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Julieta Di Corleto 1
I. Introduccin
Las decisiones de los rganos jurisdiccionales son un buen reflejo de los valores
de la sociedad a la que pertenecen. La forma en la que los jueces argumentan en
sus resoluciones no slo tiene trascendencia en la respuesta al conflicto
individual, sino que tambin permite aprehender las miradas de la justicia
sobre las condiciones que generan exclusin poltica, econmica y social. Por
esta razn, los criterios jurisprudenciales utilizados en las sentencias que
involucran violencia de gnero tienen importantes implicancias en la vida de las
personas, pero tambin nos informan sobre cmo nuestra justicia garantiza la
equidad en el marco de una sociedad desigual.
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mtodos utilizables para la bsqueda de la verdad, responden al paradigma del
sujeto neutral/universal.3 Asimismo, las normas vinculadas a la
admisibilidad de la prueba tambin establecen criterios ambiguos como la
pertinencia, utilidad o superabundancia, los que habilitan el dictado de
decisiones discriminatorias.4 Finalmente, el mtodo de libre conviccin, segn
el cual los jueces deben valorar la prueba conforme la regla de la sana crtica y
reproducir esa argumentacin en forma clara y precisa, tampoco est exento de
reparos conforme una perspectiva de gnero.5
3 Sobre las prohibiciones probatorias, Fabricio Guariglia, Concepto, fin y alcance de las prohibiciones
de valoracin probatoria en el procedimiento penal. Una propuesta de fundamentacin, Editores del
Puerto, Buenos Aires, 2005.
4 Los artculos 199, 356, 375, 389 y 379, CPPN establecen las reglas sobre admisibilidad de la
prueba. Para un anlisis con perspectiva de gnero de estas normas, cf. Di Corleto, Julieta,
Lmites a la prueba del consentimiento en el delito de violacin, en Nueva Doctrina Penal
2006/B, pp. 413-414.
5 Para un anlisis tradicional sobre la valoracin de la prueba, cf. Julio B. J. Maier, Derecho
Procesal Penal. T. I. Fundamentos, Editores del Puerto, Buenos Aires, 1996. Para obtener ejemplos
de sentencias discriminatorias, cf. AAVV, Discriminacin de gnero en las decisiones judiciales.
Justicia penal y violencia de gnero, Ministerio Pblico de la Defensa, Buenos Aires, 2010.
6 Si bien es cierto que han habido avances en materia de transparencia, no es menos acertado
que, en el mbito de la ciudad de Buenos Aires, an no se dan a publicidad todas las decisiones
emitidas por los tribunales orales, y ni siquiera una nfima parte de las dictadas por los
juzgados de instruccin. Por otra parte, los Poderes Judiciales de las Provincias tampoco
cuentan con un sistema para difundir los actos jurisdiccionales.
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contra las Mujeres en los mbitos en que Desarrollen sus Relaciones
Interpersonales. A travs de la comprensin de la violencia de gnero como un
fenmeno complejo, el principio de amplitud probatoria y algunos lineamientos
para la evaluacin de las declaraciones testimoniales pueden ser tiles para
guiar la valoracin de la prueba con perspectiva de gnero. Finalmente, en la
seccin IV, me referir a los escenarios en los que se debe dar la declaracin de
la vctima y a las discusiones en torno a la necesidad de evitar una segunda
victimizacin. El tema, ntimamente relacionado con las pautas de valoracin de
la prueba, abre algunos interrogantes sobre cmo compatibilizar el derecho de
la vctima a recibir un trato digno y respetuoso de su salud e intimidad, con el
derecho de defensa del imputado. Finalmente, en la seccin V, presentar las
conclusiones.
7 Cf. Beatriz Ramirez Huaroto y Jeannette Llaja Villena, Los lentes de gnero en la justicia
internacional. Tendencias en la jurisprudencia del sistema interamericano de derechos humanos
relacionada a los derechos de las mujeres, Cladem, Lima, 2011, p. 13; y Carlos J. Zelada y Diego A.
Mauricio Ocampo Acua, Develando lo invisible: La feminizacin de los estndares de prueba
sobre violencia sexual en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
en Derecho en libertad, Revista del Centro de Investigaciones Jurdica de la Facultad Libre de
Derecho de Monterrey, Ao 4, Nmero 9, juliodiciembre 2012, p. 138 y ss.
8 Cf. Corte IDH, Caso Caballero Delgado y Santana Vs. Colombia. Sentencia de 8 de diciembre de
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las agresiones sexuales, la Corte IDH valor especialmente el testimonio de las
vctimas como prueba necesaria y suficiente en la determinacin de los
hechos.10 Con posterioridad, en Campo Algodonero vs. Mxico, la Corte deline
los particulares estndares de prueba en supuestos en los que la vctima haba
fallecido. Para tener por acreditada la violencia sexual, la Corte IDH se vali de
otros elementos independientes a las declaraciones de las vctimas: el hallazgo
de los cuerpos desnudos y mutilados fue suficiente para dar por probado el
ensaamiento de carcter sexual padecido por las mujeres de Ciudad Jurez.11
Con posterioridad, en los casos Rosendo Cant e Ins Fernndez Ortega vs. Mxico,
en los que el Estado de Mxico cuestionaba la credibilidad de las declaraciones
de las vctimas, la Corte reiter la importancia de los dichos de las mujeres,
modificando su anterior postura en el caso Loayza Tamayo vs. Per. En esta
oportunidad el Tribunal sostuvo que, en general, la violacin sexual se
caracteriza por producirse en ausencia de testigos y que, dada su naturaleza,
no se puede contar con pruebas documentales o grficas, por lo que la
declaracin de la vctima constituye una prueba fundamental.12
Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010. Serie C No. 215, prr. 100 y Caso
Rosendo Cant y otra Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 31 de agosto de 2010. Serie C No. 216, prr. 89.
13 Cf. Corte IDH, Caso Fernndez Ortega y otros Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010. Serie C No. 215, prr. 111 y 112.
14 En el mismo sentido, cf. Corte IDH, Caso Contreras y otros Vs. El Salvador. Fondo Reparaciones
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Para supuestos en los que la vctima no ha sobrevivido, la violencia de gnero
puede tenerse por probada con otros medios independientes a la declaracin.
As, por ejemplo, en el caso Masacres de El Mozote y alrededores vs. El Salvador, la
Corte Interamericana tuvo por probada la violencia sexual y la posterior muerte
gracias al testimonio de Rufina Amaya, quien declar sobre lo ocurrido en
diferentes instancias que fueron referenciadas en el expediente internacional. El
caso es muy especial ya que tampoco se contaba con peritajes forenses sobre los
cuerpos de las vctimas, y menos an con documentos o informes de la
Comisin de Verdad salvadorea que nunca incluy en sus registros los casos
de violencia sexual.17 Los nuevos estndares probatorios desarrollados por la
Corte, junto con el allanamiento del Estado, propiciaron un anlisis favorable
de una serie de indicios relativos a la perpetracin de violaciones sexuales en el
casero El Mozote en 1981.18
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al ataque y su retractacin ocurrir en la etapa conocida como luna de miel.23 En
consecuencia, el hecho de que la mujer retire la denuncia se debe evaluar
como un indicio de que existen dificultades sociales, econmicas o emocionales
para abandonar una relacin violenta, y no como un dato indicativo de que el
delito no existi.
23 Cf. Luz Rioseco Ortega, Mediacin en casos de violencia domstica, en Gnero y Derecho,
Lom ediciones / La Morada, 1999, ps. 583-586.
24 Cf. Corte Suprema de Justicia de Per, Acuerdo Plenario 1-2011/CJ-116, 6 de diciembre de 2012.
25 Cf. Corte IDH, Caso Fernndez Ortega y otros Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010. Serie C No. 215, prr. 91.
26 En similares trminos, cf. TEDH, Aydin vs. Turkey, Sentencia del 25 de septiembre de 1997.
27 Cf. Corte Suprema de Justicia de Per, Acuerdo Plenario 1-2011/CJ-116, 6 de diciembre de 2012.
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se brinde acceso a asistencia jurdica gratuita durante todas las etapas del
proceso.28
28Cf. Corte IDH, Caso Fernndez Ortega y otros Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010. Serie C No. 215, prr. 194.
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violencia intrafamiliar, en Leiva, Mara Cecilia s/ homicidio simple, las dos
integrantes mujeres de la Corte consideraron que corresponda aplicar el
principio de amplitud probatoria consagrado por la ley 26.485.29
Leiva haba convivido por aos con el maltrato sistemtico ejercido por su
marido. Sin embargo, su caso lleg a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
por su condena por el delito de homicidio. Como parte de su defensa material,
Leiva afirm que haba atacado a su marido con un destornillador porque se
estaba defendiendo de su agresin. En el expediente se haban agregado
informes mdicos y psiquitricos que daban cuenta de varias heridas en el
cuerpo y cara de la imputada y de un estado depresivo profundo. Para el
representante del Ministerio Pblico Fiscal ante la Corte, la investigacin
adoleca de serias deficiencias ya que no se haba indagado en la situacin de
violencia cclica sufrida por quien apareca como victimaria. Para reparar estas
falencias, el Fiscal buce en el expediente la prueba de los datos de contexto que
corroboraban los dichos de Leiva. A pesar de que el dictamen no utiliz los
estndares internacionales disponibles, igualmente constituye una buena
demostracin del anlisis integral que proponen los rganos de aplicacin de la
Convencin Americana.30
Por su parte, con invocacin del estndar probatorio de la ley 26.485, los votos
de las dos juezas de la Corte Suprema se refirieron al contexto de violencia
anterior sufrido por Leiva y advirtieron que, en contra de lo sostenido por el
tribunal de juicio, la permanencia de la mujer en el hogar no supona su
consentimiento a las agresiones, mxime si ni siquiera tena acceso a las llaves
de la vivienda donde estaba encerrada.31
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El anlisis integral de la prueba tambin ha sido promovido en recientes
decisiones de la Cmara Federal de Casacin Penal. Los casos all registrados
dan cuenta de que las sentencias muchas veces se apoyan en pruebas
independientes a las declaraciones de las vctimas. As por ejemplo, en el caso
Origela Condori, Cleto s/ recurso de casacin, en el que se investigaba la violacin
del remisero a una mujer que haba accedido a ser trasladada a su domicilio
pasada la medianoche, la Sala II se bas en una pluralidad de indicios que,
analizados en conjunto, permitan arribar a una condena a pesar de que la
vctima no haba declarado en el debate. Para ello, la sentencia valor los
informes de los profesionales de la Brigada Mvil para Vctimas de Violencia
Sexual de la Polica Federal, quienes recibieron la denuncia y asentaron que el
estado emocional de la mujer era comprometido. Adicionalmente, los jueces
tuvieron en cuenta los informes mdicos que constataron las lesiones en los
genitales, rostro y manos, a partir de los cuales se demostr que la agresin
haba sido producida con una cuota importante de violencia fsica y no
producto de una relacin consentida, como haba declarado el imputado.33
33 Cf. CFCP, Sala II, Origela Condori s/recurso de casacin, 25 de octubre de 2012.
34 Cf. CFCP, Sala I, Paz, Miguel Leonardo s/ recurso de casacin, 11 de diciembre de 2012.
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b. La valoracin del testimonio de la vctima
Hasta aqu se advierten con facilidad las dificultades de prueba que enfrenta la
violencia de gnero. En general, se trata de conductas cometidas en espacios
con fuertes esquemas de dominacin, en los que hay menos posibilidades de
control, donde predomina el silencio y el miedo, y por ende, donde no hay
personas que puedan actuar como testigos. Todo ello justifica que la fuente de
comprobacin del delito se remita primordialmente a la declaracin de la
vctima. Por ello, con la fuerza que an tiene la regla del testis unus, testis
nullus, el problema a resolver es qu criterios deben guiar la valoracin de la
nica prueba de cargo directa contra el imputado.35
si el imputado no tiene obligacin de declarar bajo juramento, este derecho no puede ser
utilizado para perjudicarlo.
37 Cf. TOC N 9, causa 3830, G.A., L.F s/abuso sexual, 6 de marzo de 2013, citado por Romina
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medirse en funcin de la exhaustividad del relato, sin llegar al extremo de
requerir detalles que alteren la esencia. Si bien es cierto que stas son pautas
que estaran exentas del control casatorio, los tribunales superiores se han
apoyado en las impresiones positivas consignadas en los registros del debate o
en las sentencias. As por ejemplo, para validar una condena, el Tribunal
Superior de Crdoba rescat que el relato de la vctima se haba mantenido
inclume frente a funcionarios judiciales, familiares y mdicos a quienes narr
lo ocurrido sin alterar su esencia.39 Por su parte, en un caso en el que la vctima,
ya siendo adulta, haba denunciado a su padre adoptivo por las violaciones
sufridas durante su niez y adolescencia, la Cmara Federal de Casacin Penal
destac la coherencia de cada una de sus declaraciones, la claridad de la
exposicin, la cantidad de detalles aportados, y la seguridad de las respuestas a
las preguntas formuladas por las partes.40
39 Cf. TSJ Crdoba, Sanchez, Leonardo Javier p.s.a. abuso sexual con acceso carnal agravado, etc.
Recurso de Casacin-, 4 de mayo de 2012.
40 Cf. CFCP, Sala III, Medida, Vicente s/rec. de casacin, 1 de marzo de 2012.
41 Cf. CFCP, Sala I, Aruquipa Flores, David Santiago s/recurso de casacin, 13 de noviembre de 2012;
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Sala III de la Cmara Federal sostuvo que, a pesar de que el agresor no haba
ejercido fuerza, intimidacin o violencia fsica, era evidente la ausencia de
consentimiento pleno y libre de la vctima pues el imputado se haba
aprovechado de su juventud, inexperiencia y de la dependencia laboral que
tena la nombrada y su abuela, tambin empleada del acusado.44
44 Cf. CFCP, Sala III, Marrero, Alejandro Manuel s/ recurso de casacin, 17 de agosto de 2012.
45 AAVV, Discriminacin de gnero en las decisiones judiciales. Justicia penal y violencia de gnero,
Ministerio Pblico de la Defensa, Buenos Aires, 2010.
46 Cf. CFCP, Sala II, Amitrano Atilio Claudio s/recurso de casacin, 9 de mayo de 2012.
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sometimiento de la mujer a demoras, derivaciones, consultas inconducentes o
innecesarias, como as tambin a realizar declaraciones reiteradas, responder
sobre cuestiones referidas a sus antecedentes o conductas no vinculadas al
hecho denunciado y que excedan el ejercicio del derecho de defensa; a tener que
acreditar extremos no previstos normativamente, ser objeto de exmenes
mdicos repetidos, superfluos o excesivos y a toda prctica, proceso, medida,
acto u omisin que implique un trato inadecuado, sea en el mbito policial,
judicial, de la salud o cualquier otro.47 Estas normas se complementan con un
conjunto de instrumentos internacionales que obligan a los Estados a
amortiguar el impacto que el proceso puede tener sobre las denunciantes.48
Con el recurso del representante del Ministerio Pblico Fiscal, el caso lleg a la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Para el Fiscal, la Cmara haba
soslayado que las declaraciones incorporadas por lectura no eran el nico hilo
conductor de la investigacin en tanto exista un cmulo probatorio
independiente que avalaba la condena. Con cita de jurisprudencia del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, el Fiscal consider que el conflicto deba
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resolverse de acuerdo con la tcnica de la ponderacin y a la luz del principio
de proporcionalidad, segn el cual cabe admitir medidas que restringen un
derecho de la defensa cuando stas sean estrictamente necesarias y en tanto y
en cuanto ese sacrificio sea compensado en algn momento del procedimiento,
especialmente en investigaciones de delitos sexuales a nias.
50 CSJN, Bentez, Anbal Leonel, 12 de diciembre de 2006. Para una postura crtica en relacin
con Gallo, cf. Gabriela N. Jugo, Fallo Gallo Lopez: Ejemplo de proporcionalidad entre el
respeto a la dignidad y compasin por la vctima y el derecho del presunto imputado
inocente a interrogar a los testigos de la acusacin?, en Revista de Derecho Penal y Procesal Penal
N 12, Buenos Aires, 2012, p. 2085 y ss.
51 Cf. CFCP, Sala II, Origela Condori s/recurso de casacin, 25 de octubre de 2012.
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caso Paz, Miguel Leonardo s/ recurso de casacin, en el que la Cmara sostuvo que la
defensa no haba logrado demostrar que excluidas las declaraciones
incorporadas por lectura, la prueba restante impida alcanzar certidumbre sobre
los hechos investigados. Por el contrario, con la operacin de supresin mental
hipottica de los testimonios cuya incorporacin se cuestion, la ponderacin
de los restantes elementos tambin conduca a la misma solucin.52
V. Conclusiones
52 Cf. CFCP, Sala I, Paz, Miguel Leonardo s/ recurso de casacin, 11 de diciembre de 2012.
53 Cf. Gabriela N. Jugo, ob. cit.; Luis Garca, El derecho a interrogar a los testigos de cargo en
caso de abuso sexual sobre nios. Nota al caso "P.S. v. Alemania", en Revista La Ley 2002- F- 15.
54 Cf. Alicia Elena Prez Duarte y Noroa, La valoracin de las pruebas en los casos de
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En este sentido, la sencilla recopilacin de jurisprudencia presentada en este
trabajo demuestra que, con el nico correctivo de la ley 26.485, los tribunales
podran estar abandonando la costumbre y la inercia de la discriminacin, para
dar paso al juicio que, adems, acortara las distancias entre la jurisprudencia
internacional y la local.
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