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jusbrasil.com.br
19 de Agosto de 2017

[Modelo] Petio inicial de restituio de ICMS por cobrana

Indevida na conta de luz

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA... VARA DOS

FEITOS DA FAZENDA PBLICA ESTADUAL DA COMARCA DE...-...

ASSOCIAO..., pessoa jurdica de direito privado, com sede nesta Capital, na Rua
n...., Setor..., representado por seus advogados infra-assinados:..., OAB-... N....,
com endereo profissional em..., na Avenida..., n....,... andar, Centro, e...,
brasileiro, advogado, inscrito na OAB-..., sob o n...., com endereo profissional
em..., vem propor a presente

AO CIVIL PBLICA (art. 5, II, da Lei 7.347/85)

em desfavor do ESTADO DE..., pessoa jurdica de direito pblico interno, com sede
nesta Capital, no..., Praa..., pelos fatos e fundamentos a seguir expostos:

DOS FATOS

1. A Constituio Federal, em seu art. 155, ao estabelecer a competncia tributria

dos Estados, especificamente tratando do ICMS - imposto sobre a circulao de
mercadorias e servios, inciso II, estabelece, ainda neste artigo, no 2, III, que
este tributo, alm de atender aos critrios comuns aos demais tributos, "poder ser
seletivo, em funo da essencialidade das mercadorias e dos servios;".

2. Assim, percebe-se prontamente, que o dispositivo constitucional retrocitado

estabelece uma faculdade a ser exercida pelos Poderes Executivo e Legislativo de
cada unidade da Federao, de maneira que caso opte por estabelecer o critrio da
seletividade, fica o Poder Pblico sujeito aos seus critrios, a constar: a
essencialidade ou natureza suprflua dos produtos a serem tributados.

3. Uma vez estabelecido este critrio, tributa-se com alquota menor os produtos e
servios essenciais e com a maior aqueles de natureza suprflua, v. G., cigarro,
bebidas alcolica etc..

4. Entretanto, no obstante a clara opo do Estado de... Pela adoo do critrio de

seletividade, nota-se evidente aberrao na adoo de alquota para energia
eltrica, incidindo sobre esta mercadoria o percentual mximo para o ICMS, qual
seja 25%.

5. Ora, destoa tal alquota da lgica tributria, vez que para os produtos
"considerados essenciais" - "arroz, feijo, gado vivo, po francs, ovos, leite, etc., e
os relacionados na alnea a do inciso II, do artigo 20 do Decreto n. 4.852/97
(RCTE)", estabeleceu-se a alquota de 12%, textualmente justificando o texto do
quadro a seguir, transcrito do Decreto Estadual n...., que tal adoo decorre do
fato de serem tais produtos essenciais, vejamos:

QUADRO AUSENTE NA PEA ENVIADA

6. Diante disso verifica-se que o Estado de..., tendo a faculdade de adotar ou no o

critrio da seletividade na aplicao de alquotas para o ICMS, viu por bem aplic-
lo, dessa forma exerceu a faculdade vinculando-se da por diante com relao ao
estabelecimento de alquotas a esse critrio.

7. Aplicando-se uma anlise lgica, e at banal, percebe-se que conforme consta do

texto legal em vigor, em cujo teor se encontra estipulada a alquota do ICMS para
energia eltrica, que to importante, fundamental e essencial bem de consumo,
mereceu por parte do fisco estadual o mesmo tratamento dispensado aos cigarros,
bebidas alcolicas, etc.

8. Ao estabelecer a alquota de 12%, para po, arroz, feijo, gado, ovos, leite, etc.,
em vista do seu carter de "produtos considerados essenciais", o Estado de...
Exerceu a faculdade de optar pela adoo do critrio da seletividade, estando
portanto, doravante a este vinculado, devendo obedecer tal vinculao quando da
estipulao de alquota para, a tambm essencial, energia eltrica.

9. Ora, a permanecer como est, tomando-se por base o texto legal, com a
aplicao do critrio da seletividade, mais essencial o veculo de luxo importado,
ou o perfume francs, que a energia eltrica que serve indstria, que ilumina os
lares, que gera emprego, que faz funcionar praticamente toda a engrenagem
tecnolgica dos tempos modernos! Uma verdadeira aberrao da poltica
tributria!

10. Ser que o perfume francs menos suprfluo que a energia eltrica, ou que
esta seja to suprflua quanto o cigarro? Certamente que no.

11. Cabe, pois, ao Judicirio chamar realidade o Poder Pblico, para fazer
colocarem-se em seus devidos lugares as alquotas do ICMS. Pois nos dias atuais,
pode-se com toda a tranqilidade afirmar que a energia eltrica to necessria
quanto arroz, feijo, carne, leite e po.

DO DIREITO

A DOUTRINA

pacfico entre os estudiosos do direito tributrio que as alquotas do ICMS sobre

energia eltrica deve ter em conta o princpio da seletividade do imposto, assim a
lio de MARIA LCIA AMRICO DOS REIS e JOS CASSIANO BORGES:

"As alquotas do ICMS sobre o fornecimento de energia eltrica so as internas

(17% ou 18%), conforme dispuser a legislao estadual, mas os Estados e o Distrito
Federal, com base no Princpio da Seletividade do Imposto, tm concedido reduo
da base de clculo do ICMS para determinadas classes de contribuinte." (O ICMS
AO ALCANCE DE TODOS, Editora Forense, 1.992, p. 200).

HUGO DE BRITO MACHADO, abordando mais meticulosamente o tema em

questo, fez a seguinte constatao:

"O constituinte de 1988, ao mesmo tempo em que admitiu tenha o ICMS carter
seletivo, em funo da essencialidade das mercadorias e dos servios (art. 153,
2, inc. III)...". (CURSO DE DIREITO TRIBUTRIO, Editora Malheiros, 12
edio, 1.997, p. 270).

Assim, conforme lio dos ilustres juristas: Ada Pellegrini, Antnio Herman,
Daniel Fink, Jos G. Brito Filomeno, Kazuo Watanabe, Nelson Nery Jnior e
Zelmo Denari:

"Nos interesses ou direitos"difusos", a sua natureza indivisvel e a inexistncia de

relao jurdica-base no possibilitam, como j ficou visto, a determinao dos
titulares. claro que, num plano mais geral do fenmeno jurdico em anlise,
sempre possvel encontrar-se um vnculo que une as pessoas, como a
nacionalidade. Mas, a relao jurdica-base que nos interessa, na fixao dos
conceitos em estudo, aquela da qual derivado o interesse tutelando, portanto
interesse que guarda relao mais imediata e prxima com a leso ou ameaa de
leso." (CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR COMENTADO PELOS
AUTORES DO ANTEPROJETO, Forense Universitria, 5 Edio, 1.998, p. 627).
A JURISPRUDNCIA

Tratando de matria relativa a interesses difusos, aplicando-se, portanto o disposto

no art. 81, II, do CDC, em questo que guarda certa similitude com a que ora se
coloca em debate, assim decidiu o Colendo Superior Tribunal de Justia:

"Ao Civil pblica. Taxa de iluminao pblica indevidamente cobrada pelo

Municpio. Instituio de tal verba por Lei Municipal editada anteriormente
Constituio Estadual que impossibilita a ao direta de inconstitucionalidade.
Interesse que visualizado em seu conjunto transcende esfera puramente
individual. Caracterizao de interesse individual homogneo. Legitimao do
Ministrio Pblico para propor ao civil pblica, como substituto processual.
Inteligncia do art. 21 da Lei n. 7.347/85 c/c art. 117 da Lei n. 8.078/90.
Ementa:" Os interesses individuais, in casu (suspenso do indevido pagamento de
taxa de iluminao pblica), embora pertinente a pessoas naturais, se visualizados
em seu conjunto, em forma coletiva e impessoal, transcendem a esfera de
interesses puramente individuais e passam a constituir interesses da coletividade
como um todo, impondo-se a proteo por via de um instrumento processual nico
e de eficcia imediata - a ao coletiva "(STJ, 1 T., Resp n. 49.272-6-RS, j. Em
21.9.94, rel. Min. Demcrito Reinaldo, v. U., RT 720/289-295).

Certamente no este caso de direitos individuais homogneos, mas direito

coletivo ou difuso, posto que de natureza indivisvel, do qual so titulares todos
aqueles que integram a classe dos consumidores de energia eltrica do Estado de...

DOS PEDIDOS

Diante do exposto requer:

a) a citao do Estado de..., para responder aos termos da presente ao civil

pblica;

b) d-se cincia ao Ministrio Pblico do presente feito para as providncias de

mister;

c) determine-se a imediata suspenso da aplicao da alquota de 25% de ICMS

sobre as contas de energia eltrica, estipulando provisoriamente a alquota em
12%, por simetria com outros bens" considerados essenciais ", conforme quadro
que integra a presente exordial;

d) seja ao final julgada procedente a presente ao civil pblica, para

definitivamente estabelecer-se alquota idntica a dos bens considerados como
essenciais, conforme quadro constante do Decreto n., para a energia eltrica,
condenando-se ao final o requerido ao pagamento das verbas decorrentes da
sucumbncia.
 Protesta a requerente pela produo de todos os tipos de prova em direito
admitidas, caso necessrio, a serem oportunamente especificadas, sem prejuzo
daquelas que seguem acostadas presente inicial.

D-se presente o valor de R$...

N. TERMOS,

P. DEFERIMENTO.

...,... De... De...

(...) Advogado

Veja tambm :

Como advogados e escritrios podem entrar com pedido de restituio de cobrana

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Saiba como advogados e profissionais jurdicos podem estudar o Novo CPC online
e obter certificado de concluso.

Disponvel em: http://cursoonlinenovocpc.jusbrasil.com.br/modelos-pecas/488617599/modelo-peticao-inicial-de-restituicao-de-icms-

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