PROCURADORIA GERAL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

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EXMO. SR. JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CVEL DA COMARCA

DE MAG

Processo n 0000893-16.2011.8.19.0029

O ESTADO DO RIO DE JANEIRO, pessoa jurdica de

direito pblico, j qualificado nos autos da ao ordinria em epgrafe,
vem, pela Procuradoria Geral do Estado, nos autos da ao de rito
ordinrio ajuizada por FBIO MACHADO PASSANHA, oferecer sua

CONTESTAO

pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.

DA PRETENSO AUTORAL

A parte autora alega estar se recuperando de cirurgia de

aneurisma cerebral e, por isso, ajuizou a presente ao, objetivando o
fornecimento dos medicamentos, insumos e alimento arrolados na
petio inicial.

preciso, contudo, registrar que:

a) Os medicamentos Berotec, Atrovent, Omeprazol,

Captopril e Sulfato Ferroso esto padronizados e devem ser
adquiridos e fornecidos pelo Municpio de residncia da parte autora.
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b) Os medicamentos Alprazolam e Fenitona no esto

padronizados, no havendo nos autos justificativa para que no sejam
substitudos por medicamentos padronizados.

c) Nutridrink um suplemento alimentar hipercalrico,

rico em vitaminas e minerais e enriquecido com mix de carotenides.

d) Os insumos Hipogls, Papana, Dersane e Alginato de

Clcio no so padronizados.

e) Os demais insumos requeridos podem ser adquiridos

por preos mdicos na farmcia popular.

DA FALTA DE INTERESSE DE AGIR

Tendo em vista o exposto e a despeito de serem de

competncia do Municpio de domiclio do autor, o Estado no se ope
pretenso SOS medicamentos padronizados - Berotec, Atrovent,
Omeprazol, Captopril e Sulfato Ferroso - pelo que requer seja o feito
extinto sem anlise de mrito, com relao a estes itens, em razo da
falta de interesse de agir.

Caso V. Exa. entenda pela condenao do Estado ao

fornecimento do referido medicamento, requer-se seja reservado ao
Estado a responsabilidade subsidiria pela seu fornecimento,
atribuindo-se ao Municpio a responsabilidade principal.

Isso porque no razovel imputar ao Estado a

realizao de despesa desnecessria com a aquisio de remdio que
j rotineiramente adquirido pelo Estado para fins de oferta a
pblico.

Alm disso, como no h meio de ambos os rus saberem

a quem a autora recorrer para retirada do medicamento, a
condenao importar na obrigao de ambos os rus adquirirem
mensalmente o medicamento pretendido, gerando despesa em
duplicidade e, por isso desnecessria, e ainda viabilizando que a parte

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autora retire medicamento alm da quantidade que lhe prescrita, o

que pode gerar desvio de sua finalidade inicial e at mau uso do
medicamento, causando prejuzo sade da parte autora.

DO SUBSTITUTO FARMACUTICO

No que se refere pretenso aos medicamentos

Alprazolam e Fenitona, a pretenso deve ser julgada improcedente
uma vez que no esto padronizados e existem outras alternativas
teraputicas fornecidas gratuitamente pelo SISTEMA NICO
DE SADE.

Rememore-se que a adoo de diretrizes clnicas e

teraputicas promove o uso racional de medicamentos e evita gastos
desnecessrios para o sistema e para a sociedade.

Nesse cenrio, necessrio que se faam anlises

rigorosas no s quando da introduo de novos frmacos no
mercado, mas, de forma muito especial, para sua incorporao no
SUS. Essa incorporao realizada com base em critrios cientficos,
assegurando-se que a nova tecnologia seja, sobretudo, custo-efetiva e
segura para os usurios.

Isso no afasta, verdade, a necessidade de atualizaes

peridicas da lista do SUS. O problema ocorre quando novos
medicamentos so includos sem a anlise global de suas
caractersticas.

Assim, se for caracterizada a eventual demora do sistema

em promover a atualizao das listas, haver, sem dvida,
necessidade de atuao do Poder Judicirio.

CONTUDO, ESSE NO O CASO PRESENTE,

TENDO EM VISTA QUE OS MEDICAMENTOS NO FORAM
INCORPORADOS PELO SISTEMA NICO DE SADE, QUE J

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POSSUI MEDICAMENTOS SIMILARES PARA O MESMO

TRATAMENTO.

Na toada do que se exps, no razovel compelir o

ente pblico ao tratamento reclamado, em prejuzo de todas as
polticas pblicas de sade que j contam com respaldo
oramentrio, tendo em conta que j h poltica pblica
definida para atendimento da patologia.

Alis, o Supremo Tribunal Federal alterou seu

posicionamento sobre o tema, aps a realizao de Audincia Pblica
em abril de 2009, que teve por objetivo rediscutir os rumos do
Sistema nico de Sade. A nova tendncia ficou expressa nas
Suspenses de Tutela Antecipada (STA) 175, 178 e 244.

Confira-se a orientao traada pelo Presidente do

Supremo Tribunal Federal, aps a realizao de audincia pblica
sobre fornecimento de remdios, revelando que hipteses como a
deduzida neste processo causam evidente leso ordem
administrativa:

Aps ouvir os depoimentos prestados na audincia

pblica convocada pela Presidncia do STF para a
participao dos diversos setores da sociedade
envolvidos no tema, o ministro Gilmar Mendes entendeu
ser necessrio redimensionar a questo da judicializao
do direito sade no Brasil. Para isso, destacou pontos
fundamentais a serem observados na apreciao
judicial das demandas de sade, na tentativa de
construir critrios ou parmetros de deciso.
Segundo o ministro, deve ser considerada a
existncia, ou no, de poltica estatal que abranja a
prestao de sade pleiteada pela parte. Para ele, ao
deferir uma prestao de sade includa entre as polticas
sociais e econmicas formuladas pelo Sistema nico de

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Sade (SUS), o Judicirio no est criando poltica

pblica, mas apenas determinando o seu cumprimento.
Nesses casos, a existncia de um direito subjetivo
pblico a determinada poltica pblica de sade parece
ser evidente, entendeu Mendes. De acordo com o
presidente do STF, se a prestao de sade pleiteada
no estiver entre as polticas do SUS, imprescindvel
distinguir se a no prestao decorre de uma omisso
legislativa ou administrativa, de uma deciso
administrativa de no fornec-la ou de uma vedao legal
sua dispensao. Ele observou a necessidade de
registro do medicamento na Agncia Nacional de
Vigilncia Sanitria (ANVISA), alm da exigncia de
exame judicial das razes que levaram o SUS a no
fornecer a prestao desejada. O ministro salientou
que obrigar a rede pblica a financiar toda e
qualquer ao e prestao de sade geraria grave
leso ordem administrativa e levaria ao
comprometimento do SUS, de modo a prejudicar
ainda mais o atendimento mdico da parcela da
populao mais necessitada. Dessa forma, ele
considerou que dever ser privilegiado o tratamento
fornecido pelo SUS em detrimento de opo diversa
escolhida pelo paciente, sempre que no for
comprovada a ineficcia ou a impropriedade da
poltica de sade existente(...) (sem grifos no original)

(Notcia da Assessoria de Imprensa do STF de 19.09.2009

- http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?
idConteudo=113461&caixaBusca=N)

Por sinal, em nada diverge o Superior Tribunal de Justia:

ADMINISTRATIVO - MOLSTIA GRAVE -

FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTO -

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DIREITO VIDA E SADE - DEVER DO ESTADO

MATRIA FTICA DEPENDENTE DE PROVA. 1. Esta
Corte tem reconhecido aos portadores de molstias
graves, sem disponibilidade financeira para custear o seu
tratamento, o direito de receber gratuitamente do Estado
os medicamentos de comprovada necessidade.
Precedentes. 2. O direito percepo de tais
medicamentos decorre de garantias previstas na
Constituio Federal, que vela pelo direito vida (art. 5,
caput) e sade (art. 6), competindo Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios o seu cuidado (art. 23, II),
bem como a organizao da seguridade social,
garantindo a "universalidade da cobertura e do
atendimento" (art. 194, pargrafo nico, I). 3. A Carta
Magna tambm dispe que "A sade direito de todos e
dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e
econmicas que visem reduo do risco de doena e de
outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s
aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao" (art. 196), sendo que o "atendimento
integral" uma diretriz constitucional das aes e
servios pblicos de sade (art. 198). 4. O direito assim
reconhecido no alcana a possibilidade de escolher
o paciente o medicamento que mais se adeqe ao
seu tratamento. 5. In casu, oferecido pelo SUS uma
segunda opo de medicamento substitutivo,
pleiteia o impetrante fornecimento de medicamento
de que no dispe o SUS, sem descartar em prova
circunstanciada a imprestabilidade da opo
ofertada. 6. Recurso ordinrio improvido. (sem grifos
no original)

(RMS 3338 / MG - STJ - Relatora Ministra Eliana Calmon)

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conveniente citar, ainda, seguindo essa orientao, o

acrdo proferido pela 17 Cmara Cvel, na Apelao n
2009.001.29402, de relatoria da Exma. Des. Luisa Cristina Bottrel
Souza:

DIREITO CONSTITUCIONAL. FORNECIMENTO DE

MEDICAMENTOS. AO DE OBRIGAO DE FAZER,
COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA. Direito vida e
sade assegurado a todos pelos arts. 5, 6, 196 e
seguintes da Constituio da Repblica. Obrigao do
Estado e do Municpio em decorrncia do Sistema nico
de Sade. Pretenso da apelada de obter tiras reagentes
para glicosmetro e lancetas, conforme prescrio
mdica. No esto os entes federativos obrigados a
fornecer o material desejado pelo doente, mas
aquele possvel, desde que comprovado que atravs
dele se obtm o mesmo resultado. Se so
disponibilizadas para o paciente fitas de controle de
glicemia capilar por leitura visual, mtodo
padronizado atravs do qual o mesmo resultado
alcanado, inexiste razo para que os recursos
pblicos sejam destinados compra de material
mais caro,o que terminaria por comprometer o
atendimento de outros tantos doentes. Garantia ao
mnimo existencial frente aos limites impostos
pela reserva do possvel. Recursos providos. (sem
grifos no original)

No se olvide que o acolhimento da pretenso autoral

acabaria ainda por garantir provimento absolutamente anti-isonmico,
tendo em conta que permitiria que o demandante recebesse
tratamento diferenciado, sem qualquer justificativa para a distino,
criando privilgio odioso em relao aos demais usurios do Sistema
nico de Sade que recebem o frmaco padronizado.

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Assim sendo, existindo outras alternativas teraputicas

disponibilizadas pelo Estado para a mesma molstia que acomete a
parte autora, no pode ser o ente pblico condenado a fornecer um
medicamento especfico ou de uma determinada marca, sob pena de
grava ofensa aos artigos 2, 5, 167 e 196, todos da CRFB.

Dessa forma, o ESTADO confia seja julgado improcedente

o pedido de fornecimento dos medicamentos no padronizados, ou
seja determinada de ofcio a sua substituio por outros constantes da
lista padronizada.

DA NECESSIDADE DE CONDICIONAR O FORNECIMENTO DOS

MEDICAMENTOS A LAUDO EMITIDO PELA REDE PBLICA

Inicialmente convm destacar que a lei do SUS estatui,

dentre os seus objetivos, a assistncia s pessoas por intermdio de
aes de promoo, proteo e recuperao da sade, com a
realizao integrada das aes assistenciais e das atividades
preventivas (artigo 5, III).

Art. 5 So objetivos do Sistema nico de Sade SUS:

(...)

III - a assistncia s pessoas por intermdio de aes de

promoo, proteo e recuperao da sade, com a
realizao integrada das aes assistenciais e das
atividades preventivas.

Ora, a assistncia prevista pela lei engloba um conjunto

articulado de aes e procedimentos que devem ser observados para
que o direito fundamental sade seja assegurado da melhor forma
possvel, cabendo ao Estado a adoo de polticas pblicas de maior
eficcia e que possam beneficiar o maior nmero de pessoas.

Dessa forma para que seja efetivada a assistncia pelo

SUS, na forma que a lei determina, faz-se necessrio que o paciente se

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submeta a todos os procedimentos previstos pela lei e isso inclui no

s a entrega do medicamento, mas tambm todas as etapas anteriores
e posteriores.

Em termos concretos equivale a dizer que se faz

necessrio que o atendimento seja prestado em unidades do SUS, que
a receita mdica seja emitida por um mdico do sistema pblico de
sade, tudo visando a possibilitar uma efetiva assistncia plena e
fiscalizao dos procedimentos mdicos e insumos despendidos para
tratamento.

A entrega de medicamento feita de modo indiscriminado,

sem a exigncia de prescrio mdica da rede pblica de sade
desvirtua a poltica nacional do Sistema nico de Sade, uma vez que
impossibilita um controle mais efetivo na forma que a lei determina.

A Lei n 8.080/90 nesse ponto clara e prev

expressamente mecanismos de controle e fiscalizao dos servios de
sade.

Isso pode ser verificado pela leitura do artigo 15, I, da Lei

8.080/1990, que dispe que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e
os Municpios exercero, em seu mbito administrativo, a atribuio
de definio das instncias e mecanismos de controle, avaliao e de
fiscalizao das aes e servios de sade.

Tal exigncia de controle por parte da Administrao

Pblica est inserida num mbito maior, dentro da sua prerrogativa de
autotutela e visa em ltima anlise perseguir uma maior eficincia na
prestao dos servios pblicos.

Indo mais alm, a finalidade que se busca coibir a

ocorrncia de fraudes, que no podem ser menosprezadas, visto que
comum encontrar-se pacientes que no so hipossuficientes se
valerem de esquemas com mdicos de suas relaes para
conseguirem receitas fraudulentas e obterem, dessa forma, a
dispensao de medicamentos.

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Assim, cabe Administrao Pblica cercar-se de

cuidados para que no haja desvios de finalidades dentro do sistema
pblico de sade e uma forma de conseguir isso condicionar a
entrega da medicao exigncia de um receiturio do sistema
pblico.

Nesse sentido vem se posicionando a jurisprudncia

deste Eg Tribunal de Justia:

SADE PBLICA. FORNECIMENTO GRATUITO DE

MEDICAMENTOS. ESTADO E MUNICPIO. OBRIGAO
SOLIDRIA. PRESERVAO DA VIDA. SISTEMA NICO
DE SADE. DOENA NO COMPROVADA.
RECEITURIO MDICO NO ASSINADO. Inafastvel se
mostra a comprovao inequvoca da enfermidade do
autor e da necessidade de utilizao dos medicamentos
indicados na inicial, que devem ser devidamente
individualizados, atravs de receita mdica assinada por
profissional credenciado pelo SUS, evitando-se, desta
maneira, eventuais fraudes. PROVIMENTO DOS
RECURSOS. (0339450-88.2008.8.19.0001 - APELACAO -
DES. MALDONADO DE CARVALHO - Julgamento:
09/09/2010 - PRIMEIRA CAMARA CIVEL

APELAO CVEL. SADE PBLICA. ASSISTNCIA

GRATUITA PORTADORA DE DIABETES MELLITUS.
FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS ESSENCIAIS AO
TRATAMENTO DE SADE DA PACIENTE.
OBRIGATORIEDADE. INCIDNCIA DOS ARTS. 196 E
198, DA CRFB/88 E DA LEI 8080/90. SUCUMBNCIA.A
Constituio Federal, no seu artigo 198, no coloca como
responsabilidade exclusiva do Municpio ou da Unio, o
Sistema nico de Sade, que deve ser da atribuio e
responsabilidade do Estado em todas as suas esferas de
atuao, objetivando a assegurar o cumprimento do

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princpio de que "a sade direito de todos", inscrito no

artigo 196 da Constituio Federal. Neste sentido o
verbete sumular n. 65 do TJ/RJ.Sendo a Autora
portadora de diabetes mellitus e no reunindo condies
mnimas de arcar com os custos de seu tratamento,
inegvel o dever dos rus de promoverem o fornecimento
dos insumos pleiteados na inicial, sendo certo que a
substituio de qualquer destes medicamentos no gera
ofensa aos artigos 286 e 460, pargrafo nico do CPC e
do artigo 5, XXXV, LIV e LVC da Constituio Federal,
porquanto se refere mesma molstia, fazendo-se
necessrio condicionar o fornecimento dos
medicamentos apresentao de receitas mdicas
fornecidas por mdico credenciado junto rede
pblica de sade.Em razo do verbete n 80 desta
Corte, s foi fixada a sucumbncia em relao ao
Municpio, e, tendo restado o mesmo vencido na
demanda, no h dvidas de que deva arcar com o
pagamento da respectiva verba honorria, tendo o
montante arbitrado pelo d. sentenciante em R$ 300,00
(trezentos reais), no se mostrado excessivo.1
RECURSO AO QUAL SE NEGA SEGUIMENTO E 2
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO, NA FORMA DO
ARTIGO 557, CAPUT E 1-A DO CPC. (0186962-
85.2007.8.19.0001 - APELACAO - DES. ELISABETE
FILIZZOLA - Julgamento: 08/09/2010 - SEGUNDA
CAMARA CIVEL)

Dessa forma, em sendo o ru condenado a fornecer o

medicamento pleiteado, tal fornecimento dever ser condicionado
apresentao peridica de laudo mdico emitido por profissional
conveniado ao SUS.

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INEXISTNCIA DO DEVER DE ALIMENTAR

O que preciso atentar, no presente caso, que o item

Nutridrink Baunilha no medicamento, mas sim alimento, no se
prestando ao tratamento da doena de que portadora a parte autora,
mas simplesmente sua nutrio.

E no h fundamento legal que obrigue o Estado a prover

alimento populao.

Esse inclusive o entendimento adotado pelo Tribunal de

Justia deste Estado, in verbis (ntegra em anexo):

SADE PBLICA. MEDICAMENTOS. FORNECIMENTO.

RESPONSABILIDADE DOS ENTES PBLICOS.
PRETENSO AJUIZADA PARA OBTER O
FORNECIMENTO DE GNEROS ALIMENTCIOS PARA
PACIENTE HIPOSSUFICIENTE. INDICAO DE LEITE
SEMI-DESNATADO, IOGOURTES, AVEIA, FARINHA DE
LINHAA, SOJA, ARROZ INTEGRAL, PES E BISCOITOS
INTEGRAIS, LEGUMES, VERDURAS, FRUTAS, FRANGO
E PEIXE, ENTRE OUTROS, QUE NO PODEM SER
EQUIPARADOS MEDICAO. A PRESTAO
GRATUITA DE ALIMENTOS CONVENCIONAIS AO
HIPOSSUFICIENTE S SE JUSTIFICA QUANDO
ELES SO ESSENCIAIS RECUPERAO DA
SADE, CONSTITUEM COADJUVANTES DO
TRATAMENTO E DESDE QUE ESTEJAM,
JUSTIFICADAMENTE, PRESCRITOS PELO MDICO
ASSISTENTE. INOCORRNCIA DE TAIS REQUISITOS
NA ESPCIE. DIETA ALIMENTAR PRESCRITA A
PORTADOR DE DIABETES CRNICA POR
NUTRICIONISTA PARA EVITAR AGRAVAMENTO E
REPERCUSSES NOCIVAS DA DOENA.
DESVINCULAO DOS INGREDIENTES COM O

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TRATAMENTO MEDICAMENTOSO, J QUE NO

CONTRIBUEM PARA A CURA. ENTRE AS
OBRIGAES DO ESTADO NO EST A DE
ALIMENTAR O CIDADO AINDA QUE ENFERMO OU
HIPOSSUFICIENTE, AOS QUAIS PE
DISPOSIO OS PROGRAMAS SOCIAIS.
INTELIGNCIA DO ENUNCIADO N 3 DA CORTE.
PRECEDENTES DA CORTE. REFORMA DO JULGADO.
PROVIMENTO DE PLANO DO AGRAVO DIANTE DE SUA
OSTENSIVA PROCEDNCIA. ARTIGO 557, 1-A, DO
CPC.1

Pelo exposto, requer-se a revogao da deciso liminar

que determinou o fornecimento do alimento parte autora e, por fim,
a improcedncia da pretenso autoral, neste ponto.

DOS DEMAIS ITENS NO MEDICAMENTOSOS

No que se refere pretenso ao fornecimento de

Hipogls, Papana, Desani e Alginato de clcio, de se registrar que
no so insumos farmacuticos, carecendo de fundamentao legal a
pretenso ao seu fornecimento e, por isso, justificando-se a
improcedncia dessa ltima.

J os insumos farmacuticos listados na exordial luvas,

gaze, esparadrapo, micropore, algodo, lcool, seringas, sonda,
termmetro, fraldas e etc -, preciso ressaltar essencial destacar
que o Sistema de Sade j assegura o fornecimento dos itens em
questo por meio do Programa Farmcia Popular, no sendo legtimo,
tampouco constitucional, impor condenao que altere o programa de

1
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO DCIMA
QUARTA CMARA CVEL AGRAVO DE INSTRUMENTO N 0028950-
68.2010.8.19.0000 AGRAVANTE: ESTADO DO RIO DE JANEIRO AGRAVADO:
LEILA GOMES DOS SANTOS RELATOR: DES. ISMENIO PEREIRA DE
CASTRO

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assistncia farmacutica existente, sobretudo porque inexiste

comprovao de sua ineficincia e ilegalidade.

Note-se que a assistncia farmacutica, includa no

comando expresso pelo artigo 196, da CRFB, e regulamentada pelo
artigo 6, I, d, da Lei n 8.080/90, no assegurada de forma genrica
e incondicionada, tendo em vista que restrita comprovao de
hipossuficincia.

Confira-se, nesse sentido, o entendimento firme do

Supremo Tribunal Federal, assim como do Tribunal de Justia do
Estado do Rio de Janeiro:

COMPETNCIA - AGRAVO DE INSTRUMENTO -

TRNSITO DO EXTRAORDINRIO. A teor do
disposto no 2 do artigo 544 do Cdigo de
Processo Civil, cabe ao relator proferir deciso
em agravo de instrumento interposto com a
finalidade de alcanar o processamento do
extraordinrio. O crivo do Colegiado ocorre uma
vez acionada a norma do artigo 545, tambm do
Cdigo de Processo Civil, no que previsto agravo
inominado contra a deciso prolatada. SADE -
PROMOO - MEDICAMENTOS. O preceito do
artigo 196 da Constituio Federal assegura
aos necessitados o fornecimento, pelo
Estado, dos medicamentos indispensveis ao
restabelecimento da sade, especialmente
quando em jogo doena contagiosa como a
Sndrome da Imunodeficincia Adquirida.

(AI 238328 AgR / RS STF Segunda Turma -

Relator Min. MARCO AURLIO - Julgamento:
16/11/1999)

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Sade. Medicamentos. Fornecimento.

Hipossuficincia do paciente. Obrigao do
Estado. Regimental no provido.

(RE 255627 AgR / RS - STF Segunda Turma -

Relator Min. NELSON JOBIM - Julgamento:
21/11/2000)

APELAAO CVEL. AO DE OBRIGAO DE

FAZER C/C INDENIZAO POR DANOS MORAIS.
PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA.
MEDICAMENTOS. DIREITO CONSTITUCIONAL.
OBRIGAO DO ESTADO EM FORNECER OS
MEDICAMENTOS NECESSRIOS
MANUTENO DA SADE DO CIDADO DESDE
QUE COMPROVADA SUA HIPOSSUFICINCIA.1.
Cuida-se de ao objetivando o fornecimento de
medicamentos necessrios ao tratamento da
enfermidade que acomete o autor, portador de
Diabetes Tipo 1. 2. Embora reconhecido o dever
dos entes federativos em garantir o acesso
dos cidados sade, faz-se necessria a
comprovao da hipossuficincia diante da
notria falta de recursos do Sistema nico de
Sade. Suporte ftico trazido aos autos no
demonstra a hipossuficincia do postulante. Ao
revs, restou comprovado que o autor possui
condies financeiras de arcar com o tratamento
pleiteado. Impossibilidade de procedncia do
pedido sob pena de se conceder medicamento
gratuito a quem dele no necessita, em
detrimento dos, efetivamente, carentes. 3. Apelo
desprovido.

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(Apelao Cvel n 2009.001.20802 TJRJ Oitava

Cmara Cvel -Rel. Des. Mnica Costa di Piero).
(sem grifos no original)

Nesse aspecto, atento obrigao constitucional e

legal, o Sistema nico de Sade, por meio do Decreto Federal n
5.090/2004, que instituiu o PROGRAMA FARMCIA POPULAR DO
BRASIL, regulamentou a oferta de medicamentos e insumos
populao, subsidiando sua aquisio.

Dessa forma, observando-se a realidade oramentria e a

necessidade de prover atendimento universal e isonmico, definiu-se a
contrapartida exigida de cada paciente, eliminando-se situao de
desigualdade gerada pela hipossuficincia.

Na medida em que a assistncia farmacutica no

beneficia aqueles que podem prover o prprio tratamento, o custeio
integral do medicamento tambm representaria afronta ao princpio
da isonomia, no sendo razovel, por isso, desincumbir o demandante
do pagamento da contrapartida, tal como pretende por meio da
presente ao.

Leia-se o teor do artigo 1, do Decreto n 5.090/2004:

Art. 1o Fica institudo o Programa "Farmcia

Popular do Brasil", que visa a disponibilizao de
medicamentos, nos termos da Lei no 10.858, de
13 de abril de 2004, em municpios e regies do
territrio nacional.

1o A disponibilizao de medicamentos a que se

refere o caput ser efetivada em farmcias
populares, por intermdio de convnios firmados
com Estados, Distrito Federal, Municpios e
hospitais filantrpicos, bem como em rede
privada de farmcias e drogarias.

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2o Em se tratando de disponibilizao por

intermdio da rede privada de farmcia e
drogarias, o preo do medicamento ser
subsidiado.

O programa em questo, desenvolvido pelo Governo

Federal Brasileiro em parceria com os estados, municpios e entidades
do setor privado, de acordo com o site oficial do programa,
comercializa mais de 100 tipos de medicamentos das mais variadas
classes teraputicas.

Nesse passo, impende ressaltar que os insumos

farmacuticos requeridos encontram-se disponvel nas
farmcias populares do Estado do Rio de Janeiro.

Vale salientar, ainda, que para realizar a compra, no

sequer necessrio o comparecimento do enfermo, bastando que
qualquer pessoa se dirija at uma unidade, portando os documentos
do paciente e um receiturio mdico o qual ter validade de seis
meses em que conste o nome do paciente e a quantidade diria de
que necessita.

Verifica-se, portanto, que o Estado do Rio de Janeiro no

est omisso quanto situao dos cidados que necessitam da
assistncia farmacutica em questo, tendo estruturado programa
pblico de oferta do insumo, por preos simblicos, subsidiados com
recursos prprios e oriundos do Ministrio da Sade.

inadmissvel, assim, o acolhimento do pedido de

fornecimento irrestrito e incondicionado, tendo em vista que,
sem qualquer indicao de ilegalidade ou insuficincia do
programa desenvolvido pelo Poder Executivo, pretende firmar
novo formato poltica pblica existente, em franca violao ao
artigo 2, da CRFB.

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Rememore-se, por sinal, que slida a jurisprudncia

da corte maior acerca da impossibilidade de um poder interferir nas
funes constitucionais dos demais poderes da Repblica:

RECURSO EXTRAORDINRIO. LEI N 2.645/98

DO MUNICPIO DO RIO DE JANEIRO. "RUAS DE
VILA". RECONHECIMENTO COMO
LOGRADOURO PBLICO. REPRESENTAO
POR INCONSTITUCIONALIDADE EM FACE DA
CONSTITUIO ESTADUAL. OFENSA AO
PRINCPIO DA INDEPENDNCIA E
HARMONIA ENTRE OS PODERES. ART. 7 DA
CONSTITUIO ESTADUAL DO RIO DE
JANEIRO. ART. 2 DA CONSTITUIO
FEDERAL. 1. Ao determinar drsticas
alteraes na poltica urbanstica do
municpio, convertendo reas particulares
em logradouros pblicos e impondo ao
Estado o dever de prestao de servios
pblicos nessas reas, a incrementar a
despesa sem indicar a contrapartida
oramentria, usurpou o Legislativo
municipal funo administrativa atribuda ao
Poder Executivo local. 2. Recurso conhecido e
improvido.

(RE 302803 / RJ STF Segunda Turma -

Relatora Min. ELLEN GRACIE - Julgamento:
01/02/2005)

Portanto, se o ESTADO j conta com programa

estruturado para assistncia farmacutica, destinando recursos
para esse fim, no h como o Poder Judicirio optar por poltica
diversa, tendo em vista que carece de legitimidade democrtica

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para realizar essa escolha e, mais ainda, inexiste ilegalidade

que autorize a reviso do ato administrativo em questo.

Saliente-se, ainda, que ao autorizar a entrega dos

insumos reclamados, em descompasso com as diretrizes e poltica de
subsdio firmada pelo Poder Executivo, esse r. Juzo acabar por
estabelecer provimento absolutamente anti-isonmico, porque
permitir que o demandante receba tratamento diferenciado, sem
qualquer justificativa para a distino, criando privilgio odioso em
relao a populao geral.

Diante do exposto, confia-se sejam julgados

improcedentes os pedidos iniciais.

DA NECESSIDADE DE PREVISO ORAMENTRIA, RESERVA DO POSSVEL E

SEPARAO ENTRE OS PODERES.

Como notrio, o Poder Pblico deve pautar suas

atividades em estrita consonncia com o oramento previamente
aprovado pelo Legislativo, sendo-lhe vedado, por fora do art. 167, II
da CF, a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes diretas
que excedam os crditos oramentrios. Ademais, no que toca
seguridade social, nenhum benefcio ou servio pode ser criado,
majorado ou estendido sem a correspondente fonte de custeio total,
nos termos do disposto no art. 195, 5 da Carta Magna.

Outrossim, compete Administrao Pblica optar, no

que diz respeito questo da sade, por aplicar, dentro de suas
possibilidades, recursos em medidas de preveno que considerou
prioritrias, na forma prevista no art. 198, II da CF. A prioridade
normalmente dada s despesas com medidas preventivas se justifica
pelo fato de que tais medidas beneficiam um maior nmero de
administrados.

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A este respeito, merecem ser citadas as lies do Mestre

RICARDO LOBO TORRES em relao aos direitos sade2:

Encontram-se sob a reserva do possvel e constituem

meras diretivas para o Estado, pelo que no se
confundem com os direitos da liberdade nem com o
mnimo existencial. (...) Dependem de escolhas
oramentrias, sempre dramticas num ambiente de
escassez de recursos financeiros, que conduzem
inexoravelmente excluso de alguns a depender das
opes por investimentos em hospitais, sanatrios ou
postos mdicos.

Deste modo, ainda que se entendesse que o Estado tem a

obrigao de fornecer os itens no medicamentosos pretendidos pela
parte autora, o que se admite apenas a ttulo de argumentao, no
haveria como realizar tal despesa, em razo de ausncia de previso
oramentria. A procedncia do pedido importaria, destarte, na
realizao de despesas sem expressa previso oramentria,
caracterizando manifesta violao s regras constitucionais previstas
nos arts. 167, II, e 195, 5, da CF.

Vale observar, ainda, que ao determinar o fornecimento

de alimentos em situaes individuais, o Judicirio, alm de violar os
dispositivos legais e constitucionais acima referidos, estaria tambm
interferindo na execuo da poltica (oramentria) da Administrao
Pblica, contrariando, desta forma, o princpio constitucional da
independncia e harmonia entre os Poderes (CF, art. 2), e
promovendo, por via transversa, a transferncia de recursos de reas
da sade priorizadas pelo Legislativo e pelo Executivo, por meio da
aprovao das leis oramentrias, para o financiamento de aes
individuais no previstas.

2
In "A Cidadania Multidimensional na Era dos Direitos", constante
da obra coletiva, organizada pelo prprio Ricardo Lobo Torres, "Teoria dos
Direitos Fundamentais", Ed. Renovar, 1999, pp. 279/285.

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Lembre-se, neste passo, que o Tribunal de Justia deste

Estado, por sua 8 Cmara Cvel, ao julgar o recurso de Apelao
Cvel n 1749/94, relatado pelo ilustre Desembargador CARPENA
AMORIM, decidiu que:

Medida Cautelar destinada ao fornecimento de remdio

de alto custo indispensvel para a sobrevivncia de
pessoa com deficincia renal. Dada a carncia de
recursos no pode o Estado privilegiar um doente
em detrimento de centenas de outros, tambm
carentes, que se conformam com as deficincias do
aparelho estatal. No pode o Poder Judicirio, a
pretexto de amparar o Autor, imiscuir-se na poltica
de Administrao Pblica destinada ao atendimento
da populao. Manuteno da sentena.

Vale citar, a respeito da matria, a lio de GUSTAVO

AMARAL3:

A Administrao Pblica , por definio, a gesto de

meios escassos para atender a necessidades ilimitadas.
H nela, intrinsecamente, uma constante escolha. Ora,
suponha-se que em uma dada ocasio o Poder Pblico se
veja ante um dilema: dispe de um volume de recursos
suficientes ou para tratar milhares de doentes vtimas de
doenas comuns pobreza ou para tratar de pequeno
nmero de doentes terminais de doenas raras ou de
cura improvvel. Nessa circunstncia, no seria possvel
deslocar a apreciao para o Judicirio, pois a
legitimidade da pretenso das duas categorias de doentes
a igualmente legtima, mas so faticamente
excludentes.(...) Deslocar a competncia para o Judicirio

3
GUSTAVO AMARAL, in "Interpretao dos Direitos Fundamentais e o
Conflito entre Poderes", constante da obra coletiva, organizada por Ricardo
Lobo Torres, "Teoria dos Direitos Fundamentais", Ed. Renovar, 1999, p.
110/115.

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em hipteses que envolvam "escolhas dramticas",

querer alargar para aquele Poder competncias que no
so suas. (...) Pretender que as prestaes positivas
possam pretender, sempre e sempre, ser reivindicveis,
pouco importando as conseqncias financeiras e
eventuais impossibilidades do Errio, divorciar tais
pretenses de qualquer fundamento de justia, seja
porque a falta de recursos provocar discriminaes
arbitrrias sobre quem receber a unidade concreta e
quem no receber (e.g., quem teve mais sorte na
distribuio da demanda judicial, quem conseguiu
divulgao na mdia, quem reivindicou primeiro) ... A
postura de "mxima eficcia" (sic) de cada pretenso,
sobre o fato de no adentrar no contedo do direito a ser
dada a eficcia, implica a negao da cidadania, na
medida em que leva falncia do Estado pela
impossibilidade de cumprir todas as demandas
simultaneamente.

Desse modo, v-se que o Poder Judicirio no pode fazer

escolhas quanto alocao de recursos financeiros pblicos, j que a
matria est sujeita reserva de administrao, sob pena de violar o
princpio da separao de poderes (art. 2 da CF).

PEDIDO

Pelo exposto, requer-se:

a) seja o feito extinto sem anlise de mrito com relao

aos medicamentos Berotec, Atrovent, Omeprazol, Captopril e Sulfato
Ferroso, uma vez que, no se opondo o Estado pretenso, carece a
parte autora de interesse de agir.

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b) Caso assim no se entenda, seja reservada ao Estado a

responsabilidade subsidiria pelo fornecimento dos medicamentos
aludidos no item acima.

c) seja julgada improcedente a pretenso aos

medicamentos Alprazolam e Fenitona, que no so padronizados.
Caso assim no se entenda, requer-se seja determinada de ofcio a sua
substituio por medicamentos padronizados.

d) Seja julgada improcedente a pretenso aos itens

Hipogls, Papana, Desani e Alginato de clcio, vez que no se tratam
de medicamentos nem de insumos farmacuticos, no havendo
respaldo legal para a pretenso autoral.

e) Por fim, seja julgada improcedente a pretenso aos

insumos requeridos na exordial, por se tratarem de itens fornecidos a
preos mdicos nas Farmcias Pouplares do Estado e da Unio.

Ante os nus advindos do princpio da eventualidade e na

hiptese de restar o Estado sucumbente, requer-se a excluso da
condenao ao pagamento de honorrios advocatcios com base nas
Smulas 80 desse E. Tribunal e Justia e 421 do Superior Tribunal de
Justia, tendo em vista que a parte autora patrocinada pela
Defensoria Pblica do Estado, assim como que se submeta o
fornecimento da medicao requerida apresentao de receiturio
mdico atualizado expedido por profissional integrante do Sistema
nico de Sade e devidamente preenchido, na forma exigida pelo
artigo 35 da Lei federal n 5.991/73, devendo, ainda, os medicamentos
serem registrados na Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria
ANVISA - e comercializados no pas.

Por fim, pleiteia a produo de prova documental,

testemunhal e pericial e Informa que receber intimaes na Rua
General Dionsio, 764, sala 107, Bairro 25 de Agosto, Duque de
Caxias, CEP.: 25075-090.

Termos em que

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Pede deferimento.

Duque de Caxias, 20 de abril de 2011.

Aline Torres Filippo

Procuradora do Estado do Rio de Janeiro

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