Teora completa de Derecho Romano

Clasificado en Derecho

Escrito el 26 de Enero de 2010 en espaol con un tamao de 163,9 KB

TEMA 1
EL DERECHO ROMANO

Concepto e importancia

Se denomina Derecho Romano al conjunto de normas jurdicas por las que se regi el pueblo romano desde
la fundacin de la ciudad de Roma. Es el derecho que ha alcanzado mayor perfeccin en la historia de la
humanidad, tanto desde el punto de vista de la justicia de sus contenidos como desde el de la tcnica y la lgica
perenne de la argumentacin jurdica.

A partir del siglo VI, el Derecho Romano se configura como el tronco fundamental sobre el que se asienta el
derecho de las que se constituyen como naciones europeas, las cuales, en buena medida, se configuran sobre
la base de las antiguas provincias romanas del Imperio: Italia, Gaula, Hispania, Britania, Germania, Blgica, etc.

El Derecho Romano es fuente y origen del derecho de todas las naciones europeas, excepto la anglosajona.

El Corpus Iuris Civiles (cuerpo del derecho civil) es la recopilacin de Derecho Romano que realiza el Emperador
Justiniano en el siglo VI.

La divisin actual entre Derecho pblico y Derecho privado procede del Derecho Romano:

El derecho pblico se refiere a al organizacin jurdica de la sociedad romana.

El derecho privado se refiere a la utilidad y a las relaciones entre los particulares.

Etapas histricas

El derecho romano al igual que sucedi con Roma sufri una evolucin a lo largo de su historia. Entre la
romanstica existen acuerdos acerca de dividir el estudio del derecho romano en 5 etapas.

La 1 etapa es la primitiva o arcaica. Esta etapa abarca desde el 753 a.c., cuando Roma fue fundada por Rmulo,
hasta 450 a.c. Polticamente coincide con la monarqua o regnum, es la etapa del llamado ius quiritium, significa
el derecho quiritario. Los quirites se supone que son los primitivos fundadores de Roma. Los Ius Quiritium se
basaban sobre todo en los mores maiorum que eran las costumbres de los antepasados y tena enmarcado un
carcter religioso.

La 2 etapa es la preclsicao republicana, abarca desde el 450 a.c., ao de la publicacin de las XII Tablas, hasta
el 27 a.c., y polticamente coincide con la repblica. En esta etapa empieza la distincin entre ius civile y el ius
gentium. El Ius civile son los derechos del ciudadano y el Ius gentium son los derechos que regulan las relaciones
de los no-romanos. De esta etapa es la Ley de las XII Tablas, cuyas novedades fundamentales son: la igualdad
entre patricios y plebeyos, y una garanta ciudadana. Es fuente del Derecho Romano,y contiene las lneas
generales de la organizacin poltica y convivencia ciudadana.

La 3 etapa es la clsica o del principado, abarca desde el 27 a.c., ao de la concesin de poderes excepcionales
a Augusto, hasta el 250. Esta etapa coincide polticamente con el principado, con la expansin del imperio
romano. En esta etapa se produce el apogeo de la jurisprudencia y de la actividad del pretor, tambin surgen
las esculas jurdicas. Se considera poca clsica del Derecho en el sentido de modlica, ejemplar, digna de ser
imitada, en atencin a las obras de juristas clsicos, caracterizadas por su depurada tcnica jurdica, su
consideracin de equidad y su intento de conciliar el inters pblico y el particulae como criterios rectores.

La 4 etapa es la post-clsica, va desde el 250 hasta el 476, polticamente coincide con el dominado o imperio
absoluto, desde el punto de vista del derecho esta etapa se caracteriza por la vulgarizacin del derecho porque
los juristas se convierten en copistas de los juristas de la poca clsica, adems la fuente principal del derecho
es el emperador. Son burcras al servicio del emperador.
Se produce la divisin del Imperio Romano en dos partes: Occidente y Oriente. En el 476 cae el Imperio de
Occidente y el de Oriente contina existiendo hasta el siglo XV, cuando Constantinopla, antigua Bizancio y actual
Estambul, es invadida por los turcos.

La 5 etapa es la Justinianea o Bizantina, abarca desde el 529 hasta el 564. Es la etapa del Imperio de Justiniano,
que lleva a cabo la recopilacin de todo el Drecho Romano anterior. Esa recopilacin recibe el nombre
de Corpus iuris civilis (cuerpo del derecho civil), ste se compone de 4 partes que son el Cdigo, el Digesto,
las Instituciones y las Novelas.

Fuentes de conocimiento del derecho romano

Dependiendo de la poca histrica, fueron fuentes de produccin del derecho: asambleas populares, los
magistrados, el senado, los juristas, el emperador o los ciudadanosa travs de las costumbres.

En correlacin con las fuentes de produccin, son fuentes de conocimiento de derecho: leyes votadas en la
Asambleas Populares, los edictos de los magistrados, las resoluciones del senado, las respuetsas de los juristas
las constituciones imperiales y los mores maiorum.

La principal fuente jurdica de conocimiento del Derecho Romano es la Compilacin Justinianea, que presenta
el problema de las alteraciones que los compiladores justinianeos introducen en las obras de los juristas clsicos,
las cules por otra parte ya haban sido reelaboradas por los jurisconsultos postclsicos, que se llaman
alteraciones prejustinianeas o glosemas.

TEMA 2
CONCEPTOS GENERALES DE DERECHO

1.Conceptos generales:

El Ius

Un jurista llamado Celso describe el derecho es el arte de lo bueno y lo justo.

La palabra ius posee distintas acepciones:
1. Ordenamiento jurdico, conjunto de normas.
2. Poder o facultad que tiene un individuo o una entidad.
3. Posicin justa. Se refiere al proceso que se deba seguir para que un acto fuese justo.
4. En el procedimiento romano, el lugar donde se daba el derecho. In Iure

Nuestra palabra derecho no deriva de Ius sino de Directum que a su vez es una derivacin de De_rectum y viene
de la diosa justicia que portaba en la mano una balanza y en el momento en el que la balanza estaba en equilibrio
serva para aludir a lo que era justo.

Fas e Ius

En poca primitiva lo religioso y lo profano estaban ntimamente unidos, la palabra Ius serva para designar lo
que era lcito para la comunidad, cualquier tipo de actuacin, mientras que la palabra Fas designaba lo que era
lcito para los dioses.
En la poca de la Repblica estos conceptos se desmigan: Ius era el derecho humano mientras que Fas era el
derecho divino.
Iustitia y aequitas

Lo define otro jurista llamado Ulpiano, para l iustitia significa la voluntad constante y perpetua de dar a cada
uno lo suyo. La equitas o equidad es la adecuacin del derecho positivo a las necesidades y costumbres de la
comunidad a la que se aplica.

2.Los tria iuris preacepta (los 3 preceptos del derecho)

Ulpiano formula los tre grandes preceptos del ius; en estos preceptos se pone de manifiesto la ambigua relacin
entre Derecho y Moral. A veces aparece confusa la distincin entre Derecho y Moral, por ejemplo Celso define
el Ius como el arte de lo bueno y justo. La bsqueda de lo bueno pertenece al mbito de la moral, pues la misin
del legislador no es consagrar como regla del derecho lo que es bueno. En cambio la bsqueda de lo equitativo
pertenece ms bien al mbito del derecho; para el jurista equidad equivale a igualdad, segn la cual, la finalidad
del derecho es aplicar la norma a todos por igual y en cualquier circunstancia.

Tambin nos lo define Ulpiano y eran:

1. Honeste vivere: vivir honestamente.
2. Alterun non laedere: no lesionar a otro.
Neminem laedere: no daar a nadie.
3. Suum cuique tribuere: a cada cual lo suyo.

Clasificaciones romanas del derecho objetivo

Ius publicum, Es el que regula las relaciones entre el Estado y sus miembros, contemplados no ya como
particulares, sino como ciudadanos.
Ius privatum, son las normas que regulan las relaciones entre particulares, fijando lmites y amparando sus
intereses en todas aquellas actuaciones conectadas con la gestin de su patrimonio.

Ius civile, es aquel que dimana de otras fuentes, como las leyes, los plebiscitos, senadoconsultos, constituciones
imperiales, e interpretacin de jurisconsultos. Era aquel derecho aplicado a los romanos.
Ius honorarium, es aquel conjunto de normas contenidas en los Edictos de los Magistrados, y
fundamentalmente de los pretores, por eso tambin es llamado ius pretorium. Creado para para ayudar, suplir
o corregir el Derecho Civil

Ius Civile/ ius gentium. Es aquel que se observa uniformemente entre todos los pueblos sin distincin de
nacionalidades. Sera aquel conjunto de normas comunes tanto a los ciudadanos romanos como a los
extranjeros. Es el que regula las relaciones entre ciudadanos romanos y extranjeros.

El ius naturale lo definen como el derecho que la naturaleza ense a todos los animales, se encuentran, por
ejemplo, el derecho a procrear. Es un conjunto de principios apropiados a la naturaleza del hombre, e
inmutables, porque son perfectamente conforme con la idea de lo usto y de lo bueno.

Ius comune, es el derecho aplicado con carcter general, comn.

Ius singulare, es el que excluye para determinadas circunstancias esas normas de carcter general.
Privilegium, regulacin de contenido favorable o desfavorable emanada frente a un particular, de carcter no
general.

TEMA 3
LA ROMA PRIMITIVA

1.El rgimen monrquico y su organizacin

La organizacin poltica de Roma tanto en poca primitiva como a lo largo de la historia se basaba en 3 poderes
que eran la magistratura, la asamblea de ancianos y la asamblea popular, y en poca monrquica esos
mismo poderes y de la misma orden constaban de: rey, senado y comicios.
REX
El rey o rex en poca primitiva en Roma, en el vrtice del poder se encontraba un rey, ese rey era el jefe del
poder poltico, militar y religioso, ese hecho viene confirmado no slo por la tradicin sino tambin por ciertos
vestigios que se han encontrado en pocas posteriores. Entre esos vestigios se encuentran inscripciones en el
foro romano, en esas inscripciones se aluden al rex sacrorum y la existencia del interregnum que se mantuvo
en la poca republicana.

En Roma, segn la tradicin, se dice que hubo 7 reyes, 4 latinos y los 3 ltimos etruscos:
Reyes latinos:
1. Rmulo -fundador de Roma.
2. Numa Pompilio -rey legislador.
3. Tulo Hostilio -rey guerrero.
4. Anco Marcio -promovi muchas obras pblicas para engrandecer la ciudad.

Reyes etruscos:
5. Tarquino el Antiguo -realizacin de obras pblicas.
6. Servio Tulio -autor de la constitucin serviana que reform los comicios centuriados.
7. Tarquino el Soberbio -fue dspota y el ltimo de los reyes de Roma-.

La monarqua tena 3 caractersticas fundamentales, era sagrada (es objeto de culto), era monocrtica (no
admita colegiabilidad) y era vitalicia (la persona que era nombrado rey lo era hasta su muerte).

Por lo que respecta al carcter monocrtico no parece que se diera en Roma en la poca ms antigua porque
existen vestigios de que existi una diarqua porque en los escritos literarios hablan de Rmulo y Remo o de
Rmulo y Tacio, y adems esta forma era normal en la antigedad y sera reflejo de las uniones de pueblos.

ASAMBLEA DE ANCIANOS (SENADOS)

Era la Asamblea de los Patres o de los ancianos (Senatores), segn la tradicin el Senado fue creado por Rmulo
y estaba compuesto por 100 miembros, representantes de las familias que fundaron Roma, y al final de la poca
monrquica fueron 300. Parece ser que el Senado reuna una representacin de las distintas gentes. Al ir
aumentando el nmero de miembros del senado por el aumento de las gentes se distinguieron 2 tipos de
senadores, los patres maiorum gentium y los patres minorum gentium, es decir, los jefes de las gentes ms
antiguas y los jefes de las gentes ms jvenes, respectivamente.

Las competencias del senado eran las siguientes: interregnum, la auctoritas patrum y el consultum.

El interregnum era ejercido por los senadores en turno de 5 das, en caso de vacante del trono, hasta que
elegan a un nuevo rey. Cuando faltaba el rey el poder volva a las patres y parece ser que esa vuelta al poder
de los patres obedeca que antes de la fundacin de Roma los patres eran los que velaban por los intereses de
las gentes y con posterioridad le habran conferido esa autoridad al rey. L

La auctoritas patrum (autoridad entre los padres) era la facultad que tena el Senado de ratificar o rechazar las
decisiones de los comicios, sin esa ratificacin no eran vlidas.

El consultum, el Senado aconsejaba al rey pero el rey no estaba obligado a seguir la opinin del Senado.

ASAMBLEA POPULAR (COMITIA)

La asamblea popular (Comitia: comicios), estaba formada por los habitantes de Roma. En la poca primitiva la
nica asamblea que existi fue la de comitia curiata o comicios curiados. En estos comicios la divisin de los
ciudadanos se realizaba por curias. Las curias eran rganos poltico-administrativos y al frente de ellos se
encontraba un curio.

La primera distribucin que se hizo cuando se unen las 3 tribus de ramnes (latinos), tities (sabinos) y luceres
(etruscos). Cada una de las tribus se dividi en 10 curias, as que haba en total 30 curias. Cada una se formaba
por los patricios, varones y pberes, junto con sus clientes, pero no se admitan a los plebeyos. El pueblo se
reuna a convocatoria del magistrado y lo hacan en el foro. Cada curia tena in voto y el orden de votacin de
las curias era tambin el del ejrcito.

Competencias de la comitia:

Religiosas.- Cuando ejercan labores religiosas, los comicios jurados se denominaban comitia calata o comicios
calados. Su participacin era pasiva, slo asistan al acto religioso.
Polticas.- Se denominaban comitia curiata o comicios curados. Su participacin era deliverante, es decir,
decisores.

Competencias de las que se tienen testimonio:

Participacin en las funciones religiosas, como el testamento.

Inauguratio del Rey. El pueblo asista de manera pasiva mientras el Rey consegua los auspicios favorables, la
aprobacin de los dioses ante la consulta del Rey de la decisin del trono.
Lex curiata de Imperio. Juramento de obediencia del pueblo al Rey que ha accedido al trono. Se le debe
obediencia al Rey, pues su palabra es ley.
Conocimiento de las decisiones de inters colectivo, por ejemplo la firma de tratados de paz.
Detestatio sacrorum. Rechazo al culto familiar por parte de una persona: cuando un patricio decide pasarse a
la clase plebeya (transitio ad plebem) o un acto por el que un paterfamilia decida someterse a la potestad de
otro paterfamilia (adrogatio).

La Comitia centuriata fue creada por Servio Tulo, autor de la Constitucin serviana, y a partir de ella se cre
este rgano que consista en dividir el pueblo en centurias. Se debi a la necesidad de reclutar un mayor nmero
de hombres para el ejrcito. El pueblo estaba organizado militarmente. Su apogeo fue en la poca republicana.

TEMA 4
LA REPBLICA ROMANA

La magistratura, era la 3 Institucin de la repblica, eran los rganos ejecutivos del Estado. Haba distintas
clases de magistraturas, Magistratura con Imperio y sin Imperio, la Magistratura Ordinarias y Extraordinarias, las
Magistraturas Mayores y Menores, las Magistraturas Patricias y Plebeyas y las Magistraturas Curules y No
Curules.

Caractersticas de las magistraturas:

La 1 caracterstica es la anualidad, los magistrados republicanos tenan carcter temporal, menos las
magistraturas extraordinarias, todas duraban un ao.

La 2 caracterstica es la de colegiabilidad, todas las magistraturas eran colegiales menos la dictadura, su

funcin es unipersonal. La colegiabilidad significa que eran investidas dos personas para la misma funcin y con
el mismo poder. Cualquier magistrado poda actuar salvo que se opusiera su colega y en ese caso prevaleca
esa oposicin que era la intercessio que era el derecho a veto que un magistrado interpona a la actuacin de
otro de su misma clase.

La 3 caracterstica es la electividad, los magistrados eran elegidos por las asambleas populares, los comicios

La 4 caracterstica era la gratitud, eran cargos honorficos, eran gratuitos y a veces ocasionaban muchos gastos
y eso dio lugar a que se produjeran en las provincias muchos abusos.

La 5 caracterstica en la responsabilidad, en teora los magistrados respondan civil y criminalmente por la

jurisdiccin ordinaria, pero en la prctica no suceda as, y por ello, salvo muy raras excepciones, la
responsabilidad se haca efectiva al final de su mandato y se haca efectiva ante unos tribunales especiales que
se llamaban quaestiones repetunoarum.

1.La Importancia de las magistraturas

La importancia estaba en el hecho de que los magistrados romanos tenan imperium y potestas, todos los
magistrados tenan Potestas pero no Imperium, en el mbito del derecho pblico la Potestas es la competencia
que tiene el magistrado para expresar con su voluntad la del Estado, creando para el Estado derechos y
obligaciones. El Imperium era la supremaca del Estado que se personificaba en el magistrado y exiga de todos
la obediencia. El Imperium lo tena el dictador y el cnsul y los pretores.

Haba 2 tipos de Imperium, el imperium domi y el imperium militiae. El Imperium Militiae era el poder fuera
de la ciudad y que abarcaba tambin funciones administrativas o jurisdiccionales y tambin militares. Por su
contra, el Imperium Domi era el poder dentro de Roma.

El Imperium comprenda distintas facultades, el ius auspiciorum coercitio, que era el derecho a encarcelar a
personas sin proceso judicial previo e imposicin de multas. Otra de las facultades del Imperium es el ius
edicendi, que era el derecho a a promulgar edictos; tambin estaba dentro del Imperium el ius agendi cum
patribus -derecho a convocar al Senado- y el ius agendi cum populo -derecho a convocar las asambleas
populares.

Otras de las facultades es la iurisdictio que es la aplicacin del poder del magistrado encaminada a la
administracin de justicia inicialmente, luego eran intereses protectores de los particulares. Dentro del imperio
hay ms facultades, el poder militar era el mando supremo en esta parcela y ese poder militar inclua la recluta
del ejrcito, la direccin de la guerra, la concesin de distinciones y el reparto del botn. Tambin estaba con
facultad dentro del Imperium la coercitio, era la potestad para imponer sanciones sin necesidad de acudir a un
proceso, ponan multas u otros tipos de sanciones.

Aunque los cargos eran gratuitos los magistrados tenan derecho a ciertos signos de distincin, iban precedidos
de lictores -eran subalternos que acompaaban a los magistrados-, los magistrados usaban traje de color
prpura el da de su triunfo y en ciertas circunstancias especiales y, normalmente, utilizaban una toga con una
franja prpura. Ni los pretores ni los magistrados plebeyos tenan esos mismos insignias.
A cada magistrado se le asignaban una serie de asistentes dependiendo del cargo. Eran signo de prestigio para
aquellos a los que precedan.

El Consulado
El Consulado era una magistratura con imperio, patricia, mayor, curul -podan administrar justicia-, ordinaria -
duraban 1 ao- y que era ostentada por 2 personas que eran elegidos en los comicios centuriados. Era la
magistratura ms alta, tena la suprema potestas y el imperium maius -el mayor imperio y la potestad
suprema-. Naci como magistratura militar con el nombre de praetor. En el ao 367 a.c., con las Leges Liciniae
Sextiae fue cuando se estableci con el nombre de cnsul. La importancia de esta magistratura dio lugar al
nacimiento de una nueva clase social, la nobilitas y esa nueva clase social estaba formada por las familias que
de entre sus miembros haba ostentado alguno el cargo de cnsul. Era una magistratura anual que tena
prrroga para el mando militar y entonces reciba el nombre de procnsul.

La colegialidad era turnada en el ejercicio de sus competencias: los cnsules se distribuan entre ellos las fuerzas
militares -infantera y caballera- y las empresas -compaas militares- uno era el consul maior y el otro tena
la intercessio.

Los cnsules iban precedidos por 12 lictores, llevaban la toga con la franja prpura. Los cnsules eran propuestos
por los magistrados anteriores y votados en los comicios centuriados, si uno de los cnsules mora durante el
mandato se nombraba otro para el resto de mandato que reciba el nombre de cnsul suffectus y si moran los
2 cnsules entonces surga la figura del interrex.

Entre sus atribuciones tena el imperium, con todas las facultades, igualmente tenan todas las competencias
que no haban sido asignadas a otras magistraturas. En cuanto a la iurisdictio fue delegada normalmente en
los pretores pero cuando se sala del procedimiento ordinario volva a ser competencia de los cnsules.

El cnsul tena imposicioes como la intercessio, derecho de veto del colega, y la provocatio ad populum, que
era una reunin de la asamblea popular para decidir si una medida era aceptada, este derecho de apelacin del
pueblo se encontraba en las comitia.
El apogeo del consulado coincide con la repblica y durante el principado perdi la anualidad, la colegiabilidad
y la responsabilidad y termin convirtindose en un cargo.
La pretura
La siguiente magistratura es la pretura, era una magistratura con Imperio, ordinaria, menor, patricia y curul, que
era elegida tambin en los comicios centuriados. Inicialmente los pretores con ocasin del trnsito de la
monarqua a la repblica sustituyeron al rey pero eran jefes militares y en el 367 a.c. con las Leges Licinae
Sixtiae junto al consulado se cre el praetor urbanus (pretor urbano).

Parece ser que la razn de que se creara esta magistratura fue la que se encontrase los cnsules frecuentemente
ocupados en las guerras fronterizas en Roma y no quedaba ninguna magistratura con Imperio y para que no
quedara ese vaco se cre el pretor y l era considerado colega menor de los cnsules, tena las mismas
competencias que los cnsules pero estaba subordinado a ellos. Esta magistratura se estabiliz en el ao 242
a.c. cuando se cre un 2 pretor, el pretor peregrinus y la magistratura se convierte en colegial. El nmero de
pretores fue aumentando progresivamente de 2 a 4, de 4 a 6, de 6 a 8, de 8 a 10 y as hasta los 16. Iban
precedidos por 2 lictores cuando estaban en Roma y por 6 cuando estaban fuera de Roma. Entre los pretores
tenan la iurisdictio.

En cuanto a sus competencias tenan la iurisdictio, la capacidad de administrar juicios, pero en ausencia de los
cnsules poda convocar al senado y a los comicios, ius agendi cum populo y patribus y realizar otras
funciones que les correspondiese a los cnsules. El pretor urbano actuaba dentro de Roma y entre ciudadanos.
El pretor peregrino surgi cuando al aumentar el territorio romano como consecuencia de las conquistas
vinieron una gran cantidad de personas no ciudadanos y este pretor peregrino era competente para conocer de
los asuntos que se planteaban entre soldados y peregrinos, peregrinos y residentes en Roma, y los peregrinos
entre s.

El pretor fue el rgano estatal que intervino en primer lugar en el proceso privado de la fase in iure.

Desde el punto de vista del derecho la ms importante de esta magistratura fue la utilizacin del ius edicendi.
Al comenzar el mandato el pretor promulgaba un edicto con las normas de derecho procesal que iban a regir
durante su tiempo (1 ao). Con esas normas se protegieron y se reconocieron los nuevos intereses y relaciones
a la que dio lugar la ampliacin de Roma. A travs del Edicto surgi un nuevo derecho que no aboli al Ius Civile
sino que se desarroll en paralelo a l y ese derecho fue el ius honorarium o el ius praetorium.

Aedil
La magistratura del aedil -edil- es patricia, menor, curul y sin Imperio. Estos ediles nacieron en el ao 367 a.c.
como magistratura patricia pero ms tarde se elegan un ao entre los patricios y otro entre los plebeyos. Estos
ediles eran elegidos por los comitia tributa o comicios por tribus. Las competencias eran iguales a la de los
ediles plebeyos y terminaron confundindose los ediles curules con los ediles plebeyos. Las competencias
fundamentales eran 3:

Cura urbis: ejercan el mantenimiento del orden pblico.

Cura ludorum: ejercan la organizacin de las fiestas pblicas.
Cura annonae: se ocupaban del abastecimiento de cereales y la regulacin de los precios, tambin se ocupaban
de la inspeccin de los mercados de esclavos y ganado.

Podan imponer multas en virtud de la coercitio pero estaban sometidos a la provocatio ad populum ante los
comicios por tribus. Los ediles curules tambin juzgaban o intervenan en las controversias que podan surgir al
celebrarse contratos de compra-venta de animales y esclavos a travs de los edictos que publicaron con normas
en materia de eviccin y vicios ocultos. Se ha tomado normas sobre responsabilidad de contratos actualmente
de ellas.

Quaestor
La ms baja de las magistraturas es el quaestor, era un magistrado ordinario, menor, no curul y sin imperio. Al
parecer tena un origen muy antiguo y se haca remontar a la poca de la monarqua y por ello fue perdiendo
importancia en la repblica. Los cuestores eran 2 auxiliares de los cnsules y eran elegidos por ellos. A partir del
siglo III eran nombrados por los Comicios por las Tribus. Fue aumentando progresivamente, empezaron por 2 y
terminaron por 40. Crearon cuestores para oficios especiales, como los cuestores parricidi, aquellos que
juzgaban el delito de parricidio.
Haba dos cuestores que custodiaban el erario (tesoro pblico) y las insignias militares, otro de los acueductos.
Los cuestores militares que acompaaban al ejrcito hacan el reparto de sueldo. Los cuestores provinciales
realizaban la recaudacin de impuestos.

El cuestor era el primer grado en la carrera de honores.

Los magistrados extraordinarios, son 2, el Dictator y el Censor.

Dictador
El dictador era una magistratura extraordinaria, con imperio, no colegial y no anual. Era nombrado por un cnsul
sin intercessio con la conformidad previa del otro y entre senadores consulares. Histricamente el dictador se
nombraba en momentos de gran peligro militar para Roma y sus actividades eran sobre todo blicas. El dictador
nombraba a su vez a un ayudante que era el magster equitum -maestro de caballera-ambos eran investidos
por la Lex curiata del imperio.

La duracin en el cargo era como mucho de 6 meses y durante su mandato quedaban supeditadas a l todas
las magistraturas y frente a l no caba la intercessio ni la provocatio ad populum.

Iba precedido de veinticuatro lictores. Esta magistratura estaba prevista y regulada por las normas de la
Repblica romana, por eso cuando la Repblica cay, la dictadura cambi su carcter; cuando Sila fue nombrado
dictador por tiempo ilimitado, fue el principio del fin de la dictadura, terminando con Csar que fue nombrado
dictador perpetuo.

Censor
El censor o la censura es una magistratura patricia, extraordinaria, mayor, curul y sin imperio. Estaba compuesta
por 2 miembros, parece ser que esa magistratura fue posterior a las leges licinae sextiae y en principio estaba
reservada a los patricios pero a partir de la promulgacin de otra ley que es la lex publica philonis de censore
plebeio que establece que uno de los censores debe ser plebeyo.

Esta magistratura no tena un carcter continuado, era elegido en los comicios centuriados cada 5 aos y
reciba la investidura por la lex centuriata de potestate censoria. El mandato duraba 18 meses o hasta que
terminara la realizacin del censo; poda durar algo ms o algo menos.

Las competencias del censor eran, en primer lugar, la realizacin del censo, era la lista de ciudadanos romanos
en la que adems se incluan sus bienes y riquezas. Otra 2 competencia era la administracin de las tierras del
Estado y el arrendamiento de los impuestos y de las obras pblicas. Otras de las competencias era el
enjuiciamiento de la honorabilidad de los ciudadanos, esto lo organizaba a travs de la nota censoria. Tena
gran importancia por ello, pues poda excluir a una persona del ejrcito, etc. Otra de las competencias era la del
nombramiento de los senadores, les fue conferida por una Lex ovinia de mediados del siglo IV a.c.

El censor no tena imperium pero s ciertos privilegios: utilizaba la silla curul, tena auspicios mayores, utilizaban
la toga prpura y no estaba sometido a la Intercessio del Tribuno de la Plebe.

Se consideraba el desempeo de esta magistratura como el honor mximo y slo era ocupado por senadores
consulares y adems se estimaba que era la cumbre de la carrera poltica. El censo se realizaba convocando a
todo el pueblo a una reunin en el Campo de Marte y se proceda a la inscripcin de las personas y sus bienes.
A esa convocatoria era obligatorio presentarse, en caso de no acudir, se imponan penas graves, como la
privacin de la libertad o de la ciudadana romana.

Una vez que terminaba la realizacin del censo se realizaba una ceremonia de carcter religioso que se
llamaba Lustratio, en la que se sacrificaba un cerdo, y con esta ceremonia terminaba el mandato del censor
hasta cinco aos despus.

Magistrados plebeyos

Edil plebeyo
Es el edil ms antiguo, antes que el curul. Antes no era magistrado, guardaba el templo de la diosa Ceres y de
su culto. Pas a ser ayudante del Tribuno de la plebe. A partir del 367 a.C tuvo las mismas competencias que el
curul y acabaron confundindose con ellos

Tribuno de la plebe

El tribuno de la plebe era la magistratura plebeya que fue ms caracterstica de la repblica, se cre para
defender a la plebe frente a los abusos de los patricios. No tena imperium ni potestas de carcter positivo, slo
protegan a la plebe dentro de Roma, pero s se le reconoci potestas. No tenan ninguna competencia concreta,
slo protegerlos en cualquier caso. Actuaba tanto de da como de noche y nicamente dentro de la ciudad de
Roma. En principio fueron 2, luego pasaron a ser 5 y finalmente 10.

En principio fueron elegidos por los concilios de los plebeyos y ms tarde por una Asamblea que era la Comitia
Tributa. El poder del tribuno tena su origen en funcin de auxiliar a la plebe frente a los patricios y precisamente
de esa funcin, se deriv su caracterstica ms importante que era la Intercessio, esa intercessio la poda oponer,
junto con otro magistrado de distinta categora, frente a todas las magistraturas excepto al censor y al dictador,
incluso al Senado la poda oponer. Poda paralizar la vida del pueblo.

Tambin tena otra caracterstica el Tribuno de la Plebe que era la inviolabilidad, era una persona sacrosanta
que estaba amparada por normas santas. Esa inviolabilidad y la Intercessio parece ser que se basaban en un
juramento de carcter sagrado que realizaba la plebe, en juramento de obediencia y defensa y ese juramento
fue reconocido por una ley que fue la Lex valeria horatia de mediados del siglo V a.c.

Otra de las facultades era la Coercitio y mediante ello el Tribuno poda encarcelar a personas y podan imponer
multas, incluso a los magistrados. Los magistrados normalmente si les imponan multas eran por sus actividades
militares, como por no repartir el motn de guerra.

Una vez que la lucha de clases se fue suavizando el Tribuno se convirti en un poder poltico que impeda los
abusos dentro de Roma. Sin embargo, algunos tribunos utilizando su cargo con fines demaggicos y para
hacerse populares.

TEMA 5
EL SENADO Y LA REPBLICA

El Senado existi siempre desde los comienzos hasta el fin y era inherente al pensamiento romano. Cuando se
dividi en Oriente y Occidente el emperador Constantino cre un segundo Senado. La caracterstica ms
relevante del Senado fue su continuidad histrica. Era un rgano colegiado con funciones consultivas y
deliberantes. A partir de los siglos III y II a.c creci la importancia del Senado debido sobre todo a la anualidad
de las magistraturas. El gobierno de la Repblica lo tena el Senado, aunque se haba pasado en teora al pueblo.

Las funciones y competencias del senado

Las funciones eran el Interregnum, la auctoritas patrum y el consultum.
El interregnum era la designacin de un senador como magistrado supremo con carcter temporal con el ttulo
de interrex. Su funcin es poner en marcha el proceso electoral para nombrar a los dos cnsules.

La auctoritas patrum era la facultad para ratificar o rechazar las decisiones de las asambleas populares. En un
principio los comicios votaban las leyes, y despus pasaba al Senado, que daba el visto bueno. Ms tarde se
dict una ley que es la Lex publicia philonis de patrum auctoritate (339 a.c.) fue establecer que
el auctorita patrum deba prestarse antes de la votacin de los comicios, de esta manera se convirti en una
propuesta de voto. Al final de la repblica la auctoritas patrum pas a ser una formalidad.

El consultum era la peticin de la opinin del senado acerca de un asunto consultado por un magistrado. El
consultum nunca fue considerado vinculante legalmente pero en la prctica existan medios indirectos para
obligar al magistrado a seguir la opinin del senado, como era negarle los fondos necesarios para realizar sus
proyectos o pedir algn tribuno de la plebe que interpusiese la intercessio a la actuacin del magistrado.

Las competencias, la primera es la poltica exterior, la segunda el mando militar, la tercera la poltica provincial
y la cuarta la administracin del Estado en relacin a asuntos extraordinarios, financieros y de culto.
Asambleas populares o Comicios

Los comicios eran una de las cuatro instituciones polticas y de gran importanciaen la poca republicana y
existieron 4 tipos de comicios: Los Comitia Curiata, los Comitia Centuriata, los Concilia Plebis y los Comitia
Tributa.

Comitia curata o Comicios Curados

Se mantienen tal y como en la monarqua por motivos tradicionales. Sus competencias son de dos tipos: polticas
y religiosas.
Para las de tipo poltico reciban el nombre de comitia curata y se reunan 30 lictores. Cada lictor representaba
una curia, y actuaban en representacin de los ciudadanos. Eran convocados para votar la Lex Curiata de
Imperio, ley por la que se confera el poder mximo a loa magistrados.
Para las de tipo religioso se llamaban comitia calata o comicios calados. Se convocaba al conjunto de la
ciudadana para asistir a los actos religiosos como un testamento o una adrogatio, que es que un paterfamilia
se somete a otro paterfamilia.

Comitia centuriata
Los Comitia centuriata en esta poca se convirtieron en la ms importante. Organizaban militarmente en
centurias a los ciudadanos. Reorganizaron el ejrcito cuando reinaba Servio Tulo. Eran convocados por los
magistrados con imperio.
Las competencias era, en primer lugar, la creacin de magistrados ordinario y extraordinario mayores. La
segunda, la votacin de la Lex centuriata de potestate censoria, la tercera, la votacin de otro tipo de leyes,
la cuarta, el juicio en causas criminales con condena a pena de muerte y la 5, la votacin de la ley de declaracin
de guerra.

Concilia plebis
Asamblea de la plebe. Representaba a todo el pueblo y eran convocados por los magistrados plebeyos y se soln
reunir en el foro, aunque podan hacerlo en cualquier parte.
Sus competencias son: nombramiento de los magistrados plebeyos, jurisdiccin en delitos castigados con multa
y votacin de los plebiscitos (propuestas de un tribuno).

Reforman la mayora de las instituciones del Ius Civile mediante plebiscitos, ya que eran ms dinmicos en la
votacin.

Comicios por tribus

Los Comicios por Tribus eran las asambleas de todo el pueblo romano organizado por tribus. Estos comicios
eran convocados y presididos por magistrados patricios. En principio se reunan en el foro y mas tarde en el
Campo de Marte. Las competencias en primer lugar era la creacin de magistrados menores, ordinarios y
extraordinarios y en 2 lugar el enjuiciamiento en algunos casos castigados con multa. Otra era la votacin de
leyes para los que no reservados a los comicios centuriados y por ltimo, competencias religiosas, por ejemplo,
la creacin del pontfice mximo.

TEMA 6
DERECHO ARCAICO

1.Derecho arcaico: sus caracteres y fuentes

En la poca primitiva los romanos se regan por los mores maiorum pero dentro de stos haba una mezcla de
normas religiosas y culturales, usos sociales y normas jurdicas, que son fundamentalmente del Ius Civile. Esa
mezcla de normas vena determinada por el hecho de que la poca arcaica el derecho y la religin estaban en
ntimamente relacionados. Se utilizaba indistintamente las expresiones ius y fas, pero al final de la
Repblica iusalude al Derecho humano y fas al Derecho divino.

Sin embargo, poco a poco empieza a distanciarse derecho y religin y esa separacin aparece de forma clara en
la Ley de las XII Tablas y a finales de la repblica se consolidan definitivamente ese proceso de separacin.
El derecho romano arcaico se caracterizaba por ser muy formalista, esto significa que un negocio para que fuera
eficaz deba pronunciar palabras o realizar gestos que venan predeterminados de forma taxativa; si se
modificaban las palabras o los gestos el negocio sera no vlido. Ese formalismo se mantuvo hasta pocas
bastantes avanzadas y era propio de instituciones de las gesta per aes et libram.

Otra de las caractersticas fue su tradicionalismo, los mores maiorum se transmitan de generacin en generacin
con todas sus formalidades y ritos y el hecho de que una institucin o una norma procediese de los mores
maiorum se consideraban en Roma como vlido. Sin embargo ese tradicionalismo vena equilibrado por la cada
en desuso.

2.La Ley de las XII Tablas: significacin histrica, contenido e influencia posterior

La primera fecha relativamente fija del derecho romano es la Ley de las XII Tablas, a mediados del siglo V. La
tradicin ha considerado la Ley de las XII Tablas como una de las grandes reivindicaciones de las clases plebeyas,
ya que el monopolio del dercho lo tenan los patricios, y al no ser un derecho escrito no saban si las normas
eran aplicadas correctamente, no haba seguridad jurdica.

La importancia de la Ley de las XII Tablas es que era un esquema del derecho vigente de la poca. Se mezcla en
la Ley de las XII Tablas el derecho civil, penal y procesal.

Esta obra aisladamente no hubiese sido importante pero su importancia actual se debe en que sus ideas y el
nombre de sus instituciones son los que conforman el derecho actual de nuestra civilizacin.

Contenido de la Ley de las XII Tablas

Las Tablas I, II y III se dedican al procedimiento, es un aspecto que viene regulado muy minuciosamente, el
procedimiento de esta poca se denomina Legis actiones (acciones de ley). Este procedimiento era formalista
y solemne con muchos actos y gestos simblicos. Era voluntario y de carcter privado porque no intervena el
Estado.

Las Legis acciones tenan caractersticas fundamentales: la oralidad y la biparticin de sus fases, una fase era in
iure o ante el pretor, y otra fase era apud iudicem o ante el juez.

Existan 2 clases de procedimientos, uno era el procedimiento declarativo y otro era el procedimiento
ejecutivo. Los declarativos eran las Legis actiones per sacramentum y el Legionis actiones per iudicis
arbiitrive postulationem manus iniec -accin de ley por medio de juramento-.

El procedimiento ejecutivo s ejecuta el drecho conocido previamente. Es la Legis actiones manus iniectonem -
accin de coger-, y la per pignoris copionem.

La Tabla IV trata de la familia, la familia romana se rega por normas de carcter religioso y poltico y por los
usos sociales , por eso no se regan en la Ley de las XII Tablas. Se regula el hecho de que se pierda la patria
potestad del paterfamilias sobre el filiifamilia en el caso de que realice 3 ventas consecutivas del hijo, que a
peritr de llo se deduce la emancipatio.

Tambin se regulaba en esta tabla la forma de evitar de que la mujer se sometiera a la manus del marido o bien
del paterfamilias del marido y era mediante la llamada trinoctii usurpatio -usurpacin de las 3 noches-, que
consista en ausentarse por tres noches consecutivas.

Otras normas se refieren a la tutela, en menores y mujeres, excepto las acerdotisas, y a la curatela, que era la
autorizacin de personas que no se encuentran con capacidad. Los impberes, si sus padres no les haba
nombrado un tutor y les faltaba, se consideraban autorizados por los agnados, y si no por los gentiles.

La Tabla V se ocupaba de la sucesin, relacionada con la familia. La sucesin romana no tena como finalidad
transmitir el patrimonio del paterfamilia sino que tena la finalidad de nombrar un sucesor a la muerte del
paterfamilia para asumir las facultades del poder familiar. Si haba testamento, ste tenia relevanciatotal y ese
testamento se realizaba ante los comicios curiados y presidido por el Rex sacrorum, porque el testamento era
sagrado.
Tambin aparece el orden de sucesin en el caso de que el pater muriera intestado. El orden es el siguiente:
primero, herederos sui (herederos directos); en segundo lugar, agnados ; y por ltimo los gentiles.En la Tabla V
tambin se estableca la posibilidad de que el paterfamilias pudiera legar bienes a personas diferentes de sus
herederos, se le puede dejar una tercera parte de la libre disposicin.

En las Tablas VI y VII regulaban la propiedad. La ms antigua propiedad de las que hay en Roma es la propiedad
de la gens y de la res mancipii.

La propiedad romana tena una serie de caractersticas, sobre todo los fundos:
Deba estar delimitado mediante una ceremonia de carcter sagrado llamado limitatio y alrededor de los
fundos quedaba una franja de terreno que si era en territorio rstico se llamaba iter limitare y en terreno urbano
se denominaba ambitus.

Caracterstica de la propiedad romana es que era ilimitada, en el sentido de que corresponda todo el espacio
hacia arriba y hacia debajo de los fundos. Tambin era absorbente, es decir, se haca del propietrio todo lo que
haba en la finca. Otra caracterstica es que era inmune, es decir, no pagaba impuestos y otra caracterstica es
que era perpetua, es decir, que no se poda establecer por tiempo limitado.

Hay 2 instituciones unidas con la propiedad que son la mancipatio y el usus. La mancipatio era un negocio
arcaico de tipo solemne y religioso para transmitir la propiedad. Era un negocio abstracto, se le llamaba venta
fingida. Y el usus era un mod de adquirir una cosa por la posesin continuada de la cosa o mediante etapas. El
usus requera la tenencia o posesin durante 1 ao cuando se trataba de bienes muebles y 2 aos para los
inmuebles. Sin embargo se prohiba adquirir por medio de usus ciertas cosas, como las cosas robadas, el
sepulcro, ni el iter limitare entre los fundos. Tambin se establecen en estas Tablas las servidumbres, como las
de paso y agua, y las relaciones de vecindad.

Las tablas VIII y IX trataban de derecho penal. Estas tablas representaban un intento de suavizar la venganza
privada y se indemniza al perjudicado. En esta poca se establece la Ley de Talin, que supona que la pena
tena que ser proporcional al dao ocasionado.

Se distinguan entre delitos pblicos y delitos privados. Los delitos pblicos son el perduellio que es el delito
de alta traicin y el parricidium que consista en dar muerte a un paterfamilias. Pero ms tarde este concepto
de parricidio se extendi a cualquier ciudadano romano. Estos 2 delitos se castigaban con la pena de muerte
Entre los delitos privados se encuentra el furtum o hurto. Dentro del furtum se distinguan entre el furtum
diurnus y furtum nocturnus. Cuando se produce de da slo caba dar muerte al ladrn cuando se defenda con
arma, en cambio en el hurto de noche se le poda matar sin ms. Pero en los 2 se requera que testificasen los
vecinos para actuar contra ello.

Otra clasificacin que existe es el furtum manifestum y el furtum nec manifestum. El furtum manifestum es
aquel que se sorprende al ladrn mientras est actuando, en ese caso se le entrega a la persona daada y puede
hacer con l lo que quiera. En el furtum nec manifestum es aquel en el que no se sorprende al ladrn robando
y lleva una pena del doble del valor de la cosa robada.

Otra clasificacin es la que distingue entre furtum conceptum y furtum oblatum. El furtum conceptum se
encontraba la cosa robada en la casa del ladrn y en el furtum oblatum -hurto trasladado-, en este caso el
ladrn, para evitar sospecha, entregaba a un 3 la cosa robada que la posea de buena fe. Los 2 tipos de furtum
se castigaban con una pena del triple de la cosa robada.

La perquisitio lence et licio es una especie de ritual en el que la persona que haba sido objeto del robo, para
realizar la bsqueda de la cosa en la casa que se sospechaba que se encontraba, tena que entrar prcticamente
desnudo, en taparrabos y con un plato en la mano. Si se descubra la cosa en la casa ese robo se castigaba
como manifesto. Y exista otro tipo de furtum, era el prohibitium, ste tena lugar cuando se impeda la
prctica de la pesquisas solemne.

En esta poca se daba mucha importancia a la magia y a los encantamientos y as se ve en la Tabla IX que se
condenaba a muerte a las personas que haban hecho un maleficio orientada para la muerte de una persona.

Tambin haba otra norma que protega la propiedad rstica. En esta tabla se trataban las penas de muerte y
multas. Las de muerte se podan aplicar por varios medios: con hacha, mediante la cruz, por inversin o arrojando
a la persona desde la Roca Tarpeya. No se admite la tortura. La pena de muerte y las que se derivaban de la
Ley de Talin fueron sustituyndose poco a poco por compensaciones econmicas.

Por algunos delitos el reo era consagrado a los dioses (podan matar al reo cualquier ciudadano).

La Tabla X era la Tabla de los funerales. Prohiba enterrar o quemar cadveres dentro de la ciudad; y el lujo
excesivo en los funerales, impona limitaciones de los vestidos, en los consejos fnebres (como el
acompaamiento de flautistas), el tipo de madrea que quemar, etc.

La Tabla XI estableci normas generales y la precedente a la Provocatio ad populum. Se establecan magistrados

especiales para algunos delitos, como eran los quaestores parricidii -juzgaban los parricidios- y los duoviri
perduellionis, se encargan de juzgar los delitos de alta traicin. Otra norma fundamental era la que obligaba a
que la pena de muerte fuera aprobada por los comicios centuriados, y ste fue el origen de la provocatio ad
populum.

La Tabla XII establece ciertas normas de derecho pblico, las nicas que se conservan son tres: la prohibicin
del matrimonio entre patricios y plebeyos, el principio de que la ley posterior deroga a la anterior, y la
prohibicin de los privilegios. Estos privilegios podan ser beneficiosos o perjudiciales.

La importancia que tuvo la Ley de las XII Tablas fue la de establecer unas normas generales que fueran dirigidas
a patricios y plebeyos, y establecerlas por escrito, lo que proporcionaba seguridad jurdica.

TEMA 7
LA JURISPRUDENCIA

La jurisprudencia: concepto y caractersticas

Al inicio del Digesto el jurista Ulpiano nos da un concepto de jurisprudencia, Ulpiano dice que la jurisprudencia
es el conocimiento de las cosas divinas y humanas y la ciencia de lo justo y de lo injusto. Al definirlo as, se
considera que los juristas son los que tiene que decidir sobre lo que es lcito o ilcito.

Jurisprudencia pontifical

A principios de la poca republicana el Colegio de Pontfices controlaba la vida jurdica en Roma y esto suceda
porque el derecho tena un fuerte carcter religioso, era lcito tanto por parte de los ciudadanos como por los
dioses. Por eso los pontfices eran considerados los mayores intrpretes naturales del Ius y los Mores Maiorum.
Los pontfices controlaban las cuestiones procesales y adems custodiaban el calendario, el calendario estableca
los das Fastos y Nefastos. Los das fastos eran aquellos das hbiles para la actividad jurdica y los nefastos para
no realizar ningn tipo de ejercicio de este tipo.

Las funciones que tuvieron los pontfices eran fundamentalmente 3: cavere, agere y respondere.

El cavere -cuidar, dar garantas- consista en que los pontfices indicaban a las partes los medios que tenan para
asegurarse un negocio jurdico.

El agere -hacer, actuar, arreglar- Consista en sealar a las partes o a la persona que lo solicitaba los
procedimientos que tena que seguir para iniciar un juicio.

El respondere -responder (en el sentido de emitir un dictamen)- Los pontfices, ante una peticin, ofrecan una
opinin tcnica para apoyar la defensa de un particular. Normalmente la solucin del juez se cea al dictamen
emitido por el Colegio de Pontfices. Los dictmenes no suponan una indagacin de los hechos, por eso se
emitan cuando los casos eran ciertos. Esta actividad fue importante siempre. No creaba derecho, pero serva
para modelar las instituciones jurdicas como los negocios y la tutela.

Jurisprudencia laica

Progresivamente a la separacin del Ius y el Fas, el conocimiento del Derecho pasa a ser accesible para los laicos.
Esa desacralizacin se produce tambin por un conjunto de causas polticas y sociales, entre ellas:
1 Publicacin de la Ley de las XII Tablas. Hace que las normas sean aplicables para la totalidad de la poblacin.
Se empiezan hacer comentarios de ella, y el jurista que empieza a hacerlo se llama Sexto Elio Peto Cato.

2 Sobre el ao 304 a.c., un jurista llamado Cneo Flavio, que era un escriba del censor Apio Claudio y public
las frmulas de las legis acciones, que estaban en el Colegio de Pontfices y esa recopilacin recibe el nombre
de Ius Flaviano.

3 En el 252 a.c. Tiberio Corum Canio, fue el primer pontfice mximo supremo que empez a emitir los
responsa y distmenes en pblico, y de esa manera la actividad de los pontfices dej de ser secreta.

La jurisprudencia laica se mantuvo como un oficio reservado a la clase elevada. Los juristas pertenecan a la
familia de la nobilitas. Esta jurisprudencia se consider continuadora de la labor de los pontfices. Adems era
una funcin pblica, paralela al Cursus Honorum, y por eso era una funcin gratuita, pues era un privilegio y
una ciencia tcnica.

La importancia de la jurisprudencia es el ser fuente del derecho, pues interpretaba y creaba derecho. El
fundamento de la jurisprudencia es la lgica, pues se basa en ella y su vinculacin se traduce de la lgica, pues
es incuestionable. Entre los juristas ms importantes de la poca estn: Apio Claudio, el censor; Tiberio Corum
Cario; Catn, el censor; Quinto Mucio Estvola; Trebacio Testa; y Elio Tubern.

La jurisprudencia clsica

Abarca desde el 27 a.C hasta el 235 d.C, y se distinguen tres etapas:

1.- Desde el emperador Augusto hasta la dinasta de los flavios. Destaca ___________.
2.-La de la dinasta de los Antoninos. Destacan Papiano y Gayo.
3.-La de la dinasta de ls severos. Destacan Ulpiano y Paulo.

La 1 caracterstica es la ausencia de formalismos, se le concede ms importancia al fondo. La 2 caracterstica

es la tendencia prctica o casustica. No se estudian conceptos abstractos, ante un caso concreto se propone
una solucin. La 3 caracterstica es el fuerte conservadurismo, se apoya en pocas anteriores, y la 4 es la
concisin de estilo, dar la solucin al caso.

El emperador Augusto decidi conceder a algunos juristas el llamado ius publice respondendi ex auctoritate
principis -derecho pblicamente a responder por autoridad del prncipe- y era la facultad de que los dictmenes
de esos juristas tenan igual valor que si los hubiese emitido el emperador. Los responsa tenan que ir por escrito
y sellado y para el juez tenan la misma fuerza vinculante que los rescripto.

El Emperador Adriano dict unas normas que era obligatoria para el juez esos rescriptos cuando los juristas
estuviesen de acuerdo, sino vinculaba la decisin del juez.

Estos juristas con Ius respondendi llevaron a cabo una gran labor de renovacin del derecho. La gran autoridad
que alcanzaron los juristas se reflejan en la creacin del llamado concilium principis -consejo del prncipe- que
era un grupo de 15 juristas que fue creado por Augusto y que le asesoraban para las cuestiones de gobierno.

Las escuelas jurdicas clsicas

Otra peculiaridad fue la existencia de 2 escuelas jurdicas, esas escuelas eran la Escuela Proculeyana o Procutiara,
fue fundada por Laben y la Escuela Sabiniana o Sabiana fue creada por Capiton.

Los discpulos de Labeon ms importantes fueron Nerva -padre e hijo-, Celso -padre e hijo-, Prculo, Pegaso,
Longino y Neracio Prisco. Y los discpulos de Capiton eran Masurio Sabino, Casio Longino, Celio Sabino, Javoleno
Prisco, Salvio Juliano y Gayo.

Labeon era amigo del emperador y tena mayor altura cientfica, y Capiton era republicano y enemigo del
rgimen de Augusto. La escuela de Labeon tom el nombre de su discpulo ms destacado, de Prculo y la
Escuela de Capiton del ms destacado, de Masubrio Sabino.
Los sabinianos eran ms conservadores mientras que los proculeyanos eran innovadores, slo se puede afirmar
en general. La escuela sabiniana se puede considerar que era la escuela oficial mientras que la proculeyana era
ms independiente cientficamente.

TEMA 8
LA LEX

1.Ley: concepto y clases

Existen 2 conceptos de la ley, uno de ellos es toda norma obligatoria en toda relacin jurdica aunque proceda
de voluntad privada. Y otro concepto es la norma emanada de las asambleas populares, con las formalidades
correspondientes. El primer concepto es la Lex privata y el 2 es la Lex publica.

En las instituciones del Emperador Justiniano contienen los conceptos de lex y plesbicito. La lex es lo que el
pueblo romano establece y constituye a la pregunta de un magistrado-senador. Y el plesbicito es lo que la plebe
establece y constituye a la pregunta de un magistrado plebeyo. Se votaban en los Concilia plebis, y esos
plebiscitos solo obligaban a los plebeyos. Con la Lex hortensia de los aos 287-286 a.c. se convierten los
plebiscitos en obligatorios para la totalidad de Roma. Entonces se confunden Ley y Plebiscito. A travs de los
plebiscitos se desarroll el Derecho Romano Privado y Procesal, y se modelan las Instituciones.
El mecanismo de produccin de la lex es que tras la rogatio del magistrado-lectura del texto de la ley-, segua
la votacin de la Asamblea. La lex se sola designar con el nombre del magistrado que lo propona. Si eran
cnsules vena el nombre de los dos cnsules y aluda tambin el tema de la ley.

Partes de la ley
Las partes de la ley son 3: la Praescriptio, la Rogatio y la Sanctio.

La praescriptio es la parte inicial, en ella figura el nombre del magistrado proponente, la fecha y el lugar de
votacin, y la persona y unidad que votaron primero.

La rogatio era el texto de la ley, si era muy amplia se divida en captulos.

La Sanctio contena clusulas que relacionan esa ley con otra. La clusula ms frecuente era la que declaraba
que no se deba castigar a quien violara la ley anterior a la publicada.

Clases
La primera clasificacin es por las consecuencias de su incumplimiento:

1Leges perfectae (leyes perfectas), aquellas que establecen la nulidad de los actos contrarios a ellas.
2Leges minus quam perfectae (casi perfectas), son aquellas que no establecen nulidad pero s una sancin,
una multa o una pena.
3Leges imperfectae (leyes imperfectas), aquellas que no establecen ni nulidad ni sancin.

Otra clasificacin es en funcin del rgano del que emana:

1Leges Rogatae (leyes rogadas), eran las que votaban el pueblo a propuesta de un magistrado.
2Leges datae (leyes dadas), son implantadas unilateralmente por el magistrado. Son las que se daban para la
fundacin de colonias, que tenan que ser aceptadas para ser considerados ciudadanos romanos. Se conocen
restos arqueolgicos de estas leyes.
3Leges dictadas (leyes dictadas), eran reglamentaciones que daba un representante del Estado cuando
realizaba concesiones o ventas a particulares.

2.Senatus-consulta

Eran opiniones del Senado a propuesta de un magistrado, que no tena fuerza vinculante, pero existan
mecanismos para obligar indirectamente al magistrado a cumplirlo. Estos senadoconsultos se daban oralmente,
pero a partir del siglo II se daban por escrito, y se guardaban en el erario.
El senadoconsulto constaba de unas partes:
1. Praescriptio, donde figuraba la fecha y lugar de la convocatoria del Senado y el nombre del magistrado que
propona la consulta.

2. Transcriptio, que era la transcripcin de lo que propone.

3. El resumen de los motivos de la opinin del Senado.
4. Testimonio expreso de la deliberacin de la deliberacin.
5. Indicacin del nmero de senadores concurrentes.

3.Constituciones imperiales: clases

Las leges, a partir de la poca del principado, son normas legales obligatorias emanadas por el prncipe. Toda
lex era Constitucin imperial. A las leges de los comicios dejan de aplicrsele este nombre, y solo responde a
este nombre las normas del emperador.

Haba cuatro clases:

La 1 es la edicta (edictos), normas dictadas por el prncipe basndose en su imperium preconsulare. Eran
publicadas en tablas blanqueadas en la residencia del emperador. Eran vlidas para una o varias provincias.

La 2 era los mandata (mandatos), eran instrucciones que el emperador daba a los funcionarios de las
provincias, sobre todo a los gobernadores. Contenan materia de Administracin pblica y algunas de
esas mandatas introdujeron novedades en derecho privado, entre ellos el que prohibi a los gobernadores
casarse con mujeres de las provincias que gobernaba.

La 3 eran las Rescripta y Epstola, eran opiniones que daba el emperador sobre temas polticos discutidos.Eran
consultas elevadas por un funcionario o un particular. Cuando la consulta la realizaba un funcionario, el
emperador responda en un escrito aparte y reciba el nombre de epstola; si la consulta la realizaba un particular
la respuesta se daba al pie del escrito y reciba el nombre de rescripta.

La 4 son las decreta (decretos), eran decisiones que adoptaba el emperador en litigios que se sometan a su
conocimiento. En la mayora de los casos se dirigen al emperador para que actuase como juez. Se limitaba a
aplicar el derecho vigente pero cuando no haba normas decida y aunque no creaba derecho, sentaban un
precedente que sola ser recogido por los jueces.

Los senadoconsultos toman fuerza de ley cuando el pretor lo inclua en su edicto. En la poca de Adriano, se
equipara a las leyes y ocupan su lugar. Anteriormente el Senado sigue las decisiones del prncipe.

TEMA 9
EDICTO DEL PRETOR

El Edicto del Pretor: su influencia en la evolucin del derecho.

Fue importante por la trascendencia que tuvo en el ius civile. Fue la fuente principal del ius honorarium o
pretorium, que surgi paralelo al ius civile. Para comprender la importancia del edicto hay que tener en cuenta
la gran discrecionalidad (libertad de accin) que tuvieron los magistrados para organizar juicios en los lugares
donde no haba derecho escrito, pero esa libertad no existi en la poca primitiva. Entonces el pretor no tena
esa facultad porque la jurisprudencia era llevada a cabo por los pontfices. Pero cuando decae la institucin
pontificial, al pretor se le asigna la funcin de Ius diceres (decir derecho), indicar la norma por la que se puede
regir una situacin.

El magistrado que tuvo esta funcin a partir del ao 367 a.C fue el Pretor Urbano. Que posea 2 facultades: ius
edicendi y iurisdictio:

Ius edicendi, en virtud de la cual el pretor promulgaba un edicto que era el conjunto de normas de carcter
procesal que daba el pretor al empezar su mandato. A travs de ese edicto el pretor llevo a cabo una renovacin
del ius civile. Era una ordenanza para el mandato, y su vigencia era la duracin del cargo del pretor.

La actividad de cada pretor no estaba desconectada de la de los pretores anteriores, pero tampoco estaba
limitada por ellos. Si se daban las situaciones que recogan sus edictos, pondran los medios que tuvieran a su
alcance para proteger a los particulares. Cuando el edicto se daba cada ao, se adaptaba a las nuevas
necesidades sociales.
Tipos de edictos:
1. Edictos procesales: Actiones y Excepciones.
2. Edictos de proteccin jurdica:
Interdicta, rdenes de carcter condicional que daba el pretor y cuya validez dependa del resultado de un
juicio posterior.
In integrum restitutiones, consista en tener o por no tener realizados ciertos actos o negocios an cuando se
hubieran realizados de acuerdo al ius civile.
Misiones in possessionem, lo que haca el pretor era poner en posesin o dejar a disposicin de una persona
una cosa o un conjunto de cosas.
Stipulaciones praetoriae, contratos verbales que el pretor obligaba a realizar en su presencia a las partes como
garanta.

Durante la poca imperial el edicto perdi su carcter de fuente del derecho, porque se consider completo y
perfecto. El Emperador Adriano en el 130 a.C, encarg al jurista Salvio Juliano recopilar todos los edictos, y esa
codificacin recibi el nombre de Edictum Perpetum.

Los pretores podan promulgar cada ao dos edictos: el Edictum Perpetum, cuando suceda una situacin
prevista, y el Edictum Repentinum para circunstancias previstas.El Edictum perpetum estaba compuesto por
2 partes: el Edictum traslaticium, una parte antigua y la Pars nova, una parte nueva.

El pretor, en principio, no estaba vinculado jurdicamente con su edicto, pero se promulgo la lex cornelia de
edictis praetorum (67 a.C.), que les vincul. Se consider una gran ofensa que el pretor no siguiera su edicto
sin causa, y poda llegarse a ver frenado por la Intercessio. El edicto adquiri necesariamente mayor importancia
cuando a mediados del siglo II a.C. se public la Lex aebutia, porque se formul.
Los edictos anteriores a la fecha reciben el nombre de Edictum Perpetum. Tiene gran importancia porque ste
est en el Corpus Iuris Civiles. Los comentarios de la recopilacin son la parte ms antigua del Digesto.
La reconstruccin del Edictum Perpetum se ha intentado desde el Renacimiento, y la ms importante es la del
romanista alemn Lenel, que segn l el edicto se divide en general de la siguiente manera:
Parte preliminar, trataba del proceso.
2 parte, trataba de los medios jurdicos ordinarios.
3 parte, trataba de los procedimientos sumarios.
4 parte, trataba de la ejecucin y recursos de anulacin de la sentencia.
Apndice, trataba sobre interdictos, excepciones y estipulaciones.

2. El Edicto de los ediles curules

Los Ediles Curules elaboraron una amplia normativa sobre la compraventa de esclavos y animales. Tenan
jurisdiccin sobre los juicios de compraventa de stos. Impusieron la norma general de que el vendedor tena
la obligacin de declarar pblicamente las enfermedades, defectos y taras que pudieran tener. Si no se efectuaba
y el bien presentara vicios ocultos se le conceda al comprador 2 acciones:

1.Actio redhibritoria, permita exigir al vendedor pagarle el doble del precio que se haba pagado, contra la
restitucin de la cosa Esta accin se poda interponer en el plazo de 6 meses a partir de que se tuviera
conocimiento del defecto.

2. Actio quanti minoris (o aestimatoria), permita al comprador pedir una reduccin del precio en proporcin
al defecto que presentaba la cosa. El plazo del ejercicio de este acto era de un ao a partir del conocimiento del
defecto.

TEMA 10
EL DOMINADO

Las caractersticas del derecho post-clsico

En la poca postclsica se produce una decadencia del derecho. Los juristas eran simples copistas, no tienen un
conocimiento necesario para llevar a cabo la tarea del jurista. En Roma nunca haba habido un sistema de
publicacin de leyes, por eso existe gran incertidumbre sobre el derecho vigente. Resulta peligrosa la seguridad
jurdica de los ciudadanos particulares.
En el principado surgi la solucin a este problema, pero en la poca del Imperio Absoluto decaen esos recursos,
y aumenta el deseo de compilar las leges y constituciones que estaban en vigor, y surgen dos colecciones
privadas: Codex Gregoriano y Hermogeniano; y una pblica: Codex Theodisianus.

Codex Gregoriano
El Cdigo Gregoriano se redact en Oriente, en la poca de Diocleciano entre los aos 291 y 292. Trataba de
Derecho Privado y recoga rescriptos, el ms antiguo era del Emperador Septinio Severo. Estaba dividido en 15
libros y los libros en captulos, y los rescriptos iban por orden cronolgico.

Codex hermogeniano
Este cdigo parece ser que se public en el ao 295, pero no oficialmente, y fue realizado por un grupo de
funcionarios imperiales dirigidos por Hermogeniano. Este cdigo completaba y pona al da el Cdigo
Gregoriano y recoga los rescriptos de la mano de juristas posteriores de Diocleciano.

El Codex Theodosianus

El emperador Teodosio II intent realizar de forma oficial una compilacin de todo el derecho en el ao 429.
Pero no se llev a cabo este encargo. Ms tarde, en el ao 435 unaa comisin se encarg de recoger todas las
constituciones desde Constantino hasta Teodosio II por orden cronolgico.

En el ao 438 se termin esa obra y en el 439 entr en vigor. Teodosio II lo envi a Valentiniano III que lo acept
y rigi en todo el imperio. Este Codex Theodosianus segua el orden del Edicto del pretor, adems del
cronolgico y estaba dividido en 16 libros.

Sin embargo, en l, algunas constituciones no se recogieron y otras fueron alteradas, pero tuvo una gran
importancia porque fue la nica compilacin oficial desde la Ley de las XII Tablas.

TEMA 11
EL CORPUS IURIS CIVILE

La compilacin justinianea: el primer Codex.

La compilacin justinianea est dividida en cuatro partes:
-Digesto, Digesta o Pandectas.
-Cdigo, Codex repetitae praelectionis, Novus iustinianus codex o Quinquaginta decisiones.
-Instituciones o Instituta.
-Novelas o Novellae leges.
Cada parte, excepto las novelas, van precedidas de leges, que se conocen por sus palabras iniciales.
En el ao 528 el emperador Justiniano nombr una comisin mediante la Lex Haec Quae Necessario. Esa
comisin se encarg de recopilar las constituciones imperiales (leges) utilizando los cdigos gregoriano,
hermogeniano y teodosiano y las constituciones posteriores a Teodosio II. Esa comisin estaba facultada para
suprimir o cambiar lo que consideraba necesario. En el ao 529 se public el trabajo de esa comisin con el
ttulo de Novus Summa Rei Publicae.

Las Quinquagintia Decisiones

En el ao 530 Justiniano decide compilar el ius vetus y para preparar esa compilacin del ius era necesario
eliminar las discusiones entrelos miembros de las escuelas clsicas -proculeyanos y sabinianos- y esa eliminacin
se lleva a cabo mediante 50 constituciones que reciben el nombre de Quinquagintia Decisiones; ese ao, en
el 530, mediante la constitucin Deo Auctare, Justiniano encarga a otra comisin que recopile el ius. 3 aos
despus, 533, mediante la Constitucin Tamta se publica la Pandecta o Digesta.

Al mismo tiempo se realiza un tratado elemental con fines docentes y ese tratado elemental se publica con el
nombre de Instituta (Instituciones) y se publica mediante la constitucin Imperatoriam Maiestatem.
El Digesto hace necesaria una revisin del Codex y en el 534 se publica esa revisin que de una nueva edicin
del Codex mediante la Constitucin Cordi Nobis y el cdigo nuevo recibe el nombre de Codex Repetitae
Praelectionis.

Al mismo tiempo Justiniano lleva una serie de reformas administrativas, religiosas y de derecho privado y esas
reformas se realizan a travs de una serie de Constituciones que reciben el nombre de Noveliae
Leges o Novelas. Y el conjunto de esas 4 partes recibe el nombre de Corpus Iuris Civile.

El Digesto

Es la compilacin del ius vetus, de la jurisprudencia clsica. El Digesto va precedido por 3 constituciones: Tamta,
Deo Auctore, Homnen Rei Publicanes.

La comisin que se ocup del Digesto estaba presidida por el Jurista Triboniano y estaba compuesta por 4
profesores de derecho, 2 de Constantinopla y 2 de Berito; 11 abogados, 1 ex profesor llamado Constantino. La
orden que se les dio fue recoger los escritos de los juristas con iues respondendi. Todos deban seguir la
estructura del edicto del pretor, y debera ser realizado en un plazo de diez aos, aunque al final se realizara
solo en tres.
Lo importante es que es la nica obra que nos transmite el trabajo de los juristas clsicos.
Consta de 50 libros, divididos en ttulos, stos en fragmentos y, a veces, stos en prrafos. Ej. D. 18.1.3.4
Tambin se observan fragmentos de juristas republicanos como Ectvola y Gayo, aunque ste ltimo no tena
ius respondendi. Los autores que ms se citan son Ulpiano y Paulo. Al final del Digesto figura un ndice con los
nombres de los autores y sus obras.
El misterio es el corto tiempo de elaboracin al ser una obra tan extensa, por ello nacen teoras en los romanistas,
siendo la ms famosa la del autor Bluhme de 1820, la teora de las masas; y la otra teora, la del predigesto es
de Hoffman y Peters.
-Teora de las masas: segm Bluhme se ve en el Digesto que los fragmentos de las obras de los autores forman
como unos bloques que van colocados siempre en el mismo orden. A esos bloques, este autor os llam masas
y distingue:
-Masa sabiniana.Comprende los comentarios a Sabino.
-Masa papinianea. Incluye los escritos de Papiniano.
-Masa edictal. Comentarios al edicto.
-Masa apndice. Incluye los dems escritos que no eran clasificables en las masas anteriores.
Segn Bluhme la comisin codificadora se haba dividido en cuatro subcomisiones y se haba repartido el trabajo
entre ellas segn estas cuatro masas y al final puesto el trabajo uno detrs de otro.

-Teora Predigesto: esta teora fue sostenida por 2 autores,Hoffman y Peters. Segn ellos los compiladores lo
que hicieron fueron trabajos sobre compilaciones anteriores de las Escuelas de Derecho, por ello se justificara
el breve espacio de tiempo.

Otro problema que tena el Digesto era el de las Interpolaciones. El Emperador Justiniano autoriz a la comisin
codificadora para que modificara los textos cuando lo creyeran oportuno y por ello en el trabajo se introdujeron
muchas alteraciones que en la Alta Edad Media se denominaron Emblemata Triboniani (Interpolaciones).

A partir del siglo XVI empez la labor de crtica del Corpus Iuris, a finales del siglo XIX se dio el gran auge de la
crtica de las interpolaciones, dando ello lugar a muchos abusos.

Instituciones

Las Instituciones o Institutas iban precedidas por la Lex Imperatoriam Maiestatem. Estas instituciones se
publicaron en el ao 533, se dividen en 4 libros y stos en ttulos, y se trata de una obra de enseanza basada
en las Instituciones de Gayo.

Al parecer estas Instituciones fueron redactadas por 2 miembros de la comisin del Digesto. Entraron en vigor
a la vez del Digesto. Sin embargo no plantea los problemas de interpretacin del Digesto ya que la fuente
principal del mismo (Instituciones de Gayo) ha llegado hasta nosotros.

Codex Repetitae Praelectionis

Este cdigo se public en el ao 534 precedido por la constitucin Cordi Novis, y fue una nueva edicin del
Codex Primitivo del ao 528 que se hizo necesaria para ponerlo en armona con el Digesto. Fue realizado por
Triboniano, Doroteo y 3 Abogados.

El Codex est divido en 12 libros y los libros en ttulos, las constituciones que se recogen estn precedidas por
un Inscripto, en ella figura el nombre del Emperador que la publica, fecha y lugar. La ms antigua de las leyes
es la de Adriano y la ms moderna de Justiniano.

La divisin y contenido de los 12 libros es el siguiente:

1 Libro: Fuentes de derecho.

2 al 8 Libro: Derecho privado.
9 Libro: Derecho penal.
10 al 12 Libro: Derecho administrativo y financiero.

Las Novelas

Las novelas son las Constituciones imperiales que dio Justiniano al terminar la compilacin. Los temas de los
que trata son de derecho pblico, eclesistico y derecho privado. Al inicio de cada novela hay una indicacin
sobre la circunstancia por la que se dio y luego la normativa.

La mayor parte est redactada en griego. Las redactadas en latn dispuestas en las provincias latinas. El inters
de las novelas es darnos a conocer el pensamiento de Justiniano. Justiniano adopt una actitud absolutista y se
consider el representante directo de Dios en la Tierra. Esas novelas no fueron recogidas de forma oficial y han
llegado a nosotros a travs de 3 colecciones particulares:

1 Eptome Juliano, es una coleccin de 123 novelas, van en orden cronolgico y se public en la poca de
justiniano
2 Authenticum, es una coleccin de 134 novelas, muchas de ellas traducidas al latn
3 Otra coleccin de 168 novelas que fue realizada bajo el emperador Tiberio II.

El Corpus Iuris Civile fue enviado por Justiniano a Roma y se aplic en Italia. El Corpus Iuris Civile nos ha llegado
a travs de varios manuscritos, el ms antiguo es de los siglos VI VII y se conocen con el nombre de Litera
Florentina porque se conserv en Florencia

A lo largo de la Edad Media (siglo XI) circulan distintos manuscritos del Corpus Iuris Civile que se conocen como
Cdices Bononienses o Litera Vulgata. A partir de los siglos XII y XIII se empez a hacer la glosa y comentarios
por parte de los juristas medievalesdel Corpus Iuris Civilis.

LOS SUJETOS DEL DERECHO Y FAMILIA

TEMA 13
LA PERSONA

La persona

Para los romanos, la palabra persona tiene el significado normal de hombre, ese sera el sentido vulgar, pero
desde el punto de vista jurdico, persona es todo ser o entidad capaz de derechos y obligaciones y hay 2 clases
de personas, las personas fsicas -hombre- y las personas jurdicas que son entidades que sin figura humana se
le reconoce la condicin de sujeto de derecho , y pueden ser corporaciones o asociaciones (grupo de hombres
que se consideran un solo sujeto de derecho) o fundaciones (patrimonio que se le reconoce sujetos de derechos
y no est integrado por personas, pero stos la administran).

La persona fsica: presupuestos del sujeto individual

Requisitos del derecho para reconocer a la persona:
Que el ser quede totalmente desprendido del seno materno.
Que nazca vivo.
Que tenga figura humana.

Para los romanos el feto durante el embarazo era una parte del cuerpo de la madre. Por lo que se refiere a la
prueba de la vida exista discusin entre las 2 escuelas de jurisprudencia clsica: la sabiniana y la proculeyana.
Para los sabinianos para reconocer un ser se consideraba que estaba vivo ms cualquier movimiento del cuerpo
o respiracin. Para los proculeyanos para considerar al vivo, tena que emitir algn grito.

Con respecto a la forma humana, las pequeas deformidades no impedan la consideracin del recin nacido
como persona. Para facilitar la prueba de la existencia, el emperador Augusto mediante 2 leyes las Leges Iulia
et Papia Poppaea, 9 a.c., estableci un registro oficial de nacimiento y se estableci un plazo de 30 das para la
inscripcin del recien nacido y servira y servira de prueba.

A pesar de no reunir esos requisitos, protegieron al denominado nasciturus (el que ha de nacer) es el concebido
y no nacido, en este caso lo que trataban de proteger los romanos eran los intereses de la persona que iba a
nacer y los derechos sucesorios.

Admitan los romanos que la madre pidiera al magistrado que nombrara a un curator ventris -cuidados del
vientre- y era alguien que velara por los intereses del nasciturus.

La capacidad: concepto y clases

Hay una capacidad jurdica y una capacidad de obrar. La capacidad jurdica es la posibilidad o aptitud de ser
titular de derechos y obligaciones y la de obrar es la facultad del ejercicio de esos derechos y obligaciones o
para realizar actos jurdicos con efectos vinculantes.

Dentro de la capacidad de obrar si esos actos jurdicos son lcitos se llaman capacidad negocial. Si los actos
jurdicos son ilcitos, se lama capacidad delictual.

La capacidad jurdica supone una posicin esttica de la persona mientras que la capacidad de obrar implica
una posicin dinmica.

Hay una serie de limitaciones de la capacidad jurdica y son fundamentalmente 4:

1 Infamia: los romanos establecieron ciertas limitaciones para actividades jurdicas a las personas de mala
reputacin, slo implicaba una condena social y es la denominada Infamia de facto (de hecho). Sin embargo,
esa infamia de hecho poda tener causas establecidas por el derecho o ser decretada por el magistrado y
entonces se transformaba en infamia de derecho (iuris). Las principales causas de Infamia iuris son la nota
censoria y la nota consular, los cnsules tambin podan emitir notas de infamia para evitar el ingreso en un
cargo pblico, como a los gladiadores o los culpables de infamia. La infamia duraba toda la vida, a no ser que
el Senado o el emperador le concedieran una restitutio integrum.

2 La religin: Mientras Roma fue pagana no hubo problema pero cuando se implant el cristianismo como
religin oficial implic limitaciones para los paganos, judos y apstatas.
3 La clase social: Desde siempre existieron en Roma los patricios. Los plebeyos no podan contraer matrimonio
con los patricios ni acceder a las magistraturas ni al senado hasta que se promulg la Lex Canuleia (445 a.c.).

En la esfera del derecho pblico las limitaciones eran mucho ms importantes, los plebeyos durante mucho
tiempo no pudieron acceder a las magistraturas y al Senado.

4 La profesin: los miembros de las corporaciones profesionales impuestos por el Estado para servicios
pblicos tenan grandes limitaciones de su capacidad jurdica. No podan dedicarse a profesiones distintas y sus
bienes estaban vinculados para garantizar las obligaciones de la corporacin y el ejercicio de cargos pblicos
aunque supona privilegios tambin implicaba limitaciones en la capacidad jurdica, como era el caso de los
magistrados provinciales, los senadores y los militares. Los gobernadores no podan casarse con mujeres del
territorio, los militares no podan contraer matrimonio durante el servicio militar

Limitaciones: tutelas y curatelas

Las limitaciones que modificaron o excluyeron la capacidad de obrar son los siguientes: la edad, el sexo, la
enfermedad y la prodigalidad.

Con respecto a la edad y al sexo, surge la Institucin de la tutela para cubrir la capacidad de obrar. Con respecto
a las 2 ltimas surge la curatela -cuidado-.

Existan en Roma una serie de categoras: impberes y puberes. Los impberes pueden ser infantes o impuberes
infantia maiores, y los puberes podan ser minoris XXV annis o mayores XXV annis.
Estas delimitaciones enlazan directamente en l institucin de la tutela y la curatela.

Los infantes son los menores de 7 aos. Son aquellas personas que no saben utilizar la razn, por eso poseen
incapacidad de obrar y esa incapacidad la suplia el tutor.
Los impuberes infantia maiores son los comprendidos entre 7 y 12 para la mujer, y de 7 a 14 para el hombre.
Necesitaban de la asistencia de un tutor. Slo podan realizar por s mismos un acto que produzca beneficio
personal.
Los puberes son mujeres mayores de 12 aos y hombres amyores de 14 aos. Sern prcticamente capaces de
obrar, pero a partir de la II Guerra pnica se complicaron las raciones comerciales y se descubri que esa libertad
les reportaba muchos perjuicios. En primer lugar se promulg una ley, la Lex Praetoria o Laetoria, del 200 a.C,
para proteger a menores de 25 aos, que fueran engaados en la actividad negociables Las dos medidas que
se establecieron fueron la Exceptio legis praetoria y la Restutio in integrum. Tambin se establecio un curator,
que tena que asistirles en ciertos actos por su inexperiencia. Este curator se exista en la poca clsica para actos
concretos, pero en esta poca se establece en general. Los mayore se XXV annis eran quienes tienen capacidad
de obrar absoluta.

La tutela
Hay un jurista llamado Servio que en el Digesto nos da la definicin: es el poder y potestad sobre una persona
libre que permite y otorga el derecho civil para proteger que por razn de su edad no puede defenderse por s
mismo. El fundamento de la tutela es la estructura de la familia, porque la familia se constituia en torno al
paterfamilia y era el nico que administraba el patrimonio. Cuando ste mora se nombraba a alguien que
protegieray defendiera el patrimonio a los aliens iuris.
La tutela se dio en todas las pocas para las personas sui iuris cuando no haban alcanzado la pubertad, pero
para la mujer con independencia de edad cuando estaban sometidas a la manuso patria potestate.
En un principio la tutela se conceda como un poder a favor del tutor, pero luego se consider carga pblica o
deber.
Segn sobre quie recaa la tutela haba dos clases: tutela impuberis y tutela mulieris.

La tutela impuberis puede ser de tres clases distintas en funcin al nombramiento del tutor:
-Tutela legtima: aquella en la que el tutor es nombrado por ley. Esta ley se remonta ala Ley de la XXII Tablas,
y en ella se preve que como tutores se elegirn a los agnados o los gentiles.
-Tutela testamentaria: aquella en la que el tutor es designado mediante el testamento del paterfamilia.
-Tutela dativa: se daba cuando no exista ninguna de las dos anteriores. El nombramiento lo haca el pretor.
Este tipo de tutela lo estableci la Lex Atiliae , del siglo II a.c, y los tutores se denominaban tutores atilianos.

Tutela Mulieris
Su base est en la configuracin primitiva de la familia romana. La mujer nunca poda ejercer la patria potestad.
En principio la tutela era general, para una mujer de cualquier edad mientras no estuviera bajo la manus de su
marido o la patria potestad de su padre. La funcin del tutor era la de prestar su auctoritas cuando la mujer
llevaba a cabo negocios jurdicos, para darle validez. Era necesaria esa auctoritas para el negocio del Ius Civile.

Con las Leges iulia y papia poppaea el emperador Augusto, en la poca clsica, eximi la tutela a las mujeres
ingenuas que tuvieron 3 ms hijos y a las libertas que tuvieran 4 ms. Con el paso del tiempo la tutela de la
mujer se convirti en una cierta formalidad.

La Curatela
La curatela es al proteccin de bienes y patrimonios fuera de los supuestos de tutela y est orientada a la
proteccin de personas sui iuris incapaces, hay varios tipos y son:
1.Cura furiosi.
2.Cura prodigi.
3.Cura minorum XXV annis.

La curatela en realidad va orientada a la proteccin del patrimonio fuera de los casos de tutela.

La cura furiosi es la curatela del loco; y la cura prodigi es la curatela del prdigo. Estas 2 curatelas son las ms
antiguas y se remontara a la Ley de las XII Tablas. En la ley de las XII Tablas se prev el nombramiento de
un curator legitimus que seran nombrados en primer lugar entre los agnados y a falta de ellos entre los
gentiles. Tambin se permiti un curator honorarius. Ese pretor velaba fundamentalmente por el patrimonio
del afectado, y si exista conflictos entre el curator y el afectado se resolva por la Actio Negotiorum Gestorum.
Este curator se ocupaba sobre todo de la administracin del patrimonio y el cuidado del incapaz quedaba en
un segundo plano. Las diferencias que pudieran surgir entre el curator y el incapaz se resolvan mediante la actio
negotiorum gestorum.

Los status

El status es la posicin en que se encontraba una persona frente al ordenamiento jurdico romano. Existan 3
status: el status libertatis, libre (ingenuo o liberto) o esclavo; el status civitatis, ciudadano romano o peregrino; y
el status familiae. En Roma slo eran totamente libres los paterfamilias y ciudadanos romanos hombres.

Extincin de la personalidad

Hay que distinguir la extincin de la personalidad desde el plano fsico y desde el plano jurdico.

En el plano fsico la personalidad se extingue por la muerte y tiene que ser un hecho probado por cualquier
persona que quiera ejercerderecho sobre ello. El problma surga cuando dos personas de la misma familia mora
en un mismo acontecimiento y se estableca cul de los dos ha muerto primero.

En poca clsica, si un padre y un hijo moran en un mismo accidente se presuma que haban muerto a la vez,
rega el criterio de la conmoriencia.

En poca justinianea se cambi ese criterio y se estableci el de premoriencia y se distingue si el hijo era puber
o impber. Si era puber se presuma que haba muerto despus el hijo y si era impber al revs.

En el plano jurdico, la extincin de la personalidad se produca por la capitis deminutio. Cada ciudadano se
considera una cabeza dentro de Roma y el hecho de que un ciudadano deje de serlo es la capitis deminutio.
Existan 3 tipos de capitis deminutio:

1 La capitis deminutio mxima, que adems de conllevar la prdida de la libertad, implicaba la prdida de la
condicin de estatus libertatis, civitatis y familiae. Pierde todo su patrimonio, que pasa a ser del Estado cuando
ha perdido la condicin por pena o para los acreedores cuando no pagaban las deudas.

2 La capitis deminutio media, implicaba la prdida del estatus civitates y tambin el familiae. Esa capitis
deminutio Media se produca voluntariamente cuando decida una persona integrarse en una ciudad o colonia
no romana, pero a ttulo de pena se produca cuando una persona era castigada con el destierro y se le impeda
volver, o con la deportacin a una isla.

3 La capitis deminutio minima, supone un cambio en la situacin familiar. Por ejemplo, cuando la mujer
contraa matrimonio cum manus, o en el caso de la adoptio a la adrogatio.

TEMA 15
LA FAMILIA ROMANA

Concepto y estructura

El concepto de familia en Roma era muy distinto al nuestro actual. Para los romanos la familia era un grupo de
personas sometido a un jefe o pater-familias. Con el paso del tiemponse acerc a nuestro concepto actual.
La familia estaba compuesta por el pater-familias que no tena que ser padre en sentido biolgico, y por el
filiusfamilia, que tampoco tiene que ser hijo biolgico. Cuando se alude al pater-familias se hace referencia al
individuo que es autnomo econmica y jurdicamente. El pater-familias es sui iuris -de su propio derecho- que
se rige por sus propias normas. Bajo el paterfamilia est el filiusfamilia, que es alieni iuris -sometido a derecho
ajeno, al derecho del paterfamilia.- No tiene que haber vnculo sanguneo, dentro de los filiusfamilia estn los
hijos bilogicos, adoptados y esclavos.
Una vez que muere el pater-familias la familia se divide en tantas en tanto cuntos filii-familias varones hayan y
entre ellos existe la relacin de agnados.

La patria potestas: 1. Contenido personal; 2. Contenido patrimonial: los peculios: Actiones adiecticiae
qualitatis

El contenido personal, el poder que ejerce el pater-familias sobre las personas sometidas tienen distintos
nombres en funcin de quin se trate. El poder que ejerce sobre la mujer se llama manus maritalis -poder del
marido-, cuando se ejerce sobre los hijos se llama potestas o patria potestas. Cuando se ejerce sobre los esclavos
recibe el nombre de Dominica potestas, y cuando se ejerce sobre las personas que se encuentran bajo el poder
del pater-familias por ventas recibe el nombre de mancipium.

Ese poder, originariamente era absoluto, es decir, poda hacer lo que quisiera con ellos: abandonarlos, venderlos,
imponerles castigos, incluso el poder de darles muerte -ius vitae et necis-. Sin embargo, la presin del ambiente
social y el afecto suavizaron el rigor de ese poder. Pero a pesar de ello, en el plano legislativo, el ius vitae et
necis no desapareci hasta el derecho justinianeo.

En el concepto romano, el extrao adoptado se reintegraba plenamente en la familia del pater-familias

adoptante, tena ms lazos que el hijo emancipado que nisiquiera tena derechos de herencia.
Los hijos que nacan de matrimonio romano, no tenan ningn vnculo con la familia de la madre, porque la
mujer tambin ha perdido el vnculo con su familia.
Esto ocurre en la poca ms antigua, poco a poco evoluciona hasta la formal actual.

En cuanto al contenido patrimonial, el pater-familias era el nico que poda ser titular de derechos
patrimoniales. Todo lo que el filius-familia o el esclavo adquiriesen por negocios que realizara o por
disposiciones de terceros a su favor se integraba automticamente en el patrimonio del pater-familias. Sin
embargo, esta situacin cambi cuando se implant la situacin de los peculios que era una masa de bienes o
de dinero que el pater-familias sola ceder al filius-familia o al esclavo para que lo administrase. Existen 4 clases
de peculio:

Peculium profecticium, este peculio es el ms antiguo. Formado por bienes que el pater-familias dejaba al
filius-familia que con frecuencia lo dedicaba al comercio o a la industria. El pater-familias era siempre propietario
de ese peculio y era revocable en todo momento. El filius-familia no poda enajenar los bienes del peculio y
cuando mora esos bienes revertan automticamente al pater-familias. (En poca imperial aparecen las otras
clases de peculio).
Peculium adventicium, ste estaba formado por los bienes procedentes de la madre que adquira el filius-
familia tanto por herencia testamentaria o legtima. La herencia testamentaria es la que al morir la madre le deja
al hijo mediante el testamento. La herencia legtima es la que al morir la madre sin testamento, se establece en
la ley que la heedaba el hijo Sobre esos bienes el padre tena el usufructo y la administracin. Peculium
qastrense, estaba formado por los bienes que el filius-familia adquira durante su servicio en el ejrcito. En un
principio se lo otorga esos bienes por testamento, ms tarde tambin por actos inter vivos. Pero si el filius-
familia mora sin haber otorgado testamento, el peculio pasaba a ser propiedad de su padre. Cambia la situacin
en poca justinianea, si muere intestado la herencia pasar segn el orden jerrquico a los hijos de esos hijos.
Peculium quasicastrense, ste estaba formado por los bienes que el filius-familia adquira como funcionario
de la Corte Imperial o en ciertas acciones civiles y religiosas, por ejemplo abogado o carrera eclesistica. Todos
esos bienes pasaban al padre.

En poca justinianea se declar que todos esos bienes pertenecen al filius-familia,y tambin todos los bienes
que adquiriese por cualquier medio y procedencia, salvo 2 excepciones:
1.Los bienes que adquiera del dinero del padre.
2.Los que le entregase a un tercero por gratitud hacia el padre.

Actiones adiecticiae qualitatis (acciones de cualidad aadida)

Tanto el filius-familia como los dems sometidos al paterfamilia tenan capacidad negocial o de obrar, pero eran
simples instrumentos del paterfamilia, simples representantes. En el antiguo Ius civile, cuando el filius-familia o
el esclavo en su actividad negocial contrajera deudas, nunca quedaba obligado el pater-familia. Los negocios
solo obligan a las partes del negocio. Sin embargo para evitar la indefensin de los terceros que contraan con
el filius-familia, el pretor cre unos medios que eran las actiones adiecticiae qualitatis. Eran acciones adicionales
en las que intervenan el pater. Las acciones son:

1 Actio quod iussu (accin puesto que por mandato), El filiusfamilia o el esclavo haba contratado con
terceras personas por obligacin o por cumplimiento tcito del paterfamilia, por tanto, la responsabilidad de las
deudas contradas recae sobre el paterfamilia.

2 Actio Exercitoria, esta accin proceda cuando el pater-familia era armador o naviero y pona al mando del
navo al filius-familia o al esclavo como capitn del barco y en ese caso se haca responsable de las obligaciones
que contraan en ese cargo el pater-familia.

3 Acio institoria, en este caso, el pater-familia responda sobre la mala gestin de filius-familia o el esclavo
como delegado suyo en el comercio.

4 Actio de peculio, permite reclamar al pater-familia por las deudas que contraiga el filius-familia o el esclavo
como consecuencia de las administracin de un peculio que les haya confiado; el paterfamilia respondera hasta
el lmite del peculio concedido.

5 Actio Tributoria, si el pater-familia sabe que el hijo o esclavo destina su peculio al comercio y que contrae
deudas, se formaba un concurso de acreedores en el que se encontraba el pater-familia y se realizaba un reparto
proporcional del peculio entre todos. Si el pater-familia actuaba para evitar ese concurso, el acreedor o los
acreedores perjudicados podan reclamar la parte que le correspondiera.

6 Actio de in rem verso, mediante esta accin se poda reclamar al pater-familia en la medida del
enriquecimiento del patrimonio que hubiera experimentado como consecuencia de los negocios del filius-
familia.

Constitucin del vnculo familiar (Cmo ser miembro de una familia romana?)

Haba distintos modos de entrar a formar parte de una familia romana; el 1 de ellos era el nacimiento de un
miembro de la familia romana, engendrado dentro de un matrimonio legtimo, procreado por un individuo
varn fuera pater o filius. Era filius iustus (hijo justo) el que naca despus de 182 das de la celebracin del
matrimonio y antes de los 300 de su disolucin, seran hijos legtimos. Los que nacen fuera de este periodo son
sipurios-vulgo conceptus, son hijos de matrimonio legtimo.

La 2 forma es la conventio in manum (entrada en la mano o poder), era el acto por el que la mujer entraba a
formar parte de la familia del marido rompiendo todo vnculo con su familia de origen

La 3 forma de entrar en una familia era la adoptio o la adrogatio, y era el acto por el que un sujeto pasaba a
formar parte de una familia romana y se somete a la patria potestad del pater. Tena 2 formas,
la adrogatio cuando se trataba de un individuo sui iuris (un pater se somete a otro pater)y la adoptio cuando
se trataba de un individuo alieni iuris (un filius-familia se somete a otro pater).

Primitivamente la adoptio era un acto jurdico muy complicado en el que el pater-familia, puesto de acuerdo
con un tercero le venda al filius-familia 3 veces consecutivas con el pacto de manumitirlo. Como consecuencia
de las 2 primeras manumisiones, el pater-familia recobraba la patria potestad sobre el filius-familia. Tras la 3
venta el tercero volva a revender al filius-famila a su pater y el tercero realizaba una reivindicacin imaginaria
del filius como si fuera suyo.
Sin embargo, ms adelante se simplific el procedimiento. En la poca justinianea para realizar la adoptio, se
reunan el adoptante, el adoptado y el padre natural y comparecan ante la autoridad judicial y lo que haca era
tomarse nota del acuerdo del antiguo y nuevo pater.

No se exiga que el hijo prestara su consentimiento, slo bastaba que no se opusiera y adems el adoptante
tena que ser 18 aos, mnimo, mayor que el adoptado. En esta poca existan 2 tipos de adoptatio:

Adoptatio plena, un ascendente del adoptado es el que adquiere la patria potestad sobre l y el filius se
desligaba totalmente de su familia de origen. Se haca por cuestiones sociales o por riqueza.
Adoptatio minus plena, el adoptado permanece bajo la potestad de su padre natural y adquiere un derecho
de sucesin legtimo sobre el adoptante.

La adrogatio implicaba la absorcin de una familia por otra. Todos los sometidos a un pater familia pasaban a
someterse bajo el mismo pater y el patrimonio pasaba a formar parte del patrimonio del adrogante. Inicialmente
poda haber terceras personas perjudicadas. En el caso de las deudas, el pretor concede una actio de peculio
por el que el pater adrogante desponde ante las deudas hasta el lmite del patrimonio del otro pater que se
somete. El adrogado que es un sujeto sui iuris sufre una capi diminutio minima y se convierte en alieni iuris. Para
la realizacin del adrogatio en la poca primitiva se requeran ciertas formalidades muy complicadas, se
convocaba a los comicios, intervenan ls sacerdotes y el Sumo Pontfice realizaba una triple interrogacin al
adrogante, adrogado y a los comicios, porque la adrogatio se consideraba un acto religioso. A finales de la
Repblica, los comicios se sustituyen por 30 lictores (10 por cada tribu).

En poca justinianea se poda realizar la Ad Rogatio por la concesin del emperador a travs de una rescripto.
Tericamente en esa poca los efectos de la arrogacin no haban sido modificados, pero en la prctica s,
poruqe el patrimonio se conserva como un peculio, y en la sucesin se modifica, los arrogados pueden heredar
de su familia de origen.

La ltima forma de entrar en una familia romana es la legitimacin, forma de convertir en legtimo al hijo que
hubiera nacido no legtimo, de un concubinato. Slo se podan legitimar hijos naturales de un concubinato. El
concubinato es una relacin estable, similar al matrimonio, pero sin un elemento importante como la affectio
maritales. Haba 3 formas de legitimar: la 1 era por matrimonio de los padres, la 2 por concesin del emperador
mediante rescripto y la 3 es por ofrenda a la curia y esa forma consista en casar a una hija con un decurin o
presentar al hijo para el cargo de decurin, porque los decuriones tenan grandes cargos y ninguna
compensacin.

Disolucin del vnculo familiar

En principio la patria potestad en Roma era perpetua, es decir, que duraba toda la vida del pater-familia. Pero
haba formas, mediante la voluntad del pater por las que se perda la patria potestad: por adoptio o adrogatio,
y por la conventio in manum. Haba casos en los que, sin incurrir la voluntad del pater, se extingua la patria
potestad:
El 1 Capitis deminutio mxima /media/mnima, implica la prdida de la personalidad en el plano jurdico.
Cada individuo es un capo y si se produce una deminutio capitis es que se pierde un capo.
-Mxima: pierde la libertad por ser perso de guerra.
-Media: prdida de la ciudadana romana cuando uno voluntariamente se marchaba de Roma o por una pena
como la de destierro o deportacin a una isla.
-Mnima.
El 2 caso era el desempeo de ciertos cargos pblicos o la elevacin de la clase patricia.
El 3 caso es por comportamientos inmorales del pater familia, como prostituir a la hija.
El 4 caso es la emancipacin, que originaba una capitis deminutio mnima y pasaba a ser sui iuris. La
emancipacin se realiza de la misma manera que la adopcin, slo que en la tercera venta no se revenda. Se
simplific y apareci una nueva emancipacin anastasiana, por concesin del emperador Anastasio y se poda
hacer en ausencia del hijo. En la tima poca para la emancipatio se exigan una serie de requisitos: uno es que
el hijo poda exigirlo, se daba mucho en el caso de los adoptados. El segundo requisito es que el hijo prestara
su conformidad, el tercero es que el hijo mantena los derechos sucesorios de su padre, el cuarto es que es que
el hijo mantena el peculio castrense, quiasi castrense y adventicios, y el cuarto es que es forzoso cuando apareca
en una clausula testamentaria otorgada a favor del padre y era tambin forzosa si el pater daba malos tratos al
hijo. La emancipacin se poda ejercer a cualquier edad y se poda revocar cuando el hijo era ingrato.
El parentesco

En Roma existen dos tipos:

-Agnatio/Agnacin: vnculo jurdico que una a todos los individuos que se sometan bajo la patria potestad de
un paterfamilia. Slo se daba por lnea masculina.
-Cogantio/cognacin: vnculo de sangre que une a todas las personas que descienden de un antepasado comn.
Se sigue la lnea masculina y femenina.

Aunque en principio la agnacin era ms importante, la cognacin produca consecuencias jurdicas, en el

mbito matrimonial y sucesorio. Progresivamente la cognacin fue generando importancia frente a la agnacin,
en el mbito civil.

La familia romana estaba constituida por ascendientes, descendientes y colaterales. Existen dos conceptos
bsicos en la cognacin:
-Lnea: recta y colateral. La lnea recta est formada por la serie de individuos procreados unos por otros
escalonadamente. Puede verse en sentido ascendente o descendente. La lnea colateral est formada por
parientes que no descienden unos de otros, sino que tienen un antepasado comn (hermanos, primos, sobrinos,
etc).
-Grado: unidad de medida en la relacin de parentesco y equivale a relacin. El parentesco en la lnea recta se
representa por el nmero de generaciones que haya entre ellos y en la lnea colateral por la suma de los que a
cada uno de ellos les separa de un antepasado comn. Por ejemplo: en lnea recta el parentesco entre un
bisabuelo y un bisnieto es de tercer grado, y en lnea colateral el parentesco entre dos primos hermanos es de
cuarto grado.

La afinidad es el parentesco que tras el matrimonio existe entre cnyuges y cognados de cada uno, pero este
parentesco se extingue cuando se extingue el matrimonio.

TEMA 16
EL MATRIMONIO

1.Concepto y clases

Hay un jurista de nombre Modestino que llama al matrimonio en el Digesto como la unin del varn y la mujer,
consorcio de toda la vida, comunicacin de derecho divino y humano. La expresin consorcio hace referencia a
los que contraen matrimonio no pueden hacerlo por un tiempo predeterminado, y comunicacin de derecho
divino y humano se refiere a que lo conciben como algo sagrado y es a la vez reconocido por el Ius civile.

En un principio concibieron el matrimonio como una situacin jurdica fundamentada en dos elementos, la
convivencia conyugal y la llamada affectio maritalis. La convivencia conyugal no supona que los cnyuges
deban vivir bajo el mismo techo pero si guardarse consideracin y respeto recproco. La convivencia es el
elemento objetivo y la affectio maritales el elemento subjetivo, que es el ms importante.
El matrimonio romano se distingue del actual porque no surga del consentimiento inicial sino que necesitaba
de un consentimiento duradero.

El matrimonio romano tena formas legales, no haba un documento que redactar, ni deba realizarlo una
personalidad. Se le reconoca un alto valor social. Si desapareca la affectio maritales el matrimonio desapareca.
El matrimonio era res facti- situacin de hecho-, y eso implicaba que cuando un ciudadano romano caa
prisionero de guerra del enemigo y si consegua volver a Roma no se retornaba el matrimonio porque era una
situacin de hecho, no de derecho. El ciudadano romano prisionero, cuando volva a reintegrarse en sus derecho
se le aplicaba el Ius potlimini (derecho de retorno). Si quera seguir la relacin matrimonial tendra que casarse
de nuevo con la misma mujer.
El matrimonio romano inicial apareci como vnculo religioso, pero cambi mucho en la historia de Roma, sobre
todo por el influjo del cristianismo. Los historiadores hablan de dos tipos de matrimonio:
-Cum manu: la mujer se integra en la familia del marido, y se desvinculaba de la suya propia.
-Sine manu: no se desvincula de su familia de origen.
Hay tres tipos de matrimonio cum manu:
-Conferratio: es la primera forma de matrimonio que aparece. Es de tipo religioso. En la ceremonia se
intercambia un pan de trigo entre el marido y la mujer. Exiga testigos, sacerdotes, etc.
-Coemtio: en principio es una forma de matrimonio en el que se realizaba una compra fingida de la mujer en la
forma de la mancipatio. Se pracictica el ritual de la mancipatio pero con otras palabras pronunciadas.
-Usus: adquisicin de la propiedad por un uso prolongado. Si la mujer viva durante un ao en la casa del marido
sin salir de su casa, el marido adquirira la manus sobre la mujer.
Con el paso del tiempo el vnculo agnaticio perdi valor frente al vnculo de cognacin. Tambin perdi valor la
manus.
Al final de la Repblica dejan de utilizarse estas formas de matrimonio.

Requisitos del matrimonio en el derecho clsico

Hay 4 requisitos:

-El Ius conubii era la capacidad jurdica para contraer matrimonio romano por el Ius civile. Para ello haba que
ser ciudadano romano libre. No podan ser esclavos; ni casarse libres con esclavos; y, en principio, tampoco
patrcios con plebeyos, que tras la Lex Canuleia del 445 a.C s se pudo; tampoco podan ejercerlo los ingenuos
con las libertas; ni los senadores con las libertas; ni los ciudadanos romanos con extranjeros; a excepcin de una
concesin especial.
-La capacidad natural, fsica y mental: para contraer matrimonio ambos cnyuges necesitaban de la madurez
sexual. En este requisito hubo discusin entre las dos escuelas de jurisprudencia clsica, los sabinianos y los
proculeyanos. Los sabinianos decan que ese requisito haba que examinar caso por caso mediante una
inspeccin corporal. Los proculianos establecieron un lmite mnimo legal de edad: 12 aos para la mujer y 14
para el hombre. Fue el criterio proculeyanono el que termin aceptando Justiniano.
Por la capacidad natural no podan contraer matrimonio los eunucos, los castrados.
Por su capacidad mental no podan contraer matrimonio los locos, y tampoco era el admitido el matrimonio
contraido mediante violencia.
-Consensus: se exige el consentimiento de los contrayentes. Si los contrayentes eran alieni iuris tambin
necesitaban el consentimiento de los paterfamilias respectivos. Ms tarde era slo necesario que el paterfamilias
no se opusiera. Si el pater no consenta sin ningn motivo, se poda acudir a la jurisprudencia, y el pretor sera
encargado de decidir.
En poca clsica, las mujeres sui iuris necesitaban el apoyo de su tutor para casarse. Cuando desaparece la tutela
de la mujer, las mujeres menores de 25 aos necesitaban del consentimiento de su paterfamilia, si no de su
madre, y si faltaban los dos de los parientes ms cercanos. En caso de disputa la mujer poda acudir a la
jurisprudencia.
-Ausencia de impedimentos: ausencia de circunstancias que impidieran el matrimonio:
-No podan pertenecer a la misma familia. No podan pertenecer en lnea recta a ningn grado y en la lnea
colateral el impedimentoera hasta el tercer grado. El emperador Claudio hizo aprobar, por un senadoconsulto,
que se podan casar tos y sobrinas de padres romanos. Su finalidad era casarse con el hijo de su hermano.
-Parentesco de la adopcin. Haca que el matrimonio no poda celebrarse entre el adoptante y la adoptada en
lnea recta, nisiquiera si se dilua la adopcin.
-Parentesco de afinidad. Se estableca entre cnyuges y los parientes consanguneos de cada uno, y no se
permita el matrimonio en la relacin de afinidad en lnea recta.

Requisitos del matrimonio en el derecho postclsico

Durante la poca postclsica se cambia el concepto de matrimonio, porque se considera el consentimiento
como acto inicial que crea el matrimonio; implica que el matrimonio es res iuris- situacn de derecho -. De esta
manera se acerca al concepto actual, se considera un contrato. Desaparece el conubium, porque en el 212 d.C
el emperador Caracalla concede la ciudadana a todos los hombres libres del Imperio, mediante la Constitucin
Antoniana.
Se exige como requisito:
-Capacidad natural fsica y mental.
-Consensum.
-Ausencia de impedimentos. La diferencia es que aumenta el nmero de impedimentos:
-Parentesco de sangre.
-Se restaura el parentesco colateral de tercer grado (to-sobrina).
-Parentesco de adopcin.
-Parentesco de afinidad. Se ampla la prohibicin hasta el segundo grado de la lnea colateral.
-Existencia de un matrimonio anterior.
-Tutela, tutor-mujer tutelada.
-Viudedad durante el luto. Las viudas no podan contraer matrimonio antes de los 10 meses de la muerte del
marido. Ms tarde se extendi a un ao. Si en ese plazo tena un hijo cesaba el impedimento.
-Magistrados y gobernadores provinciales con mujeres del territorio donde ejerca cargos, para evitar la
corrupcin.
-Servicio militar. Los soldados no podan contraer matrimonio durante el servicio militar. Es establecido por
Augusto, por disciplina.
-Adulterio. Nose podan casar ingenuos con adteras.
-Rapto, raptor-raptada.
-Colonato, mujer libre-colono ajeno. Porque el colono era afn al esclavo.
-En poca de cristianos, judos-cristianos.
-Parentesco espiritual, padrina-ahijada.
-Por motivos sociales: senadores-libertas, luego con artistas y con prostitutas.
-Sacerdocio y voto de castidad.

Efectos del matrimonio

-Relacin entre los cnyuges:
-Efectos personales:
-La mujer pasa a ocupar el status social del marido.
-Obliga la convivencia conyugal, y se daban respeto recproco.
-Indirecto: crear la manus.
-El marido podra ejercitar acciones en nombre de la mujer, por ejemplo la actio iniorum por aquellas injurias
hacia la mujer.
-Generaba la obligacin recproca de fidelidad. Si la mujer no observaba esta obligacin, el hombre poda
plantear el repudio y acusar de adulterio a a mujer. En el caso contrario, la mujer no tena armas legales.
-Los cnyuges no podan ejercer acciones legales infamantes. Si la mujer robaba al marido se consideraba
tambin duea del patrimonio del marido.
-Obligacin de la mujer a guardar un tiempo de luto. Si no se cumpla esta obligacin, el matrimonio posterior
sera ilcito o infame.
-Creacin del parentesco de afinidad.

-Efectos del orden patrimonial:

-Derecho recproco de alimentos en funcin de las riquezas.
-Derecho de sucesin hereditaria.
-Se prohibieron las donaciones entre cnyuges. De esa prohibicin se libran las mortis causa o por causa de
divorcio.
-Tenan el beneficium competentia, que implica que si era demandadas haba que respetarle un mnimo para
subsistir.
-Todos los incrementos que el patrimonio de la mujer tuviese durante el matrimonio, sin saber de donde
proceda, pasaba a ser del marido.

-Relacin con respecto los hijos:

-Conversin de hijos en legtimos. Produce que el hijo tuviera el mismo estatus del padre en el momento de la
concepcin y la condicin de libertatis.
-Atribua al padre la patria potetas sobre sus hijos.
-Derechos legtimos de sucesin. Si el hijo mora, su patrimonio se destinaba al padre, en ausencia de hijos.

Disolucin: el divorcio
El matrimonio romano se disolva por:
1. muerte de uno de los cnyuges
2. cese de la affectio maritales o intencin matrimonial
3. Desaparicin del conubium, capacidad jurdica para contraer matrimonio. El conubium poda desaparecer
por diversas causas:
a) Capitis deminutio maxima (prdida del status libertatis) de cualquiera de los cnyuges. En poca clsica, el
matrimonio se disolva por la cautividad de guerra, sin que se aplicase el ius postliminii en el caso de que el
prisionero volviese a Roma por evadirse o ser rescatado del enemigo. Lo mismo suceda en el caso de esclavitud
como pena como consecuencia de la condena al trabajo forzado en las minas.
b) Capitis deminutio media (prdida del status civitatis). En Derecho clsico, la deportacin (destierro) disolva
el matrimonio.

Cuando cambia el concepto del matrimonio y se convierte en un contrato que nace del consentimiento inicial,
se modifican tambin las causas de disolucin. Aparte de la muerte de cualquiera de los cnyuges, el matrimonio
deja de existir por incapacidad sobrevenida. Con respecto a la cautividad de guerra, en poca justinianea se
prohiba al cnyuge libre contraer nuevo matrimonio mientras supiera que viva el prisionero o hasta que
pasaran cinco aos sin tener noticias de l. En caso contrario, se produca un divorcio sine causa, que llevaba
aparejado penas de varios tipos. En cuanto a la esclavitud como pena y la prdida de la ciudadana fueron
abolidas por Justiniano como causas de disolucin del matrimonio. No obstante, la deportacin poda ser
alegada como justa causa para obtener el divorcio por el cnyuge no condenado (la deportacin o destierro se
impona como pena por motivos polticos normalmente).
Tambin poda sobrevenir incapacidad matrimonial por la adopcin. Si el pater familias del marido adoptaba a
la nuera, legalmente los cnyuges se convertan en hermanos y se produca un incestus superveniens (incesto
sobrevenido). Esto se evitaba emancipando al hijo o a la hija antes del matrimonio y as lo estableci Justiniano
como obligacin.
En cuanto al impedimento establecido por Augusto relativo a la prohibicin de matrimonio entre senadores y
libertas, que produca la disolucin del matrimonio si el marido se converta en senador tras el vnculo
matrimonial, fue abolido igualmente por Justiniano.
4. Divorcio (divortium). Implicaba la prdida de la affectio maritalis en uno de los cnyuges o en los dos.
En Derecho arcaico y clsico no se establecieron requisitos ni formalidades para el divorcio. Era suficiente un
aviso, comunicado de palabra, por escrito -littera- o por medio de un mensajero. La Lex Iulia de adulteriis, del
18 a.C., estableci que el divorcio deba comunicarse por medio de un liberto, en presencia de siete ciudadanos
pberes. Sin embargo, la ley solo exiga la forma solemne para el caso en que el deseo de divorcio fuera unilateral
y, en caso contrario, impona penas (prdida de la dote por el marido o la mujer, incapacidad de contraer nuevo
matrimonio).
En la poca arcaica, el divorcio no era frecuente en Roma. Sin embargo, entre finales de la repblica y comienzos
del Principado se produjeron muchos divorcios. El emperador Augusto intent evitar esta proliferacin con
medidas indirectas, como el castigo del adulterio y las retenciones de la dote. Ms tarde, el emperador
Constantino promulga diversas leyes tendentes a evitar el divorcio unilateral, con castigos graves para el
cnyuges que se divorciara unilateralmente sin justa causa (deportacin de la mujer, prdida de la dote para los
dos cnyuges).No obstante, el arraigo de la figura del divorcio era tal en la sociedad romana que ni el
Cristianismo consigui eliminarlo como causa de disolucin del matrimonio.
En Derecho justinianeo existan cuatro clases de divorcio:
-divortium ex iusta causa, por culpa de uno de los cnyuges reconocida por la ley
- divortium sine causa,como acto unilateral no previsto en la ley
-divortium communi consensu, por acuerdo entre los cnyuges
-divortium bona gratia, basado en una causa no derivada de conducta culposa de los cnyuges (impotencia
incurable, cautividad de guerra).

Concubinato
Es la unin entre hombre y mujer sin affectio maritalis o entre los que no existe conubium.

Contubernio
Es la unin entre esclavos con el consentimiento del dueo o la unin entre una persona libre y otra esclava.

TEMA 17
LAS RELACIONES PATRIMONIALES

Tema 17.- Relaciones patrimoniales entre cnyuges. 1)La dote. 2)Bienes parafernales. 3) Donaciones entre
cnyuges.
A lo largo de la evolucin del Derecho Romano se pueden distinguir tres regmenes patrimoniales de bienes:
a) un rgimen de absorcin, caracterstico del matrimonio cum manu. Cuando la mujer se incorporaba a la
familia del marido a travs de la ceremonia de la conventio in manum, sus bienes eran absorbidos por la familia
nueva si era sui iuris; sus bienes pasaban al patrimonio de su marido, se produca una sucesin universal inter
vivos. Igualmente, entraban en el patrimonio del marido los bienes que por cualquier ttulo adquiriera la mujer
durante el matrimonio. Bajo todos los aspectos, la esposa tena la consideracin de una filia.
b) un rgimen de separacin de bienes. Cuando se realizaba un matrimonio libre, al perderse la prctica de la
conventio in manum, la esposa, siempre que fuera sui iuris, conservaba la propiedad de los bienes llevados al
matrimonio y haca suyos los adquiridos durante l por herencia, legado, etc. o por su trabajo. La mujer los poda
administrar o confiar la administracin a su marido y entonces tales bienes reciban el nombre de extradotales
(bona extra dotem, praeter dotem) o parafernales. El marido actuaba como simple mandatario y, disuelto el
matrimonio, vena obligado a restituirlos.
c) El rgimen dotal. Para el caso de que la esposa fuera filia familias, es decir, sometida a la potestad de su pater
familias y, por tanto, careciera de bienes propios, se estableci la entrega de dinero o bienes como dote.
Esta prctica pas al matrimonio libre como aportacin destinada a sufragar los gastos del hogar.

La dote: concepto.
Dote, dos o res uxoria es el conjunto de bienes que la mujer u otra persona por ella entrega al marido para
atender a los gastos familiares.
En la poca antigua la dote no tena configuracin jurdica. El Derecho no ofreca medios para obligar al marido
a destinar los bienes al fin previsto ni para, una vez disuelto el matrimonio, obligarle a devolver la dote.
Con el paso del tiempo, la dote se convierte en una obligacin jurdica, destinada a asegurar una base econmica
al matrimonio.
La dote poda consistir en cualquier bien patrimonial, cosas corporales o incorporales, como crditos,
condonacin o remisin de deudas, etc.

Clases de dote
La dote poda ser de diversas clases:
-Profecticia. Era la constituida por el padre o ascendiente paterno que ejerce la patria potestad sobre la mujer.
-Adventicia. Era la aportada por otra persona distinta o por la misma mujer.
-Recepticia. Era la adventicia cuando en el momento de su constitucin se estipulaba su restitucin en el caso
de que se disolviera el matrimonio.
-Dote estimada, cuando los bienes que la formaban eran valorados o tasados. Esta clase de dote se poda hacer
con dos fines:
-taxationis causa, como medio de tasacin. Se fijaba el importe mximo del que deba responder el marido en
caso de que no devolviera la dote.
- venditionis causa, como medio de fijar su valor en dinero. En este caso se consideraba al marido deudor del
precio, como si fuese el comprador de la dote.

Constitucin de la dote
En poca clsica, haba tres modos de constituir la dote:
- dotis datio
- dotis promissio
- dotis dictio
La dotis datio consiste en la transmisin de la propiedad de los bienes que integran la dote utilizando la forma
adecuada (mancipatio o in iure cessio, para las res mancipi; traditio, para las res nec mancipi).
La dotis promissio es una promesa de constitucin de la dote en la forma de la stipulatio, que obligaba a
transmitir la propiedad de los bienes de la dote.
La dotis dictio es una promesa unilateral de constitucin de la dote. Esta forma slo podan utilizarla la mujer,
su padre o ascendientes paternos.
En Derecho postclsico, al caer en desuso los negocios formales del antiguo ius civile (mancipatio, in iure cessio,
stipulatio) se permite la constitucin de la dote mediante la pollicitatio dotis, que es una promesa simple sin las
formalidades de los otros dos modos de constitucin.
En la poca ms avanzada, lo normal era que la constitucin se realizara por escrito en un documento
denominado instrumentum dotale.

La dote durante el matrimonio: evolucin

La cuestin de la propiedad de la dote durante el matrimonio ha sido un tema polmico. La dote surgi en el
mbito del matrimonio cum manu, para compensar en cierta forma la prdida de los derechos sucesorios que
sufra la mujer al romper todo vnculo con su familia originaria. Despus, pas al matrimonio sine manu como
aportacin para el sostenimiento de los gastos familiares.
En los dos casos, es decir, en el matrimonio cum manu y sine manu, los bienes que formaban la dote se
consideraban propiedad del marido en Derecho clsico. Sin embargo, poco a poco se fue imponiendo la idea
de que la dote era un patrimonio de la mujer, lo que se reflej en las normas reguladoras de la administracin
de los bienes dotales por parte del marido. As, la Lex Iulia de fundo dotali, del 18 a.C., prohibi al marido
enajenar, sin consentimiento de la mujer, los fundos itlicos dados en dote. Justiniano extendi la prohibicin a
los fundos provinciales y prohibi tambin la enajenacin y pignoracin de los mismos, aunque mediara
consentimiento de la mujer.
Ya en poca republicana se establece la obligacin legal de restituir la dote en caso de disolucin del
matrimonio. En la prctica, la condicin del marido respecto a la dote era la de usufructuario, aunque
formalmente se le consideraba propietario. En poca justinianea, la mujer tena una hipoteca privilegiada general
sobre todos los bienes del marido como garanta de la dote.

Restitucin de la dote
En un primer momento, los bienes de la dote pasaban a ser propiedad del marido con carcter definitivo. Este
sistema pareci normal mientras no eran corrientes los divorcios y los matrimonios se disolvan por muerte de
uno de los cnyuges.
Al convertirse el divorcio en medio frecuente de disolucin del matrimonio, cambi el criterio. Se consider
injusto que el marido continuase con la dote.
En Derecho clsico existan dos acciones para la restitucin de la dote:
- Actio ex stipulatu, cuando el marido se comprometa formalmente a la devolucin mediante stipulatio. Era una
accin de derecho estricto y, en virtud de ella, el marido deba devolver de manera inmediata la dote en su
totalidad.
- Actio rei uxoriae, para el caso de que no se hubiese celebrado la stipulatio para la devolucin de la dote. Era
una accin basada en la equidad y en la buena fe, con lo que dejaba un gran margen al arbitrio judicial, de
manera que caba hacer matizaciones a la hora de determinar el contenido de la restitucin. El marido poda
deducir de la dote ciertas retenciones:
1. Retentio propter liberos (por causa de los hijos). En caso de muerte de la mujer, el marido poda retener 1/5
parte por cada hijo; si se disolva el matrimonio por culpa de la mujer o de su padre, 1/6 por cada hijo, pero sin
exceder de la mitad de la dote.
2. Retentio propter mores (por causa de las costumbres): 1/6 por adulterio o faltas graves y 1/8 por faltas leves.
3. Retentio propter impensas (por causa de los gastos): por los gastos necesarios realizados para su
conservacin. Por los de lujo o innecesarios no haba posibilidad de retencin alguna.
4. Retentio propter res amotas (por causa de las cosas sustradas o hurtadas), por el valor de las cosas de la dote
que se hubiera llevado la mujer.
5. Retentio propter res donatas ( por causa de las cosas donadas o regaladas) por el valor de los regalos que
hubiera hecho el marido a la mujer.
En el Derecho justinianeo se suprimen las retenciones, pero se admite una reduccin de la dote por los gastos
necesarios realizados para su conservacin. Adems, se refunden las dos acciones ex stipulatu y rei uxoriae en
una sola que se llamar actio de dote y se crea una hipoteca general sobre los bienes del marido para asegurar
la restitucin de la dote.

Bienes parafernales
Son los bienes propios de la mujer que quedan fuera de la dote. Su nombre procede de la palabra griega para
phern que es lo mismo que la expresin latina extra dotem o praeter dotem (fuera de la dote). Slo se daban
en el matrimonio sine manu.
En el derecho clsico se acostumbraba a que la esposa entregara con inventario bienes de su propiedad,
consistentes en dinero, joyas u objetos personales, con la obligacin de restituirlos al disolverse el matrimonio.
Para pedir la devolucin, haba que plantear la accin correspondiente al negocio jurdico celebrado para la
entrega de los bienes (actio depositi, si hubiera entregado los bienes en depsito; rei vindicatio, como
propietaria o, en caso de dolo, la actio furti).
En el derecho postclsico se consider que los bienes parafernales deban contribuir al sostenimiento de las
cargas del matrimonio, junto a la dote. El marido no poda ser administrador de tales bienes sin el
consentimiento de la mujer.
En la poca de Justiniano, los bienes parafernales constituyen una aportacin anloga a la de la dote, si bien su
propiedad corresponde a la mujer. Los frutos que produzca la dote se suelen destinar tambin al sostenimiento
del matrimonio.

TEMA 18
EL NEGOCIO JURDICO

Tema 18. El negocio jurdico: concepto y clases. Elementos: 1) Esenciales: voluntad. Su manifestacin. b) causa
2) Naturales. 3) Accidentales: a) condicin b) trmino c) modo.

Como paso previo al estudio del negocio jurdico, hay que precisar dos conceptos, el hecho jurdico y el acto
jurdico.
Hecho jurdico es todo suceso que da lugar a consecuencias jurdicas. El hecho jurdico puede ser no
voluntario y voluntario. El hecho jurdico no voluntario es aqul en el que no interviene la voluntad del
sujeto, por ej., el nacimiento o la muerte de una persona. El hecho jurdico voluntario es aqul en que si hay
intervencin de la voluntad del sujeto y es el llamado propiamente acto jurdico.
A su vez,el acto jurdico puede ser de dos tipos: lcito e ilcito. En el acto lcito se respeta la ley, en el ilcito,
se viola la ley (ej. Delito). Hay dos clases de acto lcito, el que no busca directamente un fn jurdico, por ej.,
sembrar o el que busca un fnjurdico, que es el negocio jurdico.

Concepto de negocio jurdico.-El negocio jurdico es el acto humano de manifestacin de voluntad que
produce los efectos jurdicos queridos por quien lo realiza, siempre que se cumplan los requisitos exigidos por
el Derecho.

Clases.-
- Por razn de su objeto:
a)negocios relativos al derecho de personas
b)negocios patrimoniales. A su vez los patrimoniales se dividen en:
b) negocios de disposicin: suponen una alteracin econmica en el patrimonio de una persona (ej. constitucin
de una servidumbre)
b) negocios obligacionales: crean un derecho personal entre las partes (ej. la compraventa).
- Por el nmero de declaraciones de voluntad:
a)unilaterales: contienen una nica declaracin de voluntad (ej. testamento)
b)bilaterales: contienen dos o ms declaraciones de voluntad (ej. depsito)
-Por la causa del negocio:
a)causales: en ellos la causa (fin) va unida al negocio, si no, es nulo
b)abstractos: nicamente se requiere la realizacin de la forma prescrita para la existencia del negocio; aunque
la causa no exista o sea ilcita, el negocio puede producir efectos (ej. mancipatio).
-Por la forma:
a)formales o solemnes: es obligatoria una forma determinada para la existencia del negocio (ej. testamento). Se
dice en ellos que la forma se exige ad solemnitatem, es decir, como imprescindible para la validez del negocio.
b)no formales: las partes pueden expresar su voluntad de cualquier forma. En ellos la forma tiene un valor ad
probationem, es decir, para probar su existencia (ej. un documento).
-Por la causa del enriquecimiento:
a)onerosos o conmutativos: el enriquecimiento de una parte se compensa con su prestacin a favor de la otra
(ej. compraventa).
b)gratuitos o lucrativos: cuando hay adquisicin de una ventaja econmica sin contrapartida (ej. donacin).
Por el momento de producir sus efectos:
a)inter vivos: debern producir efectos en vida de quien los realiza (ej. arrendamiento)
b)mortis causa: debern producir efectos despus de la muerte de quien los realiza, regulando el destino de su
patrimonio o de las personas bajo su potestad (ej. testamento).
-Por la accin que los ampara:
a)de derecho estricto: protegidos por una accin de derecho estricto (ej. mutuo)
b)de buena fe: protegidos por una accin de buena fe (ej. comodato).
-Por la fuente histrica:
a)de derecho civil: regulados por el ius civile
b)de Derecho Honorario: regulados por el ius honorarium.
-Segn la fuente ideal:
a)de Derecho civil: slo son vlidos entre ciudadanos romanos
b)de Derecho de gentes: pueden ser realizados tambin por peregrinos (extranjeros).
-Segn los elementos accidentales:
a)negocio puro: no se encuentra sometido a ningn elemento accidental
b)negocio condicional: sometido a condicin
c)negocio a trmino: sometido a trmino
d)negocio modal: sometido a modo.
Elementos.-
Dentro del negocio jurdico se pueden distinguir tres clases de elementos: esenciales comunes; naturales y
accidentales.
Adems de la capacidad del sujeto que va a realizar el negocio, tanto jurdica como de obrar, son elementos
esenciales comunes aqullos sin los que no puede existir el negocio jurdico, porque constituyen su misma
naturaleza y son la voluntad y la causa.
Los elementos naturales son los que constituyen el contenido de un negocio concreto determinado y tpico.
Aunque las partes no declaren nada sobre ellos, el Derecho objetivo los sobreentiende (ej. que el vendedor
responda al comprador de los defectos ocultos de la cosa vendida).
Los elementos accidentales son los que las partes voluntariamente pueden aadir y pasan a formar parte de la
estructura del negocio concreto. Son tres, la condicin, el trmino y el modo.

Elementos esenciales.-
La voluntad.-
Es el deseo consciente de realizar el negocio y alcanzar sus efectos. Es el elemento subjetivo del negocio jurdico.
El el ius civile la voluntad no tena relevancia frente a la forma, ya que de sta ltima dependa la eficacia del
acto. El problema de la discrepancia entre la forma (o palabras) y la voluntad (intencin del sujeto) surgi ya en
poca republicana y se manifest en un famoso litigio (causa Curiana - 93 a.C.-) sobre la interpretacin de una
clusula en un testamento. Triunf la interpretacin favorable a la voluntad del testador frente a la forma. Sin
embargo, esta indagacin de la voluntad slo se admita en caso de duda, no cuando el tenor literal de las
palabras fuese claro. El respeto a la voluntad del sujeto del negocio se dio, sobre todo, en el ius honorarium,
que no admita negocios donde no hubiera un mnimo de autntica voluntariedad por las partes. El pretor, con
su actuacin, busc que existiese una autntica correlacin entre lo expresado y lo sentido.
No basta tener voluntad sino que tiene que ser manifestada por el propio sujeto o por otra persona, ya sea
intermediario o representante.
A) Declaracin por el propio sujeto: puede ser expresa o no expresa (tcita), solemne o no solemne.
Declaracin expresa es la emitida de modo directo, no permite otra interpretacin, puede ser oral o escrita.
Declaracin no expresa, tambin llamada tcita, se deduce del comportamiento del sujeto o por una induccin
segura.( Ej. una persona tiene un crdito que podra exigir, pero, en vez de hacerlo, acepta el pago de los
intereses. De su comportamiento se deduce que, por el momento, renuncia a exigir el capital; si se pagan las
deudas de una herencia, se deduce que se ha aceptado).
El silencio no tiene ningn valor, a no ser que la ley expresamente le reconozca algn efecto (ej. en la in iure
cessio).
-Declaracin solemne o formal: cuando la ley exige una forma determinada de expresin, normalmente es oral
y simblica (ej. coger un objeto). Las declaraciones solemnes son propias del primitivo ius civile.
-Declaracin no solemne: no es necesaria forma alguna.
La forma puede exigirse para la validez del negocio (ad solemnitatem) o para la prueba de su existencia (ad
probationem).
B) Declaracin por otra persona: puede ser 1) por intermediario o nuntius y 2) por representante.
1) El nuntius (mensajero) es un mero transmisor de la voluntad emitida por quien realiza el negocio, como lo
sera una carta. Normalmente actan como nuntius el esclavo y el filius familias.
2) Por representante.
Se da la representacin cuando una persona -representante- realiza un negocio jurdico por otra -representado-
. Los efectos del negocio se producen para el representado.
La representacin puede ser de dos clases: necesaria o legal y voluntaria. Es necesaria cuando la persona en
quien se han de producir los efectos del negocio es incapaz de actuar y debe ser sustituida por alguien capaz,
como el caso del curator furiosi y el tutor impuberis. Es voluntaria cuando una persona capaz de actuar se hace
sustituir por otra para la realizacin de un negocio o de una serie de negocios. En Derecho justinianeo existen
dos casos de representacin voluntaria que son el mandato y la gestin de negocios (negotiorum gestio).
Teniendo en cuenta la relacin entre representante y representado, actualmente se suelen distinguir dos tipos
de representacin: directa e indirecta.
En la representacin directa, el representante acta en nombre y por cuenta del representado, sobre el que
recaen los efectos del negocio, que se hace titular del crdito o la deuda resultante. En Derecho Romano se
desconoca primitivamente la representacin directa entre personas libres sui iuris.
En la representacin indirecta, el representante acta por cuenta del representado pero en nombre propio,
recayendo sobre l los efectos del negocio, efectos que despus tiene que transmitir al representado. Con el
paso del tiempo, se hicieron necesarias diferentes formas de representacin directa entre personas sui iuris,
como en la adquisicin de la posesin y, a travs de ella, de la propiedad, en la de la herencia del Derecho
Honorario (bonorum possessio)
La causa.-
Es la funcin econmico-social caracterstica del tipo de negocio jurdico. Es el elemento objetivo del negocio.
Es la misma para cada negocio jurdico tpico (ej. cambio de dinero por cosa en la compraventa). De la causa
hay que distinguir los motivos que pueden haber inducido a las partes a realizar el negocio concreto.

Accidentales: a) condicin b) trmino c) modo.-

a) Condicin.-
Condicin es un hecho futuro y objetivamente incierto del que las partes hacen depender el nacimiento o cese
de los efectos de un negocio jurdico.

Clases.-
-Positivas: consisten en un hacer
-negativas: consisten en una abstencin.
-Casuales: cuando su cumplimiento depende del azar, no de la voluntad de las partes.
-Potestativas: su cumplimiento depende de la voluntad del obligado.
-Mixtas: su cumplimiento depende en parte del azar y en parte de la voluntad del sujeto obligado.
-Suspensivas: si de ellas depende el nacimiento de los efectos del negocio jurdico.
-Resolutorias: si de ellas depende el cese de los efectos del negocio jurdico.
-Impropias o aparentes: son aquellas en las que no se cumplen algunos de los requisitos y pueden ser
las conditiones iuris (condiciones legales), que consisten en requisitos ya exigidos por el derecho para que un
negocio especfico produzca efectos y se consideran no puesta (ej. la muerte del testador para que produzca
efectos el testamento);las de presente, de pasado y de futuro, referidas, respectivamente, a un hecho presente,
pasado o futuro; las imposibles, son aquellas que, fsica o jurdicamente, no se pueden cumplir; en los actos inter
vivos, las condiciones imposibles anulan el negocio jurdico realizado; en los mortis causa, se tienen por no
puestas.
-Ilcitas: hacen depender la eficacia del negocio jurdico de la realizacin de un hecho ilcito.
Inmorales: hacen depender la eficacia del negocio jurdico de la realizacin de un hecho inmoral. Ambas, ilcitas
e inmorales, siguen el mismo rgimen de las imposibles.
b)Trmino.-
Consiste en sealar un momento futuro y cierto del que se hace depender el comienzo o la extincin de los
efectos del negocio jurdico.
Clases.-
Como la condicin, el trmino puede ser:
-Suspensivo o inicial: dies a quo
-Resolutorio o final: dies ad quem
Otra clasificacin distingue cuatro tipos ms de trmino:
-Dies certus an certus quando: se sabe que ocurrir y cundo (ej. una fecha sealada en el calendario)
-Dies certus an incertus quando: se sabe que ocurrir pero no cundo (ej. entrega de un bien acordado cuando
se produzca la muerte de alguien)
-Dies incertus an certus quando: la fecha se conoce de antemano, pero no se sabe si llegar o no (ej. pensin a
partir de los 60 aos)
-Dies incertus an incertus quando:si ni siquiera la llegada del acontecimiento que fija el da es segura (ej. recibir
una determinada cantidad de dinero el da de la boda).

c) Modo.-
Consiste en la obligacin que se impone al beneficiario de dar un determinado destino a los bienes que se le
otorgan.
Se impone solo en los negocios jurdicos de liberalidad (donaciones inter vivos, actos de ltima voluntad).
La diferencia esencial que presenta con la condicin es que en el negocio sometido a modo no se suspende,
como en la condicin, la ejecucin de los efectos del negocio hasta que se realice la obligacin.
Si el modo es imposible o ilcito:
-En Derecho clsico, se tiene por no puesto.
-En Derecho justinianeo, se distingue entre modus simplex (ruego con eficacia simplemente moral), que se tiene
por no puesto, y modus qualificatus(sin l el disponente no habra realizado el negocio), que anula el negocio.
En cuanto a la ejecucin del modo, en Derecho clsico slo se poda exigir por vas indirectas (ej. si el modo
consista en realizar un acto en relacin con el difunto, como construirle un monumento funerario, el magistrado
obligaba al beneficiario al cumplimiento del modo con la imposicin de multas).
En Derecho justinianeo se concedi una accin de repeticin para obtener la devolucin, en caso de
incumplimiento, o una actio civilis incerta praescriptis verbis para obtener el cumplimiento.

TEMA 19
LA INEFICACIA DEL NEGOCIO JURDICO

Ineficacia del negocio jurdico.-

Cuando un negocio jurdico presenta vicios o defectos se pueden producir varias consecuencias: a) la ineficacia
del negocio y b) la invalidez.
a) La ineficacia del negocio. Es la carencia de efectos jurdicos. El negocio nace a la vida jurdica como vlido,
pero no llega a producir efectos a causa de circunstancias extrnsecas al mismo ( ej. la falta de aceptacin de la
herencia, hace ineficaz la institucin de herederos por testamento, por tanto, el propio testamento).
b) La invalidez. Se produce cuando la ineficacia del negocio procede de vicios intrnsecos (que afectan a sus
elementos esenciales) por los que el ordenamiento jurdico no le reconoce los efectos. Existen dos grados de
invalidez: 1) nulidad y 2) anulabilidad.
1) Nulidad: cuando el defecto o vicio es la falta de un requisito tan esencial que el negocio es nulo en s mismo,
sin necesidad de que nadie pida que se declare. El negocio no produce ningn efecto desde su nacimiento, se
dice que es nulo ipso iure, porque el negocio no ha existido nunca.
2) Anulabilidad: el negocio nace y existe, pero tiene un vicio o defecto se puede impugnar su validez con eficacia
retroactiva. Si la impugnacin no se realiza, el negocio produce sus efectos. En Derecho Romano no exista la
anulabilidad. Los negocios del ius civile slo podan ser vlidos o nulos.
Causas de invalidez.-
Son aquellos vicios que afectan a los presupuestos jurdicos del negocio (capacidad del sujeto), a sus elementos
esenciales o bien a un elemento que, aunque accidental, una vez establecido se convierte en esencial.
Son la incapacidad del sujeto, los vicios de la voluntad, los vicios de la causa, los vicios del objeto (falta de
aptitud), los vicios formales y la condicin imposible.
Vicios de la voluntad.-
Son las circunstancias y situaciones que influyen sobre la voluntad de los sujetos de un negocio jurdico, pueden
afectar a la formacin o a la manifestacin.
Los vicios que afectan a la voluntad en su formacin son tres:
a) error propio
b) dolo (dolus)
c) miedo (metus)
a) error propio.-
Es el falso conocimiento de un hecho o un objeto. La ignorancia es la falta de conocimiento, como el falso
conocimiento induce ms a obrar, en el negocio jurdico tiene ms importancia el error que la ignorancia. Este
error afecta a los motivos que han impulsado a una persona a realizar un negocio. La voluntad real coincide con
la manifestada. Para que anule el negocio ha de recaer sobre un presupuesto o elemento esencial del negocio.
Slo tena relevancia en el mbito del ius gentium. Para el ius civile los negocios eran vlidos aunque se
celebraran por error, siempre que se observaran las formas prescritas.
Clases.-
- Error in substantia: recae sobre las cualidades esenciales y constantes de la cosa, segn su funcin econmico-
social. (Ej. si se compra vinagre por vino o una esclava creyendo que es un esclavo, el negocio ser nulo. Sin
embargo, este tipo de error no siempre se consideraba esencial, es decir, que en muchos casos el negocio era
vlido, ya que los juristas romanos daban en cada caso la solucin que evitaba el dao injusto (ej. si alguien
compraba un objeto creyendo que era de estao, y en realidad era de plata y de ello era consciente el vendedor,
la compraventa sera vlida).
- Error in qualitate: afecta a las caractersticas del objeto que no integran su substancia, nunca es esencial, no
anula el negocio (ej. si se compra una clase de madera creyendo que es otra). En derecho justinianeo se considera
motivo para la disminucin del precio.
- Error in quantitate: trata sobre la cantidad y la medida o las dimensiones de la cosa objeto del negocio. En los
negocios unilaterales, no produce la nulidad del negocio, sino que el objeto quedar reducido a las dimensiones
reales de la cosa. En los bilaterales, hay que distinguir si a pesar del error hay acuerdo o no entre las partes.
- Error en los motivos: es irrelevante, salvo en los negocios gratuitos si se subordinan a los motivos (ej. si alguien
nombraba heredero en su testamento a una persona y, posteriormente, pensando por error que haba muerto,
otorgaba un segundo testamento en el que institua a otra persona diferente heredero, se consideraba nulo el
segundo testamento y vlido el primero).
b) dolo (dolus).-
Es la malicia, fraude o engao pernicioso de una parte que induce a la otra a consentir.
Para los romanos haba dos clases de dolo: dolus bonus y dolus malus. El dolus bonus es la habilidad natural para
inducir a la otra parte a realizar un determinado negocio (ej. la de un buen comercial). Este dolo no produca
efectos jurdicos. El dolus malus, por el contrario, implica un error en la persona engaada. En el derecho antiguo
el negocio concluido con dolo era vlido para el ius civile. Slo se tena en cuenta cuando en la stipulatio se
insertaba la clusula doli (promesa de no obrar con dolo en ningn momento).En el ius honorarium, el pretor a
pesar de considerar el negocio vlido, proporcion al perjudicado la posibilidad de evitar los daos
patrimoniales que se le pudieran producir a travs de tres medios:
1) la actio doli; 2) la exceptio doli y 3) la restitutio in integrum.
1) la actio doli, para obtener el importe del dao sufrido, haba de interponerse en el plazo de un ao, dirigirse
contra el autor del dolo y era infamante, es decir, que sobre el condenado recaa la nota de infamia.
2) la exceptio doli, para paralizar la accin por la que se reclama el cumplimiento del negocio. Se da frente a los
herederos y sin plazo fijo.
3) la restitutio in integrum.Se concede frente a terceros beneficiados, cancelaba los efectos del negocio viciado
por el dolo.
c) miedo (metus).-
Es el temor determinado por la amenaza de un mal prximo.
En la esfera del ius civile en Derecho clsico, los negocios celebrados por miedo se consideraban vlidos. En
el ius honorarium, el pretor tambin los consideraba vlidos, pero indirectamente les neg eficacia si se daban
varios requisitos:
1 Que la amenaza fuera injusta, es decir, no basada en el Derecho.
2 Que el mal con que se amenazase fuera grave para la vida, la libertad o la integridad fsica.
3 Que la amenaza fuera expresa, es decir, para realizar un determinado negocio jurdico.
4 Que la amenaza fuera capaz de impresionar a una persona seria y razonable.
Si se daban estos requisitos, el pretor conceda tres medios de defensa al perjudicado (que no llevaban a hacer
declarar la nulidad del negocio jurdico) que son:
a)actio quod metus causa
b)exceptio metus
c)restitutio in integrum
a)actio quod metus causa, tenda a obtener una reparacin pecuniaria por el cudruplo del valor de la cosa
entregada, si se ejercitaba dentro del ao, despus slo el simple, es decir, el mismo valor. Se dirige contra el
autor de la amenaza, el que posea la cosa o el tercero que hubiera sacado beneficio.
b)exceptio metus, para paralizar la accin por la que se reclama el cumplimiento del negocio.
c)restitutio in integrum, para poner a las partes en la condicin anterior a la celebracin del negocio, como si no
se hubiera realizado nunca.
Los vicios que afectan a la voluntad en su manifestacin son:
-Violencia
-Declaracin iocandi
-Reserva mental
-Simulacin
-Error impropio u obstativo
-Violencia. Es la coaccin fsica que quita la libertad. Se llama vis absoluta. El negocio es nulo ipso iure.
-Declaracin iocandi gratia (cuando se declara en broma). No hace nace el negocio jurdico, pero puede darse
indemnizacin si alguien sale perjudicado por creerla seria.
-Reserva mental. Se da cuando un sujeto realiza una manifestacin de voluntad conscientemente distinta de
su voluntad efectiva. El Derecho Romano no tuvo en cuenta este vicio en la manifestacin de la voluntad.
-Simulacin. Es cuando el negocio que se dice que se va a realizar, en realidad no se lleva a cabo porque las
partes conciertan un negocio distinto. Existen dos clases de simulacin: absoluta, cuando los sujetos no quieren
hacer que existan ningn negocio jurdico y relativa, cuando quieren que exista un negocio jurdico distinto del
manifestado.
Los efectos de la simulacin variaron a lo largo del tiempo en el Derecho Romano. En la poca arcaica, era
irrelevante; en poca clsica, se daban soluciones caso por caso y en poca postclsica se considera nulo el
negocio simulado y se concede validez o no al disimulado si rene las condiciones precisas para ser un negocio
vlido y tpico.
Simulacin impropia. Se da cuando el negocio aparente se utiliza para obtener un fin lcito, que, sin embargo,
no concuerda con la causa del negocio realizado. Se dan dos casos principales:
1. Negocios imaginarios. Nacen por obra de la jurisprudencia para llenar un vaco del ordenamiento jurdico,
que no proporciona medios para conseguir el fin que las partes desean. Se adoptan para ello las formalidades
de un negocio tpico, pero las partes estn de acuerdo en dar a sus declaraciones un sentido distinto, tendente
al fin que persiguen (ej. la triple venta para conseguir la emancipacin).
2. Negocios fiduciarios. Las partes realizan un negocio cuyos efectos exceden de los fines que estrictamente se
proponen (ej. fiducia cum creditore. Se suelen acompaar de un pactum fiduciae para contrarrestar esos efectos
excesivos).
- Error impropio u obstativo.-
Se da cuando el que emite una declaracin de voluntad en un negocio jurdico cree de buena fe que declara
una cosa cuando en realidad declara otra distintade la verdaderamente querida.
Se llama tambin error obstativo porque la declaracin obsta o impide que la voluntad verdadera se manifieste.
Clases.-
-Error in negotio, recae sobre la naturaleza del negocio que las partes celebran (ej. si una persona entrega a otra
una cosa con intencin de donrsela y la que la recibe entiende que se la entrega en prstamo, en ese caso el
error es esencial y no hay ni donacin ni prstamo).
-Error in personam, recae sobre la identidad de la persona que interviene en el negocio o de aquella a cuyo favor
se realiza el negocio. Si se presenta en un negocio unilateral (ej. testamento), el negocio es nulo; si el negocio
es bilateral, depende de la trascendencia que para la parte equivocada tenga la personalidad de la otra parte. Si
es tan importante la persona que el negocio se celebra en atencin a ella (ej. prstamo), el negocio es nulo.
-Error in nomine: sobre el nombre con el que se designa a la persona o a la cosa. Es irrelevante.
-Error in corpore, sobre la identidad del objeto (ej. se quiere comprar el fundo x y se declara que se quiere
comprar el y ). Este error es esencial y anula el negocio.
La convalidacin, la confirmacin y la conversin.-
Se da cuando un negocio jurdico invlido o anulable se transforma en un negocio plenamente vlido,
corrigiendo sus vicios o defectos.
Hay tres medios para que se produzca la convalidacin:
a) dejar transcurrir el tiempo sealado para intentar la impugnacin o renunciar al ejercicio de la accin
correspondiente;
b) la confirmacin o ratificacin (ratihabitio). Cuando se necesita para la validez del negocio que sea ratificado
por una tercera persona y no se ha realizado (ej. la venta hecha por menor de 25 aos sin el consentimiento
del curator, que sera, en principio, invlida, se convalida si el curator lo presta despus de realizada).
Normalmente, la ratificacin produce efectos retroactivos.
c) La conversin, se da cuando un negocio que es nulo por no reunir los requisitos especficos de un determinado
tipo, puede cumplir los mismos fines mediante otro negocio de distinto tipo (ej. la mancipatio nula vale
como traditio, formas ambas de transmitir la propiedad).
El tiempo.-
Tiene una gran influencia en el Derecho, el negocio jurdico nace y muere en el tiempo. Adems, el tiempo
puede tener efectos importantes.
En cuanto al cmputo, hay varios tipos:
-Natural (computatio naturalis), es aqul en que se mide el tiempo de forma matemtica desde el momento
inicial hasta el final (ej. un negocio jurdico celebrado el da 10 de noviembre de 2008 a las 12 de la maana en
el que haya de contarse un plazo de dos aos para cualquiera de los efectos que se prevean. Los dos aos se
cumplirn el 10 de noviembre de 2010 a las 12 de la maana). Este tipo de cmputo se utiliza para los casos en
que la prioridad da preferencia.
-Civil (computatio civilis) ,es aqul en que se cuenta el tiempo por das. Es el ms corriente. Aplicado este
cmputo al ejemplo anterior, el plazo de dos aos terminar el 9 de noviembre de 2010 a las 12 de la noche. En
este tipo de cmputo, los romanos consideraban transcurrido el plazo con el inicio de ltimo da, si se trataba
de una situacin favorable (ej. para la edad de 14 aos para otorgar testamento) y si era desfavorable, tena que
haber terminado ese da (ej. pago de una deuda).
-Contnuo (tempus continuum). Si se cuentan todos los das.
-til (tempus utile), si slo se cuentan los das en que puede realizarse el negocio, es decir, los das hbiles.