CAUSA PENAL No.09012-2011-00563, UDC (Mmvr)M.P.113/2010/1045 Ag.UDT.

JUZGADO SEGUNDO DE PRIMERA INSTANCIA PENAL, NARCOACTIVIDAD Y DELITOS CONTRA EL

AMBIENTE DEL DEPARTAMENTO DE QUETZALTENANGO:

WILFRIDO TOMYY RODAS SOLITARIO , de datos de identificacin personal conocidos dentro del

proceso penal que identifico en el acpite, de manera respetuosa comparezco, y al efecto,

EXPONGO:

I) Que me encuentro legalmente notificado de la resolucin de fecha quince de marzo de dos

mil once, dictada por ese juzgado, mediante la cual se declara: CON LUGAR LA CUESTIN

PREJUDICIAL, planteada por el Ministerio Pblico, a requerimiento de la sindicada

DIAMANTINA OJOS AZULES DE LEON MAZARIEGOS DE DIAZ, dentro del proceso penal que se le

sigue por el delito de USURPACIN;

II) Que en virtud de no estar de acuerdo con esa resolucin en su totalidad, vengo a presentar

RECURSO DE APELACIN, en contra de la resolucin emitida por ese rgano jurisdiccional con

fecha quince de marzo de dos mil once, en base a los motivos siguientes:

a) Que argumenta el juzgador al momento de dictar su resolucin DE FECHA QUINCE DE

MARZO DE DOS MIL ONCE y que se encuentra contenida en el CD de audio correspondiente:

que es objeto de esta impugnacin, que efectivamente como lo manifiesta el Ministerio

Pblico, previo a conocer de la existencia de un ilcito penal es necesario que tanto el

agraviado WILFRIDO ARNALDO RODAS SANTOS, como la sindicada DIAMANTINA HILDA DE

LEON MAZARIEGOS DE DIAZ, reconozcan la finca que a cada uno le pertenece, obligndose

como tales y poseedores al deslinde y amojonamiento que correspondan, debiendo ser un

Juez de Primera Instancia del Ramo Civil, quien deber oportunamente establecer los

extremos correspondientes, toda vez que tanto el agraviado como la sindicada no poseen

escrituras registradas y que carecen de matrcula fiscal, y que solamente poseen derechos

posesorios de los bienes inmuebles que a cada uno corresponden, OSEA, QUE EL JUZGADOR ES
DEL CRITERIO QUE UNICAMENTE LOS BIENES INMUEBLES INSCRITOS EN EL REGISTRO DE LA

PROPIEDAD, PUEDEN SER OBJETO DE USURPACIN, EXTREMO ESTE QUE ES TOTALMENTE

ERRONEO Y MANIFIESTO DE UNA APLICACIN INDEBIDA O INTERPRETACIN ERRNEA DE LA

LEY, SOSLAYANDO DE ESTA MANERA EL ARTICULO 256 del Cdigo Penal, que de manera

taxativa y clara establece: Comete delito de usurpacin quien, con fines de apoderamiento o

aprovechamiento ilcitos, despojare o pretendiere despojar a otro DE LA POSESIN O

TENENCIA DE UN BIEN INMUEBLE o un derecho real constituido sobre el mismo, o quien

ilcitamente con cualquier propsito invada u ocupe un bien inmueble. La permanencia en el

inmueble constituye flagrancia en este delito. La polica, el ministerio pblico o el juez, estn

obligados a impedir que los hechos punibles continen causando consecuencias ulteriores,

ordenndose o procedindose segn corresponda al inmediato desalojo, ya que como se

lee del Artculo antecitado claramenteeste delito se realiza por quinDESPOJARE O

PRETENDIERE DESPOJAR A OTRO DE LA POSESION O TENENCIA DE UN BIEN INMUEBLE, O

SEA, QUE LA NORMA ANTECITADA CLARAMENTE Y DE MANERA TAXATIVA ESTABLECE QUE

CUALQUIERA PERSONA QUE POSEA UN BIEN INMUEBLE O QUE LO TENGA BAJO SU DOMINIO

DE CUALESQUIERA FORMA TIENE DERECHO A SOLICITAR LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA

PARA IMPEDIR QUE ESTE HECHO PUNIBLE CONTINUE CAUSANDO CONSECUENCIAS

ULTERIORES Y GRAVOSAS A SU PATRIMONIO COMO SUCEDE EN EL PRESENTE CASO, TAL Y

COMO LO he probado EN EL PROCESO QUE NOS OCUPA, PARA QUE SE ORDENE O

PROCEDIENDOSE SEGN CORRESPONDA AL INMEDIATO DESALOJO Y SANCIN PENAL DE LA

SINDICADA, EXTREMO ESTE QUE NO SE HA REALIZADO EN EL PRESENTE PROCESO POR PARTE

DEL MINISTERIO PBLICO COMO DEL JUEZ CONTRALOR DE LA INVESTIGACIN, TODA VEZ QUE

DE MANERA PARADGICA, NO OBSTANTE ESTAR PLENAMENTE DEMOSTRADA LA COMISION

DEL ILICITO DENUNCIADO, CON LAS DILIGENCIAS DE INVESTIGACIN, PRACTICADAS Y QUE

OBRAN EN AUTOS DENTRO DEL PRESENTE PROCESO.

b) Adems quiero acotar que es menester que los HONORABLES MAGISTRADOS tengan en

consideracin, que con fecha dos de marzo de dos mil once, se practico por parte del Ente

Investigador una inspeccin ocular, mediante la cual se establece que la seora DIAMANTINA

HILDA DE LEON MAZARIEGOS DE DIAZ, construy parte de su casa de habitacin de manera

ilcita sin autorizacin municipal, por parte de la Municipalidad de San Carlos Sija del

departamento de Quetzaltenango y mucho menos con mi autorizacin dentro del inmueble

de mi propiedad, y en el croquis levantado en la misma diligencia con cuadriculado se observa

la parte de terreno que tiene USURPADA la sindicada por el rumbo poniente de mi propiedad,

en base a la medicin que se realiz por el seor Francisco Enrique Flores Mndez, lo cual

evidencia que efectivamente por el rumbo poniente de mi propiedad, la seora DIAMANTINA

HILDA DE LEON MAZARIEGOS DE DIAZ, SE ENCUENTRA USURPANDO LA CANTIDAD DE

OCHENTA Y SIETE PUNTO SESENTA Y OCHO METROS CUADRADOS, lo cual evidencia de manera

clara que el juzgador al declarar con lugar la cuestin prejudicial planteada por el ente

investigador, a requerimiento de la sindicada, solamente propicia la IMPUNIDAD DE LA

SINDICADA, al permitir que se contine causando menoscabo a mi derecho de propiedad, ya

que actualmente como consecuencia del zanjeado que realizaban los trabajadores de la

sindicada para construir una pared o muro en la parte usurpada por mi denunciada, se

derrumbo el muro de contencin que por ms de treinta aos a servido para proteger el

inmueble de mi propiedad de posibles deslaves que pusieren en peligro la seguridad personal

de los habitantes del mismoy que actualmente como consecuencia del derribo del muro de

contencin se ha estado deslavando el inmueble de mi propiedad llagando al caso de que el

mimo ya casi abarca la mitad del patio de mi casa de habitacin la cual se halla en grave riesgo

de derrumbarse por la falta del muro de contencin relacionado, y que el Cdigo Civil

claramente expresa que la POSESIN PACIFICA DE UN BIEN INMUEBLE HACE PRESUMIR SU

PROPIEDAD.
c) Quiero hacer ver a los Honorables Magistrados, que dentro del presente proceso se ha

demostrado en forma fehaciente y fundamentalmente con las inspecciones realizadas por el

ente investigador, que la sindicada esta usurpando una parte del inmueble de mi propiedad

por el rumbo poniente, y para el efecto es menester adems tener en consideracin las actas

de junta conciliatoria, faccionadas ante el Ministerio Pblico, en las cuales consta que de

manera voluntaria y sin coaccin de ninguna ndole, la sindicada se ha comprometido a

colaborar con la investigacin de mrito, especialmente con la medicin de los inmuebles de

mrito; sin embargo como consta en autos y el conocimiento remitido al Ministerio Pblico

por el Sndico Primero de la Municipalidad de San Carlos Sija del departamento de

Quetzaltenango, al momento de apersonarse para medir los inmuebles, la sindicada se opuso,

por lo que ya no se pudo practicar esa diligencia, lo cual manifiesta la mala fe y el ardid de esta

para sorprender tanto al Ministerio Pblico como al rgano Jurisdiccional Contralor de la

Investigacin. No esta dems indicar que el inmueble propiedad de la sindicada no pudo ser

medido en virtud de que siempre se ha opuesto a que se verifique dicho extremo, lo cual es

manifiesto del claro conocimiento por parte de la sindicada del ilcito penal que est

cometiendo.

d) Estoy plenamente convencido que luego del anlisis ajustado a derecho que realizar la

Honorable Sala de Apelacin Jurisdiccional,a las actuaciones del presente proceso y la

resolucin de fecha QUINCE DE MARZO DE DOS MIL ONCE proferida por el titular del Juzgado

Segundo de Primera Instancia Penal Narcoactividad y Delitos Contra el Ambiente del

departamento de Quetzaltenango que declaro CON LUGAR la CUESTIN PREJUDICIAL

planteada POR EL Ministerio Pblico a requerimiento de la sindicada DIAMANTINA HILDA DE

LEON MAZARIEGOS DE DIAZ, al momento de resolver el presente Recurso de Apelacin, la

misma ser REVOCADA y como lgica consecuencia se ordenar al Juez de Primer Grado, se

contine con la persecucin penal que en derecho corresponde en contra de mi denunciada

seoraDIAMANTINA HILDA DE LEON MAZARIEGOS DE DIAZ, de conformidad con lo que regula

el artculo 404 numeral 12 del Cdigo Procesal Penal.

III) Por los motivos y agravios anteriormente expuestos al seor Juez Contralor de la

Investigacin SOLICITO que el presente Recurso de Apelacin sea elevado a la Sala de

Apelaciones correspondiente para que dicho Tribunal de alzada tenga conocimiento de los

agravios que me causa la resolucin apelada, y con respaldo en los motivos que fundamentan

el presente recurso de apelacin .

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

El presente recurso de apelacin tiene su fundamento legal en lo que para el efecto

preceptan los artculos: 1, 2, 4, 5, 12, 28, 29, 39, 44, 46, 153, 154, 155, 203 y 204 de la

Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala;8 de la Declaracin Universal de los

Derechos Humanos; 21 numeral 2. y 25 numeral 1., de la Convencin Americana sobre los

Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica); 404 numeral 12), 406, 407, 409, 410,

411 del Cdigo Procesal Penal; 256 y 257del Cdigo Penal,

PETICION:

a) Que se admita para su trmite el presente memorial;

b) Que se tome nota de que actu bajo la direccin, procuracin y auxilio del Abogado

XXXXXXXXXXXX y que sealo como lugar para recibir notificaciones el sealado;

c)Que estando en tiempo se tenga por interpuesto RECURSO DE APELACIN en contra de la

resolucin de fecha QUINCE DE MARZO DE DOS MIL ONCE proferida por el titular del Juzgado

Segundo de Primera Instancia Penal Narcoactividad y de Delitos Contra el Ambiente de

Quetzaltenango, que resuelve CON LUGAR EL INCIDENTE DE CUESTIN PREJUDICIAL

planteadopor la Fiscala del Ministerio Pblico a requerimiento de la sindicada DIAMANTINA

HILDA DE LEON MAZARIEGOS DE DIAZ, elevndose el presente recurso y las actuaciones a la

Sala de Apelaciones competente;

d) Que al momento de resolver el presente Recurso de Apelacin por parte del Tribunal de

Alzada, SE REVOQUE la resolucin DE FECHA QUINCE DE MARZO DE DOS MIL ONCE emitida

por el juez de primer grado, por los agravios indicados en EXPONGO del presente memorial y

como consecuencia se conmine a la autoridad recurrida a que contine con la persecucin

penal que en derecho corresponde.

e) Que de lo resuelto se me notifique.

COPIAS: Acompao cinco del presente memorial.

Ciudad de Quetzaltenango,dieciocho de marzo de dos mil once.

A RUEGO EXPRESO DEL PRESENTADO Y EN SU DIRECCIN, AUXILIO Y PROCURACIN: