Fecha de Emisin

23/03/2011

Pais: Chile
Fecha: 2011-03-22
Medio: El Mercurio

Seccin: Opinin
Pgina(s): A2

Declaracin de inconstitucionalidad por el TC

"...mejorar el respeto a la honra y al buen nombre si en todos los casos los que se sientan afectados
amenazan con grandes demandas por dao moral?...".

ngela Vivanco Martnez, Profesora de Derecho Constitucional UC

La reforma constitucional del ao 2005 signific, para el Tribunal Constitucional, ver incrementadas sus facultades de
control de las leyes en dos aspectos: El traspaso de la facultad de declarar la inaplicabilidad por inconstitucionalidad de
los preceptos legales, que antes resida en la Corte Suprema, y la posibilidad de declarar la inconstitucionalidad de
stos tras su declaracin de inaplicabilidad.

El Tribunal ha sido proactivo en abrir procedimientos de oficio para examinar la situacin de normas declaradas
inaplicables previamente, adelantndose en examinar si stas, ms que en lo que respecta al caso concreto, han de
ser derogadas y en consecuencia retiradas del ordenamiento jurdico. Hoy est pendiente su pronunciamiento sobre el
artculo 2331 del Cdigo Civil, el cual dispone que "Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una
persona no dan derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro
cesante, que pueda apreciarse en dinero...". Dicho precepto es una norma de aplicacin civil, que indica que si el
interesado desea litigar en esa sede, slo podr esperar indemnizacin por dao patrimonial y, de lo contrario, deber
dirigirse a las instancias penales en que deben conocerse los delitos de injuria y calumnia.

Creemos que en esa decisin el Tribunal debe ser muy cuidadoso.

La derogacin de un precepto legal significa dejar un espacio o vaco jurdico en un determinado sistema normativo, el
cual no puede ser cubierto ni por la voluntad ni por la pretensin exhortativa de la justicia constitucional. En otras
palabras, por prstina que sea la intencin, por mucho que se desarrolle la argumentacin y por slidos que sean los
principios invocados, el sentenciador no tiene la facultad de dictar una norma de reemplazo, no es dueo de los
tiempos en que tal hecho puede producirse, no vincula la actividad del legislador, salvo que el rango de la norma o un
requerimiento vuelvan a darle competencia en la materia, y no puede evitar, ni siquiera precaver, los efectos negativos
que dicho espacio generar en una determinada actividad o en determinados derechos, como lo son la libertad de
expresin y el derecho de acceso a la informacin.

La extrapolacin de los casos en que se justifica la declaracin de inaplicabilidad, dadas las aplicaciones que puede
hacer un ente jurisdiccional respecto de una determinada norma, al considerar que ello implica que sta contrara
siempre a la Constitucin, es un salto lgico tentador de tomar pero muy riesgoso: El efecto puede ser mucho ms
vulneratorio de derechos y estatutos que la mantencin de una norma con ciertos rasgos inadecuados o arcaicos, pero
que responde a una justificacin general de cara a los grandes objetivos del ordenamiento. En otras palabras, lo que
alude a grandes profesionales o animadores no es necesariamente un beneficio para el sujeto comn.

Finalmente, la declaracin de inconstitucionalidad genera la mayora de las veces una proliferacin litigiosa y nada
virtuosa, basada en la posibilidad de aprovecharse del silencio existente con diversas interpretaciones que, si bien
pueden alejarse del propsito del Tribunal Constitucional, los dems tribunales pueden perfectamente considerar
viables. La industria de la litigacin en contra de los medios es un peligro concreto.
As, tras una nueva sentencia de inaplicabilidad (caso Felipe Camiroaga) debemos preguntarnos, si se decidiera ahora
derogar el artculo 2331 del Cdigo Civil: mejorar el respeto a la honra y al buen nombre si en todos los casos los
que se sientan afectados amenazan con grandes demandas por dao moral?, somos los "ciudadanos de a pie" los
que utilizamos una herramienta de esta especie? Por el contrario: el efecto de dicha decisin resultar en un impacto
sobre la libertad de expresin y sobre los grandes esfuerzos que ha hecho Chile en aras de la transparencia de
gestiones y actividades de relevancia pblica.

Pidmosle a nuestra justicia constitucional que sea previsora en la materia: el hilo de las libertades pblicas es delgado
y frgil ante quienes, desde hace mucho tiempo, han tratado de hacer de la honra y del prestigio derechos de tal rango
que impidan el escrutinio y la crtica de su accin.