivo) sobre las materias y por el trmino que
especifica la ley autoritaria que tiene inevitablemente que dictar el Congreso
cuando decide delegar esta facultad. Y dicha especie legal esta naturalmente
sometida -en cuanto a promulgacin, publicacin, vigencia y efectos- a las mismas
modalidades que rigen para la ley, debiendo el Presidente de la Repblica dar
cuenta a la entidad delegante.

DECRETOS DE URGENCIA.- Estas normas son emitidas por el Poder Ejecutivo. El

presidente dicta estas medidas extraordinarias, que tienen fuerza de ley, en
materia econmica y financiera, cuando as lo requiere el inters nacional y con
cargo de dar cuenta al Congreso. Este puede modificar o abrogar los referidos
decretos de urgencia (art. 118 inciso 19). El presidente del Consejo de Ministros,
quien puede ser ministro sin cartera -una innovacin de esta Corte, que la
estimamos conveniente- refrenda stas y otras especies legislativa:; (art. 123
inciso 3; art. 125 inciso 2).

Tan poderosas normas tienen una limitacin: "no pueden contener materia
tributaria (art. 74 de la Constitucin) pero si caer en la accin de inconstitucional
(art. 200 inc. 4)

Esta cuasi clase legislativa lo es aparentemente as, vale decir inofensiva;

pero se dicta durante el funcionamiento del Congreso y tambin en su
defenestracin. En verdad es un solapado decreto ley, un hijo desconocido dentro
del matrimonio democrtico del pas, pero con poder y vocacin de heredero
privilegiado. Ha de satisfacer exigencias autocraticas.

Presenta la modalidad de simple decreto supremo, no registrndose como

Ley dichos decretos de urgencia.

LOS DECRETOS LEYES

Son disposiciones sancionadas por los gobiernos de facto, que generalmente
contienen normas jurdicas contrarias al ordenamiento legal vigente.
Los decretos-leyes se caracterizan por ser decretos en cuanto a su forma, ya que
son expedidos por el Poder Ejecutivo, y leyes en cuanto a su contenido, porque
versan sobre materias que normalmente corresponden al Congreso. Como en los
gobiernos de facto (revolucionarios o dictaduras militares en el pasado) el Poder
Legislativo no existe, el Ejecutivo asume las atribuciones totales que
Corresponden a los dos poderes, contrariando la Constitucin. La doctrina lo admite
slo en casos opcionales y por razones de urgencia, encontrndose sujetos a la
ulterior ratificacin por el Poder Legislativo.
La expresin decretos-leyes es una expresin anfibolgica, de que nos servimos
ordinariamente sin pensar su valor o teniendo en cuenta situaciones muy
semejantes. Ocurre a veces en el curso de perodos turbulentos de nuestra historia,
que el Jefe de Estado o del Gobierno, se insurrecciona contra la Constitucin,
pretendiendo ejercer el mismo el Poder Legislativo. Tal aconteci, en 1851 como
consecuencia del golpe de Estado del 2 de diciembre y hasta que se puso en vigor
la Constitucin del Segundo Imperio, o sea hasta el 29 de marzo de 1852; y, ms
tarde, en 1870, desde la proclamacin de la Repblica (4 de septiembre), hasta la
reunin de la Asamblea Nacional (12 de febrero 1871). Los supuestos decretos,
dictados en el curso de esos periodos de crisis por el prncipe Napolen dictatorial;
establecan la confusin entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo, mereciendo,
por consiguiente, la calificacin de decretos-leyes. Su regularizacin fue por otra
parte realizada a continuacin, tan pronto como las circunstancias lo permitieron;
por ejemplo: El emperador Napolen III se apresuro a confirmar los decretos-leyes
dictados por el prncipe-presidente (Art. 58 de la Constitucin de 14 de enero de
1852).
Se califican a veces decretos-leyes las decisiones tomadas por las grandes
asambleas revolucionarias que, en realidad, no merecen semejante nombre, porque
constituyen verdaderas leyes, perfectamente regulares.
Se denominan en fin decretos-leyes los textos elaborados en los ltimos aos de la
Tercera Repblica, por el Poder Ejecutivo, pero con la venia del Poder Legislativo.
Con el objeto de realizar reformas urgentes, el Parlamento se remita al Poder
Ejecutivo en el cual delegaba sus prerrogativas en virtud de una autorizacin
especial. As una ley de finanzas, autorizo al gobierno Doumergue para proceder
mediante decretos con nimo de realizar economas en los servicios administrativos
por va de supresin o fusin de empleos de establecimientos o de servicios. Esto
hasta la fecha 31 de diciembre de 1926. Los decretos dictados, por aplicacin de
esta disposicin, se designan corrientemente con el nombre de decretos-leyes,
denominacin que no Merecen en modo alguno, porque fueron sometidos a la
ratificacin legislativa dentro de los tres meses a contar de su fecha, por lo menos
en la medida que afectaban la organizacin legislativa.
Julio Prat manifiesta.- El decreto ley es una norma jurdica tan obligatoria como
las dems fuentes escritas y slo admite su derogacin por una norma de igual o
superior valor formal. No interesa, ni incide en cuanto a la obligatoriedad de la
norma si el rgano que le dict es de hecho o de derecho.

El tratadista Bielsa considera que el decreto-ley es decreto por su forma y ley por
su contenido jurdico.
No se derogan una vez restablecida la regularidad constitucional para no crear
anormalidad jurdica. Su derogacin compete al rgano legislativo.
Son una especie extica para el derecho. La doctrina los rechaza sobre todo por su
aplicacin en el derecho penal, pero reconoce virtualidad en las tareas
administrativas, en razn de su propia dinmica. Los gobiernos de facto han
cuidado muy celosamente de expedirlos en condiciones de aceptacin general, de
modo que los hay de notable calidad: creacin del Seguro Social Obrero (Ls. 8314 y
8433) y del Seguro Social del Empleado (D.L. 10902) y fusin de ambos (D.L.
19415), Salario Dominical (D.L. 10908), participacin en las utilidades (1 1672),
estabilidad laboral (D.L. 22126), Ley Orgnica del Poder Judicial (D.L. 14605),
Estructura moderna del Estado (D.L. 17271), Reforma Agraria (D.L. 17716), Ley
General de Aguas (D.L. 17752), Ley de Telecomunicaciones (D.L. 19020), etc.;
aunque, sin duda, hay contrapartida muy nutrida y desastrosa.

Mas resulta curioso comprobar que hasta el gobierno de la juridicidad -1945 -

1948- recurri al dictado de varios de ellos ascendiendo, por ejemplo, a oficiales a
poco le hacen el cuartelazo el presidente Bustamante y Rivero. A este probo
hombre pblico le repugnaba el nombre y esencia de los decretos leyes,
llamndolos inocentemente decretos. Sabido es que las cosas se definen por su
substancia y no precisamente por su nombre (formalidad). As, pues, los actos
legislativos del presidente Bustamante y Rivero son tpicos decretos leyes; pero en
verdad l no poda paralizar el funcionamiento del Estado, por lo que se justifica
plenamente su expedicin; quedando dentro del criterio de la discrecionalidad del
gobernante determinar el nmero y materia de dichos decretos leyes.

DECRETO SUPREMO.- Debemos recordar que Decreto es un vocablo tomado del

latn, que significa decidir, determinar, distinguir. En trminos generales, el
decreto es:

* Una orden girada por una autoridad, dirigida a un gobernado; es decir, es una
resolucin de un rgano pblico para un caso concreto.

* Acto escrito y unilateral de declaracin de voluntad del Poder Ejecutivo,

especialmente, que regula situaciones concretas.

* Una frmula escrita mediante la cual, normalmente, el Poder Ejecutivo,

principalmente, manifiesta su voluntad, ya sea tomando providencias relativas a
sus atribuciones, ya sea poniendo en vigor normas que le competen promulgar.

* Son normas de carcter general que regulan la actividad sectorial o multisectorial

en el mbito nacional. Pueden requerir o no de la aprobacin del Consejo de
Ministros, segn disponga la ley. En uno y otro caso son rubricados por el
Presidente de la Repblica y refrendados por uno o ms ministros, segn su
naturaleza. Rigen desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial "El
Peruano", salvo disposicin expresa. (Artculo 3, Inciso 2. del Decreto
Legislativo 560 de fecha 29.03.90).

* Estos decretos son unilaterales, es decir, de declaracin de voluntad del poder

ejecutivo, que contienen decisiones individuales o colectivas si se refieren a
varias personas.
En el Per el decreto supremo es considerado como una norma jurdica de un rango
inferior a la Ley.

RESOLUCION SUPREMA.- Son normas emitidas por el Poder Ejecutivo

Debemos indicar las caractersticas de las Resoluciones Supremas:

* Son normas de carcter especfico, rubricadas por el Presidente de la Repblica y
refrendadas por el Ministro a cuyo sector correspondan.

* Rigen desde el da en que son expedidas, salvo los casos en que requieran
notificacin o publicacin, en cuya virtud rigen una vez cumplido tal requisito.
(Artculo 3, Inciso 3. del Decreto Legislativo 560 de fecha 29.03.90).
* Son de carcter especfico.

ORDENANZAS.- Son leyes de la Administracin Local expedidas por los Concejos

Municipales para el buen orden de las cuestiones vecinales o de su
competencia. Ordenanza es pues, cada una de las disposiciones dictadas por
un municipio para el gobierno de la respectiva ciudad y su mbito
jurisdiccional; podra decirse que constituye las "Leyes Municipales". Son
leyes, porque obligan en forma general a todos los vecinos y crean
verdaderas situaciones de derecho subjetivo.

Las ordenanzas Regionales y Municipales son leyes locales, carcter ste que
sustituye a la generalidad de la ley.

EDICTOS MUNICIPALES.- Los Edictos son normas generales por cuya virtud se
aprueban los tributos municipales y el Reglamento de Organizacin Interior

ACUERDOS MUNICIPALES.- Los Acuerdos son decisiones especficas sobre

cualquier asunto de inters pblico, vecinal o institucional que expresan la
opinin de la Municipalidad, su voluntad de practicar un determinado acto.

EL REGLAMENTO

La palabra reglamento proviene del vocablo reglar, y este a su vez del latn
regulare que significa Es toda disposicin jurdica de carcter general dictada por
la administracin pblica y con valor subordinado a la ley.

En la jerarqua normativa y para fines pragmticos, el reglamento ocupa el tercer

lugar, despus de la Constitucin y de la ley ordinaria.

Concepto.- El reglamento es toda disposicin jurdica de carcter general dictada

por la administracin pblica y con valor subordinado a la ley.

Que la norma reglamentaria es de rango inferior a la ley significa, en primer lugar,

que aunque sea posterior a sta, no puede derogarla y por el contrario, toda norma
con rango de ley tiene fuerza derogatoria sobre cualquier reglamento, pero tambin
significa que no hay materias reservadas a la potestad reglamentaria en el sentido
de que la ley puede entrar a regular cualquiera que con anterioridad haya sido
regulada por el reglamento

Como norma general tiene un carcter abstracto e impersonal a diferencia del Acto
Administrativo, que tambin emana de la Administracin, pero se refiere
especficamente a una situacin concreta y determinada.

Para GARCA DE ENTERRA, el reglamento es toda norma escrita

o disposicin jurdica de carcter general procedente de la Administracin, en virtud
de su competencia propia y con carcter subordinado a la ley.

Para GARRIDO FALLA lo define el reglamento como toda disposicin jurdica de

carcter general dictado por la Administracin pblica y con valor subordinado a la
ley

Para CARRE DE MALBERG, el reglamento es manifestacin de un poder

subalterno. La soberana no radica en la Administracin, sino en la colectividad,
representada en el Poder Legislativo, siendo la Administracin un conjunto de
rganos a quienes se les encomiendan determinados fines que interesan a
la comunidad. De ello se deducen dos consecuencias: La primaca de la ley sobre el
Reglamento y Materias donde no puede entrar el reglamento (principio de reserva
de ley)

Para PEDRO FLORES POLO, El reglamento es una norma complementaria que

dicta el Poder Ejecutivo, para el mejor cumplimiento de una ley, desarrollando
detalles y casos especficos que escapan al alcance y redaccin de la norma
general. Es un principio generalmente aceptado, que el reglamento no puede ir ms
all de lo que establece la ley que lo motiva

Para GUSTAVO BACACORZO, en la jerarqua normativa y para fines pragmticos,

el reglamento ocupa el tercer lugar despus de la Constitucin y de la ley ordinaria.
Materialmente considerado el reglamento es una ley, ya que del examen que en el
realicemos ha de aparecer cuando menos una norma; formalmente es un acto o
conjunto de actos administrativos; pues casi de modo absoluto proviene del poder
Administrado.

Materialmente considerando el reglamento es un ley, ya que del examen

que en l realicemos ha de aparecer cuando menos una norma de derecho objetivo,
aunque en realidad encontraremos cientos o mas normas.

Formalmente es un acto o conjunto de actos administrativos; pues casi de

modo absoluto provienen del Poder Ejecutivo (administrador).

NATURALEZA JURIDICA.- Respecto a su naturaleza jurdica, decir que para

la mayora de la doctrina el reglamento es un acto de la Administracin, pero no
un acto administrativo propiamente dicho, ya que no es expresin de
una funcin ejecutiva de la Administracin, sino de una funcin normativa de
la Administracin. Es el cuerpo normativo mediante el cual la Administracin
Pblica regula materias de su competencia dictando las oportunas disposiciones
generales con rango inferior a ley.

Un reglamento es una norma jurdica de carcter general dictada por

la Administracin pblica y con valor subordinado a la Ley. En resumen, un
reglamento es un documento que especifica normas para regular las actividades de
los miembros de una comunidad. Consiste en sentar bases para la convivencia y
prevenir los conflictos que se pueden generar entre los individuos.

DIFERENCIAS ENTRE REGLAMENTO Y ACTO ADMINISTRATIVO

Segn se dijo ms atrs, el reglamento es expresin de la potestad normativa,

potestad esta ltima que distinguamos de la ejecutiva, expresin de la cual son los
denominados actos administrativos, cuyo rgimen se estudiar con detenimiento en
otro lugar, pero cuyas diferencias con el reglamento deben resaltarse en este lugar.
Precisamente porque traen causa en potestades de muy diversa naturaleza,
podemos afirmar con claridad la diferencia de concepto entre una y otra figura:
mediante el reglamento se crea Derecho y mediante el acto administrativo se aplica
el Derecho. Es as que el reglamento, siendo fuente del Derecho, se incorpora al
ordenamiento jurdico con vocacin de permanencia y no se consume con su
cumplimiento, sino que por el contrario, mientras est en vigor, es susceptible de
una pluralidad de aplicaciones. El acto administrativo, sin embargo, se agota en su
aplicacin. Esta tesis, en cuya virtud se mantiene que el reglamento es un acto
ordinamental y el acto administrativo un acto ordenado, y cuyo principal impulsor
fue el Prof. GARCA DE ENTERRA, permite superar la tradicional confusin entre el
reglamento y un tipo de acto administrativo concreto, el acto administrativo
general, que afecta a una pluralidad de destinatarios y no a un sujeto especfico y,
con ello, la equvoca consideracin de la nota de la singularidad como propia del
acto administrativo frente a la de la generalidad, se deca, propia del reglamento.

Siendo figuras sustancialmente distintas, es tambin diverso el rgimen jurdico del

reglamento y del acto administrativo. As, deben sealarse, entre otras, las
siguientes diferencias de rgimen jurdico entre una y otra figura: la potestad
reglamentaria se encuentra atribuida exclusivamente a ciertos rganos; el
procedimiento de elaboracin de reglamentos y actos administrativos es diverso; la
adquisicin de eficacia se produce, en la mayor parte de las ocasiones, mediante
instrumentos distintos (la publicacin en todo caso para los reglamentos y la
notificacin, como regla general, para los actos administrativos que, en
determinados supuestos, sin embargo, habrn de ser tambin publicados); existen
mecanismos diversos para la retirada de la vida jurdica de una u otra figura
(derogacin, en el caso del reglamento y revocacin en el caso del acto
administrativo); el Reglamento invlido es nulo de pleno derecho, mientras que los
actos administrativos pueden ser nulos o anulables; finalmente, son tambin
distintos los sistemas de impugnacin de una y otra figura.

CARACTERISTICAS DEL REGLAMENTO

- Carcter general: al igual que la Ley, se dirige a la generalidad, que est
obligada en su conjunto a respetarlo, incluso aunque no afecte a todos por
igual, ya que puede estar dirigido a un determinado mbito, caso de los de
organizacin, o a determinados colectivos, caso, sin ir ms lejos, del
Reglamento de rgimen disciplinario de los funcionarios civiles.

- Es dictada por una administracin: proviene de un rgano administrativo y

no de un rgano legislativo, aunque ya sabemos que las Cortes Generales, el
Defensor del Pueblo o el Tribunal Constitucional, por poner algn ejemplo,
pueden emitir Reglamentos para hacer frente a su actividad logstica y de
gestin de personal, pero los autnticos REGLAMENTOS (con maysculas)
provienen de la Administracin Estatal, o de la autonmica.

- Es de rango inferior a la ley: ya hemos visto en la pirmide jerrquica que el

Reglamento se sita siempre supeditado a la Ley. Las materias que pude
regular la Administracin por medio de un reglamento estn igualmente
determinadas por la Ley. Explayndonos un poco ms en este tema: no existen
materias reservadas a la potestad reglamentaria en el sentido de que la ley
puede entrar a regular cualquiera que con anterioridad haya sido regulada por
el REGLAMENTO (salvo que la Constitucin, claro est, haya reservado al
reglamento determinadas materias, cosa que no ocurre con la vigente C.E.).

- Es Unilateral: porque emana de una sola autoridad que es la autoridad

administrativa y por eso se diferencia del Tratado Internacional Pblico que se
forma mediante el acuerdo de dos o ms sujetos de Derecho internacional.

- Es Obligatorio : su cumplimiento es obligatorio

- Aplicacin de la ley: la nica finalidad que tiene el reglamento es la aplicacin

de la ley.

- Irretrocentivo: el reglamento rige nicamente para lo futuro; es retroactivo,

sea no se rige para lo pasado, solamente en materia laboral, en nuestro pas,
los sueldos son retroactivos.

- No altera el contenido de la Ley: al elaborar un reglamento la base es la ley,

ya que se debe tener cuidado de no alterar el contenido de la misma.
- Depende de la Ley: sin ley no hay reglamento, primeramente debe existir una
ley para crear un reglamento.

CLASIFICACION DE LOS REGLAMENTOS:

Hay variadas formas de clasificar los reglamentos a saber:

A) POR SU RELACIN CON LA LEY:

INDEPENDIENTES.
Son aquellos que regulan materias en las que no se ha producido una regulacin
por ley que haya establecido una reserva formal y que, al propio tiempo, no estn
protegidas por la reserva material de ley.

EJECUTIVOS.
Son los que de una forma clara y directa desarrollan y complementan una ley,
normalmente porque la ley misma ha llamado e impuesto el dictado de un
reglamento de estas caractersticas (ejemplo: ley del suelo y reglamento de
disciplina urbanstica).

DE NECESIDAD.
Son aquellas normas que dicta la administracin para hacer frente a situaciones
extraordinarias.

B) POR RAZN DE LA MATERIA:

1. ADMINISTRATIVOS.
Son los que regulan la organizacin administrativa y, asimismo, los que se dictan
dentro del mbito de una relacin especial de poder.

2. JURDICOS.
Son los que regulan o establecen derechos o imponen deberes en el mbito de la
relacin de supremaca general, es decir, la establecida entre las administraciones
pblicas y el conjunto de los ciudadanos.

C) POR SU ORIGEN:
ESTATALES.
Los que provienen del gobierno, al que el art. 118 inc. 8 de la Constitucin Poltica
de Estado indica ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni
desnaturalizarlas y dentro de tales limites dictar decretos y resoluciones.

AUTNOMOS.
Son los aquellos que no se fundan directamente sobre la base de una ley, pero
coadyuvan al cumplimiento de tareas, atribuciones o funciones encomendadas por
ella en s que emanan de las comunidades autnomas.

LOCALES
La ley reguladora de las bases de rgimen local distingue el reglamento orgnico de
cada entidad, por el que cada ente se organiza, de las ordenanzas locales, que son
normas de eficacia externa de la competencia del pleno de la entidad, y los bandos,
que el alcalde puede dictar en materias de su competencia. Ejemplo resoluciones
municipales.
D) SEGN SU CONTENIDO:
Es la clasificacin ms importante a efectos de la relacin administracin y
administrado. Se distingue entre:

REGLAMENTOS INTERNOS O DE ORGANIZACIN,

Que carecen de trascendencia directa sobre la esfera de los administrados y agotan
su eficacia en la propia administracin.

REGLAMENTOS EXTERNOS O DE RELACIN,

Que disciplinan las relaciones con los administrados o incluso inciden en el ejercicio
de derechos (por ejemplo: reglamento de actividades molestas, insalubres, nocivas
y peligrosas),

OTRA CLASIFICACIN

- Materialmente considerando el reglamento es una ley; ya que, del examen

que en l realicemos ha de aparecer cuando menos una norma de derecho objetivo,
aunque en realidad encontraremos cientos o ms normas. Formalmente es un acto
o conjunto de actos administrativos.

- Reglamento secundum legem, o intra legem o pro legem, que es el que

-dada una ley ordinaria- la complementa asignndole detalle o desarrollando
contenidos especficos que la ley los trae muy amplios y generales. Por ejemplo el
D.S. 005-90-PCM, reglamento del Decreto Legislativo 276.

- Reglamento praeter legem o extra legem, aquel en que la administracin

debe actuar creando normatividad sobre una determinada materia o actividad. No
existe ley o las normas que ella trae son insuficientes y resulta imprescindible poner
orden y garantizar la bondad del servicio o del bien y prestigiar al propio tiempo-
El Estado y an al pas mismo, el Reglamento nico de Licitaciones y Contratos de
Obras Pblicas RULCOP yo el Reglamento nico do Adquisiciones- RA;

- Reglamento Contra Legem, o sea aquel tenido por rrito, pues contrario los
mandatos y la extensin de la ley que se desea de transparentar, de reglamentar.

La constitucin vigente -y tambin las anteriores- se ocupan nicamente de

los reglamentos primeramente mencionados (secundum legem etc.) que lo son por
excelencia (art. 118, numeral 8), asignando al Presidente de la Repblica el
ejercicio de la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni
desnaturalizarlas; y, dentro de tales lmites, dictar decretos y resoluciones.

Tambin esta facultad puede delegarse por la ley, como en el caso de las
Universidades (Ley Universitaria 23733, Quinta Disposicin transitoria La Asamblea
Estatuaria se dedica exclusivamente a la redaccin, aprobacin y promulgacin del
Estatuto de la Universidad, de conformidad con la presente ley, para lo cual dispone
de sesenta (60) das calendario); salvaguardando mejor as su autonoma.

EL congreso tiene su propio reglamento, que excepcionalmente se privilegia

con la categora de ley (art. 94 de la Constitucin).

Hay accin popular por infraccin de la Constitucin o la ley, contra los

reglamentos y normas administrativas y contra las resoluciones y decretos de
carcter general que expiden el Poder Ejecutivo, (Constitucin Art. 200 numeral
5).

Hay accin de Inconstitucionalidad, contra las normas que tienen rango de

ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del
Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales que
contravengan la Constitucin en la forma o en el fondo (Art. 200 numeral 4).

Es aconsejable que los reglamentos sean aprobados por decreto supremo y

no por cualquier otro tipo de acto administrativo, como ahora sucede.

DIFERENCIAS ENTRE EL REGLAMENTO Y LA LEY

Existen varias diferencias fundamentales entre la Ley y el Reglamento, ellas son:

* La Ley es superior jerrquicamente al reglamento, por tanto hay una distincin

de grado;

* Consecuencia de lo anterior es que encontremos la reserva de la ley; es decir,

ciertas materias, por su trascendencia, slo sern reguladas por la ley y no por el
reglamento.
* La ley, orgnicamente emana del Poder Legislativo, en tanto que el reglamento
lo emite el Poder Ejecutivo.

* El procedimiento de creacin es distinto, segn los rganos que emitan estas

disposiciones;

* Todo Reglamento est vinculado a una Ley: No hay reglamento sin Ley; y

* Ningn Reglamento puede abrogar o derogar a una Ley, en tanto que la Ley si
puede dejar sin vigencia parcial o total a un Reglamento.

* La Ley tiene fuerza jurdica propia mientras que el Reglamento es sub-legal.

Por lo tanto, el Reglamento es una institucin que tiene un sentido prctico; si la

Ley es lo general, lo abstracto;

El Reglamento es un complejo normativo que tiene una finalidad concreta, que

resuelve en definitiva, situaciones esbozadas en la Ley en trminos de vaguedad.

SEMEJANZAS ENTRE EL REGLAMENTO Y LA LEY

Ambos son de naturaleza escrita.

Ambos tienen carcter general.

Requieren de publicacin segn le corresponda bien sea Nacional, Regional o Local.

Ambos son de obligatorio cumplimiento a partir de su publicacin o desde la fecha

posterior que se establezca.

No tienen efecto retroactivo.

LA POTESTAD REGLAMENTARIA.

Concepto.
Se llama potestad reglamentaria al poder en virtud del cual las Administraciones
pblicas dictan reglamentos. Es por tanto la potestad (o poder), ms grave y
necesitada de mayor profundidad al ser ejercida, pues implica la participacin en la
formacin del ordenamiento legal.

La Potestad reglamentaria es la prerrogativa por la que las administraciones

pblicas pueden crear normas con rango reglamentario, es decir, normas
subordinadas a las leyes, ya sean reglamentos o decretos.

TITULARES DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA.

A) En la Administracin General del Estado.

El Gobierno aprueba las leyes D.L., D.S., reglamentos etc.

Las Comisiones Delegadas del Gobierno: rdenes Acordadas por las
Comisiones Delegadas del Gobierno.
Los Ministros: rdenes Ministeriales.
Las autoridades y los rganos inferiores (Secretaras de Estado,
Subsecretaras, Directores Generales): Resoluciones, circulares,
instrucciones.

B) Reglamentos de las Entidades Regionales y locales.

La potestad reglamentaria corresponde al Pleno de las Entidades Regionales y

locales territoriales:
Regionales Se denominan Ordenanzas o Reglamentos.
Municipios: Se denominan Ordenanzas o Reglamentos.

LA JURISPRUDENCIA
Proviene de las expresiones latinas Ius (derecho) y prudencia (sabidura). Se
puede definir como: el conjunto de fallos, decisiones de los tribunales sobre una
materia determinada, emitidas en ocasiones de los juicios sometidos a su
resolucin, los cuales aun no teniendo fuerza obligatoria, se imponen por el valor
persuasivo de sus razones y la autoridad del rgano del que emanen.

Es un conjunto reiterado de criterios establecidos por los tribunales y en especial

por la mxima instancia judicial del pas.

La jurisprudencia, denominada tambin precedente judicial, stare decises,

doctrina jurisprudencial, sentencia normativa, criterio jurisprudencial, es la decisin
del ms alto tribunal de un pas que, al resolver un caso concreto, establece un
principio o doctrina jurdica vinculante para el propio tribunal supremo y para todos
los rganos jurisprudenciales inferiores, mientras no sea derogada o modificada por
resolucin debidamente motivada del propio tribunal supremo. As se entiende a la
jurisprudencia tanto en el sistema romano germnico como en el anglosajn.
Por un lado se designa jurisprudencia:

a.- Al conjunto de las sentencias de los tribunales, las cuales, por ley,
constituyen un precedente para justificar otros casos no regulados.

b.- Asimismo, por jurisprudencia tambin se conoce al conjunto de las

sentencias de los tribunales y la doctrina que contienen.

La jurisprudencia es la fuente del derecho, que se encuentra integrada por los actos
pasados de los que ha derivado la creacin o modificacin de las normas jurdicas
que se hayan llevado a cabo oportunamente. Por esto es muy comn escuchar decir
a instancias de la resolucin de un tribunal de justicia sobre determinado aspecto o
cuestin, que su decisin ha sentado jurisprudencia en la materia que trat, en los
tribunales de un pas

La jurisprudencia est constituida por las sentencias judiciales concordantes sobre

un mismo punto.

Su misin es:

Explicativa: si la ley es oscura, su aplicacin por los rganos judiciales supone

aclarar y fijar su alcance;

Supletoria: la jurisprudencia debe dar solucin a los casos que la ley no ha

previsto;

Renovadora: la jurisprudencia prolonga la vigencia de la ley, y hace flexibles y

duraderos sus principios.

La jurisprudencia administrativa puede ser de 2 tipos, segn su origen:

1. Sentencias del fuero contencioso administrativo (sede judicial).
2. Resoluciones emitidas por los Tribunales (Tribunal Fiscal, Tribunal de
SUNARP, etc).

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Los principios generales del Derecho son valoraciones conceptuales y tipificadas

para la utilidad pblica, por el bien comn.

Los principios generales del derecho son aquellos postulados, ideas, formulas
bsicas o fundamentales que constituyen la base de todo nuestro ordenamiento
jurdico permitiendo a travs de ellos la creacin, orientacin e integracin del
ordenamiento legal.

Su vital importancia radica segn Garca Enterria, en que aquellos principios son los
nicos capaces de armonizar e integrar ese acumulado de normas permanente y
catico que es la legislacin, hasta convertirla en un sistema operante y fluido.
Los principios generales cumplen dos funciones primordialmente:

a. Orientar e inspirar al ordenamiento jurdico, constituyndose en el espritu

que contiene toda norma positiva de tal manera que se convierta en
principios positivizados.
b. Como ayuda en la tarea integradora mediante postulados que se encuentran
fuera del ordenamiento positivo.

El ordenamiento jurdico recurre a los principios generales del derecho para llenar,
subsanar o cubrir los vacios legales

Tenemos los siguientes principios:

Los principios de Igualdad de los Ciudadanos:

1. Ante la Ley;
2. Ante los cargas publicas
3. Ante los servidores pblicos
El principio de libertad
1. De enseanza
2. De culto
3. De traslado
4. De reunin; de expresin
5. De defensa (garanta del debido proceso)
El principio de resistencia a la opresin: Legitima defensa
El principio del derecho a la vida
El principio de lo accesorio sigue a lo principal.
El principio de que todo acto de privacin patrimonial o de la propiedad, por
razn de inters pblico debe ser indemnizado.
El principio: nadie puede enriquecerse en prejuicio de otro : enriquecimiento
indebido
El principio de finalidad especfica, que toda la administracin publica en su
actuar debe observar y realizar.

Funciones de los Principios Generales del Derecho

Los principios Generales del Derecho tienen tres funciones que tienen incidencia
importante en las normas del ordenamiento, estas son: la funcin creativa, la
funcin interpretativa, y la funcin integradora.

La funcin creativa establece que antes de promulgar la norma jurdica, el

legislador debe conocer los principios para inspirarse en ellos y poder positivarlos.

La funcin interpretativa implica que al interpretar la norma, el operador debe

inspirarse en los principios, para garantizar una cabal interpretacin.

La funcin integradora significa que quien va a colmar un vaco legal, debe

inspirarse en los principios para que el Derecho se convierta en un sistema
hermtico.

Estas funciones no actan independientemente, sino que en la aplicacin del

Derecho operan auxilindose una a otra, as cada interpretacin de una norma,
basada en los principios, es una nueva creacin. Para colmar una laguna legal es
necesario interpretar el Derecho ya existente segn los principios; por ltimo, las
lagunas legales en el derecho positivo no existen debido a la posibilidad que tienen
los miembros judiciales para interpretar una norma ya creada y adaptarla segn los
principios generales, lo que garantiza una seguridad jurdica slida frente a la
positivizacin del Derecho.

LOS TRATADOS.-
Los Tratados son fuente de derechos y obligaciones para los Estados contratantes y
valen como regla del Derecho Internacional, por lo tanto, el valor del tratado
se limita a regir las relaciones jurdicas internacionales, fundamento de las
responsabilidades entre Estados, pero no con relacin a los particulares, ya
que para que pueda invocarse u oponerse por lo particulares, el Tratado debe
ingresar en el Ordenamiento Jurdico Interno, lo que se hara en principio,
por una ley de ratificacin.

En un sentido amplio, se entiende por tratado todo acuerdo celebrado entre

miembros de la comunidad internacional, cuales quiera sea la forma que revista y
la importancia de los compromisos que contenga. Pueden ser partes en la
celebracin de los tratados, no slo los Estados, sino tambin los organismos
internacionales, como la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) o la
Organizacin de los Estados Americanos (OEA). La Santa Sede es un sujeto de
derecho internacional, por lo cual tiene capacidad jurdica para la celebracin de
acuerdos internacionales, entre los cuales los ms importantes llevan la
denominacin de concordatos.
En el sentido restringido, se entiende por tratado un acuerdo internacional
revestido de un carcter solemne y que tiene por objeto, sea un conjunto de
problemas complejos, sea problemas especiales y determinados, de una
importancia considerable.

Para MONROY CABRA, Marco: Acuerdo de voluntades entre dos o ms sujetos

de derecho internacional, destinados a producir efectos jurdicos, los cuales consiste
en crear, modificar o extinguir una relacin jurdica.

La Convencin de Viena define en su Art.2, literal a) como Un acuerdo

internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho
internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos ms instrumentos
conexos y cualquiera que sea la denominacin particular.

Para NOVAK, Fabin y Luis GARCA-CORROCHANO define: Los tratados son

acuerdo de voluntades entre dos o ms sujetos de Derecho Internacional, regido
por este ordenamiento, celebrado en forma verbal o escrita y destinado a crear,
modificar, regular o extinguir derechos y obligaciones jurdicas de naturaleza
internacional, independientemente de su denominacin particular y de que conste
en uno o ms instrumentos conexos

Segn Merkl, para que el tratado pueda ser considerado fuente de derecho
administrativo es preciso que rena las siguientes condiciones:

a) La recepcin del tratado en el ordenamiento jurdico interno;

b) Que el tratado tenga un contenido jurdico material;
c) Que contenga preceptos para cuya aplicacin sean competentes los rganos
administrativos.

2.- ELEMENTOS DE LOS TRATADOS:

a) Acuerdo de voluntades entre dos o ms sujetos de Derecho

Internacional: para que exista un tratado debe haber consenso; este consenso no
requiere ser simultneo ,puede presentarse dentro de un lapso de tiempo
razonable. Se requiere de una manifestacin de voluntad comn de las Partes
Contratantes. Este acuerdo de voluntades no solo puede presentarse entre Estados
sino tambin entre Estados y Organizaciones Internacionales, as como entre
Organizaciones Internacionales entre s.

b) Regido por el Derecho Internacional: "cuando resulten aplicables al caso las

normas jurdicas especficas que constituyen e integran el Derecho Internacional
General. Debe distinguir los acuerdos internacionales regulados por el Derecho
Internacional Pblico de aquellos acuerdos que, a pesar de haber sido concluidos
entre Estados, estn regulados por el derecho interno de una de las partes o por
algn otro sistema de derecho interno elegido por las partes.

c) Celebrado en forma verbal o escrita: Si bien actualmente los tratados

constan siempre en un documento escrito, el Derecho Internacional admite la
posibilidad de celebrar tratados verbales. La validez de los acuerdos verbales fue
sealada en el laudo de 1889 en el Asunto de la Isla Lamu y confirmada por la
sentencia de la Corte Permanente de Justicia Internacional en el Asunto
Groenlandia Oriental.

d) Acuerdo destinado a crear, regular, modificar o extinguir relaciones

jurdicas: Segn Barberis, un elemento intrnseco en la definicin de tratado, es el
que ste tienda a establecer una regla de derecho en el orden jurdico internacional.
As, seala: Si dos jefes de Estado suscriben un tratado de cooperacin en el que
se limitan a expresar que 'hoy es un da de gloria para nuestros pases, o si
conciertan un tratado cultural donde 'consideran de capital importancia la
eliminacin del analfabetismo', o si firman un protocolo en el que formulan votos
para el restablecimiento de una paz duradera en la regin', estamos ante
manifestaciones que son jurdicamente irrelevantes.

e) Cualquiera sea su Denominacin: Modernamente se emplea el trmino

"tratado" para denominar a todo acuerdo internacional celebrado entre sujetos de
Derecho Internacional. Sin embargo, existen otras denominaciones:

1.- Declaracin.- Cuando se trata de establecer principios jurdicos o de

afirmar una actitud poltica comn.

2.-Convencin:- para compromisos de valor restringido o referente a

asuntos de naturaleza econmica, comercial o administrativa.

3.- Carta :- Cuando se crea una Organizacin Internacional.

4.- Pacto:- Referente a algunos aspectos de las relaciones polticas.

5.- Acta:- Es el instrumento en que constan las resoluciones finales de una

Conferencia Internacional.
 6.- Protocolo:- documento anexo o aclaratorio),

7.- Concordato:- Acuerdo entre la Santa Sede y los Estados para regular la
situacin jurdica de la Iglesia), modus vivendi (arreglos provisionales.

8.- Armisticio:- Acuerdo militar.

9.- Notas Revrsales: Acuerdo simplificado sobre materias no vinculadas a

intereses vitales del Estado.

8.- Acuerdo de sede:- Entre un Estado y una Organizacin Internacional,

para fijar el asiento territorial de esta ltima.

f) Conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos: El

tratado puede estar formado por varios documentos, incluir anexos, o aun estar
consignado en varios instrumentos, el acuerdo est constituido slo por la parte
principal y articulada del mismo, debiendo tenerse en cuenta igualmente cualquier
tipo de actos relativos al mismo", "ya revistan la forma de declaracin, cartas
anexas u otra forma, as como cualquier otro elemento anexo o complementario al
mismo". As como el Derecho Internacional reconoce el principio de la libertad de
forma, una vez celebrado un tratado, este ser tomado en su integridad.

LA OBLIGATORIEDAD DE LOS TRATADOS:

Sin duda alguna la evolucin del Derecho Internacional hizo desaparecer prcticas,
basadas en la desconfianza, la desigualdad y el temor del cumplimiento de buena fe
de los compromisos contrados; pero tambin modific el fundamento de la
obligatoriedad de los tratados para apoyarse en los principios del Pacta Sunt
Servanda y la buena fe.

a) El Principio del Pacta Sunt Servanda:- los pactos son ley entre las partes,
cuya formulacin se debe a Cicern, tiene su origen en el derecho romano, de
donde deriva al derecho natural escolstico medieval, y en los iusnaturalistas
protestantes, siendo hoy aceptada como norma del Derecho Internacional. Se
trata de una norma universalmente reconocida que constituye el fundamento
moderno de la obligatoriedad de los tratados Internacionales.
En consecuencia, la fe debida a los tratados debe ser sagrada e inviolable, pues
las relaciones internacionales seran imposibles entre los Estados si esto no
estuviesen profundamente convencidos de que es un deber sagrado el de
respetar los pactos.

b) El Principio de la Buena Fe:- En las relaciones contractuales implica la

observancia por las Partes de determinado patrn de comportamiento
razonable, sinceridad, honestidad, lealtad, tica en la celebracin y
cumplimiento de un tratado. El Derecho Internacional aplica este patrn de
comportamiento en las relaciones convencionales entre Estados.

La obligacin de actuar de buena fe incluye la obligacin de las Partes en un

tratado de abstenerse de realizar actos destinados a frustrar el objeto y fin
del tratado y tambin incluye la obligacin de hacer uso de todos los
mecanismos para lograr la plena ejecucin del acuerdo. El principio de la
buena fe es un principio jurdico que forma parte integrante de la norma
pacta sunt servanda.
 La buena fe no solo aparece en la doctrina y en la jurisprudencia
internacional, sino tambin en el artculo 2, numeral 2 de la Carta de las
Naciones Unidas cuando establece: "Para la realizacin de los Propsitos
consignados en el Artculo 1, la Organizacin y sus Miembros procedern de
acuerdo con los siguientes Principios: [...] "la buena fe debe regir las
relaciones de los Estados entre s". Finalmente, podra sealarse el
Prembulo de la Convencin de Viena : su artculo 27 que disponen que "los
tratados deben ser cumplidos de buena fe.

En sntesis, modernamente, la obligatoriedad de los tratados no solo se

desprende del principio del pacta sunt servanda sino tambin del principio de
la buena fe, que complementa el primero, sealando que los tratados no solo
son obligatorios sino que hay que cumplirlos de buena fe.

JERARQUA DE LOS TRATADOS EN EL ORDENAMIENTO JURDICO PERUANO

El inciso 4 del artculo 200 de la actual Constitucin atribuye en general

rango de ley a los tratados, sin hacer distincin alguna entre los tratados
aprobados por el Congreso (va Resolucin Legislativa) y aquellos ratificados
por el Presidente de la Repblica (va Decreto Supremo).

En primer lugar, porque la atribucin constitucional del rango de ley a los

tratados es expresa. En efecto, la Constitucin en su artculo 200, inciso 4,
habla de "normas que tienen rango de ley" y, entre ellas, incluye a los
tratados, sin distinguir aquellos tratados aprobados por el Congreso va
Resolucin Legislativa de los celebrados por el Ejecutivo va Decreto
Supremo.

En segundo lugar, la formalidad empleada para aprobar internamente un

tratado tiene poca importancia para atribuir o no rango de ley a los tratados,
porque la incorporacin del tratado es automtica y no requiere de
procedimiento alguno; segn el artculo 55 de la Constitucin de 1993,
cuando expresamente seala que: "Los Tratados celebrados por el Estado y
en vigor forman parte del derecho nacional".

Finalmente, porque en todo caso estaramos ante una norma constitucional

(artculo 200, inciso 4) que prima sobre cualquier otra norma de inferior
jerarqua que le sea opuesta, como sera el caso de la Ley 26647, en la
hiptesis negada de que esta ltima tenga como propsito establecer una
tipologa diferente de tratados a la consagrada en la Constitucin.

1. LOS TRATADOS DE DERECHO INTERNACIONAL Y DERECHO

INTERNACIONAL CONSUETUDINARIO

El derecho internacional deriva tanto del derecho convencional como de las normas
conocidas como derecho internacional consuetudinario. Normalmente los tratados
consisten en convenios escritos en los cuales los Estados establecen determinadas
normas de manera formal.
En cambio, el derecho internacional consuetudinario no est escrito , sino que
resulta de una prctica general aceptada como derecho. Para demostrar que
determinada norma es consuetudinaria, es necesario probar que se refleja en la
prctica de los estados y que la comunidad internacional considera que esa prctica
es obligatoria como cuestin de derecho.

LA DOCTRINA.- Son los estudios cientficos acerca de determinadas cuestiones. Es

la opinin de los estudiosos de una rama del derecho y las soluciones que
proponen. La doctrina estudia la legislacin y tambin la jurisprudencia y hace las
observaciones que estima pertinentes. No tiene fuerza obligatoria.

Es el conjunto de estudios de carcter cientfico que los juristas realizan acerca del
derecho, ya sea con el propsito puramente especulativo de sistematizacin de sus
preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y sealar las reglas de su
aplicacin o para criticarlo y proponer nuevas normas en una labor de poltica
legislativa. Es el conjunto de las opiniones de los jurisconsultos o estudiosos del
derecho. No es ley pero es invocada por las partes en los jueces para avalar sus
pretensiones. Tambin la consultan los jueces para fundamentar la sentencia.

Funciones de la Doctrina
Funcin Cientfica.- Se realiza mediante los siguientes mtodos:
a. El Anlisis: Va de lo general a lo particular; consiste en estudiar los textos
legales, su significado, alcance, aplicacin, los principios generales que los
imponen.
b.- La Sntesis: Va de lo general a lo abstracto. Mediante ella la doctrina coordina
los textos legales, los confronta, trata de indagar su evolucin histrico-sociolgica
y resume las ideas orientadoras del pensamiento jurdico. Tambin coordina las
diferentes sentencias de los tribunales para establecer la orientacin de conjunto de
las mismas.
c.- La Sistematizacin: Seala los principios generales y nociones superiores que
explican el Derecho Positivo y los ordena haciendo de ellos un sistema.

Funcin Prctica.- Al exponer el Derecho Positivo e interpretar las leyes y la

jurisprudencia facilita el estudio del Derecho y la tarea de su aplicacin a los jueces,
abogados y prcticos.

Funcin Crtica.- Analiza la convergencia de la norma jurdica con la justicia y los

fines del derecho y examina la tcnica de su creacin y aplicacin.

Funcin Creadora.- La ciencia jurdica tiene fundamentalmente una misin

cognoscitiva del Derecho; las proposiciones normativas que formula el legislador
proceden en gran parte de ella, por eso la doctrina es un conocimiento anticipado
del derecho. Es un factor decisivo para la conversin de su contenido en formas
sociales y los conceptos jurdicos creados por ella son un poderoso factor de
integracin de la realidad social.
 RELACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO CON LAS CIENCIAS
JURDICAS.-

La palabra relacin viene del latin relatio, formada con el prefijo re (indica
reiteracin), la raz lat-(llevar algo) y el sufijo tio(-cion = accin y efecto). Todo
junto seria accin y efecto de llevar algo otra vez. Ese algo es conocimiento.

Cuando una relacin (lleva el conociendo de) una cosa con otra, forma una
conexin mental. De ah que relacin lleve ese significado

Con el Derecho Constitucional: Las normas del Derecho Administrativo son un

corolario de los principios generales establecidos por el Derecho Constitucional.
Diferencias: 1) Las normas del Derecho Constitucional imponen al legislador una
regla, orientacin o deber en virtud de un precepto o principio constitucional. 2) La
norma constitucional es amplia y est sobre el legislador. La del Derecho
Administrativo es creada por el legislador dentro de los lmites de la Constitucin
Nacional.

El Derecho Constitucional es la espina dorsal del Derecho Administrativo, ya que

todas las normas fundamentales de ste tienen su nacimiento en aquel y as puede
decirse que la actividad jurdica de la administracin encuentra sus lmites en la
Constitucin.

Se dice que esta relacin es muy ntima ya que el derecho constitucional estudia la
ciencia del sistema del derecho administrativo, adems en el derecho constitucional
se encuentran las denominaciones de los captulos del derecho administrativo; uno
es el prefacio obligado del otro. El derecho constitucional estudia los rganos del
estado y el administrativo la accin de este. Por la estrecha relacin que existe
entre ellos se puede decir que el derecho constitucional orienta al derecho
administrativo.

El Derecho Constitucional no solo lleva en s disposiciones limitativas del actuar de

la Administracin, en ocasiones es la norma superior autorizante de determinados
actos que puede realizar ese ente. La Constitucin se convierte en norma bsica
que traza el carcter de la actividad de la Administracin Pblica, en estrecha
vinculacin con el pensamiento sociopoltico que domina la letra y el espritu de la
primera. El estudio de las reglas conductuales constituye la materia del Derecho
Constitucional que, por lo tanto, consideramos, puede ser definido como la rama
del Derecho que organiza el Estado y establece las normas fundamentales de sus
relaciones con los individuos; adems de regular el actuar de cada uno de los
rganos que lo integran.

Para la mayor parte de los autores resulta muy difcil hacer una demarcacin
precisa entre los respectivos dominios de ambas materias debido a la ntima
relacin que los une. Algunos han llegado a plantear que existe identidad entre el
Derecho Administrativo y el Derecho Constitucional sealando que son normas
jurdicas referentes al Estado, pero nosotros consideramos necesario aclarar, que a
pesar de sus relaciones, constituyen ramas diferentes porque el Derecho
Constitucional estudia la organizacin general del Estado, mientras que el Derecho
Administrativo, la organizacin administrativa de ste. La mayora de los
administrativistas estiman que s existen diferencias entre ambas ramas del
Derecho.

Para demostrarlo se han sealado varios elementos diferenciales:

El Derecho Constitucional posee normas estticas mientras que las normas del
Derecho Administrativo son dinmicas.

Otro plantea que el Derecho Constitucional estudia la anatoma del Estado mientras
que el Derecho Administrativo estudia sus funciones.

Otros, coincidentemente con los anteriores, opinan que el Derecho Constitucional

estudia los rganos del Estado y el Derecho Administrativo la accin de estos.

Un ltimo criterio se refiere a la diferencia degradacin jurdica por la que el

Derecho Constitucional da directrices y orientaciones que el Derecho Administrativo
por lo general no las ofrece. Hay una relacin, por esto, de dependencia del
Derecho Administrativo con el Derecho Constitucional.

De todas las ramas del Derecho, ninguna est ms estrechamente ligada al

Derecho Administrativo que el Derecho Constitucional; cada temtica que trate el
Derecho Administrativo, se ha dicho, est encabezada por una introduccin de
Derecho Constitucional.

Constitucin y Administracin se influyen recprocamente; porque es la Constitucin

la que le brinda existencia a la Administracin, puesto a que la primera define el
carcter de la segunda. La Constitucin es el ordenamiento fundamental del
Estado; la Administracin es un rgano jurdico de ese Estado. La funcin
administrativa es una actividad que se realiza dentro del marco y las directivas
bsicas fijadas por aquella norma suprema. Por su jerarqua, es la fuente ms
importante de todo el Derecho, particularmente para el Derecho Administrativo,
cuyo actuar se fundamenta en los principios y normas constitucionales.

En la Constitucin hay estructuracin y establecimiento de lmites, en la

Administracin hay expresin de actividad concreta que ha establecido la primera y
que puede influir en su dinamismo si el ltimo no responde a los objetivos
requeridos.

No es que el Estado tenga solamente una Constitucin, sino que est reflejado en
ella.

La integracin de todos estos criterios demuestra la existencia indiscutible de

relaciones entre el Derecho Constitucional y el Administrativo, en las cuales el
primero orienta al otro pues el Derecho Constitucional es ms amplio ya que se
relaciona con la direccin del Estado en general, en tanto el Derecho Administrativo
detalla, completa y explica el mecanismo de relacin de las diversas normas
constitucionales; adems el Derecho Constitucional fija las normas y establece los
principios sobre los que se sustenta el actuar de la Administracin; en cambio, el
Derecho Administrativo organiza y encamina el actuar de sus rganos de acuerdo a
las estipulaciones que sobre su papel ha esgrimido el Derecho Constitucional.
Con el Derecho Penal: Segn Garca Oviedo es que el derecho penal se
caracteriza por garantizar la existencia y el desenvolvimiento normal de la
institucin administrativa contra los atentados punibles. Ello determina normas
jurdicas peculiares, especiales, regulaciones de Derecho que el derecho
administrativo elabora y regula.

Las decisiones de los agentes de seguridad son actos administrativos cuya

presuncin de legitimidad, ejecutoriedad, etc., son objeto de estudio por el derecho
penal y el derecho administrativo; lo mismo ocurre con el derecho penitenciario, la
situacin material de las crceles, etc. As lo analizamos en su lugar.

La actuacin de los organismos de seguridad, tanto policial como penitenciaria, es

tambin una de las causas ms frecuentes de responsabilidad del Estado, tanto
interna como internacional. Nuestras fuerzas de seguridad, sobre todo las
provinciales, no son instruidas ni equipadas suficientemente para el uso no letal de
la fuerza, con las consiguientes prdidas en vidas personales que cabe esperar de
su accionar. La responsabilidad es de las autoridades polticas que no realizan esa
instruccin y equipamiento adecuados, ni generan sistemas efectivos de Asuntos
Internos que se ocupen del monitoreo directo del accionar policial.

El derecho penal sufre, al igual que el administrativo, un crecimiento normativo

acelerado y una confusin de planos nada inofensiva entre el deber ser y el
ser de la ley como fuente normal.

El delito cometido por el funcionario es tratado ms levemente que el delito de un

particular, a pesar de que formalmente las normas sean ms severas con el
primero. Es el fenmeno que con justeza ha sido denominado administrativizacin
del derecho penal.

La respuesta a los abusos toma ribetes criticables, en que la nica respuesta que
imagina el poder poltico es el pase a retiro, o incluso rotacin, de la mxima
autoridad de la fuerza y nada ms.

Con el Derecho Procesal: El proceso se desarrolla en el mbito jurdico, mientras

que el Derecho Administrativo ser procedimiento administrativo (serie de actos
que se realizan dentro de la administracin para llegar a una decisin definitiva).
Mientras el proceso se desarrolla en el mbito jurdico, el procedimiento
administrativo puede efectuarse tanto en el mbito jurdico como en el
administrativo o como en el legislativo.

Con el Derecho del Trabajo Porque los que prestan servicios a la Administracin
Pblica son tambin trabajadores, sujetos a peculiares caractersticas por la
naturaleza del servicio pblico, con derechos sociales anlogos a los servidores
particulares, con tendencia a la uniformidad.

Existe la intervencin de autoridades administrativas en la solucin de problemas

laborales por ejemplo el Inspector de trabajo

El derecho Laboral, no puede quedar fuera de este catlogo de ramas del Derecho
relacionadas con el rea administrativa, puesto que se relacionan por diversos
motivos como seran: la regulacin de la estructura orgnica de las autoridades
laborales, la inspeccin del trabajo, las responsabilidades y sanciones
administrativas, el registro de los sindicatos, el depsito de los contratos colectivos
de trabajo, de los reglamentos interiores de trabajo etc. Como se puede observar la
relacin es bastante cercana, adems de que el Estado mantiene vitales relaciones
con sus trabajadores. El Derecho laboral regir todas y cada una de las reas que
originen relaciones de subordinacin y el derecho administrativo regulara que estas
relaciones se encuentren desarrollas dentro del marco legal dispuesto por el art.
123 Constitucional principalmente en su inciso B), que sern aquellas relaciones
laborales que se den entre los Poderes de la Unin; el Gobierno del Distrito Federal
y sus trabajadores.

Con el Derecho Financiero: Regulacin de actividades del Estado, la cual tiene

por objeto la obtencin de recursos para satisfacer los fines del primero, incluyendo
el Derecho Fiscal y Tributario. Se reconoci la autonoma del Derecho Tributario
siendo las relaciones del Derecho Administrativo y el Derecho Fiscal inmediatas. Las
actividades financieras se efectan a travs de actos de administracin pblica por
agentes de la misma, actuando rganos administrativos.

Con el Derecho Civil: Las diversas instituciones del Derecho Civil, tales como los
asuntos de las personas naturales y jurdicas, los actos jurdicos, los contratos, el
rgimen legal de los bienes pblicos y privados, las obligaciones, la prescripcin, etc.,
estn constantemente vinculadas a lo administrativo. Debe ser siempre su fuente de
inspiracin en armona con la Carta Fundamental.

Se considera que en parte el Derecho Administrativo surge como resultado de la

propagacin de las excepciones a las normas de Derecho Civil, resultando con ello
que se d una constante aplicacin del Derecho civil a las actividades, a las reas
administrativas del Estado y al ejercicio de la Funcin Administrativa, a travs del
Cdigo Civil el Estado reconoce los principios Generales del Derecho, considerados
como fuente del Derecho Administrativo , mientras que el Derecho Administrativo
har uso constante de figuras propias del Derecho Civil como seran la donacin, los
contratos, las asociaciones etc.

Sin embargo el mayor punto de contacto existente entre estas dos ramas es el
consistente en determinar bajo qu condiciones el Derecho Administrativo admitir
los preceptos del Derecho Civil, ya que por una parte el Derecho Administrativo
est ubicado dentro del Derecho pblico, mientras que el Derecho Civil forma parte
del Derecho Privado, a pesar de esto existe una gran tendencia de asimilar las
Instituciones pertenecientes a cada una de estas ramas.

Al manejar estas ramas se debe tener un cuidado especial para evitar confusiones
en cuanto a su terminologa ya que algunas expresiones del Derecho Administrativo
han pasado a formar parte del Civil y viceversa, adems nunca debemos perder de
vista que en el Derecho Administrativo interesa el bien pblico, por encima de los
intereses privados que tutela el Derecho Civil.

Los problemas del Derecho Administrativo deben ser resueltos siempre por las
normas y principios del mismo, y solo se aplicarn subsidiariamente las normas del
Cdigo Civil, con las que el Derecho Administrativo tiene relaciones. Podemos
mencionar por ejemplo: la capacidad de las personas fsicas, personas jurdicas,
locacin de cosas, dominio privado, instrumentos pblicos, prescripcin.

Con el Derecho Comercial: Porque la Administracin Pblica realiza operaciones

mercantiles y se constituyen algunas empresas estatales que se regulan sobre la
base de las normas de las sociedades.
Es evidente que el Estado interviene de modo importante en bancos, seguros,
transportes, bolsa y mercado; establece comisiones en relaciones a la produccin,
al consumo, el comercio y la industria, admitiendo que hay primaca del inters
pblico en determinados negocios mercantiles.

En efecto, VILLEGAS BASAVILBASO (obra citada, Tomo I, pgs. 209 y siguientes)

hace cita de GEORGES RIPERT, de la siguiente manera: El dirigismo econmico
no reducir singularmente el dominio del derecho comercial?: ya se habla de un
derecho semipblico. No se dir maana que el comercio es materia de derecho
pblico? Pero, por una singular contradiccin, el Estado toma de las explotaciones
privadas su organizacin, y del derecho comercial su tcnica. No se atreve a
suprimir las sociedades que nacionaliza; impone a sus explotaciones industriales y
comerciales los procedimientos de gestin y de contabilidad de las empresas
privadas; respeta la competencia de los tribunales consulares en los casos de
controversias. Y en el derecho comercial conquista as a su insociable adversario.
No aceptamos plenamente estos conceptos porque, en puridad de verdad, el
Estado, conservando su personalidad, que es una, puede hacer uso del derecho
comercial, financiero, industrial y, adems, para cumplir mejor sus fines y dentro
del principio de legalidad; entonces, lo esencial es el elemento teleolgico,
finalstico: el inters pblico.

Pese a que el Derecho Comercial se encuentra dentro del Derecho Privado, se

vincula con el Derecho Administrativo principalmente en lo siguiente:

a) Cuando el Estado interviene para evitar la elevacin de precios en las

subsistencias diarias alimenticias;
b) Cuando se fija precio al transporte urbano e interurbano, terrestre, areo,
martimo, lacustre y fluvial;
c) En materia de seguros y bancos, el contralor estatal con sobradas razones es
constantemente riguroso;
d) Frente a las empresas estatales, privadas y mixtas regulando igualmente los
precios que afectan en la comunidad;
e) Otras disposiciones en concordancia con el Cdigo de Comercio, en
resguardo de intereses colectivos.

Con el Derecho Poltico.- El Derecho Administrativo trata de problemas idnticos

o iguales de los que se preocupa el Derecho Poltico, como es el de orientacin
bsica del Estado y los fines del Estado que la doctrina considera: a)la afirmacin
de la propia existencia del Estado, su seguridad y desenvolvimiento; b) establecer
el derecho y ampararlo; c) promover la cultura, en suma toda la actividad del
Estado tiene como fin supremo la realizacin del bien comn de sus miembros. Si la
administracin pblica tiene por objeto la satisfaccin directa e inmediata de las
necesidades colectivas por actos concretos, es indubitable que estando estas en
conexin ntima con los fines del Estado, cuya realizacin oportuna y conveniente
es funcin de la ciencia poltica, las relaciones con el derecho administrativo son
tambin indudables.
As tenemos que los rganos primarios que ejercen las funciones polticas, son los
rganos sustanciales del Poder Ejecutivo que tambin ejercen funciones
administrativas.

En el derecho poltico, estudiaremos como tales rganos primarios realizan

funciones polticas al designar Ministros y altos jefes de servicio y desde el punto
de vista administrativo, verificaremos la funcin de las funciones administrativas
como el nombramiento de funcionarios, profesionales, debiendo distinguir entre la
designacin a cargos de confianza en la que se encuentra el Poder Discrecional y el
nombramiento de personal de carrera cuya funcin se encuentra contenida entre
las normas.

Entonces debemos decir que por la funcin poltica el Presidente de la

Repblica nombra los rganos primarios, as los ministros, y por la funcin
administrativa nombra a os funcionarios de todas las clases que van a cooperar en
la prestacin de servicios pblicos.

Con el Derecho Internacional Pblico.- Consideraciones Generales: La ley, por

su propia naturaleza, slo tiene eficacia territorial y es necesario un fundamento
especial para que ella pueda ser aplicada extraterritorialmente. No obstante el
principio de la territorialidad de la ley existen excepciones justificadas por la
naturaleza del Estado, y admitidas, dentro de ciertos lmites, por el derecho de
gentes. Sin embargo, el orden jurdico-administrativo se aplica a todas las personas
sin distincin de nacionalidad, aunque existen excepciones en lo relacionado con las
funciones pblicas y polticas, que, en principio, son reservadas a los nacionales.

El Derecho Administrativo Internacional en muchos de los intereses colectivos

que la administracin pblica debe satisfacer han adquirido en el Estado moderno el
carcter de intereses internacionales y para su realizacin es menester recurrir a
los convenios internacionales; entonces el Derecho Administrativo Internacional
trata de los derechos individuales que no son de naturaleza privada. Esta nocin del
Derecho Administrativo Internacional permite diferenciarlo del Derecho
Internacional Privado, ya que, el primero trata de asuntos o cuestiones individuales
que tienen carcter pblico. En el segundo, como asevera Ruiz MORENO, cuando el
Estado carece de competencia para reglar un caso, los tribunales aplican las leyes
del Estado extranjero competente y reconocen los actos especiales que han
determinado el caso, en tanto que el Derecho Administrativo Internacional, queda
inactivo, en principio, salvo pacto en contrario.

Hoy en da es reconocido por la Doctrina que existe un Derecho Administrativo

Internacional; dentro de este contexto procederemos a tocar el caso del Canal de
Panam, muy bien desarrollado por distintos juristas como D'ALESSIO, BURNS,
GASCN y MARN, NEUMAYES, RUIZ MORENO, GESSNER, adhiriendo a la tesis de
GASCN y MARN en cuanto distingue entre Derecho Administrativo Internacional y
Derecho Internacional Administrativo, diciendo: Para las relaciones entre el origen
de la regla jurdica aplicable es de derecho interno, le parece particularmente
indicada la denominacin de Derecho Administrativo Internacional, porque se trata
de normas que tienen la misma fuente de todo el Derecho Interno, aunque su fin
exceda al de la regla puramente nacional; ms para las que tienen su origen en una
fuente distinta, o sea, en la voluntad de varios Estados a fin de que rijan en la
administracin particular de cada uno de ellos, a fin de crear rganos nuevos
diferentes en su naturaleza de los rganos interiores, la expresin Derecho
Internacional Administrativo le parece ms adecuada. Tiene razn en lo que afirma,
y para nosotros, que excluimos deliberadamente toda regla de orden interior o
nacional, aunque afecte en su aplicacin a otros Estados o a sus elementos
componentes, la primera denominacin, o sea, la de Derecho Administrativo
Internacional, queda totalmente descartada.

La distincin ha merecido una opinin distinta del profesor espaol RAFAEL

ENTRENA CUESTAS, porque piensa que el Derecho Administrativo Internacional en
nada difiere del resto del Derecho Administrativo, basndose en la cita del estudio
de MARTINES USEROS sobre La Actividad Administrativa Internacional. Juzga
ENTRENA CUESTAS que el Derecho Internacional Administrativo es el que regula la
organizacin de actividades de las administraciones internacionales, y que no debe
integrarse dentro del Derecho Administrativo, siendo ste una parte del Derecho
Pblico interno, en cambio el derecho administrativo internacional que regulara la
organizacin y actuacin de la parte de la administracin pblica encargada de las
Relaciones Exteriores, en nada difiere del resto del Derecho Administrativo.

Empero, si consideramos que una relacin de Derecho Administrativo Internacional

es, por su solo nombre, anunciadora de un complejo de nociones, de un lado de
derecho administrativo, y de otro de derecho internacional, no es posible que se
ubique slo en el Derecho Administrativo. El crecimiento en sumo grado de las
actividades interestatales, as como de las comunidades, grupos interregionales,
exige una sub clasificacin inclusive para un mejor mtodo de investigacin y
anlisis. En consecuencia es necesario admitir el eclipse de una relacin
administrativa internacional.

Predominar entonces, en el caso del Canal de Panam, el Derecho Internacional,

sin embargo, no podr por lo menos doctrinariamente, relegarse la nocin de
Derecho Administrativo en juego, inclusive para los terceros Comunidad
Internacional- habrn de gozar de los derechos y garantas, de lo que constituye,
un servicio pblico internacional.

Finalmente conviene precisar que el Estado, dentro y fuera de sus fronteras

territoriales cumple actividades administrativas, as tenemos:

a) Requiriendo la intervencin o colaboracin de otro Estado; o

b) Valindose de sus propios rganos acreditados en el exterior, como son las

embajadas, consulados, etc.

Es precisamente la actividad administrativa realizada fuera de las fronteras

territoriales, sin la participacin de otro Estado la que pertenece al Derecho
Administrativo, sobre la base de que las representaciones diplomticas suponen
una prolongacin del territorio del Estado al que pertenecen.

En ltima instancia se tratara de una rama especial del Derecho Administrativo que
viene a ser el Derecho Administrativo Internacional.

Con el Derecho Registral y Notarial.- Este derecho se encuentra ubicado en el

campo del derecho pblico, formando parte de los entes pblicos menores, que
constituyen la organizacin jurdica del estado al servicio de la colectividad.
Realiza una importante funcin de servicio pblico, garantizando y fortaleciendo los
diferentes actos y contratos segn sea el organismo registral que lo ampare. As
por ejemplo: el registro de la propiedad inmueble, que garantiza el trfico
inmobiliario, registrando los derechos reales sobre inmuebles y dando publicidad a
los mismos.

La funcin administrativa registral a nivel nacional se ejerce desde la

superintendencia nacional de los registros pblicos, por intermedio de los
funcionarios componentes.

Con el Derecho Industrial.- El Derecho Administrativo y el Derecho Industrial se

relacionan por que regulan aspectos en que se hallan en juego de inters pblico,
como lo referente a la propiedad industrial que es protegida por el estado; las
concesiones para explotaciones industriales de los recursos naturales; en lo que
respecta a las normas de polica (seguridad, higiene, etc.) sobre establecimientos
peligrosos, incomodos, etc.; en las mltiples disposiciones administrativas que
regulan ;la marcha de la industria y de tutela a los trabajadores.

RELACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO CON OTRAS CIENCIAS NO

JURIDICAS
CON LA SOCIOLOGA: El Derecho Administrativo se relaciona con sta en razn
del contenido propio de las instituciones administrativas. Suministra al Derecho
Administrativo sus enseanzas sobre intereses sociales. Por otra parte, el fenmeno
administrativo es un fenmeno social y por ello toda modificacin de la sociedad
trae aparejada una modificacin de la actividad administrativa reflejada en el
Derecho Administrativo. La norma administrativa debe corresponderse al ambiente
en que se desea aplicar, de lo contrario se trata de un derecho no correspondiente
al hecho tratado.

CON LA PSICOLOGIA.- La psicologa o sicologa (literalmente estudio o tratado

del alma; del griego clsico , transliterado psykh, psique, alma,
actividad mental, y , loga, tratado o estudio) es la ciencia que trata la
conducta y los procesos mentales de los individuos.

La psicologa explora conceptos como la percepcin, la atencin, la motivacin, la

emocin, el funcionamiento del cerebro, la inteligencia, el pensamiento, la
personalidad, las relaciones personales, la consciencia y la inconsciencia. La
psicologa emplea mtodos empricos cuantitativos de investigacin para analizar el
comportamiento. Tambin se pueden encontrar, especialmente en el mbito clnico
o de consultora, otro tipo de mtodos cualitativos y mixtos. Mientras que el
conocimiento psicolgico es empleado frecuentemente en la evaluacin o
tratamiento de las psicopatologas, en las ltimas dcadas los psiclogos tambin
estn siendo empleados en los departamentos de recursos humanos de las
organizaciones, en reas relacionadas con el desarrollo infantil y del
envejecimiento, los deportes, los medios de comunicacin, el mundo del derecho y
las ciencias forenses. Aunque la mayor parte de los psiclogos estn involucrados
profesionalmente en actividades teraputicas (clnica, consultora, educacin), una
parte tambin se dedica a la investigacin desde las universidades sobre un amplio
rango de temas relacionados con el comportamiento y el pensamiento humano.

Del mismo modo, el conocimiento concreto del comportamiento de la

administracin pblica es absolutamente indispensable para el hombre de derecho.

Saber cmo opera la psicologa administrativa en general y de cada funcionario

pblico en particular: qu piensa, qu lo halaga, qu lo enoja o enfurece, o a qu le
teme, son todos elementos de juicio a ser tenidos en cuenta.

CON LA ESTADISTICA: El trmino estadstica proviene del latn statisticum

collegium (consejo de Estado) y de su derivado italiano statista (hombre de
Estado o poltico). En 1749, el alemn Gottfried Achenwall comenz a utilizar la
palabra alemana statistik para designar el anlisis de datos estatales. Por lo tanto,
los orgenes de la estadstica estn relacionados con el gobierno y sus cuerpos
administrativos

Por los datos sociales que esta le ofrece, lo que le permite a la administracin
pblica tener elementos indispensables para el desarrollo de su actividad.

Las estadsticas (el resultado de la aplicacin de un algoritmo estadstico a un grupo

de datos) permiten la toma de decisiones dentro del mbito gubernamental, pero
tambin en el mundo de los negocios y el comercio.

En nuestro pas existe El Instituto Nacional de Estadstica e Informtica (INEI), es

un organismo constitucional autnomo del Per. Se encarga de dirigir los sistemas
nacionales de estadstica y de informtica del pas. Es tambin encargado de los
censos de poblacin, de vivienda, de empresas, agrarios, universitarios, etc.

El INEI es el rgano rector de los Sistemas Nacionales de Estadstica e Informtica

en el Per. Norma, planea, dirige, coordina, evala y supervisa las actividades
estadsticas e informticas oficiales del pas. Para el cumplimiento de sus objetivos
y funciones consiste con autonoma tcnica y de gestin, establecido en su Ley de
creacin.

CON LA ANTROPOLOGIA. La antropologa es una ciencia comprensiva general

que estudia al hombre en el pasado y en el presente de cualquier cultura. Esta se
divide en dos grandes campos: la antropologa fsica, que trata de la evolucin
biolgica y la adaptacin fisiolgica de los seres humanos, y la antropologa social o
cultural, que se ocupa de las personas viven en sociedad, es decir, las formas de
evolucin de su lengua, cultura y costumbres.

La antropologa fsica: La antropologa fsica se ocupa principalmente de la

evolucin del hombre, la biologa humana y el estudio de otros primates, aplicando
mtodos de trabajo utilizados en las ciencias naturales.
La antropologa social y cultural.- Gran parte de la investigacin antropolgica se
basa en trabajos de campo llevados a cabo con diferentes culturas. Entre 1900 y
1950, aproximadamente, estos estudios estaban orientados a registrar cada uno de
los diferentes estilos de vida antes de que determinadas culturas no occidentales
experimentaran la influencia de los procesos de modernizacin y occidentalizacin.
Los trabajos de campo que describen la produccin de alimentos, la organizacin
social, la religin, la vestimenta, la cultura material, el lenguaje y dems aspectos
de las diversas culturas, engloban lo que hoy se conoce por etnografa.

Siendo la Antropologa una Ciencia Social que tiene como objeto de estudio al
hombre y a sus manifestaciones culturales, de manera que la Administracin
Pblica es creacin humana y los fines de esta son el logro del bien comn y el
desarrollo pleno de la persona humana.

CON LA EDUCACION.- La educacin puede definirse como el proceso de

socializacin de los individuos. Al educarse, una persona asimila y aprende
conocimientos. La educacin tambin implica una concienciacin cultural y
conductual, donde las nuevas generaciones adquieren los modos de ser de
generaciones anteriores.

Si tenemos en cuenta que la educacin es un proceso permanente que tiene por

objeto el pleno desarrollo de la persona humana y que se inspira en los principios
de la democracia social.

Entonces, el Derecho Administrativo deber tener relacin con la educacin de los

administrados y en la medida en que ellos estn mejor educados mejor ser la
eficiencia de los administrados y administradores pblicos.

CON LA GEOGRAFIA.- La geografa (del latn geographa, que a su vez deriva de

un trmino griego compuesto) es la ciencia que se encarga de la descripcin de la
Tierra. Tambin la palabra puede utilizarse para hacer referencia al territorio o al
paisaje.

La geografa, por lo tanto, estudia el medio ecolgico, las sociedades que habitan
en l y las regiones que se forman al producirse esta relacin. En otras palabras, se
encarga de analizar la relacin hombre-Tierra y los fenmenos geogrficos de la
superficie terrestre.

Esta ciencia proporciona base cientfica para la accin de la administracin pblica y

ofrece datos que hacen posible la solucin de importantes problemas. Ej.
Determinar vas.

CON LA HISTORIA: Busto de Herdoto, es el llamado Padre de la Historia.

La historia es la ciencia que tiene como objeto de estudio el pasado de la

humanidad y como mtodo el propio de las ciencias sociales. Se denomina tambin
"historia" al periodo histrico que transcurre desde la aparicin de la escritura hasta
la actualidad.
Ms all de las acepciones propias de la ciencia histrica, "historia", en el lenguaje
usual, es la narracin de cualquier suceso, incluso de sucesos imaginarios y de
mentiras sea su propsito el engao, el placer esttico o cualquier otro (ficcin
histrica). Por el contrario, el propsito de la ciencia histrica es averiguar los
hechos y procesos que ocurrieron y se desarrollaron en el pasado e interpretarlos
atenindose a criterios de objetividad; aunque la posibilidad de cumplimiento de
tales propsitos y el grado en que sean posibles son en s mismos objetos de
debate.

El estudio de la administracin, ciertamente, no podra haber avanzado a su nivel

actual sin romper las cadenas del pasado.

En efecto, los datos recogidos y registrados por historiadores profesionales nos han
permitido, en primer lugar, conocer realidades distintas sobre administracin
pblica y en segundo lugar, en base a dichos antecedentes, modernizar nuestra
administracin estatal de acuerdo a la situacin actual y a su vez estar en
condiciones de realizar estudios para efectuar en su oportunidad reformas que se
estimen convenientes.

El Derecho Administrativo no podra haber avanzado a su nivel sin el conocimiento

del pasado y su proyeccin al futuro.

Los datos recogidos por la Historia nos han permitido, conocer realidades del
pasado y en base a dichos antecedentes se ha modernizado la administracin
pblica.

No solo porque el derecho administrativo puede ser estructurado histricamente

desde sus instituciones, sino porque la historia facilita elementos para que las
reformas administrativas tengan en cuenta las circunstancias histricas

CON LA ECONOMIA.- La economa (del latn oeconoma, y este del griego

[oikonoma], de [oikos], casa, y [nomos], ley) es la ciencia
social que estudia:
La extraccin, produccin, intercambio, distribucin, consumo de bienes y servicios.

La forma o medios de satisfacer las necesidades humanas mediante los recursos

disponibles, que siempre son limitados.

La Economa puede definirse la economa como la ciencia que estudia cmo se

organiza una sociedad para producir sus medios de existencia que, distribuidos
entre sus miembros y consumidos por ellos, permiten que la sociedad pueda
producirlos de nuevo y as sucesivamente, proveyendo con ello, de una forma
constantemente renovada, la base material para el conjunto de la reproduccin de
la sociedad en el tiempo

El Derecho Administrativo Econmico sirve para facilitar las intervenciones del

poder pblico en la economa, ofreciendo herramientas que permitan condicionar el
comportamiento de los operadores econmicos. Tambin establece una serie de
garantas que deben servir para evitar una serie de excesos de la Administracin,
sus intervenciones desproporcionadas y las desviaciones del poder y arbitrariedades
que pueden darse como consecuencia de las conexiones entre el poder poltico y el
poder econmico, que traen el riego de la corrupcin.
Esta disciplina se encarga de establecer situaciones relativas a la distribucin y
consumo de bienes y servicios as como a la utilizacin de la materia prima, la
relacin que guarda con nuestra disciplina es que tambin al derecho administrativo
le corresponde establecer lineamientos importantes sobre stos rubros con la
participacin directo del Ejecutivo.

La economa y la Administracin pblica se vinculan por ser ciencias y los campos

de estudio macro y micro econmico, como el presupuesto y la administracin fiscal
son temas de inters propio para ambas disciplinas.

CON LA DEMOGRAFIA.- La demografa es el anlisis de las comunidades humanas

a partir de la estadstica. El concepto procede de un vocablo griego compuesto que
puede traducirse como descripcin del pueblo. Esta disciplina estudia el tamao,
la estratificacin y el desarrollo de una colectividad, desde una perspectiva
cuantitativa.

Para la demografa, la poblacin es un conjunto de personas vinculadas por nexos

reproductivos que puede identificarse por particularidades culturales, sociales,
geogrficas, polticas o de otro tipo. La poblacin, por lo tanto, tiene continuidad en
el tiempo, aunque no es eterna.

A partir de esta definicin, podemos entender que la demografa es la ciencia social

que se encarga de analizar los procesos que fijan la creacin, el mantenimiento y la
eventual desaparicin de las poblaciones. Nociones como fecundidad, movilidad y
mortalidad son claves para la demografa, ya que determinan la estructura de cada
poblacin.

El estadista y socilogo rabe Ibn Jaldn (1332-1406) est considerado como el

pionero en el mbito de la demografa. l fue quien comenz a recopilar
informacin estadstica para estudiar a las poblaciones y generar nuevos datos a
partir de estas estadsticas. Los britnicos John Graunt (1620-1674) y Thomas
Malthus (1766-1834) tambin hicieron grandes aportes al desarrollo de la
demografa.

Las tasas de natalidad y mortalidad y los movimientos de la poblacin forman parte

de los estudios bsicos de la demografa, cuyos trabajos resultan muy importantes
para el desarrollo de las polticas de Estado. A partir de los datos demogrficos, por
ejemplo, se puede conocer cules son los principales problemas de la salud pblica
o qu regiones de un pas se encuentran relegadas a nivel econmico.

CON LAS CIENCIAS DE LA ADMINISTRACION: Porque esta se estudia de dos

formas una jurdica y la otra no, la jurdica corresponde al derecho administrativo y
la otra a la ciencia de la administracin.

PRINCIPIOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Definicin de Principio.- Criterio Interpretativo, parmetros para generacin de

disposiciones administrativas de carcter general, suplen los vacos en el
ordenamiento administrativo no taxativos.
Axioma que plasma una determinada valoracin de justicia de una sociedad, sobre
las que se construyen las instituciones del derecho y que en un momento histrico
determinado informa del contenido de las normas jurdicas de un Estado

Axioma.- del Griego axioma lo que parece justo

Elementos que el legislador ha considerado bsicos para encausar la actuacin de

la Administracin y los Administrados. Controlan la liberalidad para la interpretacin
de las normas existentes, la integracin de lo no regulado, as como para
desarrollar normas complementarias. Los principios del Derecho Administrativo
constituyen la base de esta rama del derecho.

Son constantes subyacentes en el ordenamiento jurdico que deben ser tenidas

como guas para la interpretacin y aplicacin de las normas del Derecho
Administrativo, y deben ser aplicados en caso de ausencia de norma legal.

Se da el nombre de principios a los constructos que orientan al derecho, sealan su

sentido, denotan sus alcances, y dan personalidad a la norma de legal.

Marcone seala que son criterios fundamentales informadores de nuestra

legislacin, que se deducen de las disposiciones del derecho positivo y de los
elementos sociales, ticos y aun histricos en que las normas tienen su origen

El Dr. Gardella (GARDELLA, Lzaro. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Enciclopedia Jurdica OMEBA, Tomo XXIII, Pag. 157) sealaba que los principios del
derecho pueden surgir de cualquiera de estas fuentes:

a) La Lgica Jurdica, que acompaa al razonar jurdico, sin necesidad de la que

norma el legislador.

b) La Moralidad.
c) La Poltica.
d) La Tradicin (refirindose a la tradicin jurdica, desde luego, porque esta es la
fuente de un sistema legal)
e) La Equidad.

Los principios pueden estar positivizados o no, en otras palabras pueden ser
escritos o no escritos, lo cual no es impedimento para su invocacin siempre que el
instructor del procedimiento o la autoridad que los aplique conozca la fuente del
derecho, lamentablemente en nuestro sistema legal de tradicin romanista, se
prefiere a la norma positivizada antes que a los principios que orientan al derecho.

Los principios son de importancia vital para un sistema jurdico, sin ellos
tendramos nicamente normas positivas que regulan relaciones, sin embargo estas
normas seran mas o menos ordenadas, pero no tendran sentido ni cohesin, y lo
que es peor el administrado estara a merced de la arbitrariedad del legislador, del
juzgador o del instructor de un procedimiento puesto que al no existir un sentido
predeterminado el derecho, as nacido, sera un instrumento peligroso en manos
poco escrupulosas de modo tal que nadie tendra seguridad. Por eso son
importantes los principios, porque moldean la personalidad del derecho, al decir de
Bodenheimer La limitacin legal de las autoridades pblicas se denomina Derecho
pblico (BODENHEIMER, Edgar. TEORIA DEL DERECHO Pag. 26). Pero es
necesario que ese derecho sea definido, que se declare la orientacin tiene, que
seale que fines persigue, que indique que garantas otorga, y que reglas debern
seguir sus operadores al momento de su accionar.

Principales principios del Derecho Administrativo son los siguientes:

a. Principio de Inters Pblico: El inters pblico predomina sobre el inters

particular. El fundamento de este principio est dado por el carcter solidario del
Estado peruano.

En este marco, la actuacin de la administracin pblica debe dirigirse hacia la

obtencin del bien comn.

El inters pblico es el elemento teleolgico del Derecho Administrativo, pues si

ste es el Derecho comn de la Administracin, su razn de ser es organizar y
disciplinar la actividad de la Administracin para que se logren y satisfagan las
necesidades de inters pblico. El inters pblico, como principio o como estndar
jurdico, es una creacin del derecho administrativo francs, formulada
conceptualmente en el siglo XVIII. En ese contexto histrico e ideolgico, el
concepto del inters pblico puede considerarse como el sustituto de la nocin de
bien comn, molesta y, por lo tanto, desechable, para el discurso secularista del
Derecho Administrativo, por estar comprometida con fuertes connotaciones morales
y religiosas. Las primeras formulaciones jurisprudenciales del concepto nos
muestran un Consejo de Estado algo oscilante, confrontado entre dos dimensiones
del inters pblico: una que lo concibe como un inters general que representa la
agregacin o suma de los intereses particulares; otra que lo relaciona con la misin
o los fines encomendados al Estado, fines que deben imponerse a los intereses de
los individuos y que representan la expresin de la voluntad general. Es esa ltima
idea, la del inters pblico como un inters que est ms all de la voluntad de los
particulares y que corresponde al patrimonio teleolgico del Estado, la que
finalmente se impuso. Puede afirmarse, entonces, que el inters pblico, como
nocin jurdica, es el resultado de una intervencin del Derecho Administrativo que
contrabande la idea del bien comn desde el mbito religioso y moral y la
implant en el discurso jurdico.

b. Legalidad: Toda actuacin del Estado y de las entidades que componen la

administracin pblica debe fundamentarse en las disposiciones legales. En ningn
caso la autoridad administrativa puede actuar de manera arbitraria y sin
fundamento legal.

El estado y por ende la administracin pblica, debe ser paradigma en el

cumplimiento del derecho. Est obligado actuar dentro de la ley y reglamentos.
Limita al derecho administrativo.

El principio de legalidad implica, en primer lugar, la supremaca de la constitucin y

de la ley como expresin de la voluntad general, frente a todos los poderes
pblicos. Adems, el principio de legalidad implica la sujecin de la Administracin a
sus propias normas, los reglamentos. La sujecin de la Administracin a la ley se
entendi durante el siglo XIX, y parte del presente, en el sentido de que la ley era
un mero lmite externo a la actuacin administrativa, de modo que
la Administracin poda hacer todo aquello que la ley no le prohbe (teora de
la vinculacin negativa). Sin embargo, actualmente se vuelve a entender
el principio de legalidad en su sentido originario: todas las actuaciones de
los poderes pblicos deben estar legitimadas y previstas por la ley, de modo que
la Administracin slo puede actuar all donde la ley le concede potestades. Es
decir, el principio de legalidad implica que la ley es el nico mecanismo de
atribucin de potestades a la Administracin.

c. Actuacin de oficio: tambin se le conoce con el nombre de Principio de

oficialidad que supone la facultad de la autoridad para iniciar y mantener la
dinmica de procedimientos, sin que sea necesario su activacin por parte del
interesado. Se trata del impulso oficial.

El Estado puede, por propia iniciativa, iniciar y desarrollar procedimientos

administrativos. Asimismo, debe continuar los procedimientos iniciados por los
administrados sin que sea necesario que ellos los activen.

d. Principio de Gratuidad: Aunque deber pagarse la tasa que seala la ley en

ciertos casos, sin que deba constituirse en abuso. El principio de gratuidad viene
figurando tradicionalmente entre los principios informadores de nuestro
procedimiento administrativo. Sin embargo, es sabido que tal gratuidad slo se
concibe con un carcter relativo habida cuenta de que son muchos los gastos
generados durante la tramitacin del expediente administrativo que acaban
sufragando los interesados. La conclusin a la que lleva la contemplacin del
escenario actual no es otra que la necesidad de repensar el valor y la funcin tan
relevante que la gratuidad ha de jugar en la estructuracin del procedimiento
administrativo tanto en lo que concierne a los derechos de defensa como en lo que
afecta a las exigencias de sencillez y simplificacin administrativas. La puesta en
marcha y sustanciacin de cualquier procedimiento jurdico entraa un coste
econmico. Un coste econmico que ser mayor o menor segn los casos pero que,
en ltima instancia, constituye un factor ineludible en la ecuacin procedimental. Lo
mismo que la dimensin temporal, tambin la faceta econmica, ligada al forzoso
dispendio de recursos materiales y humanos, as sean mnimos, constituye una
variable con plaza fija en la comprensin del fenmeno que trata de explicar la
construccin de las decisiones a travs de un cauce formal progresivo y
encadenado. De una forma muy clara y precisa lo expresaba GUASP a propsito del
proceso judicial civil: la existencia de los gastos procesales es una necesidad
evidente que no puede ser eliminada, puesto que el proceso, como toda obra
humana, exige invertir en l una cantidad de riqueza, que es en lo que consiste el
gasto precisamente.

e. Publicidad: Los administrados tienen derecho a acceder a la informacin

referida a los procedimientos en los que son parte.

f. Doble instancia: Sirve para que el interesado goce de garantas a dos niveles y
con dos decisiones.

Definido tradicionalmente como el "derecho a los recursos", implica la posibilidad de

que el acto sea recurrido y que el administrado pueda ejercer recursos contra lo
resuelto por el rgano decidor. Se expresa como una garanta constitucional que
faculta a los sujetos para someter a conocimiento de una instancia superior, el
pronunciamiento administrativo que les resulte desfavorable, con el propsito de
que se modifique parcial o totalmente e incluso se anule. En sntesis, el principio de
la doble instancia consagra a favor de los sujetos, la posibilidad de defenderse
contra un dictamen que les sea adverso y tiene derecho a recurrir a una instancia
superior a fin de que revise o revoque la resolucin emitida por la instancia inferior.

f. Doble Va: Las resoluciones emitidas por la administracin pueden ser

impugnadas ante el Poder Judicial.

g. Presuncin de Veracidad: Que rige en las relaciones con sus funcionarios,

servidores y el pblico, consiste en suponer que las personas dicen la verdad. En
sntesis ste es un principio propio del procedimiento administrativo, a travs del
cual la administracin pblica a-priori, presume juris tantum, que el actuar de los
administrados, en la presentacin de los documentos y declaraciones formuladas
responde a la verdad de los hechos que aseveran, en virtud de ste principio la
administracin pblica se encuentra en el deber legal de dar crdito fidedigno a las
actuaciones de los administrados, sustentndose en la buena fe procedimental. Sin
embargo, es necesario precisar, que tal presuncin no es absoluta, sino que se
trata de una presuncin juris tantum, que admite prueba en contrario, cuando
informados por otros administrados o a travs de controles e informacin que
maneja la administracin, se pueda probar que las actuaciones de los
administrados (en la presentacin de documentos y declaraciones) no es veraz, en
este hipottico caso se afecta el principio de presuncin de veracidad. Es necesario
precisar, que para la afectacin de ste principio se requiere necesariamente una
prueba en contrario de que las actuaciones del administrado no son acordes con la
verdad de los hechos que afirma; no es suficiente, las evidencias, conjeturas o
indicios de probabilidad.

Sin embargo, este noble principio, que a nuestro modo de pensar es trascendental
en la administracin, ha venido generando un uso indebido por diferentes postores
en los procesos de contrataciones y adquisiciones del Estado, quienes con el objeto
de lograr la calificacin de sus propuestas tcnicas o con el objeto de obtener una
mejor puntuacin o calificacin en su propuesta tcnica, han venido adulterando
comprobantes de pago, cartas de presentacin, contratos, entre otros. De all, que
exista la necesidad de que sin afectar el principio materia de estudio, se pueda
poner coto al uso indebido del mencionado principio fortaleciendo los mecanismos
de controles posteriores.

h. Eliminacin de exigencias y formalidades: El Estado debe eliminar los gastos

y formalidades innecesarios que puedan constituirse en un obstculo para que el
administrado pueda hacer efectivos sus derechos frente a la administracin o frente
a terceros.

i. Participacin ciudadana en el control de los servicios pblicos: Los

ciudadanos pueden, de manera individual o colectiva, remitir sus quejas o
propuestas en relacin a la actuacin de la administracin y a sus procedimientos.

LOS PRINCIPIOS EN NUESTRO ORDENAMIENTO PBLICO

ANTECEDENTES DE LOS PRINCIPIOS EN NUESTRA LEGISLACION:

Por primera vez en nuestro ordenamiento procesal administrativo se han
consignado de manera clara y precisa cuales son los principios orientadores del
procedimiento administrativo nacional. Estos principios, en buena parte, estuvieron
discretamente ocultos en los diversos textos legales o manifiestamente expresados
en otros, como es el caso de la Ley 25035, y constituan por lo general garantas a
favor de la administracin que a favor del administrado. Sin embargo lo ms
trascendente que aporta la Ley que 27444 es que ve el procedimiento
administrativo desde la ptica del administrado en tanto que las anteriores
disposiciones normativas vean el procedimiento desde la ptica de la autoridad.

El enfoque que se tenga del procedimiento es de vital importancia. Si entendemos

que el procedimiento busca excitar la facultad declarativa de la administracin para
obtener un derecho, una concesin o presentar una legtima oposicin; entonces
pueden concluir que el procedimiento debe contener el mayor nmero de garantas
y facilidades para el administrado, cuanto ms si este no tiene la condicin de
sbdito sino el de generador originario del poder con que se ha investido a la
administracin.

El D.S. 006-67-SC (21 Noviembre de 1967) Reglamento de Normas Generales de

Procedimientos Administrativos fue el primer dispositivo que disciplin el
procedimiento administrativo en el Per, este texto sealaba que los principios del
procedimiento tres: era Celeridad, Simplicidad y Eficacia (art. 34), lo cual puede
traducirse como: rpido, sencillo, y eficiente; la pregunta lgica que nos
hacemos todos es Para qu?. Indudablemente para los fines del Estado, o para la
voluntad de la autoridad que lo encarna, tambin introdujo, entre otros, la facultad
Pro Actione del instructor, el principio de la Doble Instancia y la Doble Va,
entre otros, los cuales estaban contenidos en el articulado de la norma legal.

Este dispositivo tuvo sus antecedentes en la Ley de Procedimientos

Administrativos de Espaa (17 de Julio de 1958) y vea a la norma
administrativa desde la ptica de la autoridad, al promulgarse en el ao 1967
estaba muy influenciada por la doctrina del Contencioso Administrativo, que
puede sintetizarse en la crtica que del pensamiento imperante en esa poca hace
B. Fiorini al sealar que se concreta a dejar hacer a la administracin pblica todo
lo que quiera, y que sea la funcin judicial quien lo corrija.

La Ley 25035 (10 Junio de 1989) Ley de Simplificacin Administrativa y su

reglamento el D.S. 070-89-PCM (01 Septiembre de 1989) al pretender modernizar
al Estado introdujo los principios de Desconcentracin de los Procesos Decisorios, la
Presuncin de Veracidad, Eliminacin de Exigencias y Formalidades Costosas y, La
Participacin de los Ciudadanos en el Control de la Prestacin de los Servicios
Pblicos, posteriormente el Decreto Legislativo 757: Ley Marco para el
Crecimiento de la Inversin Privada (13 Noviembre de 1991) introdujo el tema de
la eliminacin de las restricciones administrativas para las inversiones mediante la
unificacin de los procedimientos administrativos de las organizaciones pblicas en
un texto publicable denominado Texto nico de Procedimientos Administrativos
(TUPA) que no es un instrumento creador de procedimientos, ni de tasas, sino una
recopilacin de las mismas, adems introdujo garantas de naturaleza tributarias
relacionadas principalmente al tema de las Tasas.

Con todas estas disposiciones era muy complicado el accionar en la va

administrativa, por eso la Ley 26111 (30 Diciembre de 1992) Ley de Normas
Generales de Procedimientos Administrativos modific el D.S. 006-67-SC y
estableci su nueva denominacin sustituyendo la palabra Reglamento por la de
Ley, sin embargo no integr las normas vigentes y su Texto nico Ordenado D.S.
002-94-JUS (28 Enero de 1994) para salvar ese defecto seala en el artculo 32
que Asimismo, son aplicables los principios generales previstos en el artculo 2 de
la Ley 25035, Ley de Simplificacin Administrativa pero sigue declarando que los
principios que rigen al procedimiento son los de simplicidad, celeridad y eficacia,
aun cuando mantiene tmidamente ocultos en su articulado los principios de la
Doble Instancia y Doble Va, Imparcialidad del instructor, as como errores
conceptuales como confundir proceso con procedimiento (Art. 24), interesado con
administrado (Art. 56), limitacin del empleo de los medios de prueba, Etc.

PRINCIPIOS CONSIDERADOS EN LA LEY 27444

La Ley de Procedimiento Administrativo General N 27444 ha establecido el rol de

los principios que orientan al procedimiento administrativo general, la Norma IV In
Fine del Ttulo Preliminar seala que estos tienen la siguiente finalidad:

a) Sirven de criterio interpretativo para resolver las cuestiones que puedan

suscitarse en la aplicacin de las reglas de procedimiento, en consecuencia la
administracin pblica deber tener presente los principios durante todo su
accionar, para que este sea vlido.

Estos principios se aplicarn solamente en la emisin de los actos

administrativos? Sern aplicables tambin al emitir actos de administracin?

El Dr. Dans uno de los autores del texto de la ley sostiene que es un tanto
difcil establecer diferencias entre actos administrativos y actos de
administracin, en razn de lo cual la Ley 27444 ha preferido utilizar el trmino
actos de administracin interna, y el numeral 1.2.1 del Ttulo Preliminar seala
que los principios generales de esta ley rigen tambin a los actos de
administracin interna, entendindose como tales los destinados a organizar o
hacer funcionar sus propias actividades o servicios, en consecuencia, estos actos
continuarn siendo discrecionales pero esta discrecionalidad estar limitada por
los principios.

b) Sirven como parmetro para la generacin de otras disposiciones

procedimentales. La Norma II del Ttulo Preliminar seala que las autoridades
deben tener presente los principios del Procedimiento Administrativo as como los
derechos y deberes de los sujetos del procedimiento establecidos en esta ley
cuando reglamenten procedimientos especiales

c) Sirven para suplir los vacos que se presenten en el ordenamiento administrativo

para lo cual se recurrir a las fuentes supletorias del Derecho Administrativo y
las normas de otros ordenamientos siempre que estos sean compatibles con su
 naturaleza o finalidades tal como lo expone la Norma VIII del Ttulo Preliminar,
esto claramente quiere decir que las normas que pueden ser invocadas son
UNICAMENTE las de Derecho Pblico y no las de Derecho Privado por tener una
finalidad y una naturaleza jurdica diferente.

La peculiaridad que introduce la Ley es que estos principios no son concluyentes ni

limitados, deja abierta la posibilidad para que nuevos y mejores principios puedan
aplicarse, tal como lo expone la Norma IV del Ttulo Preliminar. La pregunta lgica
que todos se habrn formulado es y cules son esos otros principios? ... la Norma
V del Ttulo Preliminar seala en su numeral 2.10 que son los principios del
Derecho Administrativo

Tambin podemos sealar que se han consignado 16 principios en el Ttulo

Preliminar de la Ley 27444, de estos, seis son nuevos: Legalidad, Debido
Procedimiento, Razonabilidad, Informalismo, Conducta Procedimental, y
Predictibilidad. Los dems como Oficialidad, Imparcialidad, Presuncin de
veracidad, Celeridad, Oficialidad, Verdad Material, Participacin, Simplicidad,
Uniformidad, y Control Posterior ya se encontraban en la normatividad que
disciplinaba al Derecho administrativo procesal tanto en la Ley 26111 como en la
Ley 25035; sin embargo, no se aprecia la presencia expresa de otros como por
ejemplo: La Gratuidad, Tuitividad, Doble Instancia y Doble Va, Escritoriedad,
Flexibilidad, y aun cuando no han sido expresamente enunciados encontramos su
espritu en algunos artculos de la nueva ley.

PRINCIPIOS ESTABLECIDOS EN LA LEY 27444

1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD:

Tambin se le conoce como Objetividad Normativa, sin embargo existe una

diferencia sustancial entre uno y otro concepto, pues la objetividad normativa nos
lleva nicamente a la necesidad de justificar legalmente las disposiciones que se
emiten, en tanto que la legalidad es un concepto mucho ms amplio por el cual no
solo se debe sustentar legalmente el acto administrativo sino que existe la
obligacin de integrar el derecho, en otras palabras se espera que el acto emitido
no solo sea legal, sino que adems de sustentarse en la norma legal esta est
integrada dentro del marco normativo general de modo que se acte con justicia.

Aqu encontramos una notable influencia del jus naturalismo en el pensamiento

del gestor de la ley, pues al decir del maestro Javier Hervada la norma legal no
siempre es una norma justa cuando afirma A nuestro juicio, el positivismo jurdico
ha demostrado suficientemente su impotencia para alcanzar tal objetivo
(refirindose a la incapacidad de proteger la dignidad y la libertad del hombre) y, lo
que es ms, ha colocado a la ciencia del derecho en la tesitura de dar plena validez
jurdica a los atentados contra el hombre con tal de que se revistan del ropaje
formal de ley ( HERVADA, Javier INTRODUCCION CRITICA A LA TEORIA DEL
DERECHO NATURAL Edit. Universidad de Piura 1999, Pag. 11)
Tambin podemos decir de este principio que recoge los postulados de la doctrina
de la Justicia Administrativa, que como bien afirma Fiorini no pretende que la
administracin pblica haga justicia sino simplemente que actu con justicia.

En este sentido la Norma IV del Ttulo Preliminar seala que las autoridades deben
actuar con respeto a la Constitucin, la Ley y al derecho. Es de suponerse que la
finalidad del procedimiento administrativo es la de emitir el Acto Administrativo,
este para su validez requiere, entre otros, de un requisito esencial: La Legalidad. El
acto as emitido no solo debe sustentarse en normas vigentes, debe adems
integrar el derecho, respetar el ordenamiento constitucional, y ser emitido
conforme a las facultades expresas que estn atribuidas al rgano emisor, en caso
contrario se incurre en nulidad, ya sea por el contenido ilegal (artculo 10 Num. 1
Ley 27444) o por la incompetencia del rgano emisor, que puede ser por la
materia, el grado, el territorio, el tiempo o la cuanta. (Artculo 80 Ley 27444)

Este principio supone que no existen facultades presuntas sino nicamente las que
de manera expresa confiere la norma legal a los entes y a los rganos que la
conforman, pero adems el principio de legalidad exige que estas facultades sean
ejercitadas nicamente dentro de los fines que persigue el ente que ejercita una
facultad, en consecuencia un acto ejercitado con arreglo a las facultades que otorga
la ley puede ser nulo si este es contrario a los fines que el ente persigue.

2. PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCEDIMIENTO

El principio del Debido Proceso tiene su equivalente en el Derecho Administrativo en

el principio del Debido Procedimiento, algunos piensan que este ltimo es una
consecuencia de aqul, en realidad no estn muy en lo cierto ya que se ha venido
confundiendo lo que es proceso con procedimiento, confusin que la Ley 27444 ha
resuelto definitivamente.

Bacacorso seala Procedimiento es tambin la secuencia de actos que se

ejecutan dentro de la poliforme actividad del Estado, pero se resuelven mediante el
acto administrativo (resolucin), obteniendo un pronunciamiento3; en tanto que se
reserva el nombre de PROCESO a estos mismos actos cuando son ejecutados por el
rgano jurisdiccional, con una notable diferencia en la naturaleza jurdica de ambos.

Este principio pretende otorgar a los administrados todas las garantas de un

procedimiento con las siguientes caractersticas:

a) Imparcialidad del instructor del procedimiento, condicin que no encontramos

enunciada expresamente en la Ley Orgnica del Poder Judicial.

b) Derecho del administrado a exponer libremente sus argumentos, con las

limitaciones propias de la conducta procedimental.
3
BACACORSO, Gustavo: DERECHO ADMINISTRATIVO DEL PERU, Tomo II, Pag. 580
c) Libertad de actuacin procedimental, que faculta al administrado a realizar toda
actuacin que no est expresamente prohibida (Art. 54 Ley 27444)

d) Derecho a ofrecer y producir pruebas.

e) Derecho a obtener una decisin motivada y fundamentada en derecho.

f) Derecho a no ser sometido a procedimiento diferente de los previamente

establecidos, ni a exigencias no consignadas de manera expresa en el Texto
nico de Procedimientos (Art.37 Ley 27444).

g) Declaracin de autonoma jurdica, que se manifiesta en que el Debido

Procedimiento se rige por las reglas del Derecho Administrativo en consecuencia
no son aplicables las reglas del Derecho Procesal Civil, que pese a ser una
disciplina del Derecho Pblico, nicamente se aplicar cuando sea compatible con
el rgimen administrativo, en consecuencia este enunciado persigue evitar que
procesalicen al procedimiento administrativo con las consecuentes molestias que
ello representa.

3. PRINCIPIO DE IMPULSO DE OFICIO

Tambin se le conoce en la dogmtica como Principio de Oficialidad y se refiere

a la obligacin del instructor del procedimiento de iniciar y mantener la dinmica
procedimental sin la necesidad de expresa peticin de parte.

Este principio comprende:

a) Capacidad de iniciar un procedimiento de oficio, ya sea por orden de la

superioridad, por dar cumplimiento a un deber legal que puede emerger de la
norma legal o de un mandato judicial en el caso de las demandas de
cumplimiento o por mrito de una denuncia. (Art. 103 y 104 Ley 27444)

b) Obligacin del instructor de dirigir e impulsar el procedimiento.

c) Obligacin del instructor de ordenar o practicar los actos para el esclarecimiento

y resolucin del procedimiento.

d) La obligacin de emitir una resolucin motivada y fundamentada en el plazo

respectivo (Art. 142 Ley 27444)

4. PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD

Este es un principio nuevo que se le conoce tambin como proporcionalidad y

est propiamente referido a las resoluciones que al resolver un asunto determinado
debe mantener la debida proporcin entre los medios a emplease y los fines
pblicos que debe tutelar a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para
la satisfaccin de su cometido (Ttulo Preliminar Norma IV, Numeral 1.4).

El origen de este principio lo encontramos en los elementos del Acto Administrativo

(causa, objeto, forma y finalidad), concretamente lo encontramos en el Objeto y
es as que la razonabilidad es uno de sus requisitos del Acto Administrativo junto
con la licitud, la certeza y determinacin concreta, la posibilidad fsica y, la moral.

El Dr. Dans Ordoez seala que este principio postula la adecuacin entre medios
y fines, de modo que la Administracin Pblica no debe imponer ninguna carga,
obligacin, sancin o prestacin ms gravosa que la que sea indispensable para
cumplir con las exigencias del inters pblico. 4

Hay una consideracin adicional colocada en el numeral 1.4 de la Norma IV de

Ttulo Preliminar, y es la que se refiere a la emisin del acto administrativo
conforme a la competencia del rgano emisor lo cual no corresponde propiamente a
este principio sino al principio de legalidad toda vez que la competencia surge
nicamente por mandato de la ley, pero adems se exige que el ejercicio de la
competencia se efecte UNICAMENTE conforme a los fines que persigue el ente
administrativo, los cuales son notorios porque estn expuestos en la Constitucin o
en su respectiva ley orgnica.

Este principio utiliza de manera inconfundible las constructos fines, facultades y

cometidos; entendemos por FINES o FINALIDADES son los motivos o razn de ser
de los entes u organismos pblicos estos fines estn ...delimitados por distintos
criterios filosficos; dichas finalidades pueden ser lograr el bien comn, asegurar la
vida en sociedad, satisfacer necesidades colectivas, alcanzar la justicia social,
mantener el poder de un grupo hegemnico, etctera. 5 Se entiende por
FACULTAD a la aptitud o legitimacin que se concede a un funcionario para actuar
segn la competencia del rgano por cuenta del cual externa su voluntad. Se
entiende por COMETIDOS a las tareas que el Estado decide reservarse, por medio
del orden jurdico las cuales estn orientadas a la realizacin de sus fines. Es decir,
son los grandes rubros de la actividad del poder pblico tendiente a realizar sus
fines. Por ejemplo, preservar el ambiente, tutelar a los trabajadores, resolver
conflictos entre particulares, prevenir y sancionar conductas delictuosas, regular la
actividad econmica, etctera..

5. PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD

Por este principio se persigue evitar el trato diferenciado a las personas o

administrados, ya estaba consignado en los artculos 10 y 108 del D.S. 002-94-JUS
Texto nico Ordenado de la Ley de Procedimientos Administrativos, sin embargo
era necesario que se eleve a rango de principio no solo para mantener la
concordancia con el artculo 2 num. 2) de la Constitucin de 1993, que consagra la
igualdad ante la ley, sino porque el trato diferenciado o favoritismo es una prctica
presente en las administraciones pblicas. Este principio comprende:

4
(DANOS ORDOEZ, Jorge COMENTARIOS AL PROYECTO DE LA NUEVA LEY DE NORMAS GENERALES DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
Themis 39, Pag. 237)

5
(MARTINES MORALES, Rafael Derecho Administrativo, Primer Curso Edit. Harla, Mxico 1992, Pag. 2000.)
a) Igual trato y tutela a todos los administrados en el procedimiento.

b) Resolucin de los casos de acuerdo al ordenamiento jurdico vigente.

c) Atencin del inters general, refirindose a la finalidad del Acto Administrativo.

6. PRINCIPIO DE INFORMALISMO

Aparentemente se confunde este principio con el de Tuitividad; sin embargo, no

es as toda vez que el informalismo se orienta a interpretar la norma en forma
favorable para la admisin de las pretensiones del administrado, as como para
viabilizar la decisin final, esto se refiere claramente a evitar los requisitos
innecesarios en los procedimientos administrativos, tanto al inicio como al
momento de resolver, evitando de esta manera no solo cargas innecesarias sino
tambin requisitos y formalidades que bien pueden interpretarse como obstculos
para el inicio y la tramitacin de un procedimiento.

Este principio es una garanta a favor del administrado de modo tal que sus
intereses no se vern afectados por exigencias formales, sin embargo la norma
prev que en cualquier caso estas exigencias ... pueden ser subsanadas dentro del
procedimiento, siempre que dicha excusa no afecte derechos de terceros o el
inters pblico (T.P. Norma IV numeral 1.6)

Por regla no se pueden exigir ningn otro requisito que aquellos que estn
recogidos en el TUPA, sin embargo debemos preguntarnos De dnde surge el
contrasentido que pueden ser subsanadas dentro del procedimiento? Sin duda se
refiere a las exigencias que pueden surgir de la necesidad de un mayor
esclarecimiento cuando exista una parte opositora, o cuando surja una duda
razonable; en este caso el procedimiento deja de simplificarse para tornarse en un
procedimiento SENSU STRICTO por la necesidad de absolver la oposicin, cuando la
hubiera, con la consiguiente obligacin de emitir una resolucin fundamentada.

7. PRINCIPIO DE PRESUNCION DE VERACIDAD

Este es un principio bastante conocido y tiene su antecedente en la Ley 250356, en

realidad no se trata de una presuncin LATO SENSU por la cual habra que dar
crdito a todo lo que seale el administrado, cosa inaceptable en nuestro pas
donde existe la nefasta costumbre de usar la mentira como instrumento de
defensa, se entiende ms bien este principio en forma restringida otorgando la
presuncin de veracidad nicamente a los documentos y a las declaraciones de los
administrados, siempre que los presenten en la forma de ley: Documentos
fedateados y declaraciones juradas por escrito.

6
Ley de Simplificacin Administrativa
Es lgico suponer que existiendo el antecedente sealado UT SUPRA el legislador
deba tomar sus providencias, y efectivamente lo ha hecho al sealar que esta
presuncin tiene la naturaleza JURIS TANTUM, es decir que admite prueba en
contrario, en consecuencia las declaraciones juradas y otros documentos que se
presenten como medios de prueba en el procedimiento administrativo deben ser
verificados como parte de un control posterior sin paralizar la tramitacin del
incoado.

8. PRINCIPIO DE CONDUCTA PROCEDIMENTAL

Este principio persigue el orden y la buena conducta dentro del procedimiento

administrativo, se espera que los administrados, sus representantes, los abogados,
y en general ... todos los partcipes del procedimiento... refirindose tambin al
instructor, a los peritos, agentes de la administracin en general, testigos y otros,
guarden el respeto mutuo, colaboren al desarrollo del procedimiento y realicen sus
actuaciones guiados por la buena fe.

Se ha incorporado adems una regla que prohbe cualquier interpretacin de la

norma en contra de la buena conducta procesal, ya sea a favor de la administracin
o a favor de los administrados.

9. PRINCIPIO DE CELERIDAD

La actual normativa ha introducido nuevas regulaciones que disciplinan al

procedimiento administrativo como por ejemplo mayor amplitud de medios
probatorios, mayores formalidades para los actos administrativos as como para las
notificaciones, sin embargo se persigue que el procedimiento sea dinmico y que se
eviten las actuaciones que puedan dificultar el desarrollo normal del procedimiento,
como por ejemplo los informes abundantes, gaseosos e inconsistentes, o las
providencias retardadas al expediente, se persigue por el contrario estructurar un
procedimiento directo, gil, sin mayores formalidades, ni actuaciones innecesarias,
de modo tal que se pueda llegar a una decisin en un tiempo razonable.

Igualmente, se ha dispuesto que la mayor parte de los procedimientos

conformadores (aquellos que se realizan para obtener una licencia, autorizacin,
Etc.) sean procedimientos de aprobacin automtica y los procedimientos de
calificacin posterior o de silencio administrativo negativo sean los menos.

Otra de las medidas que obedecen a este principio es que el procedimiento debe
durar un mximo de 30 das hbiles, CONTRARIO SENSU los procedimientos deben
resolverse antes de los 30 das, decir fijar plazos menores sin que esto menoscabe
la funcin de control ni desnaturalice los fines propios de los entes administrativos.
10. PRINCIPIO DE EFICACIA

Este principio persigue que el procedimiento administrativo cumpla los fines para
los cuales ha sido creado, esto es el pronunciamiento oportuno, fundamentado en
derecho y dentro de una secuencia procedimental pre establecida.

Esto implica la eliminacin de los formalismos que no incidan directamente sobre el

fin que persigue el procedimiento o no determinan aspectos importantes en la
decisin final, ni disminuyan las garantas del procedimiento, ni causen indefensin
al administrado como se lee en el texto de la Ley.

Este principio debe tenerse en cuenta tanto en la emisin de las normas legales que
aprueban nuevos procedimientos, como al momento de ordenar u ofrecer pruebas,
en los procedimientos nuevos deben eliminarse cualquier requisito innecesario, por
ejemplo las fotografas para obtener una licencia de funcionamiento, puesto que lo
que se autoriza es la realizacin de una actividad, y esta actividad puede ser
desarrollada directamente por el propietario del negocio o por interpsita persona,
en consecuencia nos preguntamos qu rol juega la fotografa del propietario si este
no va a conducir el negocio, o que tan importante puede ser la fotografa de un
empleado como lo es el administrador si es una persona de confianza cuya
permanencia frente a un negocio es por tiempo impredecible, igual caso ocurre con
las personas jurdicas de accionariado amplio, habra que precisar Cul de los
accionistas debe colocar su fotografa, pero esto indudablemente desnaturaliza el
fin que persigue una comuna que emite una licencia, y es de controlar dos cosas:
Que el local est ubicado en la zona conforme, y que el local cuente con las
instalaciones necesarias para el funcionamiento solicitado, igualmente resulta
indiferente para los fines del control municipal exigir como requisito que se acredite
el rgimen de tenencia o propiedad de un local para fines comerciales pues esto
nicamente interesa a la relacin que pueda surgir entre los propietarios y sus
inquilinos, que son relaciones privadas diferentes de las relaciones de Derecho
Pblico, puede surgir con justicia la interrogante lgica Y qu ocurre si un local ha
sido alquilado para fines de vivienda y el inquilino lo destina a local comercial? La
respuesta lgica ser y que le importa a la Administracin Pblica eso!. El Estado
no controla el cumplimiento de los contratos, esa es una relacin de Derecho
Privado que compete UNICAMENTE al propietario y a su inquilino, y en caso de que
el propietario se sienta defraudado por el uso indebido de su propiedad, distinto del
uso pactado, debe resolver el contrato por los medios que ya conocemos.

Igualmente creo que es inoficioso exigir la escritura de constitucin de una empresa

como requisito para obtener la licencia de funcionamiento ya que las
municipalidades no tienen dentro de sus fines el control de los estatutos de las
empresas, sino nicamente la prestacin y control de los servicios pblicos.

11. PRINCIPIO DE VERDAD MATERIAL

Este es uno de los principios ms conocidos pero tal vez el menos aplicado, la
verdad material persigue buscar la verdad de los hechos y no contentarse con
simples formalidades.
La norma seala que la autoridad administrativa competente debe verificar
plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, esto al parecer se
contrapone a la celeridad, sin embargo considero que no es as. En la
Administracin Pblica la mayor parte de los procedimientos deben ser de
aprobacin automtica, y la Ley 25035 estableci que solo en casos excepcionales
se incorporen en el T.U.P.A. procedimientos de calificacin posterior, ahora bien, en
los procedimientos automticos la verdad material se expresa en las acciones de
control previo, control concurrente que consiste en verificacin de los requisitos
exigidos en el T.U.P.A. no solo antes de la admisin de los escritos sino tambin
despus de la presentacin y antes de la emisin del acto administrativo o de la
conformacin que se solicita, tanto en el nmero de los requisitos exigidos, as
como en la idoneidad de estos. Indudablemente queda una oportunidad adicional
de control y es la del control posterior a la que se ha dedicado el ltimo principio.

De igual modo en los procedimientos Sensu Stricto, Tcnicos, Disciplinarios,

Sancionadores y en los de Ejecucin debe buscarse la verdad de los hechos
expuestos por las partes del procedimiento con la finalidad de emitir un acto
administrativo no solo ajustado a la ley sino tambin a la verdad.

12. PRINCIPIO DE PARTICIPACIN

Tiene su antecedente en la Ley 25035, si se expresa en la obligacin que tiene la

administracin pblica de proporcionar a los administrados la informacin que
soliciten, sin la necesidad de expresar la razn que lo motiva, pudiendo solicitar
informacin sobre temas de cualquier naturaleza, salvo los de ndole personal o
aquellas que estn vinculadas con la seguridad nacional, as como las
expresamente prohibidas por la ley.

Igualmente comprende la posibilidad de los administrados de participar de las

decisiones pblicas que pudieran afectar sus intereses, as como poder tomar
conocimiento de las actividades que realizan sus representantes, de modo tal que
los afectados puedan expresar su opinin. Se aprecia mayormente en el pre
publicado de las normas fundamentales como son las leyes, sin embargo debe
extenderse a otros dispositivos como son las Ordenanzas.

Otra de las expresiones de la participacin es adems de la cuenta o de la data, es

la convocatoria a audiencia pblica para el otorgamiento de concesiones o antes de
adoptar decisiones que puedan afectar los intereses colectivos, como son los temas
ambientales, ahorro pblico, valores culturales, histricos, derechos al consumidor,
planeamiento urbano y zonificacin; o cuando el pronunciamiento son de licencias o
permisos que el acto habilite incida directamente sobre servicios pblicos. (Art. 182
Ley 27444) o en el caso de aprobacin de normas administrativas que afecten los
derechos e intereses de los ciudadanos, licencias o autorizaciones para ejercer
actividades de inters general, y para la designacin de los funcionarios en cargos
principales de las entidades (Art. 185 Ley 27444).

13. PRINCIPIO DE SIMPLICIDAD

Este principio persigue que todos los procedimientos administrativos, reglados y no

reglados, sean sencillos, eliminndose requisitos innecesarios, en razn de lo cual la
ley apela al criterio de la racionalidad, as como de la proporcionalidad entre el
trmite, y el fin que persigue el acto administrativo.

Por la simplicidad se prohbe la formacin de expedientillos o hijuelos del

expediente prohibindose las excepciones, terceras que nicamente son
considerados como argumentos de las partes pero que no se tramitan en cuaderno
separado sino que se resuelven en la resolucin que pone fin a la instancia
administrativa.

14. PRINCIPIO DE UNIFORMIDAD

Este principio est relacionado ntimamente con el artculo 2 num. 2 de la

Constitucin de 1993 que consagra el principio de la igualdad ante la ley, se
expresa en que no se puede hacer acepcin de persona exigiendo requisitos que a
otros no se les exige cuando peticionan lo mismo, lo contrario es discriminacin.

La ley exige en este caso que existan requisitos similares para procedimientos
similares, sin embargo deja entrever la posibilidad de apartarse de la regla cuando
existan criterios objetivos debidamente sustentados, lo cual resulta de la
verificacin de los actuados cuando los requisitos presentados son cuestionados por
el instructor, o cuando surge una contencin.

15. PRINCIPIO DE PREDICTIBILIDAD

Persigue dotar al administrado de la seguridad sobre cul ser el resultado del

procedimiento que se va a iniciar, pues por este principio se ha introducido la
obligacin que tiene la autoridad administrativa de proporcionar informes verdicos,
completos, y confiables sobre cada trmite a quienes lo soliciten.

En tal sentido la informacin puede ser requerida por los administrados o sus
representantes para que estos puedan conocer con anticipacin el resultado de final
que se obtendr al iniciar un procedimiento predeterminado.

16. PRINCIPIO DE CONTROL POSTERIOR

El control es una de los elementos propios de la administracin, en razn de lo cual
se establece el derecho de la autoridad administrativa de comprobar la informacin
proporcionada por los administrados en los procedimientos administrativos, con una
doble finalidad, primer lugar la de verificar el cumplimiento de los requisitos
exigidos en las normas legales, reglamentos, Etc. y en segundo lugar aplicar las
sanciones pertinentes cuando esta informacin no sea veraz. Cabe preguntarse si
solo se sancionar al administrado o tambin puede sancionarse a los agentes de la
administracin por omisin al cumplimiento de las funciones. Considero que las dos
premisas pueden darse. El Cdigo Penal Peruano ha establecido una sancin para
quienes utilicen documentos falsos en los procedimientos administrativos, pero
lgicamente quien sanciona es el Poder Judicial, despus de las investigaciones
respectivas, pero tambin puede existir una sancin en la va administrativa al
administrado como son la revocacin del acto administrativo emitido en su favor, o
la aplicacin de penalidades, como son las multas, clausuras, comisos, Etc.

Resta esclarecer si un administrado sancionado administrativamente puede ser

sujeto de sancin penal, yo creo que s, toda vez que la responsabilidad
administrativa es diferente de la responsabilidad penal, y de la responsabilidad civil,
esto ltimo se aprecia con mayor claridad en la responsabilidad de los agentes de la
administracin pblica, pues el Decreto Legislativo N 276 seala que los servidores
pblicos son responsables penal, civil y administrativamente por los actos
cometidos en el ejercicio de la funcin, sobre este particular, un servidor pblico es
pasible de sancin administrativa cuando con motivo del ejercicio de la funcin
pblica omite los actos del control concurrente o posterior que se encomienda la
Ley.

LA RELACION JURIDICA ADMINISTRATIVA

Concepto.- La nocin de relacin jurdica, en cuanto concepto comn para todas

las ramas del derecho, fue definida como "aquella relacin intersubjetiva que enlaza
elementos del ordenamiento jurdico y que produce efectos jurdicos".

"La relacin jurdica administrativa queda constituida como el vnculo intersubjetivo

que se establece para la regulacin del bien comn, de acuerdo con las exigencias
de la justicia distributiva, generando un intercambio proporcional de prestaciones
recprocas entre el sujeto deudor (Administracin Pblica centralizada o
descentralizada) y el sujeto acreedor (el administrado), suponiendo un vnculo de
comparacin con relaciones virtuales y la preexistencia accesoria de relaciones
interorgnicas e interadministrativas, y sometido a un rgimen jurdico exorbitante
del derecho privado, sistematizado en el Derecho Administrativo."

EL OBJETO DE LA RELACIN JURDICA

En opinin de ENTRENA CUESTA, constituyen el objeto de la relacin jurdica los

actos o conductas humanas (prestaciones, como desempear una actividad
funcionarial o la del servicio militar), as como las cosas o los bienes
materiales (el aprovechamiento por un concesionario de un bien de dominio
pblico), en cuanto que son integrantes de un bien jurdico tutelado por la norma.
LOS SUJETOS DE LA RELACIN JURDICA

Adems los sujetos de la relacin jurdico-administrativa no siempre son un ente

pblico (administracin) y un particular (administrado). Si no que al contrario, cada
da son ms numerosos los casos de relaciones jurdico-administrativas en que los
dos sujetos que en ella intervienen tienen el carcter de pblico.

LA EXTINCIN DE LA RELACIN JURDICA

Puede tener lugar de modo normal o anormal. El primer supuesto se da cuando se

realiza propiamente el objeto de la relacin (se ejecuta la obra pblica, se paga la
deuda tributaria...), mientras que el segundo tiene por causa la desaparicin
o deficiencia sobrevenida de alguno de los presupuestos o elementos de la
relacin jurdica (muerte del funcionario, agotamiento de un yacimiento
mineral cuya explotacin ha sido concedida por la Administracin...).

ADMINISTRACION PBLICA

La palabra "administrar" proviene del latn "ad-ministrare", "ad" (ir, hacia) y

"ministrare" (Servir, cuidar) y tiene relacin con la actividad de los ministros
romanos en la antigedad.

La palabra Administracin procede del latn, administratione, que significa direccin,

gestin o gerencia, donde el prefijo ad-significa direccin, tendencia, hacia, y el
vocablo minister significa obediencia, al servicio de, subordinacin.

De esta forma, el trmino administracin se refiere al funcionamiento, a la estructura y

al rendimiento de las empresas u organizaciones que estn al servicio de otros.

No obstante, el concepto de administracin pblica puede ser entendido desde dos

puntos de vista:

a) Desde un punto de vista formal, se entiende a la entidad que administra, o

sea, al organismo pblico que ha recibido del poder poltico la competencia y los
medios necesarios para la satisfaccin de los intereses generales.

b) Desde un punto de vista material, se entiende ms bien la actividad

administrativa, o sea, la actividad de este organismo considerado en sus
problemas de gestin y de existencia propia, tanto en sus relaciones con otros
organismos semejantes como con los particulares para asegurar la ejecucin de
su misin.

Administracin Pblica es una sintagma de lmites imprecisos que comprende el

conjunto de organizaciones pblicas que realizan la funcin administrativa y de gestin
del Estado y de otros entes pblicos con personalidad jurdica, ya sean de mbito
regional o local.
 Por su funcin, la Administracin Pblica pone en contacto directo a
la ciudadana con el poder poltico, "satisfaciendo" los intereses pblicos de forma
inmediata, por contraste con los poderes legislativo y judicial, que lo hacen de forma
mediata.
Se encuentra principalmente regulada por el poder ejecutivo y los organismos que
estn en contacto permanente con el mismo. Por excepcin, algunas dependencias del
poder legislativo integran la nocin de "Administracin Pblica" (como las empresas
estatales), a la vez que pueden existir juegos de "Administracin General" en los otros
cuatro poderes o en organismos estatales que pueden depender de alguno.

La nocin alcanza a los maestros y dems trabajadores de la educacin pblica,

as como a los profesionales de los centros estatales de salud, la polica, las fuerzas
armadas, el servicio de parques nacionales y el servicio postal. Se discute, en cambio,
si la integran los servicios pblicos prestados por organizaciones privadas con
habilitacin del Estado. El concepto no alcanza a las entidades estatales que realizan
la funcin legislativa ni la funcin judicial del Estado.

La Administracin Pblica es el conjunto de organismos, rganos y personas-

rgano, estatales o no estatales, que ejercen la Funcin Administrativa del Poder
para lo cual tiene la necesidad de valerse de diversos instrumentos o medios para
el cumplimiento de sus objetivos.

FINES Y MEDIOS DE LA ADMINISTRACION PBLICA

Tanto los particulares como la Administracin persiguen fines concretos. Es

atendiendo a estos elementos que surgirn las diferencias que hacen inconfundibles
ambas.

La Administracin Pblica en su actuar persigue el Inters General, La Utilidad

Pblica, el bien comn, de ah que se dice que los servidores estn al servicio de la
nacin. De ah que emerja totalmente desinteresada.

Cuando la administracin es particular, la ventaja o el inters personal es el fin

prevalente en el accionar de los particulares. Podr variar segn las psicologas
individuales, pero todos concluyen en este comn denominador: provecho material
o patrimonial, triunfo personal, dignidad, prestigio, satisfaccin de un ideal.

La precisin del inters general se revela imposible por ser un concepto de

contenido contingente, variable segn las pocas, las tcnicas y las fuerzas
sociales. La relatividad de los valores demuestra que lo que fue as considerado
hace veinte aos, o menos, hoy es un concepto en desuso.

Se debe tener en cuenta que a distintos fines corresponde distintos medios, es

decir, si los particulares persiguen su ventaja personal, la administracin publica,
persigue el inters general al que debe satisfacer, o sea al conjunto de necesidades,
aquellas a las cuales debe satisfacer, sta no puede valerse de los medios que
utilizan aquellos.

Nos damos cuenta, que en derecho administrativo, cuando se habla de

administracin, simplemente se est refiriendo a la administracin pblica.

NATURALEZA DE LA ADMINISTRACION PBLICA

La Administracin Pblica es la parte ms dinmica de la estructura estatal, acta

en forma permanente, sin descanso y sin horario y acompaa al hombre desde su
nacimiento hasta su desaparicin de la vida terrestre. Corresponde a la
administracin pblica llevar A cabo, concreta, continua y espontneamente, la
ejecucin de las leyes administrativas que encierran los fines de inters general y
que se traducen en mandar como autoridad y servir como administrador. De este
modo atiende, en estricto marco de su competencia, a las grandes necesidades de
nuestra sociedad, por medio de una organizacin adecuada y con una actividad
cada vez ms intensa.

SUJETOS Y ELEMENTOS DE LA ADMINISTRACION PBLICA

SUJETO ACTIVO
EL estado es el principal sujeto activo en el Derecho Pblico y en particular en el
Derecho Administrativo.

SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo de la Administracin Publica son los sujetos de derecho: personas
naturales o personas jurdicas, destinatarios de la actividad del Estado.

CARACTERIZACION DE LA ADMINISTRACION PUBLICA

Las principales notas que caracterizan a la Administracin Publica:

a. La Idea de administracin remite a la existencia de una Comunidad Soberana.

b. La administracin tiene una posicin subordinada a los centros superiores de
poder, los cuales existen por sobre ella. La administracin, en cuanto gestora de
intereses, debe estar, en principio, a lo que los propietarios de los intereses
decidan a travs de normas legales emanadas de dichos centros superiores.

c. La administracin es actividad sometida a Derecho, puesto que no puede actuar

y decidir arbitrariamente; debe ajustarse a las instrucciones, si existen, de los
centros soberanos.

La administracin, si bien est dotada de ciertas facultades o poderes

discrecionales, siempre est jurdicamente ordenada, y esto es lo que, en
definitiva, caracteriza a una administracin como tal.

d. La Actividad Administracin es Jurdica, es a la vez actividad racional, pues debe

perseguir la mxima eficacia, con la ayuda de tcnicas adecuadas-an las
importadas del sector privado-lo cual exige organizacin, plan de operaciones,
distribucin de medios que incluye tanto los elementos personales como
materiales.

e. La Actividad de la Administracin, es una actividad privilegiada, ya que cuenta

con instrumentos distintos de los que pueden disponer o utilizar los particulares,
lo que explica la ventaja posicional de que dispone la Administracin para vencer.

f. La Administracin Gestiona Intereses Publico, los cuales son contingentes y

variables pues dependen, en buena medida, del espritu que anime a una
Constitucin o a una sociedad determinada. No existe, en principio, una
definicin vlida para todos los climas y para todos los regmenes, de cules
sean los intereses que la Administracin deba tutelar. En trminos generales s
puede decirse que los intereses pblicos que gestiona la Administracin son
definidos en el marco de las grandes decisiones polticas. As, cuando los
intereses pblicos se amplan por predominar tendencias socializadoras, los
Cometidos de la Administracin van lgicamente sincronizados a esta tendencia
expansiva de los intereses pblicos.

g. El Control de la Administracin. Si la gestin de sta es subordinada, si debe

estar sometida al principio de legalidad, no cabe duda que los rganos supremos
del Estado tienen un decidido inters en que la Administracin se mantenga
en el seno del marco estructurado por ellos. Por lo dems, tambin los
particulares deben hallarse protegidos frente a la Administracin ante una
 eventual desviacin de aquel principio de la legalidad. Luego, que debe existir el
control de lo que la Administracin pblica hace.

ADMINISTRACION PRIVADA Y ADMINISTRACION PBLICA

La administracin Privada.- Segn Fayol se refiere estrictamente a la direccin

y constituye una funcin interior dentro de la empresa, no una actividad
exteriorizaste hacia la clientela o el mercado, simplemente administracin en
administracin Privada es igual a direccin. Es decir se encarga de las personas
que elaboran en la empresa u organizacin, sea dirigiendo o motivando al
personal, resolviendo asperezas que se puedan presentar entre ellos y englobar el
manejo de todas las relaciones interpersonales del equipo de trabajo, con el fin de
obtener el mejor desempeo posible de cada uno de sus miembros. Por otro lado
esta es con fines de Lucro.

Administracin Pblica.- Segn Blunstchli: la administracin pblica ejerce

autoridad del Estado, acta y restringe en cualquier lugar donde la necesidad y la
seguridad lo reclaman. En otras palabras observa la accin del Estado sobre la
reproduccin de las condiciones y relaciones de produccin mercantil. Es decir las
condiciones materiales y sociales en las cuales se desarrolla la empresa privada.

DIFERENCIAS ENTRE ADMINISTRACION PBLICA Y ADMINISTRACION

PRIVADA

1. La administracin pblica y privada son diferentes en su estructura, como en

materia de personal.
2. La administracin pblica tiene objetivos de servicio a la comunidad, mientras
que la privada tiene objetivos de lucro.
3. La administracin pblica acta tutelarmente sobre la privada porque es un
sistema que incluye a toda la comunidad en cambio la privada es un sistema
que requiere de la administracin pblica para su subsistencia.
4. La administracin pblica tiene como caracteres distintivos la amplitud del radio
de accin y el contenido poltico de los actos ejecutados: cosas que no ocurren
en la administracin privada.
5. La administracin privada utiliza eficientemente los mtodos y tcnicas de la
ciencia administrativa, en cambio la pblica no, porque difcilmente acepta
cambio.
6. El personal de la administracin pblica generalmente est sometida a los
cambios e influencias polticas, este fenmeno casi no se presenta en la
administracin privada.
7. Otra diferencia est en la tendencia legalista del administrador pblico, la ley le
sirve para hacer lo que se crea conveniente a la vez es facultada, en cambio el
administrador privado la ley le dice aquello que no debe hacer.

LA ADMINISTRACIN PBLICA EN EL PER

Segn el rea donde desarrolla sus actividades, se clasifica en:

1.- Administracin Nacional, que abarca todas las dependencias ministeriales, las
instituciones pblicas y las empresas estatales.
2.- Administracin Regional, que cubre el rea de las regiones y de las
circunscripciones departamentales.

3.- Administracin Local, que cubre el rea denominada Municipal o Comunal.