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al Derecho Penal
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UNIDAD N 1 DERECHO PENAL
NOCIONES PRELIMINARES
Denominacin: Los clsicos italianos de la escuela toscana del S.19 y los franceses del
S.18, denominaban Derecho Criminal a la legislacin y teoras relativas a los delitos y sus
penas. Pero en los S. 18 y 19 otros clsicos italianos, espaoles, franceses y alemanes, lo
llamaban Derecho Penal. Nuestro clsico Tejedor intitul su libro Curso de Derecho
Criminal. En al corriente siglo predomina la denominacin Derecho Penal.
Concepto y Contenido: El Derecho Penal es una de las ramas del derecho, de las
relaciones externas de los individuos entre s o con el Estado. Regula la potestad estatal de
castigar, determinando lo q es punible y sus consecuencias. Estas no se agotan hoy en las
penas, como suceda con las leyes antiguas. Uno de los aportes fundamentales de la escuela
positiva de derecho criminal, fue su valor como incentivo para ampliar los medios jurdicos
utilizables por el Estado para luchar contra la delincuencia, agregando a las penas, las
medidas de seguridad, tambin como medio regulable por el legislador penal y cuya
aplicacin presupone la comisin de un delito y un debido proceso judicial. De esta manera,
la tarea legislativa ya no se limita a asociar al delito las consecuencias represivas, sino
tambin las consecuencias preventivas. As, en relacin a su misin predomina un binarismo.
a) Caracteres:
Pblico: Su fuente exclusiva es el Estado. Regula las relaciones de los individuos con el
Estado
Normativo: Enuncia leyes de lo q debe ser. Es un medio para regular la realidad social.
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Fin poltico: Liberal: cuando presenta un sistema de seguridad jurdica frente a lo punible
y sus consecuencias. Supone por un lado, la exclusin del castigo de las ideas y
sentimientos, los cuales corresponden al fuero privado de los individuos, q est exento de la
autoridad de los magistrados. No tiene un objetivo tico, de direccin de las conciencias y
voluntades. Por otro lado, supone la vigencia del principio nulo crimen nula pena sin previa
ley penal. Este principio excluye la imputacin criminal y el castigo al margen de los delitos
definidos y reprimidos por la ley. En su esfera, la nica fuente de derecho penal es la ley
previa al hecho cometido. As cumple una funcin de garanta para los gobernados frente a
los gobernantes. El derecho penal liberal se traduce, procesalmente, en la exigencia del
debido proceso judicial como presupuesto de la condena. El D.P. argentino debe ser
sustancial y procesalmente liberal.
Autoritario: si el objeto de la proteccin penal no son los intereses de los
individuos, sino de los deberes de stos con el Estado. Para garantizar estos deberes
prescinde del principio nulo crimen nula pena sin previa ley penal. La ley no es su nica
fuente, sino q los delitos y las penas pueden deducirse por analoga. As deja de tener una
funcin de garanta para los gobernados y se convierte en una seguridad para la represin
conveniente para el gobernante. Aparecen como valores supremos delitos tales como los
contra revolucionarios o los contra seguridad del Estado o la economa o la raza u otros
integrantes del absolutismo estatal. El autoritarismo le asigna a la represin un fin tico y
seleccionador.
Sancionatorio: Si bien el derecho penal est sometido al principio de la unidad del sistema
jurdico positivo, q excluye contradicciones entre sus distintas ramas respecto de la
juridicidad o antijuricidad de los hechos, goza de autonoma para configurar y castigar
delitos sin necesidad de la existencia de especiales regulaciones prohibitivas de los otros
sectores del derecho.
b) Divisin: El derecho penal no tiene una sola y misma naturaleza jurdica, sino q es
susceptible de divisin: Derecho Penal Comn, Derecho Penal Contravencional y el Derecho
Penal Disciplinario. Los tres presentan como nota comn, adems de ser reglas de derecho
pblico, la de tener por materia:
* Las infracciones: conductas contrarias a la ley.
* Las sanciones: las consecuencias jurdicamente perjudiciales
La diferencia entre las tres ramas reside en la naturaleza jurdica q constituyen su
materia.
1) Derecho Penal Comn: Se ocupa de los delitos o crmenes. La diferencia entre ambos
es de grado: los crmenes son ms gravemente penados q los delitos. La divisin se tiene en
cuenta los efectos de la competencia de los tribunales, de la prescripcin de la accin
penal, de la tentativa, etc. Nuestro Cd. Penal solo se refiere a los delitos. El delito, q es
un infraccin propia del derecho penal comn, es una ofensa a los bienes de los individuos
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como tales (vida, integridad corporal, honor, libertad, propiedad) o como miembros de la
sociedad (seguridad poltica, seguridad y tranquilidad comunes, salud pblica, fe pblica y
administracin pblica). Estos bienes abarcan el mbito de lo q el ordenamiento jurdico
reconoce y tutela como intereses de los individuos. El delito comn est reconocido en
nuestro derecho positivo. Con arreglo del art. 75 inc. 12 C.N, al congreso de la Nacin le
corresponde dictar el Cd. Penal para toda la Nacin y las leyes q lo complementan. En ese
cd. y en esas leyes se debe encontrar la materia propia de los delitos y sus penas.
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apercibimiento, la suspensin, la cesanta, la exoneracin, la multa o el arresto de corta
duracin. Esas coerciones afectan el patrimonio la libertad u otros derechos
constitucionales del sujeto pasivo, no requieren ni la determinacin especfica de las
infracciones, ni la determinacin especifica de la sancin; basta q la constitucin, la ley o
reglamento, establezcan los lmites del poder disciplinario concedido a cada rgano y
determinen genricamente las sanciones aplicables.
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2) Derecho de ejecucin penal: La imposicin de la pena al delincuente en la sentencia, no
implica la tarea tendiente a la aplicacin del derecho penal. La sentencia penal de condena
es solo declarativa, no ejecutiva. Debe ejecutarse, y esto est a cargo del derecho de
ejecucin penal. El derecho penitenciario es la parte ms importante del derecho de
ejecucin penal. Es este derecho el q regula la efectiva realizacin del derecho penal.
Proyecto Tejedor: 1866-1868, primer intento de codificacin penal, redactado por Carlos
Tejedor. Sus fuentes son el cd. de Baviera, la doctrina espaola, la doctrina francesa y el
cd. Peruano. No fue sanciona do como cd. nacional, pero en virtud de la autorizacin
concedida por el art. 108 de la C.N., fue adoptado por 8 provincias.
Proyecto de 1886: No signific un avance respecto del Proyecto Tejedor. Sigui el molde
de las legislaciones clsicas: su nico medio es la pena, no incluye la legislacin penal comn
en su totalidad, sino q deja al margen la legislacin federal sobre crmenes y delitos contra
la Nacin.
Proyecto de 1891: El proyecto, para la reforma del cd., legisla sobre delitos y faltas
nacionales. Unific la legislacin penal comn, significo un adelanto cientfico ya q adems
de revisar los delitos del cd. de 1886, llen sus vacos respecto de la aplicacin de la ley
penal. Declaro el carcter supletorio del cd. penal respecto de las leyes especiales, previ
la libertad condicional y reglas sobre concurso de delitos, a la vez q mejor la relativa a la
participacin criminal. Mantuvo la pena de muerte.
Proyecto de 1906: Su parte general fue objeto, por parte de Julio Herrera, de la crtica
mas cientfica y constructiva q se registra en el proceso de la legislacin penal del pas.
Presentado por Moreno, previa una encuesta entre profesores, magistrados y especialistas.
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Proyecto de 1960: Redactado por Soler. Este proyecto mejora las medidas de seguridad,
ampliando su aplicacin a los semi imputables no peligrosos o peligrosos, con lo q llena un
vaco del cd. En lo q atae a las penas, prev atenuantes especiales y generales; adopta el
sistema de das multa y de la multa conjunta q es aplicable si el hecho ha sido cometido por
codicia. Excluye la regulacin de los delitos cometidos por menores de 18 aos. Entre sus
fallas estn: sustituye la formula delitos cuyos efectos deban producirse en el territorio
de la Nacin Argentinapor una formula individualizadora, y la negacin de la condicin de
autor al q ejecutare el hecho en virtud de una orden de autoridad competente.
Proyecto de 1994: Propiciado por el poder ejecutivo en base a las innovaciones q sugiri el
profesor Eugenio Zaffaroni.
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UNIDAD N 2 EL DERECHO PENAL COMO CIENCIA
1) Dogmtica jurdico penal: Para cumplir su misin, el derecho penal no puede prescindir
del auxilio de otras ciencias cuyos objetos son el delito como fenmeno patolgico
individual y social y la poltica social aconsejable frente a l. Estos dos sectores del saber
auxiliar son la criminologa y la poltica criminal.
Criminologa: No representa una ciencia autnoma, porque los mltiples aspectos del
delito q deber estudiar como ciencia de la criminalidad, no permiten un mtodo nico de
investigacin. Como disciplina auxiliar tiene un mltiple contenido cientfico. Su auxilio al
derecho penal no se traduce en valoraciones y calificaciones de los fenmenos individuales
y sociales, sino en su determinacin causal, descriptiva y funcional. As el auxilio se
manifiesta, por una parte en el conocimiento de realidades operantes en el mbito de los
intereses de una sociedad; y por otra parte en la cooperacin para el conocimiento de las
realidades ya captadas por las normas represivas.
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ente jurdico, su principio bsico, se funda en criterios relativos a la esencia del delito y de
la pena. De ese principio surge el primer postulado de la escuela: si el delito es un ente
jurdico, cuya esencia reside en la contradiccin del hecho con la ley civil, ningn hecho
puede elevarse a la categora de delito sino ataca el Derecho. Surge as, el segundo
postulado: la medida de la cantidad delictiva de un hecho debe deducirse de la importancia
de los derechos lesionados. Para q un hecho choque con la ley es preciso q posea fuerzas o
potencias fsicas y morales. La consideracin de estas fuerzas desde el doble punto de
vista de su causa y su resultado, seala las condiciones indispensables para q un hecho
pueda imputarse como delito (teora de la imputacin criminal). La pena tampoco puede ser
una creacin arbitraria del legislador, sino q para ser justa, tambin debe ser el resultado
de fuerzas homogneas a las q determinan la teora del delito. La teora de Carrara implica
el enlace entre la parte general y la parte especial del derecho penal. El ms alto valor de
esta escuela reside en haber enunciado criterios rectores para q el legislador, al definir y
castigar los hechos delictivos, proceda con justicia, sin arbitrariedad; y en sealar los
rasgos esenciales de las instituciones de la parte general del derecho penal y de los delitos
en particular, constituye un precioso auxilio para la interpretacin de los derechos
positivos inspirados en ideas liberales.
La responsabilidad penal es moral, subjetiva. Depende del libre albedrio. Una persona
delinque porque quiere. Rechaza el arbitrio judicial. Primera vez q se habla de la ley previa.
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Garfalo completa la tesis de Lombroso y Ferri sobre la temibilidad del delincuente y
presenta como nuevo objeto de la ciencia criminal, al delincuente como persona q con el
delito cometido se revela socialmente peligrosa.
La Escuela Positiva fund la responsabilidad criminal sobre las siguientes bases:
*Al libre albedro lo sustituy por el determinismo de las acciones humanas debido a
factores individuales, fsicos y sociales.
*Consecuentemente, a la responsabilidad moral la sustituy por la responsabilidad social o
legal de los individuos por el solo hecho de vivir en sociedad, fundada en la necesidad de la
defensa de la sociedad como organismo.
*Como fundamento, no de la pena, sino de la sancin, sustituy el criterio objetivo de la
identidad del delito, por el subjetivo de la peligrosidad de los delincuentes, debidamente
clasificados en especies o tipos.
e) Escuela Dogmtica: Feuerbach establece las bases para el mtodo dogmtico para el
estudio del derecho penal vigente, al aportar la idea de su sistematizacin mediante
definiciones rgidas.
Un cdigo no solo tiene q referir a todas las materias q corresponden a su mbito, sino q
tambin tiene q ordenarlas mediante conceptos determinados y exhaustivos y reglas
generales. Su idea es la sujecin del juez a la ley, pero en contra del pensamiento
dominante de la Ilustracin, exige libertad para interpretarla en forma cientfica. Solo as
consider posible una tcnica legislativa q trabajara con conceptos y no con casustica.
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-Etapas del Dogmatismo: Los elementos o caractersticas jurdicas del delito han tenido
diferente tratamiento estructural y sistemtico en las tres etapas del dogmatismo
jurdico-penal: el positivismo jurdico o cientfico, la direccin normativa o teleolgica y el
finalismo.
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el objeto de reproche de culpabilidad. Como consecuencia de la separacin del dolo de la
conciencia de la antijuricidad, se transform, tambin, la teora del error: la distincin
entre error sobre el tipo, q excluye el dolo; y la teora del error sobre la prohibicin del
hecho, q excluye la conciencia de la antijuricidad y q funciona segn el criterio de su
evitabilidad o inevitavilidad.
Le asigna un importante sentido a la participacin: la tesis de q la participacin era
accesoria del delito principal y no de la culpa de su autor, fue sustituida por la de q sin el
dolo de ste, no puede existir participacin, porque en tal caso, desaparece el tipo del
hecho principal.
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UNIDAD N 3 LA LEY PENAL
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2) La ley penal como fuente legtima del Derecho Penal:
a) Concepto: La ley penal, por s misma, no prohbe conductas; aprecia, valora, conductas
ya prohibidas por el ordenamiento jurdico, a las q convierte en delitos adjuntndoles la
pena como sancin que se suma a otras. As podemos conceptualizar la ley penal como la
disposicin del rgano autorizado a crear derecho dentro del Estado, que designa como
delitos algunos hechos que el ordenamiento jurdico general considera antijurdicos.
Estructura: Como cualquier ley, est compuesta de precepto y sancin. En ella el precepto
designa la conducta (hecho) jurdicamente ilcita (antijurdica) que es merecedora de pena,
constituyndola as en delito. A diferencia de otras leyes, la penal no contiene en el
precepto normas imperativas, en el sentido de que describa la conducta lcita; cuando
encontramos una disposicin con ese carcter, la ley penal funciona como ordenamiento
jurdico general.
La sancin est constituida por la pena como una consecuencia necesaria de la realizacin
de la conducta prohibida.
Caracteres:
* Exclusiva: El principio de legalidad determina que solo la ley penal puede sealar hechos
ilcitos como delitos.
* Obligatoria: Puede considerarse desde un doble punto de vista; con referencia a los
individuos la obligatoriedad es absoluta; con referencia a los organismos jurisdiccionales,
tambin rige dicha obligatoriedad, sin embargo hay casos en que la aplicacin de la
obligatoriedad de la ley penal, est condicionada a la actividad de las personas individuales.
* Irrefragable: Significa que la ley penal no puede ser derogada ni modificada sino por otra
ley de igual jerarqua, o por el transcurso del tiempo fijado por la misma ley.
Especies:
* Desde el punto de vista estructural, pueden distinguirse las leyes penales completas o
perfectas, que son las que tienen la estructura elemental de las leyes penales, de las leyes
penales imperfectas o en blanco, que aunque presentan igual estructura no contienen el
precepto, sino que reenvan a otra ley, fijando aquella solo la pena.
* Desde el punto de vista de la vigencia, pueden distinguirse leyes permanentes que son
aquellas cuya vigencia depende de los acontecimientos propios de las reformas legislativas,
permanece vigente mientras no se sancione otra ley que la derogue expresa o
implcitamente.
La ley penal es temporal si determina el tiempo de su vigencia. Es excepcional, si ha sido
dictada para regir una situacin determinada y transitoria.
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* El gobierno federal: con jurisdiccin en todo el territorio de la Nacin sobre las materias
q las provincias le han delegado por medio de la C.N.
* Los gobiernos provinciales: con jurisdiccin en sus respectivos territorios, sobre las
materias q conservan las provincias por no estar delegadas al gobierno federal.
* Los gobiernos municipales: con jurisdiccin en los respectivos municipios sobre las
materias de esta ndole q les han delegado las constituciones y leyes locales.
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a) Indelegabilidad de la facultad legislativa: La garanta de la legalidad implica en el
rgimen republicano, q supone la divisin de poderes, q el poder legislativo no puede pasar
el ejercicio de su poder de sancionar la ley penal, ni al poder ejecutivo, ni al judicial.
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est gobernado por el principio de reserva de responsabilidad, sino por el de su plenitud
(C.C. 15), admite la aplicacin de la ley por analoga. En virtud de esta prohibicin, al Poder
Ejecutivo le est vedado castigar un hecho por su analoga con otro q la ley castiga
(analoga legal) o por analoga de la necesidad de proteccin en el caso concreto (analoga
jurdica).
* Analoga legal: conduce a la aplicacin de la pena conminada por la ley para un
determinado tipo delictivo, a otro hecho q no se adecua al previsto en dicho tipo, pero
respecto del cual, por la semejanza de las respectivas situaciones, existe la misma razn
para castigarlos. Por ej. Aplicar la pena q el Art. 193 C.P. concomina para el q arrojase
cuerpos contundentes o proyectiles contra un tren o tranva en marcha, al q los arroja
contra un mnibus.
* Analoga jurdica: en razn de la exigencia de proteccin de un inters por una razn
poltica, a un hecho no tipificado penalmente se le aplica la pena correspondiente al tipo
delictivo de significacin ms semejante. Funciona el principio de similitud de la necesidad
de proteccin.
La prohibicin de la aplicacin por analoga de la ley penal solo rige cuando perjudica al
imputado. Es admisible la aplicacin de la ley penal por analoga in bonam partem, la q se
hace para excluir o minorar la pena o mejorar la situacin del interesado.
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UNIDAD N 4
VALIDEZ DE LA LEY PENAL CON RELACION AL ESPACIO, AL TIEMPO Y A LAS
PERSONAS
1) Validez Espacial:
a) Territorial: La ley penal vale para todos los hechos cometidos ene le territorio de la
Nacin o en lugares sometidos a su jurisdiccin, sin distincin de nacionalidad de las
personas o su condicin de domiciliados o transentes. Art 1 C.P. este principio se basa en
la soberana nacional y es excluyente de la aplicacin de la ley extranjera.
El territorio de la Nacin est constituido:
- Por la superficie de la tierra comprendida entre los lmites de la Nacin establecidos
histrica y geogrficamente, o fijados por los tratados con los pases limtrofes.
Por las aguas interiores de la Repblica Argentina y por el mar territorial argentino q se
extiende hasta 12 millas marinas. La zona contigua argentina y la zona econmica exclusiva
argentina se extiende a 24 y 200 millas marinas.
Por el subsuelo del territorio y por la plataforma continental q comprende el lecho y
subsuelo de las reas submarinas.
Por su espacio areo, segn el cd. aeronutico.
Lugares sometidos a la jurisdiccin argentina son, los q encontrndose fuera del territorio
del Estado, estn amparados por el pabelln nacional. Comprende los territorios enemigos
ocupados por las tropas argentinas en tiempo de guerra y las sedes diplomticas argentinas
en el extranjero.
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pblica. No basta la calidad del autor, sino q es menester q l acte en ejercicio de esa
calidad.
Se aplica teniendo en cuenta la nacionalidad del bien protegido.
c) Personalidad: La ley penal del pas alcanza a sus nacionales por los delitos cometidos en
el extranjero.
* Activa: la ley penal argentina se aplica al argentino q ha cometido un delito en el
extranjero, quien podr optar por ser juzgado por los tribunales argentinos, a no ser q
fuese aplicable al caso, un tratado q obligue a la extradicin de nacionales (art. 12 ley
24767). Aqu funciona el principio de la personalidad activa para satisfaccin y auxilio del
Estado reclamante y en su representacin. (Nacin de quien cometi el delito).
* Pasiva: tambin denominada de proteccin individual. La ley nacional se aplica a quien,
aunque sea extranjero, en el extranjero lesiona bienes jurdicos de los nacionales del pas q
ejerce su jurisdiccin represiva. Este principio no est reconocido entre nosotros. (Nacin
de la vctima).
d) Universal: Autoriza la aplicacin de la ley penal del Estado en cualquier caso. El derecho
internacional admite este principio respecto de bienes jurdicos cuya defensa en comn
interesa a todos los Estados. Poe ej. La incolumidad de los signos monetarios, trata de
blancas, comercio de estupefacientes, genocidio, terrorismo. Tambin este principio
funciona en el orden al derecho penal internacional, en el mbito de los delitos reprimidos
por normas represivas de carcter internacional, cuyas fuentes son los tratados, las
convenciones y los congresos.
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Los principios relativos a la extradicin regulan la solicitud del delincuente a otro Estado
(extradicin activa), o su entrega a ste (extradicin pasiva). A los efectos del C.P
argentino, solo interesa la activa.
Estas regulaciones tienen su fuente en los tratados internacionales, en las leyes internas
de cada pas y en los usos internacionales. En nuestro pas esas fuentes son, en primer
lugar, los tratados y, en segundo lugar, la Ley 24767. Si existe un tratado entre el Estado
requirente y la Repblica Argentina, las normas del tratado rigen el trmite de la
extradicin. En ausencia de tratado, la extradicin estar subordinada a la existencia u
ofrecimiento de reciprocidad.
b) Relativas al delito: Se conoce como hechos calificados como delitos por nuestras leyes
y las del pas requirente, no por contravenciones. Los delitos deben ser comunes, y tanto en
la ley Argentina como en el Estado requirente deben tener prevista una pena privativa de la
libertad con mnimo y mximo tales q su semisuma sea al menos de un ao.
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rebelda, el Estado requirente deber dar seguridad de q el caso se reabrir para or al
condenado, permitirle el ejercicio del derecho de defensa y dictar nueva sentencia.
2) Validez Temporal:
b-1) Sucesin de leyes: Si la ley penal vigente en el momento del hecho es sustituida por
otra, se produce una sucesin de leyes penales. Esta supone q entre el momento inicial de
la comisin del delito y el momento final de la sentencia o de la subsistencia de la pena, han
regido, sucesivamente, en relacin a ese delito, dos o ms leyes penales. La sucesin de
leyes no es equiparable a la coexistencia de leyes o disposiciones penales, q supone su
vigencia simultnea.
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b-2) Ley penal ms benigna: La cuestin de cul de las leyes sucesivas es la aplicable se
resuelve de acuerdo con los criterios de la ley ms severa y de la ley ms benigna.
El criterio de la ley ms severa funciona para q la nueva ley ms gravosa para el imputado
no tenga efecto retroactivo. Esto es una consecuencia de la garanta de legalidad, segn la
cual, la ley penal no puede tener el sentido de una ley posterior al hecho q empeore la
condicin del acusado. Es una garanta q no puede modificar el legislador.
El criterio de la ley ms benigna, q tampoco puede ser alterada por el legislador, encuentra
su fundamento poltico en la modificacin de la concepcin represiva q sustenta a la ley
anterior. La ley ms benigna favorece al imputado o condenado con la ley q ms lo beneficia,
cualquiera sea su orden temporal.
De acuerdo al art. 2 del C.P., si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito es distinta
de la q existe al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplica siempre la ms
benigna; y si durante la condena se dicta una ley ms benigna, la pena se limitar a la
establecida por esa ley.
Los efectos de la ley penal ms benigna operan de pleno derecho. Debe aplicarse de oficio
por el juez.
La determinacin de la mayor benignidad de una ley es una cuestin sencilla cuando una sola
de las leyes concurrentes establece el beneficio; deja de serlo si las leyes en juego otorgan
en el caso concreto beneficios diferentes. A falta de una regla del criterio selectivo a
seguir, la cuestin queda a cargo de la interpretacin en el caso particular, respecto a cul
de las leyes le resulta ms beneficiosa al interesado.
b-4) Durante la condena: Respecto del condenado en sentencia firme, el beneficio puede
derivar de todo aquello q en la nueva ley influya beneficiosamente respecto de la pena q le
ha sido impuesta y cuyo cumplimiento no se encuentra extinguido. El beneficio no rige para
las medidas de seguridad.
b-5) Art. 3 del C.P.: La ley aplicable debe ser una de las leyes en juego, y no una
resultante de su combinacin. La nica excepcin est permitida para el cmputo de la
prisin preventiva, para el cual se observar separadamente la ley ms favorable al
procesado.
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3) Validez Personal:
El principio de igualdad ante la ley: La regla es q la ley penal argentina es obligatoria para
todas las personas, nacionales o extranjeras, habitantes o no del pas, q incurran en su
violacin. Rige aqu, el principio de igualdad.
Limitaciones provenientes del derecho interno (art. 68 C.N.): ste art. Dispone q
ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni
molestado por las opiniones o discursos q emita desempeando su mandato de legislador.
Dicha expresin presenta los siguientes caracteres:
a) es permanente, ya q no cesa cuando el legislador ha terminado el mandato.
b) es absoluta, ya q ni el legislador puede renunciar, ni la Cmara privarlo de ella.
c) se extiende a todas las expresiones de la funcin legislativa q importen emitir opinin o
pronunciar discursos, en cuanto estn relacionadas con la funcin.
La forma en q est redactada la clusula constitucional de exencin bloquea la punibilidad,
impidiendo la perseguibilidad; por tanto, el hecho en s no pierde su carcter delictivo;
sigue siendo una conducta antijurdica, culpable y abstractamente castigada con pena; por
eso contra ella cabe la legtima defensa y los partcipes q no tengan la condicin de
legisladores pueden ser castigados.
Segn Zaffaroni la disposicin constitucional, determina la atipicidad penal de la conducta.
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UNIDAD N 5 ESTRUCTURA JURIDICA DEL DELITO
1) El Delito
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justificacin, art.
34 C.P.
Relacin psicolgica Deja de estar Conciencia de la
entre el autor y el representado por el antijuricidad. La
hecho cometido. dolo y la culpa, solo persona sepa q lo q
Presupuesto: la son elementos de est haciendo, est
capacidad de una ella. Juicio de prohibido. El dolo es
persona para ser reproche: si el autor separado de la
penalmente le era exigible una conciencia de la
responsable. 2 conducta distinta, su antijuricidad, como
CULPABILIDAD
especies: Dolo: conducta es culpable consecuencia se
intencional. Culpa: porque le es transforma la teora
accidente- violacin reprochable. del error: distincin
de un deber de entre el error sobre
cuidado. el tipo q excluye el
Negligencia: hice de dolo; y la teora
menos. Imprudencia: sobre la prohibicin
hice de ms. del hecho, funciona
segn el criterio de
evitabilidad e
inevitabilidad.
b) Con arreglo al derecho positivo: el art. 18 de la C.N. exige, para castigar una ley
anterior al hecho del proceso.
La parte especial del C.P demuestra q el hecho es a veces una actividad, y otras un no
hacer, omisin. Solo la accin puede ser considerada del punto de vista natural. No sucede
lo mismo con la omisin, para concebirla es necesario, adems de la inactividad, pensar en
una norma q le exija al autor la respectiva actividad, una exigencia jurdica de hacer lo q no
se hizo.
A la ley penal no le interesa el delito en s, sino el delito punible, el delito q adems de sus
elementos estructurales, admite q se lo castigue en el caso concreto. Exige q el hecho sea
perseguible penalmente.
El delito, como hecho punible, se puede definir como el hecho, tpico, antijurdico, culpable
y punible.
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b) Accin: Es toda conducta humana que lleva a cabo toda persona fsica y que se traduce
en una actividad o accin, o en una inactividad u omisin, de realizar la conducta establecida
por la ley.
La conducta tiene dos caracteres: exteriorizacin de la conducta- solo pueden cometer
conductas las personas fsicas.
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b) Definicin: La accin es el comportamiento exterior voluntario que causa un resultado.
Pero el tipo delictivo puede no requerir un resultado.
c) Elementos:
- Voluntad: La voluntad es el proceso anmico impulsor o inhibidor de los nervios motores y,
as, de la actividad o inactividad corporal de la persona.
- Comportamiento: Es la actividad a travs de la que se manifiesta en el exterior el
impulso interno.
- Resultado: No es un resultado jurdico. Es la ofensa que el delito implica para un bien
jurdico. Ofensa que puede existir con el dao o lesin del bien o solo con su exposicin al
peligro, presumido o real.
Teoras enunciadas:
Teora de la condicin simple o de la equivalencia de las condiciones: Ha representado
el punto de partida de las dems teoras, que mediante el procedimiento de la supresin
mental hipottica: una accin es causa de un resultado, si suprimimos mentalmente la
accin el resultado no se produce. Esta teora ampli de forma desmesurada la posibilidad
de atribuirle a una persona la causacin de un resultado delictivo.
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cuantitativa difcil en la prctica porque depende de establecer con seguridad la mayor
fuerza productiva.
Por otro lado, se distingui cualitativamente la causa eficiente, de la condicin y de la
ocasin del resultado, de acuerdo con la diferente manera de operar de cada una en el
proceso causal. Condicin es lo que permite a la causa eficiente obrar disponindola a la
operacin o quitando los obstculos; ocasin es una coincidencia, una circunstancia ms o
menos favorable, que invita a la accin. Se le objeta la dificultad para ponerla en prctica.
Teora de la Causalidad Adecuada: Segn esta teora, en derecho penal no es causa toda
condicin del resultado concreto, sino slo la que es adecuada a ese resultado por ser
generalmente apropiada para producirlo. La idoneidad general de la condicin para causar el
resultado, se determina con arreglo a un juicio de probabilidad a posterior, porque para
realizarlo, el juez debe referirse al momento de la ocurrencia del hecho.
El derecho no se ocupa de cundo un hombre causa un resultado, sino de cuando el hombre
es autor de un resultado.
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UNIDAD N 6 EL HECHO (continuacin)
c) Omisin:
c-a) Concepto: Conducta contraria a un mandato implcito de la ley penal de realizar una
accin. Se trata de la omisin de realizar la accin ordenada por la ley penal. Es un no
hacer.
De haber realizado la conducta debida, no habra resultado (nexo de evitabilidad).
Diferencia ontolgica con la accin: Como comportamiento, son ontolgicamente
diferentes y su castigo, obedece a objetivos diversos. La diferencia se refleja en la
estructura de ambas. As, la omisin, como la accin, debe ser propia del autor, pero
mientras que la accin lo es cuando el comportamiento del autor ha sido impulsado
causalmente por su voluntad, esto no ocurre con la omisin, porque, como ocurre con el
olvido, una inactividad puede resultar ajena a un efectivo impulso voluntario. La omisin es
propia del agente cuando, en el momento del hecho, aqul tuvo la posibilidad de realizar la
accin ordenada por el respectivo tipo legal.
Sustancialmente se diferencian en que la omisin (inactividad) es la negacin de la accin
(actividad). Adems la criminalidad de la omisin no requiere un resultado, pero si lo suele
exigir la criminalidad de la accin.
Aunque el castigo de ambas tiende al mismo fin de mantener el orden jurdico, el castigo de
las omisiones procura lograr ese objetivo mediante la realizacin de conductas socialmente
beneficiosas, en tanto que el castigo de las acciones pretende alcanzarlo mediante la
evitacin de conductas socialmente daosas.
29
d-a) Concepto: Se distingue de la omisin propia por las caractersticas del autor. La
propia puede ser cualquier persona que se enfrenta a una determinada situacin jurdica.
En la omisin impropia solo pueden ser autores aquellas personas que asumen una posicin
de garante del bien jurdico que lo obliga a conservarlo. Por ej.: abandono de persona
calificado por el ascendente: el padre que no cuid al hijo.
EL TIPO DELICTIVO
30
a) Concepto: El tipo delictivo no es un hecho punible, sino uno de sus elementos. El tipo se
limita a la determinacin conceptual de la figura formal del hecho punible. La frmula con la
que la ley lo expresa al tipo, corresponde al siguiente esquema: el que haga esto o el que
no haga esto.
Desde el punto de vista dogmtico, el tipo constituye la caracterstica jurdica del hecho
punible que representa la base fctica alrededor de la cual giran la antijuricidad, la
culpabilidad y la punibilidad.
b) Funcin:
Tipo descriptivo: Desde el punto de vista interno, el tipo rige todos los elementos que
conforman el particular delito, porque es por medio de sus descripciones como tienen que
mensurarse los lmites de la accin, los extremos de la causalidad, el bien jurdico
protegido cuyo ataque forma el contenido de la antijuricidad, los fundamentos del juicio de
reproche que constituye la culpabilidad y determinar los confines de la delictuosidad.
Tipo garanta: Desde el punto de vista externo, limita la extensin del ius puniendi: no se
podr castigar con pena ms que las conductas tpicas; por consiguiente, el tipo importa una
garanta para los individuos: la de no ser perseguidos penalmente por conductas que no
posean la caracterstica de la tipicidad. Esa funcin limitadora y garantizadora est
integrada constitucionalmente por el principio de legalidad, completado por el principio de
reserva.
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que significan un adelanto sistemtico de la antijuricidad del hecho al momento del examen
de su tipicidad.
Otras veces la valoracin tpica es de ndole jurdica, pero el juicio que demanda, no decide
sobre la antijuricidad, sino sobre una determinada cuestin jurdica (cosa mueble total o
parcialmente ajena art. 162; debidamente requerido art. 268; sin la debida
autorizacin art. 189 bis). En estos casos es posible que el tipo penal subsista a pesar de la
concurrencia de una causa de justificacin, como lo demuestra el art. 162, cuyo tipo,
adems del juicio referido a la ajenidad de la cosa, requiere el relativo a la ilegitimidad del
apoderamiento.
d) Composicin de los tipos delictivos: Los tipos de composicin ms simple son los que se
refieren a los delitos de simple actividad, pues se reducen al comportamiento positivo del
autor.
En los delitos de resultado, ste se agrega el comportamiento del autor como algo
separado, pero vinculado a l causalmente. El comportamiento causante puede ser una
actividad o una omisin.
Los tipos penales mencionan, a veces, circunstancias cuya finalidad es tipificar el hecho al
margen de los elementos que estructuran su proceso ejecutivo. La consideracin de la
circunstancia no debe estar comprendida en la consideracin del comportamiento o del
resultado.
Las circunstancias tipificadoras del hecho pueden componer el delito bsico o ser
circunstancias agravantes o atenuantes suyas. Pueden estar comprendidas en el dolo del
autor o ser ajenas a l.
* Tipo de ofensa simple: corresponde como objeto de la ofensa un solo bien jurdico (vida
al tipo de homicidio, propiedad al tipo de hurto).
Tipo de ofensa compleja: le corresponde como objeto de la ofensa ms de un bien jurdico.
Pero el ttulo del delito es determinado por el bien que el legislador considera
prevaleciente (el pago con cheque sin fondo ofende, como bien prevaleciente, la fe pblica,
pero tambin lo hace respecto de la propiedad del que lo recibe en pago).
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Los tipos tambin se dicen compuestos si de la unin de dos o ms tipos se forma uno nuevo
(el robo del art. 164 inc. 2, est compuesto por el tipo de amenazas del art. 149 bis y por el
tipo del hurto del art. 162).
* Tipo de dao o lesin: cuando el resultado del comportamiento es un dao o lesin para
un bien jurdico, consistente en su destruccin u otra forma de perjuicio.
Tipo de peligro: solo amenaza el bien jurdico. Puede ser concreto (incendio) o abstracto
(simple actividad de llevar un arma sin autorizacin).
* Tipos formales: demandan adems del comportamiento del autor, un resultado potencial
(injuria, calumnia, instigacin y la intimacin pblica).
Tipos materiales: su consumacin exige, a la par del comportamiento del autor, que se
produzca un resultado de dao efectivo (homicidio, hurto y la estafa).
* Tipos de comisin: cuando el comportamiento, que puede ser una accin o una omisin,
contraviene una norma prohibitiva (el homicidio es un delito de comisin porque el
comportamiento del autor contraviene la norma que prohbe matar, y no porque se pueda
matar mediante una accin, ya que tambin se lo puede hacer omitiendo algo).
Tipo de omisin: si el comportamiento contraviene una norma preceptiva (omisin de
auxilio, la denegacin de justicia y el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar).
* Tipo comn: se refiere a la calidad del autor, cualquier persona puede ser autora de un
delito (el que, los que).
Tipo especial: el autor debe poseer una determinada calidad (funcionario, jefe de prisin,
los padres y el deudor).
f) Relacin entre los tipos delictivos. Concurso aparente de leyes: Por lo general, los
tipos delictivos son autnomos entre s, porque, por su distinta estructura, funcionan
independientemente (homicidio, hurto).
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A veces, los tipos estn relacionados y la aplicacin de uno implica la exclusin del otro. En
esta situacin, las distintas leyes penales concurren aparentemente. Esto diferencia el
concurso aparente de leyes del concurso de delitos.
El concurso aparente de leyes es solucionado por los siguientes principios:
- Alternatividad: Ambos tipos regulan en forma diferente un mismo hecho: los tipo de
hurto art. 162, y de la apropiacin indebida art. 173, regulan el apoderamiento de las cosas.
La aplicacin de estos tipos es alternativa, la de uno excluye la del otro, porque,
necesariamente, el hecho debe ser una u otra cosa.
- Subsidiariedad: Esta no depende de la estructura de los tipos, sino que la dispone la ley
cuando supedita la aplicacin de uno de ellos a que no resulte aplicable otro ms grave. A
diferencia de lo que sucede en el caso de la especialidad, la impunidad del tipo principal no
excluye la del subsidiario.
Ej. Art. 150: ser reprimido con prisin de 6 meses a dos aos, sino resultare otro delito
ms severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena
Art. 104: ser reprimido con uno a tres aos de prisin el que disparare un arma de fuego
contra una persona sin herirla.
Esta pena se aplicar aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que
el hecho no importe delito ms grave
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UNIDAD N 7 ANTIJURICIDAD
A) Principios generales:
B) Distintas nociones:
a) Antijuricidad Subjetiva: Si los aspectos descriptivos del tipo los constatamos por la
percepcin, la calificacin de antijurdica de la conducta, slo podemos alcanzarla
formulando un juicio. Ese juicio es un juicio de valor; pues por su mediacin se quiere saber
si la accin de que se trate es valiosa o desvaliosa para el derecho.
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Antijuricidad Formal: nicamente el derecho positivo es su fuente y, por lo tanto, la
antijuricidad existe si el hecho ha sido cometido contrariando la norma prohibitiva u
ordenadora del pertinente tipo delictivo, sin que concurra una causa de justificacin.
C) Causas de Justificacin:
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Rechazada la antijuricidad de contenido supralegal, tampoco puede admitirse la existencia
de causas de justificacin de esa ndole. Esto no significa que el derecho positivo
nicamente admita las causas de justificacin mencionadas expresamente por la ley penal,
ya que estara negando la vinculacin sistemtica de las distintas ramas del derecho
positivo y tambin desconocera la coherencia del orden jurdico.
1) Estado de Necesidad:
Art. 34 inc. 3: No son puniblesEl que causare un mal por evitar otro mayor inminente a
que ha sido extrao.
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a) Razn del principio: Su fundamento justificador reside en la preponderancia del bien
jurdicamente ms valioso que representa el mal menor.
c) Mal Causado, Mal Evitado, Mal Mayor. Colisin de deberes: El mal causado no puede
consistir en una ofensa de naturaleza civil; debe tener una naturaleza penal.
La mayor entidad del mal y la determinacin del bien menos valioso depende de la calidad
del dao evitado al bien defendido y del causado al bien lesionado. La apreciacin de las
calidades se hace segn el valor que le asigne el derecho positivo. El origen del mal mayor
que se quiere evitar no interesa.
Si objetivamente los males en juego son de valor equivalente no funciona el estado de
necesidad del inc. 3, sino que, concurriendo respecto del autor la amenaza de un mal grave e
inminente, lo aplicable es la coaccin del inc. 2 (no es punible el que obrare violentado por
fuerza fsica irresistible o amenazas de sufrir un mal grave e inminente).
d) Aspecto subjetivo: La ley mediante la frmula por evitar exige que el autor obre
movido por la necesidad de impedir el mal mayor. Si alguien al realizar un hecho penalmente
tpico (destruccin de una vidriera), y casualmente evita un mal mayor (la asfixia del
morador), no comete un dao justificado.
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UNIDAD N 8 ANTIJURICIDAD (continuacin)
2) Legtima Defensa:
Art. 34 inc. 6: No son punibles el que obrare en defensa propia o de sus derechos,
siempre que concurrieren las siguientes circunstancias:
- agresin ilegtima
- necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla
- falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende
Se entender que concurren estas circunstancias respecto de aquel que durante la noche
rechazare el escalamiento o fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa o
departamento habitado o de sus dependencias, cualquiera que sea el dao ocasionado al
agresor. Igualmente respecto de aquel que encontrare a un extrao dentro de su hogar,
siempre que haya resistencia.
Inc. 7: No son punibles el que obrare en defensa de la persona o derechos de otro,
siempre que concurran las circunstancias a y b del inc. anterior y en caso de haber
precedido provocacin suficiente por parte del agredido, la que no haya participado en ella
el tercero defensor.
b) Bienes defendibles: Son, adems de la vida y la integridad fsica, todos los intereses
que el derecho positivo reconoce al individuo como bienes suyos en el ms amplio sentido,
sean personalsimos, como su honor, su libertad, su honestidad; sean derechos
patrimoniales o de familia. Lo mismo se debe decir respecto de los bienes del agresor
ofendibles por el agredido.
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La agresin es ilegtima si el agresor ha obrado sin derecho. La excepcin concurre cuando
el proceder del sujeto activo est autorizado por significar el ejercicio de un cargo pblico
o de autoridad (paternal) o de su derecho (retencin).
3) Cumplimiento de un deber:
Art. 34 inc. 4: No son puniblesel que obrare en cumplimiento de un deber o en el legtimo
ejercicio de su derecho, autoridad o cargo.
Quien comete un acto arreglado a un tipo delictivo, obra en cumplimiento de un deber si lo
hace obedeciendo a una obligacin legal (C.C. 107). Es legal la obligacin impuesta por la ley
en el sentido amplio de constitucin, ley, reglamento u ordenanza. No quedan comprendidos
los deberes derivados de una convencin particular o de un cargo pblico.
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Se trata siempre de un conflicto entre dos obligaciones legales, en el cual, frente a la ley
prohibitiva general que representa el tipo delictivo, prevalece la ley autoritaria especial, de
igual o superior jerarqua constitucional o provincial.
Ej.: la obligacin del testigo de declarar la verdad, justifica la deshonra y descrdito a
otro; la obligacin de no revelar el secreto profesional, justifica la abstencin de prestar
declaracin.
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a- La obediencia a una orden legtima del superior jerrquico, no es otra cosa que una
especie de la justificacin por ejercicio legtimo de su cargo. Por el contrario, la obediencia
a la orden del superior de cometer un hecho delictuoso, no justifica el hecho, sin perjuicio
de que la culpabilidad del subordinado se excluya por su error.
b- La obediencia por el subordinado a una orden ilegtima del superior cuya legitimidad no
tiene derecho a examinar, justifica su hecho, porque la ley le impone un deber especfico
de obediencia. Cuando el subordinado tiene poder de examen respecto de la orden ilegtima,
es inculpable si obra por error acerca de su legitimidad.
c- Por regla, es el error sobre la legitimidad de la orden y no la obediencia debida, lo que
excluye la responsabilidad del subordinado. Pero, si la orden ha sido impartida en situacin
excepcional o el subordinado est obligado a cumplirla y no media error ni coaccin simple,
lo que exime de responsabilidad al ejecutor es la coaccin especial que en el caso implica la
orden del superior.
e- La impunidad por obediencia debida funciona en los casos en que debiendo el subordinado
cumplir la orden sin examen, es puesto por derecho fuera de toda relacin imputativa y la
accin se desplaza hacia el superior que imparti la orden, al cual le debe ser directamente
atribuida dicha accin. Pero ese punto de vista desplaza la cuestin de la accin o autora
de su verdadero mbito que es el aspecto fctico de la intervencin material voluntaria del
agente, y la traslada al campo jurdico de la irrefragabilidad de la orden de intervenir en
esa ejecucin. No se trata del traslado dela accin, sino de la responsabilidad al superior.
a) Aborto eugensico:
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Art. 86 inc. 2: Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor
cometido sobre una mujer idiota o demente. En este caso el consentimiento de su
representante legal deber ser requerido para el aborto.
a) Exceso en la accin: el exceso supone que el autor obre en defensa o por necesidad o en
ejercicio de su derecho, autoridad, cargo o autorizacin u obedeciendo una orden; y que
valla ms all de lo que le exiga la necesidad, la permita la ley o la orden.
Se trata de un exceso inintencional en la accin por parte del agente que obedece a la
necesidad, a la ley o a la autoridad.
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proporcin respecto de la provocacin por el agredido. A esta tesis el C.P. no la ha
receptado.
En tanto que el exceso en la causa toma en cuenta la provocacin por el agredido y la
agresin que desencadena, el exceso en los lmites impuestos por la necesidad atiende a la
relacin de la agresin con el medio empleado para evitarla o repelerla.
Mientras que el exceso de los lmites impuestos por la necesidad de defenderse niega la
existencia de la justificacin por defensa, la cuestin del exceso en la causa busca afirmar
esa existencia.
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UNIDAD N 9 CULPABILIDAD
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Teora Legal de la Culpabilidad: La culpabilidad es la actitud anmica jurdicamente
reprochable del autor respecto de la consumacin de un hecho penalmente tpico y
antijurdico.
El reproche se funda:
- en la capacidad del autor para comportarse con arreglo a las exigencias del derecho penal
(imputabilidad)
- en la conciencia del autor del significado de lo que hace y su voluntad de hacerlo (dolo) o
en su falta de precaucin (culpa)
- en su libertad de decisin (inexistencia de coaccin).
El C.P. vincula la culpabilidad a un delito determinado. Es una culpabilidad por el hecho
cometido y no una culpabilidad del autor, sea por su carcter, sea por su peligrosidad
criminal, sea por su vida mal orientada.
3) Presupuesto de la culpabilidad:
a) Presupuestos biolgicos:
- Salud Mental: el autor de un delito goza de salud mental si no padece una insuficiencia de
sus facultades o una alteracin morbosa de las mismas.
La insuficiencia de las facultades (oligofrenia) es la detencin intelectual del desarrollo
psquico del individuo.
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profundo. La ley no exige la prdida absoluta de la consciencia, sino faltara la accin. El
estado de inconsciencia exige una perturbacin profunda o en alto grado de la conciencia.
El estado de inconsciencia no le debe ser imputable al autor que lo padece.
Pero la imputacin del estado de inconsciencia al autor del delito no produce de por si su
plena responsabilidad penal, sino que esta se rige con arreglo al principio de la actio libera
in causa, que plantea una cuestin de causalidad y no de tipicidad delictiva.
En la llamada actio libera in causa: el autor, que al producirse el resultado estaba en estado
de inimputabilidad, responde penalmente si en el momento del comportamiento, activo u
omisivo, gozaba de capacidad.
Dolo:
a) Concepto: Conocimiento y voluntad de realizar el tipo objetivo (conocimiento y
voluntad de matar).
Zaffaroni: querer realizar el tipo objetivo. Querer matar. Todo querer supone conocer.
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El cd. penal no lo define, pero el art. 34 inc. 1 proporciona la base legal para elaborar su
teora, como reverso del error o ignorancia de hecho excluyente de la comprensin por
parte del autor, de la criminalidad del acto o de la direccin de su accin.
c) Momento: El dolo debe existir en el momento del hecho. Ese momento es el del
comportamiento delictivo y no el del resultado, si ambos no coinciden temporalmente.
e) Especies:
- Dolo Directo: De primer grado. Cuando el autor directamente quiere realizar el acto
objetivo.
- Dolo Indirecto: Cuando el autor quiere matar pero el medio que utiliza es indirecto. Por
ej. Quiero matar a alguien y pongo una bomba, mato a muchos ms.
- Dolo Eventual: Es aquel en el cual el autor prev, acepta, la posibilidad que su conducta
produjo un dao, pero aunque su voluntad no est dirigida directamente a producir un dao,
acepta que el resultado se produzca (si pasa, pasaque se joda).
El autor no lo quiere al resultado, pero lo acepta.
Se diferencia de la Culpa Consciente en que el autor en vez de aceptar el resultado, lo
enfrenta, lo desafa; queriendo, deseando y confiando su no produccin. Ej. Picadas, manejo
tan bien que no voy a matar a nadie. Preveo el resultado, pero confo en mi capacidad y no
mato a nadie.
- Dolo Especfico: Requiere un conocimiento especial. Esta especializacin del dolo excluye
la imputacin del mismo delito a ttulo de culpa, o cuando consiste en una intencin especial,
la imputacin a ttulo de dolo eventual.
Ej. Art. 80 inc. 1: se impondr prisin o reclusin perpetua al que matare a su ascendiente,
descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son.
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UNIDAD N 10 CULPABILIDAD (continuacin)
b) Error de tipo y error de prohibicin: Fueron las corrientes finalistas las que
superaron la distincin de error de hecho y de derecho introducindola de error de tipo y
de prohibicin.
El error de tipo es el que recae sobre los elementos que integran la accin tpica en su
objetividad, sean ellos de hecho (fcticos) o de derecho.
Al eliminar el dolo, hace desaparecer la tipicidad de la conducta al neutralizar el tipo
subjetivo.
El error de prohibicin recae sobre el conocimiento de la antijuricidad de la conducta, sea
sobre la existencia de la prohibicin penal en s misma, sea sobre la permisividad jurdica
de la conducta formalmente tpica.
Puede llegar a convertir la conducta en no reprochable al neutralizar la posibilidad de exigir
la comprensin de la antijuricidad en un caso dado, aunque aquella sea tpica y antijurdica.
c) Error excusante segn el sistema del cdigo: El art. 34 inc. 1, a los efectos de excluir
el dolo, solo admite la eficacia del error de hecho.
El error de hecho es el que recae sobre elementos o circunstancias objetivas o normativas
que fundamentan la criminalidad del hecho objeto de la relacin jurdico-penal.
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El error de derecho, segn el C.P., es aquel que recae sobre la existencia de la prohibicin
penal.
Solo el error esencial, aunque sea imputable al autor, excluye el dolo. Es el que recae sobre
los elementos constitutivos del tipo delictivo simple o agravado, o sobre las circunstancias
constitutivas de la justificacin del hecho o de la inculpabilidad del autor.
El error accidental, aunque puede recaer sobre los mismos aspectos de lo delictivo, son los
que al existir, no varan la comprensin del autor sobre la criminalidad del hecho y que, por
consiguiente no producen los efectos de excusa (creer que se le hurta una cosa a Pedro
cuando en realidad se la hurta a Juan).
Distincin desde el punto de vista de la exigibilidad dirigida al autor de que acte sin error:
- Error invencible: es el que no pudo evitar empleando una diligencia normal o la que estuvo
al alcance del autor en las circunstancias en que actu. Extingue la responsabilidad penal.
Ej. Mdico que da a una paciente medicina que le provoca un aborto, sin saber este que
estaba embarazada.
- Error vencible: es el que el autor pudo evitar empleando la diligencia normal que estaba a
su alcance en las concretas circunstancias del hecho. Elimina la forma dolosa, pero deja
subsistente la culposa.
Ej. Amigos que se van a cazar y uno mata a otro por equivocacin. No tom los recaudos
necesarios.
B) Culpa:
a) Concepto: Es un comportamiento imprudente, negligente, imperito o inobservante de
reglamento o deberes cuyo cumplimiento corresponde al autor en el caso concreto.
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Su razn de ser reside en la voluntad contraria a la precaucin que el autor est obligado a
observar en determinadas circunstancias para no daar intereses ajenos.
El tipo delictivo culposo no est constituido ya por un comportamiento imprudente,
negligente, imperito o inobservante de reglamentos o deberes, que no son otra cosa que
contravenciones a deberes de cuidado a observar en el comportamiento personal. Esta
situacin contravencional recin adquiere tipicidad penal cuando causa un resultado
delictivo.
b) Formas de culpa:
- Imprudencia: Es imprudente el comportamiento que es atrevido, riesgoso o peligroso para
las personas o bienes ajenos.
5) Libertad de decisin: Para ser penalmente responsable no basta que el autor sea
imputable y que obre con dolo o con culpa. Es necesario que en el momento del hecho haya
gozado de libertad de decisin, pues no es punible el que obrare violentado moralmente. La
culpabilidad es un reproche a la libre voluntad de accin o de omisin, y no un reproche a la
voluntad vencida.
Exclusin de la libertad:
a) Concepto: La libertad de decisin del autor es excluida si obra violentado por amenazas
de sufrir un mal grave e inminente. Estas amenazas constituyen la coaccin que se
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diferencia de la fuerza fsica irresistible porque no representan una vis absoluta, que
dominado fsicamente la vctima, excluye la accin.
b) Amenazas: representan una vis compulsiva que, sin dominar fsicamente a la vctima, la
dominan moralmente.
Esta causa de inculpabilidad no es nicamente la amenaza de un mal grave e inminente
hecha por una persona a otra para que cometa un delito, sino que es toda perspectiva de un
mal grave, cualquiera que sea su origen, que se presente como de inminente realizacin y
que, para evitarlo, obliga a la vctima a delinquir.
La amenaza se funda, lo mismo que el estado de necesidad, en el temor de la pronta
efectivizacin (inminencia) de un perjuicio de consideracin (mal grave) para la persona o
bienes del autor o de un tercero vinculado a l, de una manera que el mal de ste se
convierta en un mal para el autor.
La gravedad del mal y su inminencia no son las realmente existentes, sino las realmente
apreciadas por el agente, que son las que generan su temor. El autor debe ser ajeno a la
produccin de la amenaza del mal y no debe estar jurdicamente obligado a soportarlo.
c) Error e ignorancia respecto a la amenaza: Si el autor, por error o ignorancia, cree que
es objeto de unan amenaza de sufrir un mal grave e inminente, no es punible, salvo a ttulo
de culpa, si el delito es imputable de esta manera.
PUNIBILIDAD
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La doctrina insiste en que esas condiciones no pertenecen a la accin tpica del agente,
porque necesitan de otro factor que se sume a los puestos por l y porque su culpabilidad
es la que se refiere a lo por l querido o tenido presente al momento de actuar u omitir.
Parte de la doctrina argentina considera que las condiciones objetivas de punibilidad
constatables en l, son condicionamientos procesales que no tienen directa relacin con la
reglamentacin sustancial del delito.
53
UNIDAD N 11 PUNIBILIDAD (continuacin)
- Accin pblica dependiente de instancia privada: Es una accin pblica cuyo ejercicio
corresponde al rgano pblico, pero no de oficio, sino que slo corresponde formar causa
contra el imputado a instancia (denuncia o acusacin del agraviado por el delito). Siendo
este incapaz la instancia corresponde a su tutor o representante legal. La titularidad de la
facultad de instar es intransferible, pero el titular puede actuar por mandatario.
De acuerdo al art. 72 son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los
siguientes delitos:
* Violacin, estupro, rapto y abuso deshonesto, cuando no resulte la muerte de la persona
ofendida o lesiones de las mencionadas en el art. 91.
* Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo se proceder de oficio cuando
mediaren razones de seguridad o inters pblico.
* Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
La supeditacin del ejercicio de la accin a la instancia del agraviado. Solo se debe al
inters de ste en que no se agrave la lesin a su honestidad, causada por la violacin, el
estupro, el rapto o el abuso deshonesto. En los dems casos, el legislador ha tomado en
cuenta el exclusivo inters del agraviado.
Concurren razones de inters pblico para ejercer de oficio la accin por lesiones leves,
cuando su conocimiento y juzgamiento resultan til, conveniente o necesario para el orden o
54
bienestar de la comunidad. Median razones de seguridad pblica, si por su naturaleza o
circunstancias el hecho resulta sintomtico de un peligro potencial para la incolumidad de
las personas o bienes de los terceros en general.
La instancia es irretractable, no tiene por objeto una persona determinada, sino hechos
determinados y comprende, por lo tanto a todos los partcipes en ellos. Es subjetivamente
indivisible pero objetivamente divisible. Desde el punto de vista del derecho penal es una
condicin de la punibilidad. Procesalmente, la falta de instancia impide la formacin de la
causa, y si se la forma es nula.
La instancia puede consistir en una acusacin o en una denuncia. La primera debe realizarse
mediante una querella y guardar las formas que la ley establece, ligando al querellante al
proceso; constituye una acusacin contra el presunto responsable que implica el ejercicio
de la pertinente accin penal. La segunda, que representa la noticia a la autoridad
competente de la comisin del delito y no implica ejercer la accin penal sino que tiende a
provocar su ejercicio, es un acto escrito u oral, que no exige llenar las exigencias que a los
fines del procedimiento penal establecen los cd. procesales.
La instancia privada no es necesaria y corresponde el procedimiento de oficio, cuando en los
casos del art. 72, el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni
guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador.
- Accin privada: Son aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del
ofendido o agraviado por el delito en el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est
reservado a l, o siendo incapaz, a sus guardadores o representantes (art. 76) o tratndose
de calumnias o injurias, a los sucesores de aquel (art. 75) o si la ofendida es una persona
colectiva, a sus autoridades representativas (art. 117).
Segn el art. 73, son acciones privadas las emergentes de los delitos de calumnias e
injurias, violacin de secretos, concurrencia desleal e incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar, cuando la vctima fuera el cnyuge.
A pesar de que en el art. 76 admite que en los delitos de accin privada se proceda por
querella o denuncia, solo la primera es procesalmente apta para hacerlo, pues la segunda no
significa ejercicio de la accin, ni liga al denunciante al procedimiento. El ofendido o
agraviado tiene el gobierno pleno de la accin. Puede querellar a uno o a todos los culpables
(divisibilidad subjetiva) o renunciar la accin y despus de la condena, puede extinguir la
pena por perdn (art. 69).
55
intacta la punibilidad del delito, benefician a los particulares a que se refieren. Es mixta la
causa que, como la renuncia, puede tener un efecto objetivo o personal segn la voluntad
del que la haga.
La sentencia firme condenatoria o absolutoria, no extingue la accin, sino que la agota
porque realiza su finalidad.
Ocurrida la extincin de la accin, la exclusin de la persecucin penal es definitiva,
quedando amparado su beneficio por el principio constitucional (C.N. 75 inc. 22).
g) Causas de extincin:
- Muerte del imputado: La accin penal se extingue por la muerte del imputado (art. 59
inc. 1). Esto es un efecto del carcter personal de la pena. No favorece a los otros
participantes; aunque se trate de la muerte del autor del hecho; ni perjudica a los
herederos del muerto, desviando hacia ellos la accin penal. La muerte natural del imputado
debe trovarse con arreglo a los art. 104 y sgts del C.C.; no implica esa prueba la presuncin
del fallecimiento, que solo atiende a finalidades civiles.
56
Constituye as, su fundamento poltico. Pero a partir de la ley 11.221, de fe de erratas, que
admiti la interrupcin de la prescripcin por la comisin de otro delito, la prescripcin
tambin tuvo en cuenta como fundamento la presuncin de la enmienda del imputado. A
partir de la ley 13.569 la prescripcin de la accin penal tambin atiende a la falta de
voluntad persecutoria de los rganos pblicos o del articular encargado de la secuela del
juicio penal.
Sobre su naturaleza jurdica, para algunos es de naturaleza material porque extingue la
potestad represiva y su regulacin corresponde al derecho penal sustantivo. Para otros su
naturaleza es procesal porque impide la prosecucin del proceso y es regulable por el
derecho procesal. Tambin se le asigna una naturaleza mixta ya que, aunque por su esencia
es material, produce efectos procesales. En nuestro derecho positivo su naturaleza es
material.
No tiene naturaleza objetiva sino personal ya que, corre, se suspende o se interrumpe para
cada uno de los partcipes del delito.
El cd. penal no admite un nico trmino de prescripcin. sta se produce en los diferentes
tiempos fijados en el art. 62 de acuerdo a la especie y medida de la pena correspondiente
al delito imputado:
- a los 15 aos si la pena es de reclusin o prisin perpetua.
- despus de transcurrido el mximo de duracin de la pena sealada para el delito, si se
trata de hechos reprimidos con prisin o reclusin, no pudiendo exceder el trmino de la
prescripcin los 12 aos ni bajar de 2 aos.
- a los 5 aos tratndose de un hecho reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua.
- al ao cuando se trate de hechos reprimidos con inhabilitacin temporal.
- a los 2 aos cuando se trate de hechos reprimidos con multa.
La pena que debe tenerse en cuenta no es siempre la establecida para el autor respecto del
delito consumado, sino que teniendo la complicidad y la tentativa escalas penales propias, a
esas escalas debe referirse el trmino de prescripcin.
La prescripcin no se rige por la pena de naturaleza ms grave, sino por la pena a la que le
corresponde el mayor trmino de prescripcin. Si los delitos concurren idealmente, la
prescripcin de la accin se rige por el trmino correspondiente a la pena mayor.
En el caso del concurso real de delitos, con arreglo al art. 55, existe un trmino nico de
prescripcin que resulta de la suma de los trminos mximos correspondientes a cada
delito, sin que la suma pueda exceder los lmites mximos que fija el art. 62.
El trmino de la prescripcin comienza a la medianoche del da en que se cometi el delito.
Tratndose de delitos materiales, el trmino no comienza el da del comportamiento del
autor, sino el da del resultado delictivo. En los casos en que la tentativa, continuacin o
permanencia delictiva prosigue ms de un da, la prescripcin comienza a partir de la
medianoche del da de su cese.
La prescripcin debe declararse de oficio, porque la accin penal y la pena son de orden
pblico.
La prescripcin puede suspenderse o interrumpirse:
La suspensin no aniquila el trmino de la prescripcin ya corrido. Solo impide que ese
trmino comience o siga corriendo. Terminada la causa de suspensin, la prescripcin sigue
57
su curso. Son causas de suspensin, atentados al orden constitucional y a la vida
democrtica; delitos cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o
prejudiciales que deban ser resueltos en otro juicio; en los casos de delitos cometidos en el
ejercicio de la funcin pblica.
Se interrumpe, por la comisin de otro delito; por la secuela del juicio; la citacin;
requerimiento acusatorio a juicio; sentencia condenatoria.
Interrumpida la prescripcin, queda sin efecto el tiempo transcurrido y se inicia un nuevo
trmino.
- Renuncia del agraviado: extingue la accin respecto de los delitos de accin privada. La
renuncia es la dimisin por el agraviado u ofendido por el delito, a su facultad de iniciar o
proseguir el ejercicio de la accin penal privada. Es irretractable, opera por s, sin
necesidad de la aceptacin del beneficiario. La renuncia debe ser expresa. No exige
formalidades, pero si fuera hecha fuera de la causa en una forma no amparada por la fe
pblica, para hacerla valer, debe ser ratificada.
El efecto es personal, perjudica al renunciante y sus herederos (art. 60).
- Oblacin por multa: Voluntaria. Es de carcter personal, extingue la accin slo respecto
de aquel que hizo el pago. Funciona nicamente para los delitos reprimidos con multa.
El objeto debe ser: el mnimum de la multa correspondiente al delito imputado, en cualquier
estado de la instruccin y mientras no se haya iniciado el juicio o el mximum de la multa
correspondiente, si se hubiera iniciado el juicio; y la separacin de los daos causados por
el delito.
El pago de la reparacin es obligatorio slo si se ha reclamado por el damnificado, que es el
titular del derecho reparatorio.
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hubiese sido formulada contra varios partcipes, requiriendo el trmite slo uno de ellos, el
juicio se suspender en relacin a quien lo solicit.
Frente al vaco legislativo referido al momento en que debe realizarse la solicitud, se han
producido diversas opiniones. Algunos dicen que es admisible luego que se recepta la
declaracin al imputado, otros, lo es a partir de los actos con que se inicia la etapa del
juicio. En lo que atae al trmino final, se piensa que es procedente hasta que se inicia el
debate o mientras no se disponga su clausura.
- Ofrecimiento de reparar el dao: Al solicitar la suspensin de juicio, el imputado debe
ofrecer la reparacin del dao en la medida de lo posible, sin que ello implique confesin ni
reconocimiento de su responsabilidad civil. El damnificado puede aceptar o rechazar el
ofrecimiento.
- Concurrencia de las condiciones previstas en el art. 26: El anlisis de si procedera una
condenacin condicional, conforme al art. 26, constituye un requisito ms para la concesin
del beneficio, que demanda del tribunal una estimacin favorable sobre la posibilidad de
que, en caso de condena, la pena no ser de cumplimiento efectivo.
- Consentimiento fiscal: La concurrencia de un dictamen favorable del fiscal es
indispensable. Si el fiscal dice que si, el juez da la aprobacin.
- Abandone de bienes sujetos a decomiso: El abandono implica el desprendimiento material
de su posesin por el imputado. El abandono no es definitivo porque llevado a cabo el juicio,
los bienes le pueden ser restituidos.
Efectos y condiciones: Declarada la suspensin del juicio, por un trmino entre 1 y 3 aos,
segn la gravedad del delito, la accin penal se suspende por ese tiempo. La subsistencia
queda sometida al cumplimiento de determinadas condiciones a cargo del imputado: no
cometer nuevos delitos; reparar los daos en la medida que hubiera ofrecido y aceptada
por el damnificado; y a la observancia de las pautas de conducta que le impusiera el
tribunal.
Extincin de la pena: Cumplido el tiempo establecido por el tribunal, sin que el imputado
cometa un nuevo delito, habiendo reparado los daos en la medida ofrecida y observando
las pautas de conducta impuestas, la accin penal se extingue.
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Segunda suspensin: Podr ser concedida por segunda vez, si el nuevo delito hubiera sido
cometido despus de haber transcurrido 8 aos.
h) Excusas absolutorias:
- Concepto y fundamento: La punibilidad de los hechos tpicos, antijurdicos y culpables,
puede ser excluida por la concurrencia de una excusa absolutoria de responsabilidad.
Son circunstancias que sin afectar la tipicidad, la antijuricidad o la culpabilidad, en
atencin a razones de poltica criminal, eximen de pena al autor de determinados delitos.
Las razones que fundamentan las distintas excusas pueden ser el arrepentimiento activo, la
voluntad del ofendido, la preservacin del grupo familiar, la proteccin del mayor inters
de la vctima o la evitacin del mayor perjuicio social. No son causas de extincin de la
accin.
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4- Comienzo de ejecucin: hay que saber determinar cundo comienza. 2 posturas:
material-objetiva (cuando el autor con su conducta comienza a entrar en el tipo penal,
cuando comienza a matar o a robar. Correcta), formal-objetiva (tiene en cuenta la finalidad
del autor).
5- Consumacin
6- Agotamiento del delito
2) Tentativa:
a) Concepto:
Art. 42: El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin, pero no
lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, sufrir las penas determinadas en el
art. 44
c) Elementos.
- Fin del autor: Elemento subjetivo. El autor de la tentativa tiene que obrar con el fin de
cometer un delito determinado. Esto requiere un dolo directo, consistente en la intencin
de cometer el delito.
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d) Desistimiento de la tentativa. Tentativa impune: El autor de la tentativa no est
sujeto a pena cuando desiste voluntariamente del delito (art. 43 excusa absolutoria).
Hay desistimiento voluntario si el autor ha cambiado definitivamente de actitud respecto
de su finalidad de consumarlo. No cambia de actitud el que simplemente suspende la
ejecucin para realizarla en otro momento. No hay cambio de opinin si el autor ha sido
forzado a adoptar una nueva actitud. No puede considerarse forzado el cambio de opinin
determinado por el temor a la pena, porque la ley no puede castigar a quien la obedece.
Tambin hay desistimiento voluntario si el autor impide su consumacin.
El desistimiento tiene carcter de excusa absolutoria. Esta se funda en el estmulo que
representa el ofrecimiento de la impunidad como medio de impedir el delito. El efecto de la
excusa es personal: el liberado de la pena es el autor de la tentativa y no la tentativa.
La impunidad se refiere a la tentativa del delito desistido, pero no a los delitos ya
consumados.
3) Delito imposible:
a) Concepto y fundamento de su castigo: El art. 44 inc. 4 establece su pena pero no lo
define.
El delito es imposible, si los actos ejecutivos de la finalidad delictiva del autor, ignorndolo
ste, son inidneos para consumar el delito.
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Se fundamenta en la peligrosidad del autor. Es un caso de delictuosidad subjetiva.
Casos comprendidos:
- Falta de la calidad personal o funcional: quien no es funcionario pblico pretende cometer
un abuso de autoridad.
- El medio comisivo no es idneo cuando, por su propia naturaleza es inadecuado para lograr,
en el caso concreto, la consumacin del delito: envenenar a alguien con azcar o con agua.
- La imposibilidad de que el delito se consume por la inidoneidad del objeto sobre el que
recae la accin del autor, ocurre cuando este no puede consumarlo por la condicin de la
cosa o persona alcanzada por aquel: maniobra abortiva practicada por una mujer que no
estaba embarazada; el apoderamiento al que tenda el ladrn, recay sobre una cosa de su
propiedad.
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e) Castigo del delito imposible: El art. 44 inc. 4 dispone que si el delito fuere imposible,
la pena se disminuir en la mitad y podr reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella,
segn el grado de peligrosidad revelado por el delincuente.
La pena sobre la que deber hacerse la disminucin no es la pena del delito consumado, sino
la escala de la tentativa. sta no se disminuye a la mitad, sino en la mitad, es decir,
disminuyendo en la mitad su mnimo y su mximo.
El criterio para determinar la pena es el grado de peligrosidad revelada por el delincuente.
Se trata de la peligrosidad en el sentido de la mayor o menor probabilidad de que el
individuo delinca. No hay que considerar slo el delito cometido en su objetividad, porque la
peligrosidad es un estado del individuo que tiene su fuente en sus condiciones personales.
Si el hecho no revela peligrosidad en el autor o la revela en poco grado, el juez puede
eximirlo de pena o reducir la escala penal al mnimo legal correspondiente a la especie de la
pena que se trata. La peligrosidad del autor revelada por su hecho, es el fundamento de la
aplicacin y de la medida de la pena.
4) Consumacin: El delito est consumado cuando el hecho punible cumple las exigencias
del respectivo tipo penal. La consumacin del delito importa el dao efectivo del bien que
protege la pena.
Los autores clsicos distinguan el delito consumado o perfecto del delito agotado. ste es
un delito consumado mediante el cual el autor ha logrado el fin que se propuso al cometerlo:
es estafador consuma su delito al defraudar a la vctima, pero lo agota al conseguir el
enriquecimiento para s o para un tercero, que se propuso.
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UNIDAD N 12 PARTICIPACIN CRIMINAL
1) Principios generales:
a) Concepto: Existe participacin criminal si varias personas intervienen como sujetos
activos en el proceso de comisin del mismo hecho delictivo (comunidad del hecho), en
ayuda recproca o unilateral (convergencia intencional).
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Sobre la base de un concepto restringido, el cd. Penal distingue:
- Los que toman parte en la ejecucin. Art. 45 1 supuesto. Autor o autores.
- Los que prestan al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales el hecho no
habra podido cometerse. Art. 45 2 supuesto. Cmplices necesarios.
- Los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho. Art. 45 2
disposicin. Instigadores.
- Los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que prestan una
ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo. Art. 46. Cmplices no
necesarios.
A pesar de la diferenciacin conceptual, el art. 45 somete a la misma pena a los autores,
cmplices necesarios e instigadores.
Slo los cmplices no necesarios estn sometidos a penas menores que las establecidas
para el delito, a saber:
- Si la pena establecida para el delito fuere divisible en razn de tiempo o cantidad, los
cmplices no necesarios sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida
de un tercio a la mitad. Art. 46 1 disposicin.
- Si la pena establecida fuese de reclusin perpetua al cmplice se le aplicar reclusin de
15 a 20 aos, y si fuese de prisin perpetua, la del cmplice ser de 10 a 15 aos. Art. 46 2
disposicin.
- Si el hecho solo se intentase, la pena del cmplice ser la que corresponda por el delito
con arreglo al art. 46, disminuida en la forma determinada para la tentativa. Art. 47.
2) Autora y complicidad:
a) Necesidad de su distincin: Si pensamos en un concepto natural de autor, tendramos
que reconocer como tal a cualquiera que hubiera intervenido activamente en el delito. Pero
es evidente que tal concepto tiene que ser restringido (concepto legal), cuando la ley misma
determina otras categoras de intervinientes activos, colocndolos en situacin especial
respecto de la punibilidad.
b) Teoras enunciadas:
- Formal-objetiva: El autor realiza el tipo delictivo, ejecutndolo o interviniendo en su
ejecucin, el cmplice se limita a prestarle auxilio o cooperacin al autor. Teora receptada
por el art. 46 del cd. penal.
- Material-objetiva: Para distinguir entre autor y cmplice, no toma en cuenta la forma del
aporte sino su valor.
* Causales: aplicndose el principio causal de la equivalencia de las condiciones de un
resultado, se sostuvo un concepto extensivo de la autora: todos los que participaban en el
delito son autores. Pero frente a los cdigos que castigaban la instigacin y la complicidad
de manera distinta que la autora, a los fines del castigo se tuvo que restringir el alcance
de la ltima y se dijo que el autor era todo el que pona una condicin para el resultado
delictivo, en tanto no debiera ser castigado como instigador o cmplice. El cd. penal
rechaza esta teora.
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Distinguindose entre la causa y la condicin de un resultado, se dijo que el autor era el que
aportaba la causa para que el delito se produjera, y el cmplice el que slo aportaba una
condicin para ello. Lo objetable de esta tesis es la dificultad para diferenciar
prcticamente esos conceptos. El cd. penal solo toma en cuenta el valor del aporte causal
para distinguir la complicidad necesaria de la no necesaria.
* El dominio del hecho: Mira el valor del aporte del participe respecto del dominio del
hecho. Segn el dominio del hecho sera autor:
- solamente aquel que mediante una conduccin consciente del fin, del acontecer causal en
direccin al resultado tpico, es seor sobre la realizacin del tipo
- o slo el cooperador que dolosamente tiene en las manos el curso del suceso tpico, es
decir, el que puede interrumpir o dejar correr la realizacin del resultado total.
Esta teora es solo aplicable a los delitos dolosos.
El dominio del hecho es compatible con las ideas de auxilio y cooperacin que caracterizan
la complicidad de acuerdo con los art. 45 y 46 del cd. penal.
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- Coautor: Puede suceder que en un delito concurran varios autores. Poe ej. :
- si 5 personas agreden a golpes de puo a un sexto habr coautora.
Puede suceder que haya una especie de divisin de tareas:
- el que se apodere del dinero de la caja del banco, mientras otro mantiene a todo el
personal contra la pared con un arma, no est cometiendo uno hurto y el otro coaccin, sino
que ambos cometen un robo calificado por el uso de arma.
- si 3 personas se ponen de acuerdo para matar un 3, mientras dos lo reducen y el otro le
dispara, no hay un autor de homicidio sino que los 3 son coautores de homicidio.
El art. 45 dice: los que tomaren parte en la ejecucin del hecho
Creus nos dice que tomar parte en la ejecucin del hecho no es lo mismo que realizar la
accin tpica. Porque cuando la accin tpica es susceptible de ser realizada por varios,
puede suceder que todos ellos tomen parte en la ejecucin del hecho y uno de ellos realice
la accin tpica.
Ej.: realiza la accin tpica el que accede carnalmente a la vctima. Toman parte en la
ejecucin los que inmovilizan a la vctima (coautor).
Segn Creus en el C.P. argentino, la coautora admite una doble dimensin:
- por un lado, como pluralidad de autores que ejecutan en comn la accin tpica.
- por otro, como participacin en el hecho del autor (tomando parte en la ejecucin del
hecho) lo que permite que la accin del autor ingrese al tipo.
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La determinacin del autor al delito por el instigador, supone la cooperacin consciente,
voluntaria y libre de cambios. No hay instigacin por culpa. Tampoco existe la cooperacin
psquica requerida, si el autor resulta un instrumento del 3. En el caso del delito
provocado, el agente provocador no es un instigador, porque entre el y el ejecutor no media
una cooperacin de la especie mencionada.
La instigacin presupone que el autor consume o intente el delito. Existen casos en que la
sola instigacin es punible como delito por s misma (art. 99 inc. 1 y 209).
La determinacin del delito debe realizarse directamente, pero no es necesario que lo sea
de manera inmediata. La instigacin solo es compatible con el dolo directo. Si el agente con
un discurso o actitud, pero sin quererlo hacer, determina a otros a cometer delito, no es
instigador ni cmplice.
El C.P. no admite como instigacin la determinacin al auxilio o cooperacin delictivos. Pero
el determinador del instigador es un instigador mediato.
El instigador no responde por el exceso del instigado.
El objetivo del instigador puede ser la comisin por el instigado de un delito doloso o
culposo.
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UNIDAD N 13 CONCURSO DE DELITOS
2) Especies:
a) Concurso ideal: Concepto y caractersticas: Existe un concurso ideal de delitos si el
autor comete un hecho que cae bajo ms de una sancin penal. Sancin no significa pena,
sino precepto o ley que la impone.
Dos son las caractersticas: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de
sanciones penales bajo las que cae.
- Hecho: Interpretaciones: A veces la unidad del hecho se hizo depender del criterio
subjetivo de la unidad fin, intencin, designio o determinacin del autor al cometer los
distintos delitos. As se consider que exista un concurso ideal si el autor violaba un
domicilio e intentaba o cometa un hurto simple. Tesis rechazada porque pretende explicar
subjetivamente lo que, como hecho, es de naturaleza objetiva.
Otras veces se intent explicar la unidad del hecho, por el criterio subjetivo-objetivo, que
requera que un delito hubiera sido el medio utilizado por el autor para cometer otro,
medio fin. Por ej.: si el cheque falsificado fue el medio empleado para cometer una
estafa.
Esta tesis no puede explicar la frmula del art. 54 porque si uno de los delitos fue el medio
para cometer el otro, resulta evidente su pluralidad.
Luego surge la tesis de Soler que explica la unidad del hecho por la inseparabilidad natural
o jurdica de las lesiones jurdicas causadas por el autor, segn la cual basta querer una
lesin para causar necesariamente otras. Es la regla del exceso de dolo. El criterio de
inseparabilidad que fundamenta esta teora no surge del art. 54 ni del concepto natural de
un hecho, que representa la base fctica del concurso ideal y que solo alude a la
singularidad de lo que realiza materialmente el delincuente. Ese criterio tampoco resulta
del efecto jurdico que caracteriza el concurso ideal, ya que no presupone la inseparabilidad
jurdica de las lesiones. Lo sometido al criterio de la unidad y de la inseparabilidad no son
los efectos jurdicos causados por el hecho, sino el hecho, que debe ser nico. sta teora
estrecha el mbito del concurso ideal, reducindolo a pocos casos.
Concepto legal: La denominacin concurso ideal o formal de delitos implica que una
unidad material (hecho nico) constituye formal o idealmente ms de un delito porque cae
bajo ms de una sancin penal.
El concurso ideal no es otra cosa que una cuestin de doble tipicidad de un hecho
naturalmente nico. La razn de esta doble tipicidad es que la conducta del agente, que ya
cae como tal en una sancin penal, debido a una circunstancia de modo, lugar, tiempo, etc.,
tambin cae bajo otra sancin penal.
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Son situaciones en las cuales accidentes de tiempo, modo, lugar, personas, etc., multiplican
la delictuosidad de ella.
2) Concurso real:
Concepto legal, presupuestos y pena imponible: Art. 55: Existe un concurso real
(material) de delitos cuando concurren varios hechos independientes cometidos por una
misma persona. La concurrencia puede ser simultnea o sucesiva (reiteracin delictiva).
Sus presupuestos son:
- Dos o ms hechos.
- Independencia de esos hechos.
- Su concurrencia.
Por hecho se entiende a un hecho penalmente tpico.
Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como partes, de una
misma empresa delictiva.
Los hechos son concurrentes si, no habiendo condena firme, son imputables al mismo autor.
La sentencia condenatoria firme excluye el concurso de delitos y constituye la base de la
reincidencia (art. 50).
La pena vara, pero siempre rige el principio de la pena nica. La reduccin a la pena nica
rige tanto cuando cada uno de los distintos delitos esta reprimido con una sola pena, como
si alguno de ellos o todos estn con penas alternativas.
Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el art. 55 establece una
acumulacin jurdica. La acumulacin no es material ni aritmtica, sino jurdica, porque las
penas no se suman sin limitacin alguna, pues el mximo de la pena nica no puede exceder
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del mximo legal de la especie de pena, si la pena es de prisin o reclusin, su mximo no
podr pasar de 25 aos. El mnimo de la pena nica, es el mnimo mayor de las penas
correspondientes a los delitos concurrentes.
La regla al disponer que se aplique la pena ms grave, establece un sistema de conversin
que consiste en la reduccin de todas las penas concurrentes a la especie de la ms grave
entre ellas. La ley establece este sistema porque, segn el art. 56 prrafo 2, nicamente la
pena no divisible que concurre con otras divisibles, puede aplicarse sin modificacin alguna,
como pena nica. Salvo el caso en que concurran la prisin perpetua y la reclusin temporal,
en el que se aplica la reclusin perpetua.
72
* Su sometimiento a una misma sancin legal: es la condicin que le confiere unidad legal a
los hechos que materialmente no son independientes.
El sometimiento a una misma sancin depende:
- de que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan la misma
calificacin delictiva.
- de que en caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes lesionados admita
esa unificacin delictiva.
La unificacin de la calificacin no vara en razn del grado de la comisin delictiva
(consumacin y tentativa) ni del grado de la imputacin delictiva (delito simple y delito
calificado), siempre que la circunstancia calificativa no implique una modalidad ejecutiva
materialmente distinta de la forma simple.
No puede haber delito continuado de homicidio consumado, porque basta un hecho
adecuado al art. 79 para privar de la vida a la vctima. Pero si puede haber continuacin
cuando se atente contra la propiedad, el honor o la honestidad de una persona.
No media continuidad delictiva si la estructura del delito excluye la repeticin de la
conducta, so pena de multiplicarlo, pues aquella, como la continuacin de algo, requiere la
prosecucin de algo no concluido y no la repeticin del mismo delito concluido.
73
UNIDAD N 14 DE LAS PENAS Y LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD
1) Las penas:
A) Principios generales:
a) Concepto, naturaleza y fin de las penas: La pena es un mal consistente en la prdida de
bienes como retribucin por haber violado el deber de no cometer un delito.
La pena siempre ha consistido en la prdida de un bien del delincuente, entendido como ben
tanto la vida, libertad, propiedad, fama y derechos o facultades, como la imposicin de
ciertas cargas penales, segn son el trabajo y otras obligaciones.
Slo la prdida de los bienes como retribucin por el mal causado por el delito cometido, es
una pena.
La pena no es reparatoria del mal causado por el delito ya que no compone la ofensa en que
ste consiste.
La pena es retributiva porque con ella la sociedad responde a la ofensa que, violando su
deber de abstraerse de delinquir, el autor le infiere a bienes individuales o sociales. La
pena es la retribucin a la culpabilidad del autor con arreglo a su personalidad por lo tanto
es intransferible.
Fin de la pena: no se castiga porque se ha delinquido, sino para que no se delinca. Este es el
fin jurdico de la pena al que lo puede lograr por dos vas. Por un lado, procurando que el
condenado adquiera la capacidad de comprender y respetar la ley a fin de posibilitar su
adecuada reinsercin social y evitando as su recada mediante el cumplimiento efectivo de
la pena (coaccin penal) o su suspensin condicional (prevencin penal) (fin individual de la
pena).
Por otro lado, la pena puede lograr su fin de que no se delinca funcionando como prevencin
respecto de los dems miembros de la sociedad (fin general de la pena).
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c) que la naturaleza y medida de la pena debe estar establecida por una ley anterior a la
comisin del hecho, salvo que la ley posterior sea ms benigna.
2-a) las causas polticas no equivalen a delitos polticos. Son delitos que ofenden a bienes
de naturaleza poltica como la seguridad exterior o interior de la Nacin, incomunicabilidad
de los poderes de gobierno y la organizacin constitucional.
b) la pena no puede consistir en un dolor corporal causado por azotes u otros medios de
coercin fsica.
3- queda proscripta toda medida de crueldad o excesivo rigor contra los presos. Las
crceles en s mismas, no deben agravar el mal inherente a la pena, ni las autoridades
ejecutarla en forma que aumente ese mal.
4- por un lado exige la legalidad de la pena de traicin y la necesidad de que esa legalidad
tenga su fuente en el Congreso de la Nacin. Por otro lado, oponindose a la tirana rosista,
asegura la personalidad de la pena del delito de traicin. Ni la pena, ni la infamia pueden ser
trascendentes.
5- prohbe que la pena consista en la adjudicacin al erario pblico o fisco, de todos los
bienes del delincuente.
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Son principales aquellas cuya imposicin no est subordinada a la aplicacin de otra pena.
Son, reclusin, prisin, multa e inhabilitacin.
Son accesorias las penas inherentes a otra pena principal. Son, inhabilitacin absoluta (art.
12 C.P.), decomiso (art. 23 C.P.), prdida de la carta de ciudadana y la expulsin del pas.
El carcter principal o accesorio de las penas no depende de su naturaleza sino de la forma
cmo las conmina la ley.
* Por su duracin: Las penas son perpetuas o temporales. Las perpetuas duran por vida del
condenado. Son, reclusin, prisin e inhabilitacin; empero la prisin y reclusin perpetuas
pueden cesar a los 20 aos si el condenado es acreedor a la libertad condicional y la
inhabilitacin a los 10 o 5 aos segn sea absoluta o especial, si el condenado es acreedor a
la rehabilitacin.
Son temporales las que duran por algn tiempo. Son, reclusin, prisin e inhabilitacin, el
mximo legal de la reclusin y la prisin es de 25 aos; el mnimo legal de la prisin es de 4
das, y el de la reclusin de 15 das.
d) Modos de conminar las penas: La ley conmina aveces una sola pena principal para el
delito y otras veces conmina varias. En este ltimo caso, pueden ser alternativas o
conjuntas.
Son alternativas las que no se pueden aplicar acumulativamente, sino que el juez debe optar
por una de ellas.
Son conjuntas las que se aplican unidas, su razn es el resguardo de los distintos intereses
lesionados por el delincuente.
Las penas conminadas por la ley son indivisibles o divisibles.
Son indivisibles las penas fijas por su naturaleza (pena de muerte) o por la forma de su
imposicin (1 ao de prisin y $1000 de multa). Son penas fijas o rgidas.
Son divisibles las penas conminadas por escalas penales determinadas por su mnimo y su
mximo, entre las cuales puede elegir el juez, la pena aplicable al caso. Son elsticas o
flexibles. Son reclusin, prisin, multa e inhabilitacin.
e) Determinacin de las penas en el caso concreto: La adopcin del sistema de las penas
alternativas y divisibles traslado la cuestin de la individualizacin legislativa de la pena, a
su individualizacin judicial para posibilitar que su ejecucin resulte un medio adecuado
para lograr que cada delincuente adquiera la capacidad de comprender y respetar la ley
procurando su adecuada reinsercin social, como asimismo la comprensin y el apoyo de la
sociedad. El rgimen penitenciario deber utilizar todos los medios de tratamiento
interdisciplinario que resulten apropiados para la finalidad denunciada.
Cuando el legislador conmina la pena para el que cometa un delito determinado, la
individualiza de una manera general, porque lo hace en consideracin a todas las formas
posibles de cometer el delito y respecto de cualquier persona que lo cometa. La
individualizacin legal tiene dos momentos. El primero y fundamental, el legislador adecua la
pena a cada figura delictiva bsica, guindose por el valor social del bien ofendido y el modo
76
particular de ofenderlo. En el segundo momento, el legislador disminuye o aumenta la pena
con arreglo a las circunstancias particulares del mismo delito.
La individualizacin judicial de la pena es la que el juez hace en la sentencia condenatoria,
fijando dentro del marco de la pena individualizada en forma general por el legislador, la
que debe sufrir el condenado.
En el caso de las penas divisibles, el C.P. ha establecido el criterio para que los tribunales
fijen la condenacin de acuerdo con las circunstancias agravantes o atenuantes particulares
en cada caso (art. 40).
A esos efectos, el tribunal deber tener en cuenta la naturaleza de la accin y de los
medios utilizados para ejecutarla, y la extensin del dao y del peligro causados (art. 41
inc.1). Estas son circunstancias objetivas que se refieren al delito en s con prescindencia
de la persona que lo cometi.
Los tribunales tambin tendrn en cuenta para determinar la pena que el delincuente debe
sufrir, la edad, costumbre, educacin y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los
motivos que lo llevaron a delinquir, la participacin que haya tenido en el hecho, las
reincidencias que hubiera incurrido y dems antecedentes y condiciones personales, as
como tambin circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin que demuestren su mayor o
menor peligrosidad.
El juez debe tomar conocimiento directo y de visu (personal) del sujeto, de la vctima y de
las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso. Esta es la forma de
comprobacin exigida por la ley respecto de las circunstancias subjetivas.
El art. 41 del C.P. ha adoptado como base subjetiva de la medida de la pena la mayor o
menor peligrosidad del delincuente. Esto significa asentar la represin en el dualismo
culpabilidad-peligrosidad. La primera como fundamento de la responsabilidad penal y la
segunda como medida de ella.
B) Penas en particular:
1) Penas principales:
a) La pena de muerte: Concepto, debate sobre su conveniencia, posibilidad de su
establecimiento: Antes era admitida pero la elimin el Proyecto de 1917 y sus razones
fueron: la falta de derecho de matar al semejante, la irreparabilidad del mal, la necesidad
de que el condenado viva para reparar el perjuicio causado a la vctima y a la familia, la
imposibilidad de un diagnstico de incorregibilidad absoluta del autor en cuya virtud pueda
afirmarse que sea necesario matar y la tendencia abolicionista de la legislacin comparada.
Se trataba de un sistema de defensa frente al auge del bandolerismo y como refuerzo,
ineficaz, de la incapacidad de las fuerzas policiales, de seguridad y militares. Finalmente la
ley 23.077 elimin del C.P. la pena de muerte y est prohibido su restablecimiento.
Las razones jurdicas para excluir la pena de muerte del derecho penal comn son, por una
parte, que ella implica el abandono del fin individual de la pena, porque no tiende a la
readaptacin del delincuente, y por otra parte, que la pena capital no satisface la necesidad
de que la defensa de la sociedad se realice con el mnimo de suficiencia, pues la seguridad
social puede lograrse con medios menos gravosos que admiten subsanar un error. Este
77
segundo argumento presupone un sistema represivo razonablemente concebido y con
posibilidades de una eficaz ejecucin.
- Disposiciones del C.P.: El C.P. prev la reclusin y la prisin. Ambas son penas de
encierro, o sea, privativas de la libertad ambulatoria, pero no del movimiento corporal.
Ambas pueden ser perpetuas o temporales.
Segn el C.P. la diferencia entre la reclusin y la prisin reside en el trabajo y en la
disciplina carcelaria. La pena de reclusin de debe cumplir con trabajo obligatorio en los
establecimientos destinados a tal efecto. Los recluidos pueden ser empleados en obras
pblicas de cualquier clase.
Por el contrario, la pena de prisin debe cumplirse contrabajo obligatorio en los
establecimientos distintos de los destinados a los recluidos y cuando la prisin no
excediere ms de 6 meses podrn ser detenidas en sus propias casa las mujeres honestas y
las personas mayores de 60 aos o valetudinarias.
Los plazos de reclusin y prisin temporales se cuentan con arreglo al art. 23 del C.C. Un
da de prisin preventiva se computa por uno de prisin, y dos das de prisin preventiva,
por uno de reclusin. El da es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche, y
los plazos de da no se cuentan de momento a momento, ni por horas, sino desde la
medianoche en que termina el da de su fecha.
Subsisten en el C.P. diferencias que evidencian que la reclusin tiene consecuencias ms
gravosas:
1 diferencia: art. 10: Prisin: puede reemplazarse por arresto domiciliario. Reclusin: no.
2 diferencia: art. 13: Prisin: deben cumplirse 8 meses (libertad condicional) si la pena no
supera los 3 aos. Reclusin: debe cumplir un ao.
3 diferencia: art. 24:
4 diferencia: art. 26: Prisin: puede imponerse condicionalmente, se puede dejar en
suspenso. Reclusin: no.
5 diferencia: art. 44: Prisin: tentativa. Perpetua se reduce de 10 a 15 aos. Reclusin:
perpetua se reduce de 15 a 20 aos.
6 diferencia: Prisin: mnimo de pena 15 das. Reclusin: mnimo de pena 6 meses.
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integracin del sistema penitenciario nacional exigindoles a las provincias revisar sus
legislaciones y reglamentos penitenciarios a los efectos de concordarlas con las
disposiciones de la L.P.N. permitindole enviar sus condenados a los establecimientos
nacionales cuando no tuvieran establecimientos adecuados. Conviniendo el gobierno nacional
con los gobiernos provinciales el alojamiento a los procesados a disposicin de los juzgados
federales en crceles provinciales. Admitiendo acuerdos entre la Nacin y las provincias
para la creacin de establecimientos penitenciarios regionales, y recibir o transferir
condenados por sus respectivas jurisdicciones.
La L.P.N. ha unificado la ejecucin de la reclusin y de la prisin. La modalidad particular de
la ejecucin penal, no depende ya de las clases de la pena impuesta, sino que es un resultado
de la individualizacin administrativa del tratamiento.
La ejecucin penitenciaria est sometida permanentemente al control judicial. El juez tiene
la obligacin de verificar semestralmente si el tratamiento se ajusta a las prescripciones
de la ley y de los reglamentos que se dicten en su consecuencia.
La conclusin, desarrollo y supervisin de las actividades del rgimen penitenciario son de
competencia y responsabilidad administrativa.
La L.P.N. establece un rgimen penitenciario progresivo que consta de 4 perodos:
observacin, tratamiento, prueba y libertad condicional.
- Periodo de tratamiento: se cumple en un establecimiento penitenciario cerrado. Integran
el tratamiento:
rgimen disciplinario: posibilitar una convivencia en beneficio del interno y para promover
su reinsercin social.
el trabajo: derecho y deber del interno. No se impone como castigo, sino para la formacin
y mejoramiento de los hbitos laborales, procurando la capacitacin del interno para la vida
libre. Debe ser remunerado.
la educacin: se asegura su derecho a aprender. La enseanza ser formativa para que el
interno comprenda sus deberes y las normas que regulan la convivencia en sociedad.
asistencia espiritual: tiene derecho a que se garantice y respete su libertad de
consciencia y religin.
relaciones sociales: tiene derecho a comunicarse en forma peridica con su familia, amigos
y abogados.
- Perodo de prueba: comprende la incorporacin del condenado a establecimiento abierto o
seccin independiente de este, que se base en el principio de autodeterminacin, la
posibilidad de obtener salidas transitorias.
En este ltimo perodo el juez podr conceder la libertad condicional.
La ley vigente mantiene la asistencia post-penitenciaria. Asistencia moral y material
(alojamiento, vestimenta) para solventar la crisis del egreso y trasladarse al lugar de su
residencia. Recibirn asistencia de los patronatos de liberados.
Incorpora la prisin discontinua y la semidetencin, que proceden a pedido o con el
consentimiento del condenado. (Permanecer en un establecimiento de autodisciplina por
periodos no menores a 36 hs.)
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UNIDAD N 15 PENAS PRINCIPALES (continuacin)
4) Libertad condicional:
a) Concepto, carcter y naturaleza jurdica: El C.P. le confiere el derecho a obtener,
bajo ciertas condiciones, la libertad por resolucin judicial y previo informe de la direccin
del establecimiento, al que est cumpliendo una pena de reclusin o prisin perpetua o
temporal que durante los trminos que seala la ley, ha observado con regularidad los
reglamentos carcelarios y no es reincidente. La L.P.N. prev este beneficio en el periodo
final del rgimen penitenciario.
Se trata de una suspensin condicional del encierro y de sus consecuencias que no modifica
la calidad de penado del beneficiario y que no implica cumplir o ejecutar el resto que falta
de la pena de encierro, porque consiste en la liberacin del encierro.
b) Requisitos:
* Requisito de tiempo:
- condenado a prisin/reclusin perpetua deber haber cumplido 35 aos.
- condena do a prisin/reclusin temporal por ms de 3 aos deber haber cumplido los 2/3
de su condena.
- condenado a reclusin a 3 aos o menos deber cumplir 1 ao de la condena.
- condenado a prisin a 3 aos o menos deber cumplir 8 meses de la misma.
La pena a tener en cuenta es la impuesta por la sentencia condenatoria firme o la
modificada por indulto o conmutacin.
* Requisito de conducta: requiere que el condenado haya observado con regularidad los
reglamentos carcelarios durante el cumplimiento de la pena. Los reglamentos son el
conjunto de normas de disciplina, trabajo y educacin carcelaria que el penado debe
observar. A estos fines constituye una condicin previa, a la concesin de la libertad del
preso que la direccin del establecimiento carcelario informe al tribunal sobre la conducta
de aquel. El informe no es un juicio sino un relato o noticia sobre su comportamiento. Debe
contener loa antecedentes de conducta, concepto y dictmenes criminolgicos desde el
comienzo de ejecucin de la pena.
La observancia con regularidad del reglamento carcelario tiene un valor sintomtico juris et
de iure (no admite prueba a contrario) en razn de su adaptacin social, respecto a que el
condenado, por su conducta, est en condiciones de obtener su libertad en forma
condicional. La regularidad de la observancia significa el cumplimiento de los reglamentos
sin infracciones graves o repetidas.
La condicin de reincidente y el hecho de habrsele revocado una libertad condicional son
los nicos impedimentos para que el condenado que ha cumplido con los requisitos del art.13
pueda obtenerla nuevamente.
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1- residir en el lugar que determine el auto de soltura. Exige fijar y conservar un lugar de
morada.
2- observar las reglas de inspeccin que fije el auto de soltura. Abstenerse a bebidas
alcohlicas y drogas; presentacin peridica ante una autoridad.
3- adoptar en el plazo que el auto determine oficio, arte, industria o profesin, sino
tuviere medios propios de subsistencia.
4- no cometer nuevos delitos. Los cometidos antes de la concesin de la libertad pero
descubiertos despus, no provocan la revocacin salvo que determinen su reincidencia.
5- someterse al cuidado de un patronato, que puede ser oficial o privado.
Esas condiciones compromisorias, que pueden ser modificadas por el tribunal segn la
circunstancia, rigen hasta el vencimiento de las penas temporales y en las perpetuas hasta
5 aos (C.P. dice 10 aos) ms a contar desde el da de la libertad condicional.
La autoridad competente para la concesin, es la competente para ejecutar la sentencia. En
caso de unificacin de penas el competente es el tribunal que la efectu.
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conducta que se le impongan; residir en el domicilio que se fije; reparar en la medida de las
posibilidades del condenado los daos causados por el delito. Las condiciones rigen desde el
da del egreso anticipado hasta el agotamiento de la condena.
Si durante este periodo el condenado comete un nuevo delito o viola las condiciones, la
libertad asistida ser revocada. Declarada la revocatoria debe realizarse un nuevo cmputo
sin contar el tiempo que duro la libertad, cumplindose el resto de la condena.
b) Exigencias legales: solo la pena de prisin puede ser dejada en suspenso. Para que la
pena se pueda imponer en suspenso no debe superar los 3 aos. Solo la primera condena
permite la condenacin condicional.
La decisin debe ser fundada bajo pena de nulidad; es una facultad del tribunal.
c) Fundamento para otorgarla: No es una potestad discrecional del tribunal, sino una
potestad reglada ya que su concesin debe ser fundada bajo pena de nulidad, en la propia
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sentencia condenatoria, en una serie de circunstancias personales y objetivas,
demostrativas de la inconveniencia del cumplimiento de la pena. Ellas son:
- la personalidad moral del condenado, es decir, su modo de ser sentimientos, defectos y
virtudes.
- la actitud posterior al delito, con respecto a su vctima y delito.
- los motivos que lo impulsaron a delinquir.
- la naturaleza del hecho, su especie y circunstancias de ejecucin.
Adems el tribunal puede considerar cualquier otra circunstancia, en la medida que sean
aptas para demostrar la inconveniencia. El tribunal no podr guiarse por sus propias
informaciones sino que deber requerir las pertinentes, para formar criterio al respecto,
de las autoridades, entidades o personas que estn en condiciones de ilustrarlo sobre las
circunstancias personales y objetivas enumeradas.
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f) Reiteracin del beneficio: La suspensin de la pena puede ser acordada por segunda vez
si el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido 8 aos a partir de las 24
hs del da en que qued firme la 1 condena.
Para que rija el trmino de 8 aos ambas condenas o una de ellas debe ser por delito
culposo, ya que si los dos son dolosos el trmino es de 10 aos.
c) Pena de multa:
1) Concepto: Es el pago por el condenado al fisco, en concepto de retribucin del delito
cometido, de una cantidad de dinero que determina la sentencia condenatoria (art. 21)
El carcter retributivo del pago es lo que distingue la multa de naturaleza penal de la de
carcter reparatorio. Esta no se impone a ttulo de devolucin del mal causado, sino para
reparar el dao pecuniario causado al patrimonio fiscal o privado.
La pena de multa tambin esta regida por el principio de la personalidad de la pena, pues
como que es retributiva del delito, solo la debe sufrir el autor de este, experimentando una
disminucin en su patrimonio, o en el caso de no pagar, en su libertad.
3) Pago y conversin: La pena de multa esta regulada en el art.21 que establece que la
imposicin de la pena de multa obliga al reo, al pago de una suma de dinero que determine la
sentencia, donde deber tenerse en cuenta, adems de las pautas del art.40, la situacin
econmica del penado.
Tambin establece que si el reo no paga la multa en el plazo que fije el tribunal, sufrir
prisin que no exceder el ao y medio.
Para evitar esta situacin, es decir, que la multa se convierta en prisin, el mismo C.P. tiene
previsto 3 variantes:
- el tribunal antes de convertir la pena de multa en prisin, procurar hacer efectiva la
multa, embargando los bienes que tenga, sueldo, u otra entrada.
- cuando ello no fuese posible, el tribunal puede darle al condenado la posibilidad que
cumpla la multa con trabajo.
- la tercera variante es que el tribunal autorice el pago de la multa en cuotas.
En cualquier momento que el reo satisficiera la multa quedar en libertad, solo el pago total
har posible el cese.
d) Pena de inhabilitacin:
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1) Concepto y clases: Es una pena principal (art. 5), que consiste en una privacin de
derechos que puede ser perpetua o temporal, y por los derechos que afecta puede ser
absoluta o especial.
Rgimen legal: No es necesario que est expresamente prevista para que pueda imponerse,
sino que con arreglo al art, 20 bis, el tribunal puede aplicarla cuando el delito cometido
importe:
- incompetencia o abuso en el ejercicio de un empleo o cargo pblico.
- abuso en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o curatela.
- incompetencia o abuso en el desempeo de una profesin o actividad cuyo ejercicio
dependa de una autorizacin, licencia, o habilitacin de poder pblico.
La inhabilitacin especial es por regla temporal y excepcionalmente perpetua.
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1. Si el inhabilitado se ha comportado correctamente durante los siguientes plazos:
- Absoluta: Temporal: mitad del plazo. Perpetua: 10 aos.
- Especial: Temporal: mitad del plazo. Perpetua: 5 aos.
En estos plazos no se computa el tiempo que el inhabilitado estuvo prfugo, internado o
privado de su libertad. Si se cuentan los penados de libertad o condenacin condicional. La
regla no rige para la inhabilitacin accesoria.
2. Si el inhabilitado ha reparado los daos en la medida de lo posible. Ser exigible la
efectividad de la reparacin total o parcial.
3. Si el inhabilitado especial, ha remediado su incompetencia o no es de temer que incurra
en nuevos abusos.
Una vez obtenida, es definitiva, no queda sometida al cumplimiento de condicin alguna.
b) Decomiso: La condena importa la prdida de los instrumentos del delito, los que deben
ser decomisados, a no ser que pertenecieran a un tercero no responsable.
El decomiso que la privacin de los objetos del delincuente en razn de su prdida, no debe
confundirse con el secuestro o confiscacin de bienes, que no importa la prdida de los
objetos sino su aseguramiento a los efectos de la prueba o de los resultados del juicio.
Instrumentos del delito son los objetos intencionalmente utilizados para consumar o
intentar el delito. En los delitos culposos no existen.
Efectos del delito son los objetos que son su resultado, sea porque el delito los ha
producido (moneda, documento falsificado) o porque se los ha logrado por l (cosa hurtada).
Por pertenecer a un tercero no responsable estos ltimos no son decomisables.
Los instrumentos decomisados no se pueden vender, debiendo destruirse, salvo el caso en
que puedan ser aprovechados por el gobierno de la Nacin o de las provincias.
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UNIDAD N 16 LAS PENAS (continuacin)
b) Sistema legal:
- Condena anterior: La condena anterior puede haber sido dictada en el pas o en el
extranjero. Dictada en el pas tiene que provenir judicial, y antes de la comisin del nuevo
delito, debe estar firme. Dictada fuera del pas la reincidencia tambin es real porque
tiene en cuenta la condena sufrida en el extranjero.
La condena debe ser a pena privativa de la libertad de cumplimiento efectivo. La pena debe
haber sido impuesta a la persona como autora o partcipe de un delito comn, previsto por
el C.P. o las leyes complementarias con prescindencia si son dolosos o culposos, tentado,
consumado o imposible.
No basta que medie una sentencia condenatoria anterior, sino que esta debe haber sido
cumplida, total o parcialmente. El tiempo de prisin preventiva debe computarse a los
efectos mencionados.
La pena debe haber sido impuesta originalmente, no por conversin de otra (multa).
- El nuevo delito: Debe ser punible con pena privativa de la libertad. No basta que la ley lo
declare punible con esa especie de pena, sino que es necesario que la nueva sentencia haya
aplicado esa pena. Por lo tanto no concurre en nuevo delito cuando existe una causa de
justificacin o de inculpabilidad o excusa absolutoria.
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Una vez que el delincuente ha adquirido la condicin de reincidente ya no la pierde por el
transcurso del tiempo. La nueva sentencia no es constitutiva del estado de reincidencia,
sino declarativa de la comisin del nuevo delito que genera ese estado.
c) Reclusin accesoria:
- Concepto: Art. 52. En el caso de reincidencia mltiple impone la accesoria de reclusin
por tiempo indeterminado, siempre que preexistan las condenas que la ley requiere.
Es una verdadera pena de reclusin que se le aplica al reo en razn de su reiterada violacin
del deber de no delinquir y se cumple con rgimen carcelario. No es aplicable a los hombres
que en el momento de su ejecucin, estn dbiles o enfermos o son mayores de 60 aos.
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El art. 53 regula la liberacin condicional de los sometidos a la reclusin accesoria. El
otorgamiento de ella es una facultad del tribunal, pero la ley lo obliga a fundamentar su
decisin. La falta de fundamentacin anula la resolucin.
Transcurridos 5 aos del cumplimiento de la reclusin accesoria, el tribunal previo informe
de la autoridad penitenciaria a cuyo cargo se encuentra el cumplimiento de la sancin
accesoria, podr otorgarle al condenado la libertad condicional siempre que hubiere dado
prueba:
- de buena conducta como recluido (observancia de los reglamentos carcelarios).
- de que no constituir un peligro para la sociedad.
La liberacin condicional se otorga en las condiciones del art. 13. No solo es admisible el
sometimiento a la vigilancia de un patronato, sino a la de una persona o institucin digna de
confianza.
La violacin por parte del liberado de cualquiera de las condiciones podr determinar la
revocatoria del beneficio acordado y su reintegro al rgimen carcelario anterior. A
diferencia de la libertad condicional cuya revocacin es obligatoria si el condenado comete
un nuevo delito o viola la obligacin de residencia, la liberacin condicional es revocable por
la violacin de cualquiera de las condiciones del art. 13, pero en forma facultativa para el
tribunal.
La libertad vigilada es reiterable, pues ha sido revocada por otra causa a la comisin de un
delito, el condenado la puede solicitar nuevamente en las mismas condiciones anteriores,
despus de transcurridos 5 aos a partir de la medianoche del da de su reintegro al
rgimen carcelario anterior.
Transcurridos 5 aos de obtenida la libertad condicional el condenado puede solicitar su
libertad definitiva al tribunal que le concedi aquella. La libertad definitiva es irrevocable.
a) Muerte: El C.P. no dice de manera expresa que la pena se extingue por la muerte del
condenado. Ello surge del carcter personal de la pena, en lo que respecta a la pena
privativa de libertad, la inhabilitacin, y tambin la multa. Despus de muerto el condenado
solo las indemnizaciones pecuniarias civiles pueden hacerse efectivas sobre sus bienes.
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El indulto tiene su fundamento en la idea de posibilitar la justicia a pesar de la limitacin e
imperfeccin de la ley penal. Desde el punto de vista de la ciencia, receptado por la
Constitucin Nacional, el indulto debe ser un acto particular a cargo del poder ejecutivo,
sin embargo las provincias admiten indultos generales.
El de indultar es un poder discrecional en cuanto a su oportunidad, alcance y modalidades,
puede ser total o parcial. Cuando es parcial, porque sustituye la pena por otra menor en
especie o cantidad, toma el nombre de Conmutacin. El condenado no puede rechazar el
indulto, porque el obtenerlo no es un derecho suyo sino una facultad que tiene el poder
ejecutivo.
e) Perdn: El perdn de la parte ofendida extingue la pena impuesta por delito de accin
privada.
El perdn es la remisin que el ofendido por el delito que ejercito la respectiva accin,
hace, por la cancelacin de la ofensa, de la pena impuesta por sentencia firme al
delincuente. Si la accin fue ejercida por varios, solo el perdn de todos ellos extingue la
pena impuesta al reo. El ofendido que no ejerci la respectiva accin puede renunciar a ella,
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pero no puede perdonar la pena impuesta en razn de la accin penal de otro. Si son varios
los partcipes, el perdn va en favor de uno aprovecha a los dems.
El perdn debe ser otorgado en forma expresa y autntica. Opera judicialmente y de una
manera obligatoria para el condenado.
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a) Reclusin del enajenado: Cuando el autor del delito es inimputable por enajenacin
mental, el tribunal podr ordenar su reclusin en un manicomio.
Es enajenado el delincuente que en el momento del hecho no pudo comprender su
criminalidad o dirigir sus acciones por insuficiencia o alteracin morbosa de sus facultades.
La reclusin es el encierro de la persona con fines de seguridad y cura. Es una facultad del
tribunal que presupone que la persona ha sido autora o partcipe de un delito y que existe el
peligro de que el enfermo se dae a s mismo o a los dems. El juicio de peligro no es un
juicio limitado a la peligrosidad criminal del agente, sino que tambin se extiende su
peligrosidad en relacin a daos no delictivos. El juicio de peligro supone la observacin
siquitrica del individuo. La conclusin afirmativa del juez, no de los peritos, la cual puede
discrepar con aquel, vuelve obligatoria la reclusin.
El reclutado no podr salir del manicomio sino por resolucin del juez que decret la
medida, con audiencia del Ministerio Pblico y previo dictamen de los peritos. La liberacin
es definitiva e irrevocable.
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