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SUMRIO: EXPOSIO SINTTICA DA UNIDADE (67) TEMA: HERMENUTICA JURDICA CLSSICA (67) 1. CONCEITO DE HERMENUTICA JURDICA (67) 2. OBJETOS DA
HERMENUTICA E DA INTERPRETAO JURDICAS (69) 3. FUNDAMENTOS DA INTERPRETAO (73) 4. ESPCIES DE INTERPRETAO E SISTEMAS INTERPRETATIVOS (74) 5.
APLICAO E INTEGRAO DO DIREITO (79) 6. APLICAO DA HERMENUTICA NA TEORIA DO ORDENAMENTO JURDICO (82) 6.1. O PROBLEMA DA UNIDADE (83) 6.2.
O PROBLEMA DA ANTINOMIAS (84) 6.3. O PROBLEMA DA COMPLETUDE (85) 6.4. O PROBLEMA DA RELAO COM OUTROS (87) REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS (88)
O
Ol! Comearemos agora a nossa terceira unidade da disciplina de Hermenutica
Jurdica. Nesta unidade, abordaremos o conceito de hermenutica jurdica, bem
como o seu objeto e o objeto da interpretao jurdica, distinguindo as concepes
normativista e egolgica, subjetivista e objetivista.
Objetivo
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Hermenutica Jurdica
mesma forma que as normas e os contedos jurdicos no tm sentido e no alcanam seu objetivo se
permanecerem apenas como documentos escritos, pois o essencial do Direito a aplicao prtica. Toda
aplicao prtica de uma norma jurdica implica, obrigatoriamente em uma interpretao, pois o Direito
existe para ser interpretado e impossvel por em prtica um comando jurdico sem sua interpretao.
Dada essa inevitabilidade da interpretao, enquanto componente essencial da prtica jurdica, a atividade
interpretativa precisa ser regrada, organizada, estabelecida em certos limites, planejada, articulada, discutida,
coordenada, avaliada, referenciada, e essa a tarefa da hermenutica jurdica. Ao longo da histria, diversas foram
as expresses tericas da hermenutica, evoluindo conforme a compreenso do prprio conceito de cincia e das
suas diversas metodologias. Em parte, essa evoluo foi apresentada na unidade anterior, a respeito da hermenutica
antiga. E a evoluo das teorias contemporneas da hermenutica ser estudada na prxima unidade. Isso vem
demonstrar que no existe um conceito de hermenutica jurdica predeterminado e permanente.
Numa compreenso genrica do termo, podemos afirmar que a hermenutica o momento terico
que antecede a atividade prtica, e isso ocorre no apenas no Direito, mas em todas as reas do trabalho
humano, seja ele muscular ou intelectual, desde que a humanidade passou a se orientar pelo modo cientfico
de agir no mundo, superando as aes arcaicas realizadas na base do improviso e da necessidade. Toda
atividade prtica humana necessita de um momento prvio de reflexo, planejamento, organizao, sem o
qual a prtica ficar desorientada e muitas vezes infrutfera, com grande desperdcio de materiais e energias.
Exemplo
Como exemplo, podemos citar o caso dos professores que se renem
previamente para planejarem suas atividades de ensino; os agentes de
vendas se renem previamente para discutirem e combinarem estratgias de
abordagem; os jogadores profissionais se renem em concentraes com seus
tcnicos para traarem o planejamento do prximo jogo, enfim, se cogitarmos
qualquer atividade humana que pretenda ser bem conduzida, esta deve ser
precedida por um momento terico onde as metodologias sero discutidas,
avaliadas e planejadas, sob pena de no se alcanarem os objetivos desejados.
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Hermenutica Jurdica
Quando se fala em momento terico, no significa dizer que iremos simplesmente conhecer
uma variedade de teorias e conceitos j elaborados por outros, isso ocorre apenas em parte. O fundamental
desse que chamamos momento terico o exerccio de mentalizao dos procedimentos que sero,
posteriormente, adotados no decorrer da atividade prtica. Tal como ocorre nos exemplos referidos acima
dos vendedores, dos jogadores, o planejamento estratgico das aes indispensvel para se alcanar
as metas e os objetivos. Entendida dessa forma, a hermenutica, enquanto momento terico prvio da
atividade prtica, faz parte do dia a dia de todos os profissionais e no pode ser desconhecida e descartada
pelos operadores do Direito. Na atividade profissional eficiente, qualquer que seja, o improviso uma opo
descartada pelo seu alto risco de insucesso e elevado custo material e pessoal. O bom xito profissional est
diretamente ligado ao bom planejamento das aes, e para isso que estudamos a hermenutica.
Assim, a interpretao alcana, alm das leis propriamente ditas, os diversos decretos e
regulamentos, os costumes e negcios jurdicos, os tratados e convenes, os acordos e manifestaes
de vontade, os atos administrativos e jurisdicionais, os fatos sociais que so relevantes para o direito, a
conduta humana em geral, individual ou coletiva.
Os textos, aqui entendidas como as expresses lingusticas orais ou escritas, so interpretados
tendo em vista os fatos a eles relacionados. Por sua vez, os fatos so interpretados em relao s normas
pertinentes; fatos e normas so interpretados tendo em vista o contexto social em que se concretizam.
Isso significa que os fatos recebem uma valorao na sua relao com a norma, em atendimento aos fins
sociais desta e s exigncias do bem comum (art. 5, LICC). Constitui-se assim a clebre frmula jurdica
da tridimensionalidade do Direito, criada por Miguel Reale, ou seja, o Direito fato, norma e valor.
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Hermenutica Jurdica
Conhecida como concepo egolgica do Direito, foi defendida pelo jurista argentino Carlos
Cssio, cuja teoria se fundamenta nos seguintes princpios: a norma jurdica um meio atravs do qual
conhecemos o verdadeiro objeto da interpretao, que a conduta humana regrada pela norma. E o direito
um produto da evoluo humana e tem por substrato uma determinada conduta, sendo assim um objeto
egolgico. O Direito no est na norma, e sim na conduta, por isso, no se interpreta a norma em si
mesma, mas a norma enquanto determina a conduta das pessoas, e, assim, a hermenutica uma cincia
existencial. O Direito, portanto, para Cssio, a conduta humana em interferncia subjetiva, ou seja:
Intersubjetiva: porque a ao de algum que est impedida ou permitida por outro resulta
em um ato conjunto de ambos.
Reflexo
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de metodologias variadas, as quais podem ser agrupadas em duas grandes correntes doutrinrias:
a subjetivista e a objetivista. Essa dupla perspectiva doutrinria no significa que estejam em total
oposio, j que apresentam diversos pontos comuns, distinguindo-se porm na definio daquilo que
fundamental para a construo do sentido mais adequado da norma.
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Hermenutica Jurdica
O Prof. Cristiano Jos de Andrade (1992) destaca que, nos dias de hoje, essas duas correntes se
associaram a uma terceira, o atualismo, transformando assim no subjetivismo atualista e no objetivismo
atualista. Conforme o atualismo, o sentido da lei deve evoluir de acordo com o dinamismo e a fluidez da
vida humana, na sua evoluo histrico-social.
Conforme o subjetivismo atualista, a interpretao jurdica deve procurar descobrir aquilo que a
vontade histrica do legislador projetaria como soluo jurdica, nas atuais circunstncias, caso o legislador
fosse aprovar a lei neste momento. Trata-se, pois, de uma atualizao da vontade do legislador, projetando-a
para o caso concreto que est em anlise. As consideraes de carter histrico, que ditaram a gnese da
lei, sero levadas em conta para a determinao do seu significado atual. J de acordo com o objetivismo
atualista, o significado da lei deve ser buscado de acordo com o dinamismo da vida e a evoluo da
sociedade e atentando ainda para o fato de que as novas leis introduzidas pelo legislador atual podem colocar
novos fatores capazes de influenciar a compreenso de leis anteriores, de modo a alterar-lhes o sentido
original. E conclui o citado professor (1992, p.23): [...] Atualmente, a teoria objetivista, com suas diversas
variaes, amplamente dominante; integrada na ordem social, a lei com ela mutua significados.
No entanto, alerta ele, isso no significa dizer que existe um mtodo de interpretao que
deva ser preferido em relao aos demais na apurao do verdadeiro significado das normas, pois a
melhor interpretao ser sempre aquela que atingir uma maior convergncia dos aspectos sistemtico,
teleolgico e sociolgico e, para isso, a flexibilidade interpretativa das leis impe ao intrprete uma postura
de liberdade, de modo que no fique preso a este ou aquele posicionamento doutrinrio, sob pena de
comprometer a legitimidade e autenticidade da sua tarefa. aquilo que o jurista francs Recasns Siches
(apud ANDRADE, 1992) chama de lgica do razovel, a qual, aplicada ao Direito, vem superar a
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Hermenutica Jurdica
referida pluralidade de mtodos, no deixando que a cincia jurdica se resolva atravs da preferncia por
este ou aquele outro mtodo interpretativo. Manifesta-se aqui um terceiro elemento, que a liberdade do
intrprete, como outro pressuposto bsico da hermenutica jurdica, evidenciando assim o seu carter
deontolgico, alm dos aspectos dogmticos e metodolgicos j mencionados.
3 Fundamentos da Interpretao
A ontologia a diviso da filosofia que estuda as essncias mais profundas de todos os seres existentes,
elevando-se at o estudo da prpria essncia do mundo, algo que na viso clssica da filosofia se identificava
com a divindade e na viso da filosofia contempornea se denomina simplesmente de ser. Quando se fala
em ser entende-se aquilo que , que existe realmente, no mera suposio. O fundamento ontolgico
da interpretao significa que a norma e a conduta por ela determinada so realidades verdadeiras, algo que
acontece no tempo e no espao, uma ao humana realizada dentro da histria e, portanto, sem repetio.
Por isso, os fatos jurdicos precisam ser provados, no podem se fixar em meras hipteses provveis. O juiz
no pode julgar uma causa baseado em presunes e indcios, por mais veementes que sejam. A verdade
jurdica deve ser ontolgica, isto , deve fundamentar-se em ocorrncias reais.
A axiologia a diviso da filosofia que estuda os aspectos valorativos dos objetos. Todos os
atos humanos so carregados de valores e junto aos valores est associada a intencionalidade. Dizer
que um fato valorado significa dizer que a pessoa o faz conscientemente, sabendo do que se trata.
O valor a fora que induz a conduta. O fundamento axiolgico da interpretao indica que esta
deve procurar descobrir os valores ocultos nos fatos e atos jurdicos. Dois fatos podem ser muito
semelhantes na sua aparncia externa, mas podem ter valoraes totalmente diferentes, dependendo
do contexto em que so praticados, por quem e para que so praticados. Toda conduta valorada e
toda interpretao deve elucidar os valores nela contidos.
A gnosiologia a diviso da filosofia que estuda o conhecimento humano, suas fontes, seus
mtodos, suas condies de veracidade e falsidade. O fundamento gnosiolgico da interpretao
diz respeito necessidade de um mximo aprofundamento cognitivo dos fatos jurdicos, que no
podem ficar apenas em noes superficiais. A instruo processual o caminho para esta busca mais
profunda da natureza dos fatos em anlise. ela que vai formar o convencimento do juiz. A lei
processual e a tica profissional impem ao magistrado a obrigao de esgotar todas as possibilidades
envolvidas nos fatos. Da porque se chama de processo de conhecimento, o juiz deve conhecer
plenamente os fatos antes de emitir o seu julgamento.
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A lgica a diviso da filosofia que estuda as regras do pensar correto, a adequao entre os
pensamentos e a realidade, entre a linguagem e os fatos. A lgica procura esclarecer os mecanismos
internos do nosso modo de pensar, de maneira a conduzirmos o nosso pensamento ao mximo grau de
retido e certeza. O fundamento lgico da interpretao exige que esta guarde a devida coerncia entre
os fatos jurdicos, as normas a eles aplicveis, os pedidos das partes e a deciso proferida pelo julgador.
Tudo deve estar em perfeita harmonia e dentro dos respectivos limites. No pode o juiz decidir contrrio
prova dos autos; no pode a sentena tratar de matria diversa do pedido; no pode a deciso ir alm
do pedido ou ficar alm deste; no pode o juiz agir motivado por sentimentos de simpatia ou antipatia,
preferncias ou interesses estranhos ao processo. A lgica sempre o fio condutor do pensamento
humano e perpassa tambm os componentes gnosiolgico, valorativo e ontolgico da interpretao.
Reflexo
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Desse modo, a partir do sculo XX, a interpretao autntica tradicional passou a ser reconhecida
segundo duas modalidades:
a) a legislativa, quando sobrevm uma lei interpretativa de outra anterior, (caso que muitos
doutrinadores nem consideram assim, mas entendem tratar-se simplesmente de lei nova) ou
por um decreto que vem regulamentar uma lei;
b) a jurisprudencial, que pela reiterada deciso uniforme dos tribunais pode vir a ser
sumulada, ou mesmo no sendo sumulada, costuma ser adotada pelos rgos judiciais
dos escales inferiores.
Importante
Importa mencionar ainda que uma interpretao doutrinria pode vir a tornar-
se judicial, no caso do tribunal adotar, em suas decises, ensinamentos de um
doutrinador, conforme muitas vezes se observa nos acrdos publicados. Por isso,
atualmente o conceito vasto de ordenamento jurdico inclui, alm da prpria
legislao, a jurisprudncia e a doutrina.
A interpretao gramatical ou literal concentra-se nas palavras da lei, buscando retirar delas o
seu significado mais profundo, chegando por vezes ao exagero de polemizar por detalhes semnticos, at
desvirtuado o prprio contedo lingustico do texto. Esta no realiza propriamente uma interpretao,
mas uma exegese literal, na medida em que se preocupa apenas com o texto do dispositivo legal. Sua
origem vem sobretudo pela influncia dos estudos bblicos e do trabalho dos glosadores medievais. No
passado, a exegese literal foi muito apreciada pelos especialistas, contudo, de acordo com o Prof. Carlos
Maximiliano (2006, p. 92), [...] fica longe da verdade as mais das vezes, por envolver um s elemento
de certeza, e precisamente o menos seguro. Cabe ao intrprete ultrapassar esse limite para chegar ao
campo vizinho, mais vasto e rico de aplicaes prticas. Atualmente, nenhuma corrente da hermenutica
recomenda a pura exegese gramatical dos textos, devendo esta ser um ponto de partida para a anlise dos
contedos normativos neles contidos.
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Hermenutica Jurdica
doutrinrias clssicas, como por exemplo, a de que no h palavras suprfluas na lei, todas elas carregam
um sentido que deve ser buscado. Ou ainda a de que as palavras devem ser entendidas no seu sentido da
linguagem comum ou natural, evitando-se exageros tecnicistas ou artificiais. igualmente lgico que o
legislador, ao elaborar a lei, visava ser entendido pelas pessoas para as quais a lei se destinava, e portanto
serviu-se de elementos culturais comuns, que assim tambm devem ser entendidos. A lgica deve nos
conduzir ao bom senso de entender a lei dentro da objetividade que o legislador nela colocou, porque
nenhuma lei feita somente para ficar escrita nos livros, seno para ser cumprida e bem cumprida.
Convm atentar para o fato de que no se trata de quatro interpretaes, mas de quatro modalidades
ou aspectos de um mesmo ato interpretativo, os quais se comunicam e se completam entre si. Em pocas
histricas diferentes, essas modalidades tiveram diferentes destaques. Durante um considervel decurso
temporal, predominou a interpretao gramatical. A preferncia demonstrada inicialmente pelos juristas
1 Expresso na lngua original: Incivile est, nisi tota lege perspecta, uma aliqua particula eius
proposita judicare vel respondere. (Digesto 50,17,1)
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por essa modalidade se deve ao uso macio do direito romano entre os povos ocidentais, sobretudo no
mbito do direito civil. J esta preferncia pelo direito romano, no caso do Brasil, foi influenciada pelos
juristas portugueses, desde o tempo colonial.
Caracteriza-se pelo apego formalstica e pela reduo do aplicador do direito a uma espcie de
autmato, interpretando um texto hoje como se vivesse h cem anos, desconhecendo completamente
as mudanas histricas e a evoluo da sociedade. Esta concepo de hermenutica marcou diversas
geraes de estudantes de Direito, baseada no mtodo de exegese literal, o qual consistia em estudar
os Cdigos artigo por artigo, metodologia que ainda hoje se observa nas aulas de alguns professores e
nas obras de certos autores da rea jurdica. Saber citar de cor os artigos dos cdigos era sinnimo de
invejvel conhecimento jurdico.
Curiosidade
E quanto aos seus resultados ou aos efeitos que provoca, a interpretao pode ser declarativa,
restritiva ou extensiva.
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Hermenutica Jurdica
desnecessria). Atualmente, esse chamado brocardo da clareza perdeu sua fora em vista dos modernos
estudos da lingustica, os quais vieram demonstrar que toda expresso escrita precisa ser interpretada,
para que o seu significado se torne mais claro. A linguagem jurdica a linguagem natural, comum da
sociedade. A linguagem por natureza ambgua e polissmica, devendo-se considerar as nuances regionais
e histricas, que podem influenciar no significado das palavras. Isso mais exigido quanto maior for a
distncia temporal entre a poca em que a lei foi escrita e a poca da sua interpretao. Assim entendida,
a interpretao literal deve ser somente o incio do processo complexo de busca da compreenso de um
texto, no se esgotando nela o trabalho interpretativo.
A interpretao restritiva quando o intrprete reduz o alcance das palavras da lei, atentando
para o esprito da lei, mais do que para o seu texto. uma regra convencional da interpretao jurdica a
que determina que onde no distinguiu o legislador, no deve distinguir o intrprete. dessa modalidade
tambm o entendimento de que as normas administrativas e fiscais devem ser entendidas restritivamente,
sempre que suscitarem dvidas. o caso tambm quando a lei enumera uma srie de situaes especficas,
as quais so entendidas como taxativas, se a matria for penal ou tributria. Da mesma forma, as normas
constitucionais que restringem os direitos e garantias individuais devem ser entendidas restritivamente.
Trata-se, como se pode deduzir, de uma atividade interpretativa extremamente flutuante nas suas
determinaes, dando margem a diversos ensinamentos doutrinrios e jurisprudenciais.
Exemplo
Um exemplo dessa interpretao, nos dias atuais, a aplicao de leis civis
ou penais aos fatos ilcitos ou delituosos que ocorrem no mbito do mundo
virtual, para os quais a legislao originria no foi orientada, at porque
era impossvel prev-los.
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Hermenutica Jurdica
Uma interpretao pura, abstrata, independente dos fatos concretos ou hipotticos no tem
cabimento dentro dessa viso do Direito. Mesmo numa situao fictcia, como, por exemplo, quando os
alunos participam de um tribunal do jri simulado, a interpretao ter sempre como finalidade a possvel
aplicao a um fato inventado. Uma mera interpretao formal, conceitual e literria, como puro exerccio
mental do doutrinador, levar a uma desvinculao da norma com a realidade social. Embora isso tenha
sido feito no passado, no mais compatvel com os modelos hermenuticos hoje recomendados.
Ainda de acordo com o tradicionalismo, a aplicao do Direito seria uma operao lgica bsica,
entendida a sentena judicial como um silogismo aristotlico, no qual temos uma premissa maior (a norma),
uma premissa menor (o fato) e uma concluso (o dispositivo). a chamada concepo silogstica da
interpretao, segundo a qual a aplicao da norma ao fato pelo juiz uma simples subsuno lgica,
sem qualquer interferncia subjetiva. Esta concepo jurdica provm dos ensinamentos de Montesquieu,
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na poca da Revoluo Francesa, quando props a diviso dos poderes do Estado em trs (legislativo,
executivo e judicirio) e afirmou que o juiz um mero aplicador da lei, ele apenas executa um comando
que foi dado pelo legislador. ele o autor da famosa expresso de que o juiz simplesmente a boca da
lei, criando aquela figura do juiz autmato, como um rob que apenas executa os preceitos legais sem
interferir neles com o seu entendimento.
Alm do desprestgio que essa teoria traz para a personalidade do juiz, como se ele fosse um
agente comandado pelo legislador, existe ainda uma falha imperdovel nela que o desconhecimento
de um dos aspectos fundamentais do Direito, que a dimenso valorativa. O intrprete no avalia
no texto legal apenas o contexto gramatical, mas principalmente o conjunto de significados sociais
implcito nele. Enquanto produo cultural, o Direito ter sempre um componente sociolgico
axiolgico que no pode ser desconsiderado. A concepo silogstica ignora a teoria tridimensional do
Direito, entendido como fato, norma e valor.
De acordo com uma noo mais atual, a aplicao do Direito deve ser sempre um ato
complexo, no qual, alm da lgica do raciocnio, devem ser levados em conta os aspectos psicossociais
da conduta humana, o contexto social da ocorrncia do fato, os aspectos significativos descobertos
pela interpretao, decorrentes de uma anlise valorativa do contedo das aes em julgamento,
levando o juiz a uma reflexo ponderada, de acordo com a sua percepo dos fatos e seguindo o seu
convencimento consciente e responsvel. Chama-se a esta a concepo dialtica da aplicao do
Direito, elaborada de acordo com os novos modelos hermenuticos que passaram a se desenvolver
a partir do sculo XIX e tm a sua formulao mais conhecida nas teorias do jurista argentino Carlos
Cssio (teoria egolgica) e do jurista brasileiro Miguel Reale (tridimensionalismo concreto). Uma
aplicao puramente lgica deixa de considerar um dos componentes mais defendidos pelas modernas
teorias jurdicas, que a dimenso axiolgica do Direito, sem a qual impossvel a existncia do estado
democrtico de Direito, preconizada na Constituio Federal.
Reflexo
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sob o pretexto de ser a lei obscura, omissa, ambgua ou por no ter previsto
as circunstncias particulares do caso concreto. Este , com certeza, o
momento mais criativo da utilizao da hermenutica jurdica, quando a
interpretao proporciona a soluo de casos no previstos na lei.
A interpretao integradora, portanto, ao mesmo tempo que aplica a norma ao caso concreto,
tambm completa as lacunas do ordenamento, porque o ordenamento jurdico dotado de plenitude,
implicando o conceito dinmico e atual de algo em constante fazer-se no acontecer concreto de cada
dia. Dessa forma, a interpretao integradora proporcionar a plenificao terica do ordenamento
jurdico, conduzindo os interesses individuais em disputa a uma situao de justia que mantenha a
justeza do sistema e a dignidade das pessoas.
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Hermenutica Jurdica
Importante
Nos ltimos tempos, o jurista que tratou de forma exemplar sobre esta matria foi Norberto
Bobbio, com a sua obra clssica Teoria do Ordenamento Jurdico, da qual abordaremos alguns conceitos
bsicos, a seguir. A reflexo de Bobbio ganha destaque no contexto das teorias jurdicas do sculo XX,
porque foi elaborada aps as profundas mudanas ocorridas na Europa e, em geral, no mundo inteiro,
aps a segunda grande guerra. Ele entende que se, no incio do sculo XX, foi necessrio eliminar qualquer
juzo de valor para construir uma Teoria Cientfica do Direito, as novas realidades sociais surgidas aps
a Segunda Guerra Mundial levaram a concluir que a investigao jurdica deve buscar novas dimenses.
Foi da que surgiu o conceito de ordenamento jurdico, mais amplo e mais dinmico do que o conceito
tradicional de norma jurdica, que era o padro anteriormente adotado. Vejamos os aspectos da teoria de
Bobbio, que tm importante repercusso para a hermenutica.
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nico legislador, mas por delegao de competncia, e as autoridades de diversos nveis que
sero responsveis pela elaborao das normas dentro da sua alada. Disso resulta que todo
ordenamento jurdico deve lidar constantemente com quatro problemas bsicos, os quais so
sempre solucionados com a utilizao dos procedimentos da hermenutica.
A construo do ordenamento tem uma estrutura piramidal, onde a norma fundamental ocupa
o pice e os atos executivos formam a base. Vista de cima para baixo, essa pirmide mostra a escala de
produo; vista de baixo para cima, a escala de execuo. A produo fica designada como poder e a
execuo como dever, sendo estes dois conceitos correlatos dentro da relao jurdica. Uma norma que
pertence a certo ordenamento, para ser vlida, necessrio que provenha de um poder legtimo e que
poder, em ltima instncia, este seno a Norma Fundamental? Logo, uma norma s pode ser declarada
vlida se puder ser reinserida na Norma Fundamental.
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garantidor da unidade do ordenamento jurdico, devendo todas as demais normas estar alinhadas com ela.
O procedimento hermenutico competente para a depurao do ordenamento, com o objetivo de manter-
lhe a unidade e eliminar aquelas normas que se contrapem Norma Fundamental o chamado controle
da constitucionalidade das leis, que realizado de modo concentrado pelo Tribunal Constitucional e,
de modo incidental, pelos magistrados nos julgamentos dos casos concretos.
Essa eliminao se dar pela supresso de uma das normas incompatveis, mas necessrio
ter critrio para essa eliminao e, para isso, a jurisprudncia tem elaborado, ao longo da histria,
algumas regras que so geralmente aceitas, embora no resolvam todos os casos, pois que nem
todas as antinomias so solveis. As regras fundamentais de soluo de antinomias so: o critrio
cronolgico, critrio hierrquico e critrio da especialidade, seguindo a regra fundamental de
dar a cada qual o que seu por direito.
No caso de nenhuma das normas em conflito serem permissivas, mas uma imperativa e outra
proibitiva, a deciso confiada liberdade do intrprete, que resolver conforme a oportunidade e
aplicando o conjunto dos princpios hermenuticos admitidos. Seja ele o juiz ou o jurista, poder eliminar
uma norma, eliminar as duas ou conservar as duas (demonstrar a incompatibilidade como aparente -
interpretao corretiva). Esta ltima hiptese a mais utilizada pelos intrpretes.
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Importante
A distino entre lacuna real e ideolgica frequentemente exposta nos tratados como lacuna
prpria e imprpria. A lacuna prpria se d dentro do sistema, enquanto que a imprpria se d
devido comparao do sistema com um sistema ideal. As lacunas imprprias s so completadas
pelo legislador e as lacunas prprias podem ser completadas pelo trabalho do intrprete e pela
hermenutica dos aplicadores.
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Curiosidade
2 Assim preceitua o Digesto (10.1.3): Non possunt omnes articuli singullatim aut legibus aut
senatus consultis comprehendi: sed cum in aliqua causa sententia eorum manifesta est, is qui
jurisdictioni praeest ad similia procedere atque ita ius dicere debet. (No podem todos os
artigos isoladamente ser abrangidos pelas leis e pelos senatusconsultos: mas quando em alguma
causa a opinio deles conhecida, aquele que preside a jurisdio deve seguir por semelhana e
do mesmo modo dizer o direito.)
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Hermenutica Jurdica
A analogia legis difere da analogia iuris, pois a ltima busca a soluo para uma lacuna
em todo o ordenamento e no apenas em parte dele. A expresso princpios gerais do Direito
tradicionalmente denominada de analogia iuris. Para Bobbio (1999), os Princpios Gerais do
Direito equivalem a normas e podem ser expressos ou no expressos. Quando expressos, no se pode
falar em lacunas do sistema. S se consideraria lacuna se, para um determinado caso, no existisse
uma regra expressa, nem especfica, nem geral, nem generalssima. Mas h ainda os princpios que
podemos considerar no-expressos, isto , os que podem ser deduzidos por abstrao das normas
expressas. So aquelas normas generalssimas formuladas pelo intrprete, na tentativa de alcanar o
que se entende por esprito do sistema. De um modo ou de outro, o intrprete ter sempre uma
soluo para as lacunas no Ordenamento Jurdico.
A mesma imagem da pirmide das normas pode ser aplicada para a formao de uma
pirmide de ordenamentos. Podemos ter, assim, relaes de coordenao ou de subordinao entre
os ordenamentos. Relaes de coordenao se do entre ordenamentos estatais posicionados
num mesmo plano, isto , onde haja regras de autolimitao recproca; enquanto relaes de
subordinao se do entre ordenamentos posicionados em patamares diferentes, como, por
exemplo, entre o ordenamento estatal e os sociais (sindicatos, partidos, associaes), cujos estatutos,
para terem validade, precisam ser reconhecidos pelo Estado.
Importante
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Hermenutica Jurdica
Por tratar-se de uma complexa diferenciao, os conflitos gerados nesta rea sempre foram
de difcil soluo. Os caminhos possveis so os da negociao, da diplomacia, da mediao. Quando
esses no so viveis, afastam-se todas as possibilidades jurdicas e a soluo ser buscada na base
do confronto direto das foras.
Referncias Bibliogrficas
ANDRADE, Cristiano. O problema dos mtodos na interpretao jurdica. So Paulo:
RT, 1992.
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. 10. ed. Braslia: Ed. Universidade
de Braslia, 1999.
GIORDANI, F. A.M. P. Estudos sobre a interpretao das leis. So Paulo: Ed. Copola, 1997.
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HERMENUTICA JURDICA
Crditos
processo ensino-aprendizagem.
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