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El Cdigo Civil y Comercial define el momento desde el cual se considera que se es persona humana
como centro de imputacin de efectos derechos y deberes jurdicos en el mbito civil. El Cdigo
Civil y Comercial seala que el comienzo de la existencia de la persona humana acontece desde la
concepcin. No aclara que se entiende por concepcin cuando se trata de personas nacidas por
tcnicas de reproduccin humana asistida (tambin conocidas por su sigla: TRHA), pero ello se
concluye por interpretacin segn la lnea legislativa que adopta el Cdigo Civil y Comercial y
atendiendo a otras legislaciones como la Ley 26.862 de Acceso Integral a los Procedimientos y
Tcnicas Medico-Asistenciales de Reproduccin Medicamente Asistida y a lo decidido por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, cuya jurisprudencia es obligatoria para la Argentina, son
pena de incurrirse en responsabilidad internacional. Por otra parte, la disposicin transitoria segunda
del Cdigo Civil y Comercial establece que una ley especial deber regular la proteccin del embrin
no implantado. Por lo tanto, la naturaleza, lmites y grado de proteccin que se le otorga al embrin no
implantado o in vitro, sern materia de una normativa especial, no siendo objeto de regulacin de la
legislacin civil.
3 CLASES DE PERSONAS
Nuestro ordenamiento jurdico reconoce dos especies de personas:
Art. 51 CC: todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin distincin de
cualidades o accidentes, son personas de existencia visible.
Concepto: Art. 63 CC: son personas por nacer las que no habiendo nacido estn concebidas en el
seno materno.
COMIENZO DE LA PERSONALIDAD:
Personalidad condicional: Art. 64 CC: si muriesen antes de estar completamente separados del
seno materno, sern considerados como si no hubieran existido.
*Donacin o herencia es una alusin a los supuestos ordinarios que habr de motivar la
representacin de estos incapaces, pero no tiene el sentido de negar otras fuentes de adquisicin de
bienes a favor de ellos.
La prueba de embarazo: se establece por la simple denuncia de ese estado por cualquier persona
interesada. Los art. 65 y 66 establecen quienes pueden denunciar el embarazo:
1) la madre
2) el marido de la madre embarazada que conforme a la presuncin juristantum resulta ser el
padre de la criatura.
3) Los parientes en general del no nacido, sin discutirse la clase o grado de parentesco
4) Todos aquellos a quienes los bienes hubieren de pertenecer sino sucediere el parto
5) Los acreedores de la herencia
6) El ministerio de menores
NACIMIENTO CON VIDA: El nacimiento ejerce la mayor influencia sobre las relaciones jurdicas
pendientes. El hecho de nacimiento sin vida del concebido aniquila retroactivamente la personalidad
de este y por consecuencia desvanece los derechos constituidos en cabeza suya. Nacer es salir del
vientre de la madre y quedar separado de ella. Cuando al tiempo del parto se corta el cordn umbilical
queda completado el acto del nacimiento, y separado el nacido de su madre.
PRUEBA: si alguna cabe acerca de si el nacimiento tuvo lugar con o sin vida la ley presume que ha
sido con vida as lo determina el art. 75 CC.
EL PROBLEMA DE LA VIABILIDAD:
Las personas vulnerables, cuya capacidad de obrar sus derechos se encuentra limitada
Alcance de la representacin
El Cdigo Civil y Comercial introduce una nueva presuncin sobre la capacidad de ejercicio, la de
obrar, la
Jurdica y la de hecho del sujeto vulnerable, que vara en cada supuesto. Dicha capacidad
se presume en plenitud para todos los sujetos en igualdad de condiciones. Las limitaciones
al ejercicio de la capacidad son, por tanto, excepcionales. El Cdigo Civil y Comercial prev distintas
formas de compensacin a dichas limitaciones a travs de la figura del representante, cuyas
funciones son, asimismo, establecidas. Las limitaciones a la capacidad de obrar y sus motivaciones
son establecidas en favor de la persona y deben ser revisadas peridicamente, al igual que la funcin
representativa. La representacin, como funcin, es proporcional, adecuada y flexible a la extensin
de la limitacin a la capacidad en cada caso en particular. El binomio representante-representado ya
no implica una relacin de poder del primero sobre el segundo, sino que el actuar del representante
debe ser exclusivamente para los intereses y la persona del representado. Por tanto, la voluntad del
b) En el art. 104 Cdigo Civil y Comercial se reconoce a la guarda como una institucin similar
a la tutela y se ampla el alcance de la representacin necesaria a los nios cuya guarda el juez
otorgue a terceros por razones graves; o a la guarda delegada por los progenitores en el
ejercicio de la responsabilidad parental, estableciendo: En ambos supuestos, el guardador es
el representante legal del nio, nia o adolescente en todas aquellas cuestiones de carcter
patrimonial.
d) El art. 111 Cdigo Civil y Comercial establece quines son las personas obligadas a
denunciar la ausencia, falta o carencia de representacin de un nio/a o adolescente. Ellas
son: Los parientes obligados a prestar alimentos al nio, nia o adolescente, el guardador o
quienes han sido designados tutores por sus padres o stos les hayan delegado el ejercicio de
la responsabilidad parental, deben denunciar a la autoridad competente que el nio, nia o
adolescente no tiene referente adulto que lo proteja, dentro de los diez das de haber conocido
esta circunstancia, bajo pena de ser privados de la posibilidad de ser designados tutores y ser
responsables de los daos y perjuicios que su omisin de denunciar le ocasione al nio, nia o
adolescente. Y tambin: ... los oficiales pblicos encargados del Registro Civil y Capacidad de
las Personas y otros funcionarios pblicos que, en ejercicio de su cargo, tengan conocimiento
de cualquier hecho que d lugar a la necesidad de tutela.
e) En el prr. 3 del mismo artculo, el Cdigo determina: el juez debe proveer de oficio
lo que corresponda, cuando tenga conocimiento de un hecho que motive la apertura
de una tutela.
f) El art. 135, inc. b, prr. 2 (referido a las causas de terminacin de la tutela) dice: En
caso de muerte del tutor, el albacea, heredero o el otro tutor si lo hubiere, debe ponerlo
en conocimiento inmediato del juez de la tutela. En su caso, debe adoptar las medidas urgentes
para la proteccin de la persona y de los bienes del pupilo.
h) El art. 140 Cdigo Civil y Comercial determina: el curador de la persona incapaz [y con
capacidad estringida] es tutor de los hijos menores de ste en relacin a la persona protegida
con hijos.
en aquellos casos que el juez decida art. 101, inc. c, Cdigo Civil y Comercial.
La guarda del progenitor afn. Representacin legal La guarda del progenitor afn es un supuesto no
contemplado por la ley, que debe asimilarse a la finalidad de la norma del art. 104 CCyC. En efecto,
el art. 674 CCyC (Delegacin en el progenitor afn) establece: El progenitor a cargo del hijo puede
delegar a su cnyuge o conviviente
el ejercicio de la responsabilidad parental cuando no estuviera en condiciones de
cumplir la funcin en forma plena por razones de viaje, de enfermedad o incapacidad transitoria, y
siempre que exista imposibilidad para su desempeo por parte del otro progenitor, o no fuera
conveniente que este ltimo asuma su ejercicio. Esta delegacin requiere de homologacin judicial,
excepto que el otro progenitor exprese su acuerdo fehacientemente. Para este Cdigo la finalidad de
la norma es fundamental y no se advierten motivos contrarios para que el juez, al homologar la
delegacin establecida por ambos cnyuges o convivientes o por el propio juez ante los supuestos
que la norma enuncia, designe como guardador por el plazo que perdure dicha delegacin del
ejercicio de la responsabilidad parental al progenitor afn. Por otro lado, si el cnyuge o conviviente
de un progenitor debe cooperar en la crianza y educacin de los hijos del otro, tiene que realizar los
actos propios de la formacin en su crianza y adoptar decisiones en caso de urgencia, razn mas que
importante para que se lo invista del carcter de guardador.Si a ello le sumamos que, en el lapso
conferido como guardador, debe otorgar, en favor de los hijos del cnyuge, un acto jurdico que les
.f) La representacin est sujeta en parte a contralor judicial. As, tanto los actos de
disposicin de bienes de los hijos menores de edad como los actos para la disposicin de los
bienes de las personas tuteladas o aquellos actos de administracin extraordinaria que realice el
tutor, requieren la debida autorizacin judicial. Asimismo, los actos de disposicin que realice el
curador o curadores de los bienes del representado o los actos de disposicin que realicen los
apoyos con funcin representativa de las personas con capacidad restringida, requieren
contralor judicial. Adems, los actos que se realicen en beneficio de los representados en
extraa jurisdiccin. En la tutela, los actos que por su complejidad y especificidad de los bienes
administrados exijan la designacin de uno o varios tutores especiales con funciones diversas a
las del tutor general, requieren autorizacin judicial. Es fundamental el debido respeto a las
preferencias o deseos de las personas representadas.
comprobacin de ese hecho jurdico. Puede ser que se produzca y que poco despus muera,
lo que sera suficiente para consolidar los Derechos y herencia que hubiera recibido,
determinando a su vez la sucesin a favor de sus propios herederos. Pero para demostrarlo,
todos los medios son admisibles. El Art.73 de nuestro Cdigo Civil, expresa que; Reputase
como cierto el nacimiento con vida, cuando las personas que asistieren al parto hubieren odo
la respiracin o la voz de los nacidos, o hubiesen observado otros signos de vida.
Viabilidad: En algunas legislaciones se exige, adems del nacimiento con vida, la llamada
"viabilidad", que es ms bien "vitalidad", y que los romanos denominaban vitae habilis. La
criatura, una vez nacida, deber tener, para esas legislaciones, aptitud orgnica que le permita
seguir viviendo por sus propios medios. Dicha aptitud, impuesta para el reconocimiento de la
persona como sujeto y que nuestro Cdigo no exige (Art. 72), significa que ya no importa que
haya vivido por horas, das o momentos, dado que, adems, debe poder conservar la vida. El
problema se vuelve difcil cuando hay que investigar si la criatura muri por su condicin de no
viable o por otra causa accidental. Hay dos causas de falta de viabilidad: a) El defecto en un
rgano vital, como vicio congnito que lleva a la muerte, sea por su completa falta o por su
funcionamiento deficiente; Y b) el nacimiento prematuro, anterior a los seis meses de
gestacin.
ARTCULO 21. Nacimiento con vida
Los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la mujer quedan
irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si no nace con vida, se considera que la
persona nunca existi. El nacimiento con vida se presume.
es decir, parto natural o cesrea. Al art. 72, que aluda a que no importaba si los nacidos
estaban con vida aunque no tuvieran posibilidad de que se prolongue o mueran despus de
nacer por un vicio orgnico interno o por nacer antes de tiempo. O al art. 73, que se dedicaba a
sealar que el nacimiento con vida era reputado cierto cuando las personas que haban asistido
al parto hubiesen odo la respiracin o la voz de los nacidos, o hubiesen observado otros signos
de vida. Todas estas consideraciones no estn presentes en el CCyC. Se sienta como principio
una condicin resolutoria: los derechos y deberes que adquiere el concebido (cuando la causa
fuente del embarazo es el acto sexual) o el implantado en la persona (cuando la causa fuente
son las tcnicas de reproduccin humana asistida) se consolidan o quedan irrevocablemente
adquiridos con el nacimiento con vida. En sentido contrario, si el concebido o implantado no
nace con vida, la ley considera que la persona humana no ha existido. Aqu la norma al igual
que se lo haca en la versin original del Anteproyecto que dio lugar al CCyC si distingue de
manera precisa la concepcin a secas, lo cual acontece cuando la persona deriva del acto
doctrina arribada por la Corte IDH en el mencionado caso Artavia Murillo y otros contra Costa
Rica del 28/11/2012. .Cuando se produce el nacimiento con vida? Cuando acontece el
alumbramiento y es separada de la persona que dio a luz; es decir, cuando se est ante dos
personas con individualidad propia. Si fallece antes de ese momento, se considera que la
persona nunca existi. Prrafo aparte merece la alusin a la implantacin en la mujer. Cabe
recordar que el Anteproyecto que dio lugar al CCyC fue redactado cuando aun no se haba
sancionado la ley 26.743, lo que ocurri en mayo del 2013. En el proceso de sancin se
introdujeron algunos cambios terminolgicos para estar a tono con esta importante regulacin
que impacta de manera directa en el binomio sexo/genero. Ello se puede observar con cierta
presencia al regularse el Titulo referido a la Filiacin (Titulo V del Libro Segundo), no as en esta
Parte General en la que se alude de manera expresa al termino mujer, siendo que un hombre
trans que no llevo adelante ninguna intervencin quirrgica y que, por lo tanto, mantiene intacto
su aparato reproductor, podra dar a luz un nio; en ese caso, se tratara de un hombre desde el
punto de vista jurdico que es el que interesa y por ende, el nio tendra un padre, adems
de haber sido gestado y alumbrado por este. De manera expresa, se considera que el
nacimiento con vida se presume. Por lo tanto, la carga de la prueba recae en quien sostenga lo
contrario, que la persona no naci con vida, de conformidad con el respeto a la persona humana
o a favor de su existencia.
Como se ha sostenido, esta presuncin se funda en el respeto reverente que la ley debe a los
entienda que se ha nacido con vida. .Como se prueba? El CCyC simplifica la regulacin al
respecto, considerando que no hace falta dedicar una disposicin especial para esta cuestin
sobre cules son los modos de probar el nacimiento con vida, ya que la prueba de este hecho
est sujeto a todos los medios probatorios, como acontece cuando se pretende probar cualquier
situacin fctica de este tenor.
El Cdigo Civl y Comercial reconoce a las tcnicas de reproduccin humana asistida como un
tercer tipo filial; en consonancia con ello, regula las reglas, principios y situaciones propias de
esta nueva causa fuente filial. Aqu se inaugura el Captulo especfico dedicado a este tipo filial,
que se regula en primer trmino dado su novedad, interesndose por uno de sus pilares: el
consentimiento que debe ser previo, informado y libre. Esta es la exteriorizacin de la columna
vertebral del rgimen filial derivado de las TRHA: la voluntad pro creacional. Tan importante es
la voluntad pro creacional que debe ser actual, y de all que se necesite la renovacin del
consentimiento en los mismos trminos (previo, informado y libre) antes de cada prctica o
procedimiento mdico. En otras palabras, antes que quien o quienes quieran ser padres se
sometan a las TRHA cualquiera sea la modalidad que se trate, de alta o baja complejidad, (74)