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FACULDADE PADRO
CURSO DE DIREITO
GOINIA GO
2015
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GOINIA GO
2015
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BANCA EXAMINADORA
_______________________________________________
Prof. Mestre Marina Zava de Farias Nunes
Faculdade Padro
_______________________________________________
Prof Mestre Marta Luiza Leszczynski Salib
Faculdade Padro
GOINIA GO
2015
Agradeo primeiramente a DEUS, que me proporcionou
muita f, amor e persistncia, me ajudando a superar as
piores dificuldades.
Em especial minha famlia, que de to perto me
acompanharam na luta durante esta trajetria,
proporcionando, todas as condies possveis para
realizao do meu sonho.
Aos amigos, que estiveram juntos comigo indireta ou
diretamente, e hoje com alegria podemos comemorar
mais esta etapa das nossas vidas.
Aos mestres, que com tanto esforo e dedicao
transmitiram conhecimento para meu crescimento e
formao profissional.
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RESUMO
O presente trabalho tem como objetivo o estudo da responsabilidade civil do Estado por
condutas omissivas. Atravs do estudo da responsabilidade civil, onde ser analisado o
conceito de responsabilidade civil, seus elementos caracterizadores, suas espcies e suas
excludentes. Aps foi feito um estudo da evoluo da responsabilidade civil do Estado
analisando-a historicamente, junto com as funes e abordando a responsabilidade civil
objetiva e subjetiva, assim como suas excludentes; e posteriormente foi abordada a distino
entre conduta comissiva e conduta omissiva, juntamente com o princpio da legalidade e a
conduta omissiva. Tais distines e princpios corroboraram para a compreenso da
responsabilidade civil do Estado por conduta omissiva na viso dos Tribunais Brasileiros.
SUMRIO
INTRODUO.......................................................................................................................07
CONSIDERAES FINAIS................................................................................................33
REFERNCIAS.....................................................................................................................35
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INTRODUO
desde o direito romano at o Novo Cdigo Civil de 2002. Relata tambm a relao entre as
disciplinas civil, penal e administrativo, os elementos constituintes em conduta, resultado e
nexo causal e tambm suas formas de excludentes.
Trata-se no segundo captulo, da responsabilidade civil do Estado em evoluo
histrica, suas funes entre os entes estatais, judiciais, legislativo e administrativo, e ainda a
responsabilidade objetiva e subjetiva do Estado, baseado na Teoria da Culpa e Teoria do
Risco e as excludentes, para evitar a culpabilidade do Estado.
J no terceiro captulo, observou-se a responsabilidade civil do Estado por conduta
omissiva e a sua distino entre a conduta comissiva, assim como, o princpio da legalidade
em que rege a exigncia da lei, cujo poder de cumprir, ou no o dever, constitui assim uma
conduta comissiva ou omissiva, e analisa a viso dos tribunais brasileiros na medida das
jurisprudncias julgadas.
O mtodo a ser utilizado no desenvolvimento desta pesquisa ser bibliogrfica de
compilao, que ter opinies de vrios autores, entre eles: Maria Helena Diniz, Slvio
Rodrigues, Slvio de Salvo Venosa, Yussef Said Cahali, Srgio Cavalieri Filho, Fbio Ulho
Coelho, Jos dos Santos Carvalho Filho, Hely Lopes Meirelles, Celso Antnio Bandeira de
Mello, Valmir Pontes, Celso Spitzcovsky, Rui Stoco, e ainda textos da Internet, Novo Cdigo
Civil e a Constituio Federativa do Brasil de 1988. Sero estas portanto, as fontes de
pesquisas.
Enfatizando a importncia do tema, atravs de suas condutas tanto comissiva quanto
omissiva, impe ao Estado diante do poder pblico a obrigao da reparao de danos
causados a terceiros. importante observar que no primeiro momento a idia de
responsabilidade civil pressupe-se a ocorrncia de um dano injusto, j no segundo momento,
manifesta-se na forma de uma sano negativa, constituindo como obrigao que recai sobre
algum de indenizar a pessoa que sofreu o dano.
A motivao que inspirou a pesquisa qualitativamente diversa: Porque envolve
questo com controvrsias diferentes em relao aos doutrinadores, mas com finalidade
iguais, que no caso a reparao do dano.
Ao final, apresentada a sntese do trabalho desenvolvido, com o relato do
diagnstico e do prognstico do tema responsabilidade civil do Estado por conduta omissiva e
das proposies extradas da pesquisa jurisprudencial e bibliogrfica desenvolvida.
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Como em toda forma de pesquisa, primeiramente convm fazer uma breve busca no
complexo histrico do instituto a ser estudado. Sobre o tema em questo, muito se discute que
antigamente no Direito romano no houve construo da teoria de responsabilidade civil,
sendo que entre os romanos, no havia distino entre responsabilidade civil e
responsabilidade penal, constituindo-se, ambas, numa pena imposta ao causador do dano.
Na doutrina, Diniz (2009, p.10-11), cita:
Portanto fica esclarecido que a Lei de Talio junto com o direito romano formalizou a
idia de responsabilidade, que evolui com a Lei das XII Tbuas, determinando o valor da pena
a ser paga pelo ofensor ao ofendido.
Continuando o entender, Diniz (2009, p.11), observa:
Assim, conclui-se que todo prejuzo deve ser reparado por seu agente que causou, no
importando se houve ou no culpa. Por sua vez, a responsabilidade subjetiva consiste naquela
em que dever haver aps a ocorrncia do fato danoso, a obrigao de comprovar que o
agente por ao ou omisso atuou com dolo.
Segundo o que preconiza o citado art. 186 do Cdigo Civil Brasileiro, para que exista
o dever de indenizar nesta espcie de responsabilidade deve-se comprovar a culpa ou o dolo
por parte do causador do dano. Fica o causador da conduta lesiva, na citada responsabilidade
obrigado a assumir o prejuzo causado a outra pessoa.
Sendo assim a conduta pode se dar de forma dolosa ou culposa. dolosa onde h a
vontade de realizar conduta e o objetivo de produzir resultado. Assim, quando o
resultado no coincide com a finalidade essa conduta chamada de culposa.
Nesta tese, a conduta omissiva defendida de uma forma objetiva, onde o Estado
impe legalmente normas. Ento s as pessoas so capazes de realizar conduta, por questo
de ser capaz de ter vontade e conscincia para conter finalidade. J o resultado a
modificao no mundo exterior provocada pela conduta. Sendo que este busca estabelecer a
quem incube o nus da prova. O nexo de causalidade consiste na relao de causa e efeito
entre a conduta praticada pelo agente e o dano suportado pela vtima.
Para Venosa (2009, p.48-49):
O conceito de nexo causal, nexo etiolgico ou relao de causalidade deriva das leis.
o liame que une a conduta do agente ao dano. por meio do exame da relao
causal que conclumos quem foi o causador do dano. Trata-se de elementos
indispensvel. A responsabilidade objetiva dispensa a culpa, mas nunca dispensar o
nexo causal. Se a vtima, que experimentou um dano, no identificar o nexo causal
que leva ao ato danoso ao responsvel, no h como ser ressarcida.
Nesse sentido aduz o Cdigo Civil Brasileiro, Art. 945. Se a vtima tiver concorrido
culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a
gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano.
O artigo refere - se inocorrncia de indenizao, cuja culpa do agente e da vtima
chega a uma concluso, no qual anulam a imputabilidade do dano, pois o que importa
averiguar se a atitude da vtima teve o efeito de ocasionar o fato, para que pudesse afastar a
sua culpa.
A segunda excludente trata-se de fato de terceiro. Considera-se terceiro como sendo
uma pessoa qualquer que influi na responsabilidade pelo dano, ou seja, que por sua conduta,
cause um efeito do ato prejudicial, porque foi o seu comportamento que ocasionou um fato
danoso.
J o artigo 393 do Cdigo Civil Brasileiro ressalva a excludente por fora maior e caso
fortuito: Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou
fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado.
Caso fortuito aquilo que se mostra imprevisvel, quando no inevitvel. Modelo
especfico desta questo em tela que em Gois Velho, uma cidade com casas muito antigas,
estas vem a desmoronar em decorrncia de chuva, fato esse que foi ocasionado por intemprie
da natureza. Isso mostra que algo que chega sem ser esperado, e por uma grande fora que a
vontade humana no pode impedir.
De acordo com Capez (2009, p.144) fora maior um evento externo ao agente,
tornando inevitvel o acontecimento. Venosa (2009, p.48-49), continua dizendo, entretanto
o caso fortuito ou fora maior devem partir de fatos estranhos vontade do devedor ou do
interessado.
Sendo o que distingue-os o carter objetivo da inevitabilidade do evento, e subjetivo
a ausncia da culpa. Adota, portanto conceito misto, no sentido de que, no h acontecimento
que possam, a priori, serem sempre considerados casos fortuitos; tudo depende das condies
de fato em que se verifique o evento. Portanto, no tem obrigao de assumir e reparar o
dano, j que so situaes imprevisveis e inevitveis, o que decorre de um critrio objetivo
para apurar sua ocorrncia.
Este primeiro captulo exps o histrico e a evoluo da responsabilidade civil, desde
o direito romano at o Novo Cdigo Civil de 2002. Relatou-se tambm a relao entre as
disciplinas civil, penal e administrativo, os elementos constituintes em conduta, resultado e
nexo causal e tambm suas formas de excludentes.
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Stoco (2001, p.749), diz que a responsabilidade civil do Estado proveio do direito
francs, em que vigia o principio da irresponsabilidade do funcionrio, por motivo de ato
lesivo, ocasionado pelo mesmo.
Passou-se da fase da irresponsabilidade da administrao, para a fase da
responsabilidade civilstica e desta para a fase da responsabilidade pblica. A fase da
Irresponsabilidade civil remetia completa irresponsabilidade do Estado pelos atos de seus
agentes, decorreu de uma inexistncia da poca, onde o Estado era irresponsvel, cujo seu
fundamento encontrava-se em outro princpio vetor do Estado absolutista ou Estado de
polcia, sendo que o mesmo no podia causar males ou danos a quem quer que fosse.
Segundo Pontes (1978, p.291) baseado na expressa frase em que: O rei no pode
errar, o Estado absoluto na Administrao Pblica no tinha obrigao de indenizar os
prejuzos que seus agentes, nessa qualidade, pudessem causar aos administrados.
Para Gasparini (2009, p.1044):
A irresponsabilidade significava o desamparo total dos administrados, que era
quebrada por leis que admitiam a obrigao de indenizar em casos especficos, a
exemplo da lei francesa que determinava a recomposio patrimonial por danos
oriundos de obras pblicas e da acolhida a responsabilidade por danos resultantes de
atos de gesto do domnio privado do Estado.
danos causados aos particulares, mas somente quando seus agentes tivessem agido
culposamente ou dolosamente. Seria necessrio que seus agentes provassem tal conduta,
entendendo-se como dolo a inteno de causar o dano ou risco conscientemente assumido de
produzi-lo, e como culpa a negligncia, a impercia ou a imprudncia.
No mesmo sentido, Gasparini (2009, p.1045), cita:
Por essa teoria, a obrigao de o Estado indenizar o dano surge, to-s, do ato lesivo
de que ele, Estado, foi o causador. No se exige a culpa do agente pblico, nem a
culpa do servio. suficiente a prova da leso e de que esta foi causada pelo Estado.
A culpa indeferida do fato lesivo, ou, vale dizer, decorrente do risco que a
atividade pblica gera para os administradores. Esse rigor suavizado mediante a
prova, feita pela Administrao Pblica, de que a vtima concorreu, parcial ou
totalmente, para o evento danoso, ou de que este no teve origem em um
comportamento do Estado (foi causado por um particular).
O denominado nexo causal representa a relao de causa e efeito existente entre o fato
ocorrido e as conseqncias dele resultantes. Sempre que se verifica a relao entre o fato
ocorrido e a conseqncia por ele provocada, torna possvel o acionamento do Estado, para
recomposio dos prejuzos, sem a comprovao de culpa ou dolo para caracterizar a
responsabilidade. Posteriormente, surgiram teorias em relao a essas fases, do
questionamento da responsabilidade do Estado.
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Falar de responsabilidade civil do Estado lembra-se desde logo dos trs poderes
estatais: administrativo, jurisdicional e legislativo. Tratar da responsabilidade por atos
tipicamente judiciais dizer decises. Quanto aos atos de natureza administrativa praticados
por juiz, aplica-se o que foi dito sobre os atos administrativos em geral.
De acordo com alguns doutrinadores equipara-se o magistrado, representante do
Estado, ao funcionrio pblico para efeitos de responsabilizao e o servio de administrao
de justia ao servio pblico, em relao de gnero pblico e espcie judicial.
Existe a possibilidade de o Estado responder por danos causados a terceiros em razo
de ato legislativo (Lei), e por ato judicial (sentena), que por se tratar de atos tpicos destes
respectivos poderes, dificilmente podero causar dano reparvel.
Conforme deduz Cretella (2005, p.275):
Responsabilidade civil, como foi citado nos captulos anteriores, tem como definio a
obrigao que algum tem em reparar dano causado a terceiro, sendo que h diferentes
maneiras de encarar essa responsabilidade. A Responsabilidade Civil objetiva no depende da
culpa, sendo aplicada a teoria do risco, em que a responsabilidade do agente decorre do seu
prprio ato que oferece perigo de leso ao patrimnio de outrem; j responsabilidade civil
subjetiva no dispensa a existncia da culpa, cujo resultou dano a algum.
A verificao da culpa determina ao agente a importncia da sua responsabilidade,
impondo lhe, ao mesmo tempo, o dever de indenizar o prejudicado, conforme seja o
tamanho do dano, relacionado culpa no seu resultado.
Enquanto a responsabilidade civil subjetiva, culposa, por atos ilcitos, tem a obrigao
de reparar danos resultantes da violao intencional ou meramente culposa de direitos alheios,
a responsabilidade civil objetiva, ou pelo risco, a obrigao de reparar determinados danos,
acontecidos durante atividades realizadas no interesse ou sob o controle da pessoa
responsvel, independentemente de esta ter ou no agido com culpa.
Mello (1995, p.950) diz que a responsabilidade civil do Estado objetiva quando h
obrigao de indenizar, incumbido algum de uma ao licita ou ilcita, produzindo um
prejuzo a terceiro, configurando uma relao causal entre o comportamento e o dano.
A responsabilidade objetiva advm da teoria do risco, pois de acordo com Rodrigues
(2002, p.11) aquele que atravs de sua atividade, cria um risco de dano para terceiro deve
ser obrigado a repar-lo, ainda que sua atividade e o seu comportamento sejam isentos de
culpa.
Preleciona Diniz (2009, p.52):
Ento mesmo sem ser culpado pelo dano, o agente tem a obrigao de indenizar.
Coelho (2004, p.346), menciona:
Pela teoria do risco, quem tem o proveito de certa atividade deve arcar tambm com
os danos por ela gerados. Em decorrncia, deve ser imputada responsabilidade
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objetiva a que explora atividade geradora de risco para que no venha a titularizar
vantagem injurdica.
Essa teoria relata a existncia de toda atividade humana que possa surgir risco a
outrem, ou seja, quem tem proveito, tambm tem risco. A teoria do risco consiste na
obrigao de indenizar o dano produzido, sem que haja qualquer investigao sobre o ato do
lesante, configurando a causalidade entre o dano e a conduta do seu causador.
Observa-se na obra de Meirelles (2006, p.649) a teoria do risco administrativo faz
surgir a obrigao de indenizar o dano do ato lesivo e injusto causado vitima pela
administrao. No se exige qualquer falta o servio pblico, nem culpa de seus agentes, sem
o concurso do lesado.
Tambm caracteriza a responsabilidade como uma violao de um dever contratual ou
extracontratual.
Segundo Diniz (2009, p.52):
Assim sendo, tal teoria desvinculo o dever de reparao do dano da idia de culpa,
baseando-o na atividade lcita ou no risco com o intuito de permitir ao lesado, ante a
dificuldade da prova da culpa, a obteno de meios para reparar os danos.
exclusiva da vtima, culpa exclusiva de terceiro, caso fortuito e fora maior. Culpa exclusiva
da vtima ocorre, quando a mesma se d causa ao evento danoso. o que ocorre quando a
vtima se atira sob um carro de polcia no sinal verde na faixa de pedestre, neste caso no cabe
qualquer responsabilidade do Estado, pois neste caso no est exposta ao do Estado e o
dano sofrido pela vtima, deixando de surgir o nexo causal. Neste caso, podemos falar do
problema das conclusas.
Continua dizendo Gasparini (2009, p.1048) que provando que a vtima participou de
algum modo para o resultado gravoso, exime-se o Estado da obrigao de indenizar, na
exata proporo dessa participao. J a culpa exclusiva de terceiro, corresponde a algum
que causa dano a outra pessoa, provocando uma leso.
Diniz (2009, p.115), define:
A diferena entre essas excludentes ocorre que entre, a fora maior, h uma
decorrncia de um fato externo, estranho ao servio, e da qual decorre a obrigao que
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no realizao da conduta exigida pela lei, sem a qual o resultado no teria ocorrido,
gerando a responsabilidade criminal por ter sido a causa de um delito. 2. Teoria Geral
do Direito. Lacuna. 3 . Direito Civil. a) aquilo que omitiu; b) ato ou efeito de omitir,
que, causando dano moral ou patrimonial, gera responsabilidade civil.
Quando o fato administrativo comissivo, podem os danos ser gerado por conduta
culposa ou no, e quando for omissiva, o Estado ser omisso diante de dever legal
de impedir a ocorrncia do dano que ser responsvel civilmente e obrigado a
reparar os prejuzos.
Portanto, ressalta que ser aplicada essa conduta, quando estiverem bem claro os
elementos que configuram a culpa, pois a mesma se caracteriza de descumprimento de um
dever legal, contribuindo para consumao do dano, concluindo que nestas omisses o Estado
no tem autoria sob responsabilidade objetiva.
h de mais elementar para a boa guarda e zelo dos interesses sociais. Vale notar que,
na forma do artigo 11 da lei 8.429/92, que trata do enriquecimento ilcito, constitui
ato de improbidade administrativa, que atenta contra os princpios da administrao
pblica, qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade,
imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies. Essa norma prev, a ttulos
exemplificativos, conduta, comissiva ou omissiva, caracterizadoras da improbidade.
Para que seja abrandada a responsabilidade estatal, os servios pblicos tero de serem
administrados e executados com a maior eficincia possvel.
Entre informaes, entende-se que o ato omissivo do Estado, deve ser correspondido
como causa do dano, portanto, o 6. do artigo 37 da Constituio Federal, caracteriza no s,
a responsabilidade por atos comissivos, mas tambm por ato omissivo.
E ainda, conforme mostra jurisprudncia julgada por Spitzcovsky (2009, p.384)
Portanto, decises como esta envolvendo morte de detento que se encontrava sob a
tutela do Estado, demonstra a existncia dos tribunais na prtica da responsabilidade objetiva
com relao do nexo de causalidade nas condutas omissivas, com fundamento da redao do
artigo 5.XLIX da Constituio Federal de 1988,que obriga o Estado a zelar pela integridade
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imprudncia.
Portanto, esclarece a Revista da OAB Gois por Filho & Medeiros (2002):
CONSIDERAES FINAIS
Conclui-se da anlise das teorias que, com o passar do tempo, foram sendo
desenvolvidas acerca da responsabilidade civil do Estado, que este, inicialmente, era tido
como ente absolutamente irresponsvel e isento de qualquer dever de ressarcir.
O tema Responsabilidade Civil do Estado foi aqui abrangido de forma dinmica,
superando a esttica predominante no estudo clssico do tema, seguindo os novos paradigmas
j defendidos pela doutrina, para o prprio ilcito civil.
Relevante se fez este trabalho, por abranger uma questo que atinge toda a sociedade,
fazendo com que aqueles que venham a causar um dano a outrem, sejam responsabilizado,
ainda que seja o Estado. Assim, com a evoluo da responsabilidade objetiva, passou-se a
conferir maior benefcio ao lesado dispensando-o de provar elementos como a identificao
do agente ou culpa deste, na conduta.
Ressalta-se, ainda que, claramente entendemos que a Responsabilidade Civil do
Estado regida pela teoria do risco , que consiste na obrigao de indenizar o dano produzido,
sem que haja qualquer investigao sobre o ato do lesante, configurando a causalidade entre o
dano e a conduta do seu causador.
importante lembrar que, grande surpresa houve ao pesquisar o tema junto aos
Tribunais Superiores, onde percebeu-se que a Suprema Corte, exemplificando vinha adotando
de forma unnime, a teoria da responsabilidade subjetiva, nos casos de danos causados por
omisso do Estado. Hoje, porm, o Supremo Tribunal Federal tem demonstrado mudanas em
seus julgamentos, com o advento da Constituio Federal, deixando de lado o apego as
tradies, passando a reconhecer a responsabilidade objetiva.
Entretanto a responsabilidade civil do Estado por ato omissivo abrange a defesa do
indivduo em relao ao Estado, em que, causador do dano obrigado a ressarcir este, pois
questiona a segurana do direito em questo injusta.
Por fim, entende-se que as dvidas que vierem a surgir em virtude de omisses e
imperfeies da lei devem ser resolvidas exatamente desta forma: com uma interpretao
favorvel vtima.
Obviamente, no se coloca, ao trmino desse estudo, um ponto final na complexa
questo que motivou a pesquisa, pois a responsabilidade civil do Estado por conduta omissiva
um tema em permanente evoluo.
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REFERNCIAS
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