Sucesion Indivisa

UNIVERSIDAD NACIONAL
PEDRO RUIZ GALLO
LA SUCESION INDIVISA EN
EL REGIMEN JURIDICO
PERUANO
6 A
Dr. Jos Gamonal Guevara

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Derecho de Sucesiones
Jse Gamonal Guevara
UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUZ GALLO
Facultad de Derecho y
Ciencias Polticas
DERECHO DE SUCESIONES
DOCENTE:
Dr. Jos Gamonal Guevara
ALUMNOS:
GARCIA LEN, Alvaro

LLONTOP BALDERA, Elmer
MORENO CHILCON, Mario
RODRGUEZ JIMENEZ, Santos
VSQUEZ VSQUEZ, Heli Eyner
AO Y SECCIN:
6 TO A
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LAMBAYEQUE - PERU - 2017
Jse Gamonal Guevara
LA SUCESION INDIVISA EN EL RGIMEN JURDICO PERUANO
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Jse Gamonal Guevara
CONTENIDO
1. Introduccin ........................................................................................... 7
2. Indivisin - Comunidad patrimonial o copropiedad? ............................ 8
a. Teora de la personalidad jurdica: ...................................................................................... 10
b. Teora del condominio: ....................................................................................................... 11
3. Bosquejo de una definicin de la indivisin y precisiones indispensables

................................................................................................................. 13
4. Indivisin Vs. Copropiedad ................................................................... 16
5. Rgimen de la indivisin por las disposiciones relativas a la copropiedad.
................................................................................................................. 19
6. Es posible que exista una empresa dentro del patrimonio hereditario
del causante? ........................................................................................... 23
7. Pacto de indivisin ............................................................................... 25
8. Inscripcin y efectos de la indivisin .................................................... 27
9. Pago a herederos en desacuerdo con la indivisin ............................... 28
10. Particin judicial antes del vencimiento del plazo de la indivisin ...... 29
11Cmo corresponde la administracin de la herencia indivisa? ........... 30
12. Principios aplicables en caso de muerte del deudor o de uno de los
codeudores .............................................................................................. 32
a. Principios Aplicables En Caso De Muerte Del Deudor O De Uno De Los Codeudores 33
b. Comentarios Finales .................................................................................................... 42
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Jse Gamonal Guevara
DEDICATORIA
A Dios por permitirnos seguir el maravilloso e inconmensurable mundo del

derecho y la Justicia y guiarnos para que cada una de nuestras acciones sean
conforme a su voluntad.
A nuestros padres por ayudarnos cada da y por toda la paciencia que nos
brindan en este largo trayecto que hacen productivos cada uno de nuestros
esfuerzos.
Y finalmente a nuestro estimado Docente Carlos Cevallos de Barrenechea por

cultivar en nosotros la pasin por esta noble profesin y hacer que cada uno de
sus esfuerzos rindan los frutos esperados.
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Jse Gamonal Guevara
RESUMEN
Mediante el presente ensayo se aborda un contexto regulado de manera escasa en
nuestra legislacin; destacando en un primer plano el anarquismo existente en cuanto
a su definicin, as como el depreciarse efectivamente en una sucesin con varios
sucesores resulta acertado el trmino copropiedad utilizado por nuestro
ordenamiento jurdico, determinar la naturaleza jurdica y caractersticas
de la indivisin, en un esbozo de concepto entendida como aquella situacin jurdica en
la cual ciertos sucesores(herederos o legatarios de cuota) tienen colectivamente un
derecho conjunto sobre todo o parte del patrimonio del causante, que se expresa en un
derecho ideal, o sea, no concretado, sobre el todo indiviso, sin directa titularidad sobre
cada elemento singular. Todo ello, con fines de establecer los lineamientos para su
adecuado tratamiento en las esferas del derecho sucesorio de nuestro rgimen jurdico.
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Jse Gamonal Guevara
1. Introduccin
Respecto a la indivisin se refiere una connotacin de propiedad colectiva, la misma

que es impulsada en los sistemas que fomentan este tipo de propiedad; siendo
en el Per un sistema eclctico, ya que se norma ampliamente tanto la indivisin como
la participacin.
Los artculos 844-845 de nuestro Cdigo Civil regulan la indivisin regidos por las
disposiciones relativas a la copropiedad, en virtud del conocimiento que desde el
momento del deceso del causante que deja varios herederos la herencia ser trasmitida
a estos ltimos, por tal sentido en el supuesto de que el testador no hizo una particin
testamentaria habr la necesidad de establecer un rgimen transitorio que permita el
uso y disfrute de los bienes indivisos, as como su administracin sin perjuicio de los
herederos que lo integran, hasta el momento de la divisin y adjudicacin.
Sin duda la indivisin es una situacin jurdica debatida en extenso por la doctrina misma
en funcin a su tratamiento en los distintos ordenamientos legales. Siendo importante
sealar que en el caso de nuestra legislacin, el Cdigo Procesal Civil ya ha advertido
que merece una consideracin jurdica singular, a la que denomina "patrimonio
autnomo", por lo que consecuentemente resulta necesario apuntar las principales
diferencias respecto de la copropiedad, trmino utilizado en nuestro rgimen jurdico.
Por ello, en virtud a las pautas en prrafos precedentes, con el desarrollo del presente
ensayo buscamos esclarecer lineamientos que debern ser de consideracin para una
regulacin adecuada del tema de indivisin en nuestro ordenamiento jurdico, as como
de esbozar una definicin acertada que se derive de sus caractersticas y naturaleza
jurdica propia.
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Jse Gamonal Guevara
2. Indivisin - Comunidad patrimonial o copropiedad?
En el vasto campo del Derecho Sucesorio de nuestro ordenamiento jurdico, la indivisin

hereditaria cuya naturaleza jurdica es de carcter real y est regulada por las normas
que rigen la copropiedad, hace necesario centrar nuestra atencin en considerar si
efectivamente los herederos son o no copropietarios de los bienes de la herencia.
La indivisin es una situacin jurdica que se produce cuando respecto de un derecho

existen varios titulares. Esta situacin se presenta naturalmente al abrirse una sucesin,
pues puede ocurrir que, al fallecer el causante, quede un solo heredero y en tal caso
ste ser dueo de todos los bienes, desde el instante del fallecimiento, y cargar con
todas las deudas; pero puede ocurrir que haya varios herederos, en cuyo supuesto nos
encontraremos en un caso de indivisin. (Borda, 1999, pp. 193-194).
En esta misma va de pensamiento, Fornieles seala que cuando los bienes que
componen la masa pertenecen a varios herederos, todos quedan propietarios en comn
de ella, lo que genera una comunidad hereditaria o estado de indivisin (Fornieles, 1950,
pp.276-278)
Como es de notarse de las definiciones planteadas se advierte una gran anarqua entre
los conceptos vertidos referente a los herederos como copropietarios o condminos,
situacin que se ha trasladado a nuestro ordenamiento jurdico y que se revela, entre
otros casos, en el art. 844 del CC. Empero, algunos autores se han preocupado por
otorgarle mayor fijeza a estos trminos; como es el caso de Somarriva Undurraga, que
sea la copropiedad e indivisin designan la misma situacin jurdica, pero la expresin
copropiedad tiene una significacin ms restringida que la indivisin. La indivisin es el
gnero y la copropiedad es una especie de la indivisin. La propiedad se aplica
nicamente a las cosas materiales, susceptibles de propiedad. Por el contrario, la
indivisin puede tener por efecto toda especie de bienes, de cosas incorporales, como
tambin materiales (Somarriva, 2000, p.5).
Convenimos la opinin vertida por Somarriva en el sentido de considerar que existen

marcadas diferencias entre indivisin y la copropiedad; y por tanto el hecho de existir
una situacin de indivisin entre los coherederos no implica que exista necesariamente
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Jse Gamonal Guevara
copropiedad, por lo que el trmino prescrito en nuestro ordenamiento jurdico resulta

incorrecto.
Por otra parte la copropiedad puede recaer sobre bienes, en cambio la herencia como
explica Valencia Zea, representa un conjunto o totalidad de derechos subjetivos
patrimoniales. Por tanto, segn este autor en ningn caso la herencia es un cuerpo
cierto, no cosa corporal. Tampoco es una cosa compuesta, ni cosa universal
propiamente dicha, de que son ejemplo una biblioteca, un rebao, etc. (Valencia, 1977,
pp.404-407).
Cuando se da el estado de indivisin los bienes pertenecen a todos los herederos en

comn de manera que no podrn alegar derecho a ningn bien determinado, sino a
partes o porciones ideales de ellos; situacin que es ms propiamente denominada
comunidad patrimonial o sucesin indivisa
Borda explica que la testamentaria o sucesin no es otra cosa que una comunidad, que
ser condominio cuando se trate de Derechos Reales, y titularidad compartida en los
dems. Agrega el autor, que debe atenderse que el condominio solamente afecta las
cosas y nunca los bienes incorporales. Cada sucesor es propietario proindiviso de los
bienes comunes de la herencia, en proporcin a la parte a la que tenga derecho; salvo
que, tratndose de una sucesin testamentaria, el causante haya dejado hecha la
particin. (Borda, 1991, p. 195)
Somarriva explica que: La diferencia entre comunidad y copropiedad es manifiesta: se

dan en relacin de gnero y especie. La comunidad tiene sentido amplio, comprende
todas las relaciones en las que el sujeto de derecho sean varias personas al mismo
tiempo. La copropiedad es un concepto restringido de la comunidad, cuando sta tiene
por objeto el derecho de propiedad sobre la cosa (Somarriva, 2000, p.4).
En tal sentido debe sealarse que antes de la particin lo que existe en una sucesin
con varios sucesores, es comunidad patrimonial, y no copropiedad. A lo que Lohmann
distingue entre comunidad hereditaria y comunidad patrimonial, sealando que la
primera se encuentra exclusivamente integrada por los herederos que efectivamente
acepten la herencia, mientras que la segunda coexiste con la comunidad hereditaria y
comprende a herederos y legatarios, siempre que haya concurrencia de derechos o
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Jse Gamonal Guevara
titularidad compartida de los mismos sujetos, sobre el mismo complejo sucesorio

(Lohmann, 2002, pp.139-140).
Respecto a los acreedores de la sucesin la comunidad patrimonial no lo incluye, a

razn de que la nota caracterstica de toda comunidad es que los derechos de los
titulares sean anlogos, de igual naturaleza, por ejemplo cuando los herederos tienen
derecho de propiedad sobre la misma cosa. Cuando se trata de acreedores, se trata de
personas que tienen un crdito a favor, que coexiste con el derecho de los herederos, y
que puede estar referido a la misma masa hereditaria pero en modo alguno comparten
un derecho anlogo. Observacin tambin aplicable a los legatarios, quienes solo
pertenecern a la comunidad patrimonial cuando sean legatarios de cuota parte, ms
no cuando sean legatarios de bien o bienes determinados.
Referente a la naturaleza de la comunidad hereditaria se ha escrito mucho, en la misma

que (Borda, 1991, pp. 195-197) se pregunta: Estamos en presencia de una entidad
distinta de los herederos o, por el contrario, no hay sino una forma de condominio? Al
respecto surgen dos teoras:
a. Teora de la personalidad jurdica:
El planteamiento de esta teora parte de considerar a la herencia como universalidad

y unidad patrimonial, con lo cual parte de la doctrina se ha conducido a simplificar los
problemas que plantea la indivisin, concibiendo a la sucesin indivisa o comunidad
hereditaria como dotada de personalidad jurdica, como un sujeto de derecho en el
cual la propiedad de las cosas comunes corresponde a la colectividad de los
partcipes que forman una entidad distinta de los copropietarios considerados
singularmente.(Ferrero, 1993, p. 180).
Esta unidad patrimonial antiguamente influy en atribuir personalidad al patrimonio

hereditario; es decir a reputar que se estara frente a un sujeto de derechos al que se
denomina sucesin, que los herederos solo administran y representan. La idea habra
sido tomada de la tradicin romanista que considerara la herencia yacente como la
continuadora de la persona del causante; de modo que la herencia y sucesin
mantendran algo as como la personalidad incorporada del difunto.
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Jse Gamonal Guevara
Sin embargo, los opositores de esta teora, la objetan en el sentido que no se debe
confundir comunidad con sociedad, si bien toda sociedad supone una comunidad no
toda comunidad llega a ser sociedad la cual est dotada de personalidad moral que
nace de un acuerdo de voluntades de varios sujetos expresada en un contrato
mientras que la comunidad o sucesin indivisa es un estado puramente pasivo en
que los comuneros o coparticipes estn unidos ms que por su voluntad por los
bienes mismos, los que no pueden pertenecer simultneamente a personalidades
distintas unas naturales y otra jurdica.
Finalmente el mayor inconveniente para sostener esta postura es que la comunidad

hereditaria no tiene un patrimonio, ni un inters o un objeto propio, distinto de los
coherederos.
b. Teora del condominio:
Esta teora discurre que la comunidad hereditaria no es sino una forma de

condominio, considerando que tanto el heredero y el condmino, son dueos de una
parte ideal de los bienes de la sucesin. Sin embargo debe advertirse que la teora
no explica cmo si el condominio solo puede recaer sobre cosas, la comunidad
hereditaria pueda tambin recaer sobre bienes que no son cosas.
Precisamente es en este contexto donde nuevamente cobra importancia la distincin

entre comunidad patrimonial y copropietarios; y donde se evidencia que el
coheredero pertenece al primer grupo, pues la comunidad hereditaria s puede
tambin recaer sobre bienes que no son cosas.
Segn lo prescrito por el art. 844 del CC, debe indicarse que se trata de una norma
limitada a la comunidad hereditaria y no a la comunidad patrimonial, ya que sta se
refiere solo a herederos, entendiendo por tales a los que efectivamente sucedan al
causante por causa de muerte y con vocacin universal. Asimismo, la norma seala
que cada heredero es copropietario de los bienes de la herencia, en proporcin a la
cuota que tenga derecho a heredar; afirmacin poco convincente puesto que
efectivamente los herederos tienen derecho a una cuota parte de la herencia,
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Jse Gamonal Guevara
entendida como patrimonio dejado por el causante pero no necesariamente sobre

todos y cada uno de los bienes que la componen.
Sin duda es de relevancia distinguir el derecho a la herencia, de los derechos que

puedan estar contenidos en la masa hereditaria; como explica Valencia Zea, desde
muchos puntos de vista la masa herencial objeto de la comunidad hereditaria puede
considerarse como un patrimonio autnomo frente a los patrimonios particulares de
los coherederos. Sin embargo, en el derecho moderno esta regla no constituye otra
cosa sino una ficcin reida con la realidad. La comunidad herencial es un estado de
derecho que produce importantes efectos jurdicos que es imposible destruir
retroactivamente, por lo que considera la comunidad hereditaria como una masa
autnoma, como un patrimonio separado del patrimonio particular de cada uno de los
coherederos. En este punto, el Cdigo Civil alemn configura la masa herencial como
una comunidad en mano comn (Gesamthander gemeinschalt). En el sentido de que
ningn heredero pude disponer de su participacin en los objetos sinuglares, pero
s de su porcin hereditaria en su totalidad (Valencia, 1977, pp. 398-401).
Por tanto no consideramos acertado el texto de la norma cuando seala que existe
una copropiedad o cualquier otro derecho sobre cada bien en particular, de los que
conforman la herencia, por lo que en nuestra opinin la norma debe ser interpretada
en el sentido de considerar que el derecho sobre la cuota parte de la herencia,
considerada como un patrimonio debe coincidir con los bienes que reciba; es decir
que el reconocimiento de los derechos de cada heredero debe encontrarse
directamente vinculado con el porcentaje de su participacin en la masa hereditaria,
mas no debe ser entendida en sentido de que existe un derecho individual de cada
heredero sobre cada uno de los bienes de la masa hereditaria.
Este punto lo explica Valencia Zea refiriendo que el derecho herencial del heredero
se ejerce sobre el patrimonio herencial. Si existe un solo heredero solamente existir
un derecho herencial; si existen varios, cada coheredero ser titular de una cuota del
patrimonio total: la mitad, un tercio, etc. Indica el autor que lo interesante es que el
derecho se tiene sobre el patrimonio como un todo, y en ningn caso sobre los
efectos singulares de la herencia, puesto que la comunidad hereditaria no es una
suma de comunidades singulares (Valencia, 1977, pp. 404-407).
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Jse Gamonal Guevara
El mismo autor seala que la comunidad hereditaria en ningn caso es una suma de
copropiedades o comunidades de cosa singular. As, si dentro de una herencia
existen tres herederos, tan solo puede decirse que cada coheredero es titular de un
derecho herencial que equivale a la tercer parte de la herencia, pero no puede
afirmarse que es titular de la tercera parte de cada una de las propiedades que
integran la mencionada herencia (Valencia, 1977, pp. 404-407).
3. Bosquejo de una definicin de la indivisin y precisiones indispensables

Como ya se refiri un aspecto a tenerse en cuenta es que el tema de la indivisin
aparece regulada de manera escasa por considerar que la comunidad es una situacin
accidental, transitoria y no querida por el Derecho.
Como explica Fornieles, el legislador ha credo que el estado de indivisin es siempre

transitorio, que su fin inmediato es la particin, y por eso no se ha preocupado de
reglamentario, lo mira casi despectivamente (Fornieles,1950, pp.276 278).
Establecido lo anterior y atendiendo las consideraciones vertidas en los punto 1 y 2 del

presente ensayo podemos calificar como indivisin aquella situacin jurdica en la cual
ciertos sucesores, llmese herederos o legatarios de cuota tienen colectivamente un
derecho conjunto no necesariamente en igualdad porcentual, sobre todo o parte del
patrimonio del causante; que se expresa en un derecho ideal sobre el todo indiviso, sin
directa titularidad sobre cada elemento singular.
En tal sentido es necesario las siguientes precisiones; que van a ser indispensables
para la justificacin de la definicin plasmada:
a. Pese a que el precepto de nuestro ordenamiento jurdico alude solamente a

"varios herederos" debe entenderse que no incluye a aquellos "herederos
forzosos" que no sean herederos, porque sin perjuicio de cobrar su legtima, no
llegan a suceder o no suceden con calidad de herederos. El concepto de
herederos comprende en nuestra definicin de indivisin tanto a los que sean
forzosos como a los voluntarios, porque a stos, como se entiende, ya se le ha
identificado su cuota en particin testamentaria parcial.
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Jse Gamonal Guevara
b. Que la indivisin tambin es situacin que afecta a los legatarios de parte

alcuota.
c. La afirmacin de que cada uno de los partcipes "es copropietario de los bienes
de la herencia" se sustenta en los puntos siguientes:
La participacin abstracta y por alcuota en la herencia no recae

concisamente sobre los bienes singulares en directa copropiedad para todos
y cada uno de los herederos, sino sobre un patrimonio unitario, que es la
herencia propiamente dicha, y esta participacin de cuota en la globalidad
del derecho hereditario es perfectamente susceptible de ser transferida
(artculo 1209C.C.), renunciable, gravable, o afectada aun embargo, sin que
ello importe en estricto un acto de disposicin o afectacin directa sobre los
elementos individuales que componen el patrimonio comn. En suma, que
hay que distinguir entre derecho sobre la herencia y derecho sobre aquellos
elementos singulares que la integran, sin que esto signifique que la
comunidad hereditaria sea "una suma de copropiedades o comunidades de
cosa singular".
La herencia indivisa no solamente est compuesta de bienes o crditos, esto
es, activos, sino tambin de pasivos como se infiere del artculo 871 y
siguientes del C.C., lo cual se traduce en que respecto de los pasivos existe
una responsabilidad de todos los bienes afectos al pago de las obligaciones
y, por tanto de todos los copartcipes de indivisin, hasta que se haga la
particin. Slo desde la particin la responsabilidad es individual de cada
coheredero.
No siempre la herencia est constituida exclusivamente por bienes respecto
de los cuales puede recaer derecho de propiedad; por lo en sentido riguroso
no estamos ante una copropiedad.
d. La referencia del artculo 844 del C.C., a la participacin "en proporcin a la

cuota que tenga derecho a heredar" cada partcipe, se entiende que dicha
proporcin, segn sean los casos ser el resultado de lo que haya dispuesto el
testador, de lo que correspondiera por legtima, de los efectos divisorios por
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Jse Gamonal Guevara
estirpes que se derivan de la representacin, de posibles exclusiones sucesorias

por indignidad, de renuncias o sustituciones, etc.
Efectivamente la proporcin del derecho a participar en la herencia slo significa,
en verdad, derecho a que al respectivo partcipe se le adjudiquen elementos
sucesorios por valor equivalente al de la cuota, pero insistimos en que la
indivisin no equivale a copropiedad directa sobre todos y cada uno detales
elementos singularizados porque el porcentaje en la comunidad no siempre se
reproducir en la misma situacin de cotitularidad sobre los elementos
concretos. Cuando se haga la particin se produce una especie de reemplazo
entre la cuota indivisa de cada partcipe y los derechos privativos que recibe
sobre bienes ciertos determinados, de modo tal que el adjudicatario ser
considerado, respecto de lo que reciba como adquirente directo e inmediato del
causante, y no como adquirente mediato por mrito de una transferencia
patrimonial con los dems copartcipes. Es decir, no se hereda al causante
mediante los coherederos. Cada cuota se concreta y hace efectiva solamente en
lo que el titular de cada cuota llegue a recibir, como si esto que recibe lo hubiera
recibido desde el instante de la muerte (art. 660 C.C.). A la inversa, respecto de
aquello que no se le adjudique, se le tendr, desde la apertura de la sucesin,
como si nunca hubiera tenido derecho alguno sobre ello
El sentido que prescribe nuestro ordenamiento jurdico es que la proporcin dela
cuota a heredar confiere derecho a participar en la particin con el mismo
porcentaje, de tal modo que respecto del todo patrimonial de la sucesin, el valor
de lo adjudicado coincida con el del valor global de la cuota; entendindose por
tal que los derechos de los individuos en comunidad son de naturaleza distinta
al derecho en comunidad, que ostentan todos juntos; pues el heredero tiene
derecho a los bienes de la herencia, no sobre ellos.
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Jse Gamonal Guevara
4. Indivisin Vs. Copropiedad
Resulta necesario plasmar entre la indivisin y copropiedad, distinciones que nos

permitan verificar y esclarecer a la indivisin dentro de la perspectiva de comunidad
patrimonial; por las razones siguientes:
a. La copropiedad sirve a los intereses actuales de los copropietarios, mientras que

la comunidad hereditaria, por su carcter esencialmente temporal y transitorio,
est pre ordenada a su liquidacin de modo que su finalidad est puesta en la
utilidad posterior a la particin.
b. Las reglas de la copropiedad son pertinentes exclusivamente para la institucin

de propiedad; en cambio, la comunidad propia de la indivisin sucesoria no
solamente recae sobre el derecho real de propiedad rectamente dicho, sino
sobre el total de activos (derechos reales de diverso tipo, derechos de crdito,
derechos intelectuales e incorporales), as como sobre el conjunto de los pasivos
del causante
c. La comunidad patrimonial sucesoria es una sola (incluso cuando la particin

haya sido incompleta), que recae sobre un patrimonio en conjunto; no es una
inorgnica suma de tantas copropiedades como bienes y derechos haya. La
copropiedad significa la coexistencia de una suma de ttulos diferentes y
autnomos en relacin con cada uno de los bienes, considerados cada uno de
ellos separadamente. De esta manera, puede ocurrir perfectamente que un
sucesor, condmino del causante, tenga un derecho de copropiedad directo
sobre un bien determinado (por adquisicin conjunta, por ejemplo), con
independencia de la cuota a que pudiera tener derecho en la sucesin y que
puede o no reflejarse, al momento de la particin, sobre el mismo bien.
d. De lo anterior se deriva la conclusin que mientras dure la indivisin los

acreedores de los herederos no pueden dirigirse con medida cautelar o en
ejecucin de sentencia contra bienes singulares del conjunto de bienes,
derechos y obligaciones; resultantes del fallecimiento de una persona y que
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Jse Gamonal Guevara
constituyen todo su patrimonio, sino solamente contra la cuota hereditaria del

heredero deudor.
e. Salvo el caso de pacto de indivisin (art. 993C.C.), la terminacin de la

copropiedad por divisin y particin siempre es obligatoria cuando lo solicite
cualquier copropietario
f. Conforme al artculo 1209C.C., cada coheredero puede ceder libremente su

derecho a participar en una sucesin ya causada. Agrega el precepto que, en
este caso, el cedente solamente queda obligado a "garantizar" su calidad de
heredero, lo que viene a significar, por tanto, que no est obligado a responder
por el contenido de activos y pasivos singulares de la masa sucesoria. Dicho de
otro modo, slo asume responsabilidad por su derecho a participar en los
aspectos patrimoniales de la sucesin; porque, claro est, la calidad de heredero
en s misma es intransmisible.
En cambio, en la copropiedad el rgimen es diferente; por un lado aun que cada

copropietario puede disponer libremente de su cuota y de los frutos, como
autoriza el numeral 977 C.C., los dems copropietarios tienen derecho de
retracto a tenor del inciso 2del 1599 C.C., Es muy dudoso que en la cesin de
herencia abarque derecho a retraer o algn tipo de preferencia legal, pues no
hay norma legal que lo establezca.
De otra parte, siendo claro que libremente y sin autorizacin de sus coherederos,
el coheredero puede disponer de su cuota de participacin sucesoria como un
todo, resulta claro que no puede disponer directamente de sus participaciones
individuales sobre los bienes, ni suponer que sus derechos se concretan en una
cantidad cierta o de un modo determinado en tales o cuales bienes
individualizados equivalentes al mismo porcentaje que tiene en la sucesin. Por
ejemplo el coheredero de un 25% puede ceder sus derechos sucesorios a un
cuarto de la sucesin, pero no le est permitido ni transferir una cuarta parte de
los bienes (art. 978C.C.), ni transferir una cuarta parte de cada uno de todos los
17
Jse Gamonal Guevara
bienes singulares. Se podr replicar que el art 977C.C.Facultaa cada propietario

para disponer de su cuota ideal de copropiedad pero hay que considerar que eso
ser luego de que se sepa que, por efectos de la particin, le ha sido adjudicado
dicho bien en copropiedad. Mientras eso no ocurra, el heredero tiene una cuota
cierta en la sucesin, pero respecto de sus componentes singulares solamente
tiene una expectativa, o un derecho potencial, pues tales componentes pueden
o no serle adjudicados. Por eso se seala que el acto que se realice sobre el
bien slo ser vlido si el bien respectivo le es adjudicado en todo o parte.
g. En correspondencia con lo anterior, los frutos pertenecen a la comunidad; si

algn coheredero recibiera frutos del patrimonio indiviso, unilateralmente no
puede pretender retenerlos en la proporcin de su cuota e imputarlos a cuenta
de lo que habra de tocarle. Como es evidente, todo ello est afecto
indivisamente, a responder por las obligaciones del causante y por aquellas que
se produzcan durante el perodo de indivisin.
h. La herencia indivisa y, por supuesto, su cesin, deja inclumes las posiciones

jurdicas que el heredero tenga a favor o en contra de la masa sucesoria, cuando
precedan o sean ajenas a la sucesin propiamente dicha; es decir la comunidad
puede mantener relaciones jurdicas con los patrimonios particulares de los
herederos.
i. Naturalmente, mientras que la copropiedad se extingue por la divisin y particin

del bien comn, existiendo tantas particiones autnomas como bienes haya, la
extincin de la comunidad sucesoria por particin supone un nico acto como
puntualiza el artculo 864 C.C., pues no alude a otra particin sino a completar
la realizada; sin perjuicio de que, como consecuencia del cese del estado de
indivisin sucesoria algunos activos o pasivos se adjudiquen en comn a varias
personas, porque la comunidad universal puede dar lugar a comunidades
particulares.
j. Mientras subsista la indivisin sucesoria los bienes que sustituyen a aquellos que
sean transferidos quedan afectos de pleno derecho a las mismas circunstancias
y derechos en que se encontraban los bienes reemplazados.
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Jse Gamonal Guevara
k. Finalmente cabe agregar quela copropiedad siempre puede ser reconstituida;

mientras que la comunidad patrimonial sucesoria una vez extinguida, no hay
manera de recomponerla.
5. Rgimen de la indivisin por las disposiciones relativas a la copropiedad.
Pues como ya se ha venido sealando que el derecho herencial de cada coheredero

sobre la masa hereditaria no puede configurarse con el mismo criterio que el derecho
de cuota de los copropietarios en la cosa comn hemos tambin indicado que el Cdigo
no distingue la comunidad de la copropiedad por lo que debe deducirse para todos los
efectos que el Cdigo intenta aplicarlas mismas reglas de la copropiedad a la comunidad
hereditaria en atencin a la nota comn de existir un estado de indivisin, en ambos
casos. En tal sentido a efectos de no aplicar equivocadamente las normas supletorias
del Libro de Derechos Reales, debe tenerse en cuenta que la comunidad hereditaria si
bien guarda ciertas analogas con la copropiedad, es en realidad de naturaleza diferente.
Como explica La cruz Berdejo; en la copropiedad el derecho de cada coheredero recae

directamente sobre una cosa singular, mientras que en la comunidad hereditaria el
derecho de cada coheredero recae sobre lo que hemos de nominado el patrimonio
herencial y no sobre las cosas singulares que, si bien lo forman, son distintos de l. (La
cruz, 1992, p. 200).
Las normas de la copropiedad que se aplicarn a la comunidad hereditaria

supletoriamente; se centran en los puntos siguientes en conformidad con lo establecido
por nuestro Cdigo Civil:
Presuncin de igualdad de cuotas (Art 970 C.C.).
Las cuotas de los coherederos se presumirn iguales, salvo prueba en contrario
En materia de indivisin sucesoria las excepciones pueden ser dos, de un lado la

disposicin distinta del testador, de buscar favorecer a un heredero voluntario ms que
a otro y, por otro lado el diferente orden al que pertenecen los herederos, en caso de
representacin; en ambos casos las cuotas podran resultar diferentes.
19
Jse Gamonal Guevara
En la misma norma se seala que. El concurso de los copropietarios, tanto en los

beneficios como en las cargas, est en proporcin a sus cuotas respectivas;
por el que debe distinguirse el concepto de cargas utilizado en el Libro de Derechos

Reales, el cual bsicamente se refiere a los pasivos que puedan generarse a
consecuencia de la titularidad sobre un bien que pertenece a ms de uno, como es el
caso de impuestos y otros gravmenes. En cambio, en materia sucesoria las cargas
tienen un alcance ms restringido, referido nicamente a aquellos pasivos que se
generen con motivo de la muerte del causante, mas no a otro tipo de concepto. Sin
embargo ello resultar irrelevante en tanto el Libro de Sucesiones, en el artculo 871
C.C. seala que los herederos respondern por las deudas en proporcin a sus
respectivas cuotas hereditarias.
Decisiones sobre el bien comn (Art 971 C.C.)
Esta norma se refiere a la adopcin de decisin sobre el bien comn indicando que se
adoptar por unanimidad, para disponer, gravar o arrendar el bien, darlo en comodato
o introducir modificaciones en l y por mayora absoluta, para los actos de
administracin ordinaria; siendo la nica excepcin a este principio sera la establecida
en el artculo 860 C.C., pues en el caso especfico que es el de la venta de los bienes
para pagar su parte a los herederos, la decisin se podr tomar por mayora. Asimismo
el art. 971 C.C. seala que los votos se computan por el valor de las cuotas, en tal
sentido los representantes sumarn entre s los votos que le hubieran correspondido a
su representado.
Administracin judicial del bien comn (Art 972 C.C.)
Esta norma est referida a la adopcin, en estos casos la norma resultar perfectamente
aplicable, por lo que la administracin judicial de los bienes comunes se regir por lo
establecido en el Cdigo Procesal Civil
Administracin de hecho del bien comn (Art 973 C.C.)
Esta norma se refiere a la administracin del bien comn por uno de los copropietarios,
sealando que cualquiera de los copropietarios puede asumir la administracin y
emprender los trabajos para la explotacin normal del bien, sino est establecida la
administracin convencional o judicial y mientras no sea solicitada alguna de ellas. Se
20
Jse Gamonal Guevara
indica que en este caso, las obligaciones de administrador sern las del administrador
judicial. Sus servicios sern retribuidos con una parte de la utilidad, fijada por el juez y
observando el trmite de los incidentes.
Uso del bien comn (Art 974 C.C.)
Cada copropietario tiene de servirse del bien comn, mientras no altere su destino ni
perjudique el inters de los dems, y el derecho de usar el bien comn corresponde a
cada copropietario. Se entiende que esta norma resulta perfectamente aplicable a los
coherederos. En caso de desavenencia el artculo seala que el juez regular el uso,
observndose las reglas procesales sobre administracin judicial de bienes comunes.
Indemnizacin por uso (Art 975 C.C.)
Esta norma se refiere a la indemnizacin por uso total o parcial de un copropietario que
usa el bien parcial o totalmente con exclusin de los dems.
La norma indica que quien usa el bien deber indemnizarles a los otros en las
proporciones que les corresponda, salvo lo dispuesto en el artculo 731 C.C., que es
precisamente el caso en el que el cnyuge opta por el derecho de habitacin vitalicio y
gratuito
Disposicin de la cuota y sus frutos, y condicionalidad de la validez de los actos

de la propiedad (Art 977-978 C.C.)
Artculos que hacen referencia a la disposicin de la cuota ideal; segn la aplicacin

supletoria de las mismas, cada coheredero puede disponer de su cuota ideal y de los
respectivos frutos, as como gravarlos. Esta situacin es correcta en la medida en que
se trate de una cesin de derechos hereditarios, tal como este contrato viene definido
en el artculo1209 C.C., la norma se complementa con la del artculo 978 C.C., que se
refiere a condicionalidad de la validez de actos de propiedad exclusiva, indicando que
si un copropietario practica sobre todo o parte de un bien, acto que importe el ejercicio
de propiedad exclusiva, dicho actos o lo ser vlido desde el momento en que se
adjudica el bien o la parte a quien practic el acto.
Reivindicacin y defensa del bien comn (Art 179 C.C.)
21
Jse Gamonal Guevara
Al respecto debe indicarse que cualquier coheredero puede reivindicar el bien comn y
puede promover las acciones posesorias, los interdictos, las acciones de desahucio, los
avisos de despedida y las dems que determine la ley
Copropiedad y mejoras (Art 980 C.C.)

Las mejoras necesarias y tiles pertenecen a todos los copropietarios, con la obligacin
de responder proporcionalmente por los gastos. Esta norma resulta perfectamente
aplicable a los coherederos sin proporcin a su participacin de la cuota hereditaria
Gastos de conservacin y cargas del bien (Art 981 C.C.)
Al respecto se establece el deber de todos los copropietarios que estn obligados a
concurrir, en proporcin a su parte, a los gastos de conservacin y al pago de los
tributos, cargas y gravmenes que afecten al bien comn
Saneamiento por eviccin del bien comn (Art 982 C.C.)
Los copropietarios estn recprocamente obligados al saneamiento en caso de eviccin,
en proporcin a la parte de cada uno. En el caso concreto de los coherederos la norma
resulta aplicable durante la indivisin, durante la particin la norma aplicable ser la
establecida en el artculo 866 C.C
El derecho de retracto (Art 1592 C.C.)
Esta norma se refiere al derecho de retracto del artculo 1599, inciso 2 del C.C. que le
confiere al copropietario para subrogarse en el lugar del comprador, y en todas las
estipulaciones del contrato de compraventa, debiendo el retrayente reembolsar a l
adquiriente el precio, los tributos y gastos pagados por ste y, en su caso los intereses
pactados (artculo1592 C.C).
Finalmente debe indicarse que el artculo 976 C.C norma que no resulta
aplicable por estar referida al derecho de disfrute del bien que corresponder a
cada copropietario y que los obliga a reembolsarse proporcionalmente los
provechos obtenidos del bien.
En el caso de los coherederos, esta norma no podr ser aplicada de modo estricto, ya
que durante la situacin de indivisin los frutos pertenecern a la comunidad, por lo que
si los herederos recibieran frutos, no pueden imputrselos unilateralmente, ni por
convenio. Estos frutos incrementarn la masa hereditaria para efectos de deducirlos
pasivos y obtener la masa hereditaria neta; y si bien los herederos suceden en el pasivo
22
Jse Gamonal Guevara
y en el activo, es el neto obtenido el que finalmente ser repartido entre los herederos
para su libre disposicin.
6. Es posible que exista una empresa dentro del patrimonio hereditario del
causante?
Resulta interesante lo prescrito por el art. 846 del C.C. civil vigente, en razn de que el
Cdigo Civil de1936 solo se refera a actividades agrcolas o fabriles y no a empresa.
Torres y Torres Lara seal, en su oportunidad, que el artculo 846 del C.C. de1984
haba significado una innovacin en la legislacin sucesoria peruana en varios aspectos,
pues haba introducido una nueva terminologa al utilizar la expresin "empresa" en
sustitucin de" explotacin agrcola o fabril" que usaba el Cdigo Civil de 1936, y
adems se ha trasladado el centro de la proteccin que era antes el heredero menor de
edad, para encontrar un nuevo ncleo, que es la proteccin de "la empresa en s, en
vista del beneficio que la generan solo para los menores, sino para todos los herederos
y la comunidad en general (TORRES Y TORRES,1986, pp. 491 502).
Planteamos una postura contraria a las opiniones de quienes consideran que existe un
gran mrito al haberse incorporado la expresin "empresa"; amparada en nuestro punto
de vista que no es posible que exista una empresa dentro del patrimonio hereditario del
causante; pues la empresa entendida en su acepcin ms amplia como organizacin o
unidad productiva destinada a vender bienes o servicios con el fin de obtener un
provecho econmico, podremos ultimar que en estricto no se es propietario de una
empresa, sino que se es titular de sus acciones, si hablamos de una persona jurdica o
se es propietario de los bienes destinados a la actividad econmica que realiza la
empresa, incluyendo a las acciones que representen partes alcuotas del capital.
En el supuesto de que una persona natural no puede ser propietaria de una empresa,
anlogamente tampoco es posible que exista una empresa dentro de la herencia; por lo
que surgira un nuevo dilema de considerar cmo es que nuestro ordenamiento jurdico
seala un plazo de indivisin. Pues bien, debemos entender que la intencin del
legislador ha sido otorgar al testador la facultad de imponer la indivisin por cuatro aos
respecto de todos aquellos bienes que se encuentren destinados a que la empresa
23
Jse Gamonal Guevara
contine cumpliendo con la actividad econmica para la cual fue creada; sin embargo
esta consecuencia no resulta aplicable puesto que la indivisin de los bienes destinados
para la operatividad de la empresa no garantiza que los bienes continen siendo
aplicados a la actividad empresarial, del mismo modo que la indivisin de las acciones
de las que el causante era titular tampoco garantiza que el voto sea ejercitado de modo
tal que permita la continuidad de la empresa. Entonces se puede tener un conjunto de
acciones u otro tipo de bienes indivisos, sin que l lo garantice la continuidad de la
actividad empresarial que en vida del causante se realizaba.
En este panorama resulta acertado lo sealado por Lohmann, la herencia se constituye

en s como un beneficio gratuito, es decir que los herederos no han realizado ninguna
accin concreta para recibirla. Por tanto, de ordinario
noexisteunincentivoparaseguirhaciendoproduciralosbienesheredados, salvo que la
prdida reportada por la falta de actividad productiva de los bienes indivisos o los
cuantiosos beneficios que reporte su actividad, analizados considerndola adversin al
riesgo de cada heredero, sean de tal magnitud que los herederos decidan continuar con
el negocio. Si ello fuere as, podemos afirmar que los herederos, como sujetos
racionales, tendran un incentivo natural para decidir continuar con la empresa, aun sin
que el testador hubiere impuesta la indivisin (Lohmann, 2002, pp. 160-162)
Considerando que los individuos son limitadamente racionales y les puede resultar
costos o decidir entre continuar o no con la empresa, deriva en importancia que el
testador imponga la indivisin de los bienes de los cuales dependa la permanencia de
la misma y adicionalmente nombre un albacea con l en cargo especfico de continuar
con la actividad empresarial mientras dure la indivisin; solo as lograr el testador que
su voluntad de dar continuidad a la empresa luego de su muerte, se cumpla. Si bien la
indivisin impuesta es el primer paso para garantizar la continuidad de la empresa, no
logra por s sola su objetivo Finalmente, referente al plazo coincidimos con lo sealado
por Lohmann, resulta corto e implica una innecesaria restriccin a las facultades
dispositivas del testador (Lohmann,2002,p.167).
Puesto en lo que se refiere a la sucesin de los herederos voluntarios el testador podra

en su inters disponer de una indivisin por un plazo mayor; situacin que se refuerza
24
Jse Gamonal Guevara
al dejar abierta la posibilidad de imponerse todo tipo de modalidades a los herederos

forzosos, en el que podra tambin intentar sostenerse un plazo mayor. En cambio esta
situacin no se presenta as respecto de los herederos legitimarios, a quienes de cierta
forma se les estara condicionando su cuota legitimaria, por lo que no correspondera
interpretar que sea posible establecer un plazo mayor.
7. Pacto de indivisin
Rmulo Lanatta sealaba que el artculo 459 del C.C. de 1936, relativo al pacto de
indivisin entre los coherederos, se trataba simplemente de una comunidad de bienes
en que todos los herederos que la constituyen son propietarios de todos y de cada uno
de los bienes que forman la herencia indivisa y cuya duracin se prolonga por razones
de conveniencia (Lanatta,1985, p.86).
El pacto de indivisin entre coherederos o copropietarios es una consecuencia de la

facultad del indivisario para solicitar la particin, puesto que si viene el legislador protege
y promueve hasta cierto punto la particin; de otra parte no se puede dejar de reconocer
que en algunos casos sta pudiera resultar perjudicial para los herederos, siendo un
ejemplo importante el referido a fundos agrarios dedicados a la cosecha, donde el
nmero de hectreas puede resultar importante para lograr determinado nivel de
produccin aceptable
Al pacto de indivisin en nuestro Cdigo Civil se le considera algo excepcional y

transitorio, pues se le ha estipulado un plazo no mayor de cuatro aos. Si bien no se
estipulan consecuencias para el caso en que se estipule un plazo mayor, se debe
entender que hasta por los cuatro aos el pacto sera perfectamente lcito y solo por el
exceso habra objeto ilcito (Somarriva UNDURRAGA, p.78) por lo que el acto devendra
en nulo y cualquier heredero estara en disposicin de solicitar la particin con xito
Cabe resaltar asimismo que nuestra normativa jurdica tampoco se refiere a la

capacidad necesaria para celebrar el pacto de indivisin, por el que sin duda cabra
preguntarnos si sus representantes legales cuentan con suficientes facultades para
celebrar este pacto. Considerando que en buena cuenta se trata de un caso de
25
Jse Gamonal Guevara
postergacin de la particin, entonces resultar de aplicacin el artculo 991 del C.C.

que seala que puede diferirse o suspenderse la particin por acuerdo unnime de los
copropietarios, y agrega que si hubiese copropietario sin capaces, se requerir
autorizacin judicial, observndose las reglas previstas en el artculo 987 C.C. que
rotula, ante la existencia de incapaces la particin convencional debe someterse a
aprobacin judicial, acompaando a la solicitud tasacin de los bienes por tercero, con
firma legalizada notarialmente, as como el documento que contenga el convenio
particional, firmado porto dos los interesados y sus representantes legales
Al margen de la voluntad de los herederos, la indivisin tambin puede presentarse en

los siguientes casos:
a. Patrimonio familiar.
ste solo termina con la extincin del mismo, la cual conforme al artculo 499 C.C.,
es declarada por el juez cuando todos los beneficiarios dejan de ser tales, cuando,
sin autorizacin del juez, los beneficiarios dejan de habitar en la vivienda o de
trabajar el predio durante un ao continuo, cuando, habiendo necesidad o mediado
causa grave, el juez, a pedido de los beneficiarios, lo declara extinguido y cuando el
inmueble fuera expropiado y transcurrido un ao no se hubiere constituido o
promovido la constitucin de un nuevo patrimonio familiar
b. Derecho de habitacin del cnyuge.
En el caso del cnyuge que tiene un derecho de habitacin en forma vitalicia y

gratuita sobre la casa habitacin en que existi el hogar conyugal conforme el
artculo 731 mientras la casa habitacin est afectada por este derecho tiene la
condicin legal de patrimonio familiar por lo que no se podr proceder a la particin
del bien hasta que se encuentre extinguido el derecho. La extincin solo ocurre en
caso de que el cnyuge sobreviviente contraiga nuevo matrimonio, viva en
concubinato o muera.
c. Usufructo del cnyuge.
El cnyuge puede optar por el usufructo de la tercera parte de la herencia, siempre

que no ejerza el derecho de habitacin, tal como lo prev el artculo 823 C.C., al
igual que en el derecho de habitacin vitalicio y gratuito, mientras la casa habitacin
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Jse Gamonal Guevara
en que existi el hogar conyugal est afectada al usufructo tendr la condicin legal
de patrimonio familiar, por lo que ser indivisible.
d. Cuando la particin pudiere causar perjuicio.
El artculo 857 del C.C., seala que la particin se diferir respecto de todos los
bienes o de parte de ellos, por acuerdo de todos los herederos o por resolucin
judicial y por un plazo o mayor de dos aos cuando la ejecucin inmediata pueda
ocasionar notable perjuicio al patrimonio hereditario, o si es preciso para asegurar
el pago de deudas o legados
e. Cuando el concebido no ha nacido
El artculo 856 del C.C., seala que la particin que compren de los derechos de un
heredero concebido ser suspendida hasta su nacimiento; y en el intervalo, la madre
disfruta de la correspondiente herencia en cuanto tenga necesidad de alimentos.
8. Inscripcin y efectos de la indivisin
Consideramos que lo prescrito en el art. 848 del C.C., debera interpretarse como
aplicable tanto para el caso de la indivisin que impone el testador como para aquella
que es convenida por los herederos; en consecuencia, resulta evidente que luego de la
muerte del causante, la indivisin se presume para todos los efectos salvo que se haya
verificado la particin; por tanto carece de sentido que se deba de proteger a los terceros
mediante la inscripcin en registros pblicos de una situacin que debe ser presumida
por le y. En tal sentido de hecho existirn, contra lo previsto por la norma, muchas
situaciones de indivisin que no obstante no encontrarse inscritas sern perfectamente
oponibles a terceros.
En cambio, en lo que respecta al pacto de indivisin la norma s tendr una utilidad

prctica, puesto que podr encontrarse referida a extenuar los derechos de quienes
soliciten la particin, principalmente suponiendo que los herederos se encuentran
conformes con la indivisin pactada, de los acreedores de la sucesin.
27
Jse Gamonal Guevara
En el art 854 del C.C., se seala que los acreedores tendrn derecho a solicitar la
particin judicial de la herencia; caso en el que se podra oponer el pacto de indivisin,
siempre que ste se encuentre inscrito. Este derecho de solicitar la particin, es
independiente del derecho que tiene el acreedor a recibir el pago de la deuda hereditaria
oportunamente. Como explica Holgado Valer, la deuda hereditaria se halla garantizada
con los bienes dejados por el testador o causante, mientras subsistan los estados de
indivisin testamentaria extrajudicial o judicial debidamente establecidos, en
consecuencia solo una vez que se hayan pagado esas deudas, es posible la particin
de tales bienes, pero si la operacin particional se ha realizado sin estar pagadas las
deudas hereditarias, todos los herederos asumen tambin la responsabilidad de tal
pago, en la misma proporcin que les correspondi la herencia. (Holgado, 1985, pp.
235-236)
Finalmente en tanto la norma alude a un Registro que no existe, consideramos que el

precepto referido en el art 848 del C.C., resulta incompleto como bien hace notar
Lohmann que: En el Per no existe ningn Registro en el cual corresponda inscribir las
indivisiones, lo que supone un grave vaco de la norma, puesto que no habr posibilidad
de cumplir con este requisito de inscripcin. Podra suponerse que dicha inscripcin se
har en la partida registral de cada bien, sin embargo ello no es exactamente lo que la
norma exige. De otra parte este requisito resultara de imposible cumplimiento
tratndose de bienes no registrables. (Lohmann, 2002, p. 245).
9. Pago a herederos en desacuerdo con la indivisin
Resulta bastante discutible lo puntualizado en nuestra legislacin referente al pago de

herederos en descuerdo con la indivisin, puesto no permite entender a cabalidad en
qu casos el heredero podra no aceptar la indivisin, aclarando adems que lo prescrito
en el art. 849 del C.C., no resultar de aplicacin cuando la indivisin es impuesta por
el testador, ni tampoco cuando la indivisin es producto de determinadas circunstancias
que corresponden a la naturaleza de las cosas, por ejemplo cuando se ha constituido
un patrimonio familiar o se ejerce el derecho de habitacin o el usufructo del cnyuge
sobre el nico bien de la herencia; por lo que en estos casos los herederos tendrn que
28
Jse Gamonal Guevara
aceptar la situacin de indivisin necesariamente, no encontrndose en aptitud de

rechazar la misma
Por el contrario, cuando hablamos del pacto de indivisin la situacin ser diferente ya
que en este supuesto s existe la posibilidad de que el heredero no acepte el pacto de
indivisin que se le proponga, siendo en este sentido que deber entenderse de
aplicacin la norma referente al pago a herederos en desacuerdo. Es el caso en el cual
todos los coherederos se encuentran de acuerdo con pactar la indivisin por un plazo
no mayor a cuatro aos pero uno de ellos no acepta este pacto.
Del art. 849 C.C., Lohmann seala que la redaccin no es correcta a la firmar que se
pagar su porcin a los herederos que no acepten la indivisin, pues lo que se ha debido
indicar es que se pagar a quienes no deseen continuar con el estado de indivisin
(Lohmann, 2002, p.179). Objecin que consideramos correcta si nos ubicamos en una
perspectiva de continuidad de una situacin de indivisin que ya se vena dando y que
va a continuar en el tiempo a travs de un pacto; sin embargo, creemos que si se
considera el trmino aceptacin que usa el artculo, como referido a la no aceptacin de
la oferta realizada por los dems herederos para efectos de pactar la indivisin,
entonces la redaccin podra entenderse como correcta.
10. Particin judicial antes del vencimiento del plazo de la indivisin
En el contextodelartculo850 del C.C., que prescribe la particin judicial antes del

vencimiento del plazo de la indivisin, consideramos como
uninconvenientelautilizacindetrmino"circunstanciasgraves"puesto que se trata de un
concepto que deber ser evaluado por el juez en atencin a sus propios criterios
subjetivos en cada caso.
Al respecto la doctrina interpreta que "circunstancias graves" debe entenderse desde un

punto de vista objetivo como un hecho ajeno al sujeto peticionante y que implique un
cambio de circunstancias de naturaleza tal que se haga impostergable la particin. En
nuestro punto de vista el referido cambio de circunstancias implica que no se tratar de
un cambio de opinin del peticionante, sino de un cambio de circunstancias externas
29
Jse Gamonal Guevara
que requieren que l acceda a la particin y reciba lo que le corresponde en virtud de la

misma; entonces su peticin no necesariamente deber llevar a la particin total cuando
los dems coherederos pudieren pagarle su porcin, en cuyo caso se verificar una
suerte de particin parcial, pero los de ms coheredero sean en la medida de lo posible,
podran continuar con la indivisin
Pero solicitar la particin es en realidad un acto de disposicin, siendo que en ste ltimo
la regla general de la copropiedad es que estos actos deban realizarse por unanimidad,
para ejercer el derecho de solicitar la particin y que sta se verifique a favor del
solicitante; no obstante esta solicitud no siempre va a implicar la particin de toda la
masa hereditaria, en la medida en que se le pague su porcin al peticionante y que los
dems coherederos decidan continuar con el estado de indivisin.
11Cmo corresponde la administracin de la herencia indivisa?
Respecto a la administracin de la herencia indivisa nuestro Cdigo Civil no tiene una

norma como la del Cdigo Civil argentino que expresamente seala que ninguno de los
herederos tiene el poder de administrar los intereses de la sucesin sin embargo es
claro que cada heredero por su cuenta se encuentra incapacitado de tomar decisiones
sobre la administracin de la masa hereditaria
Quin ha de administrar la herencia en tanto sta permanezca indivisa, la decisin en

primer lugar la tiene el testador, el mismo que puede nombrar un albacea para que en
virtud de las atribucin es que le asisten, conforme al inciso 4 del artculo 787 del C.C.,
adminstrelos bienes de la herencia que no hayan sido adjudicados hasta que sean
entregados
En cambio, en el caso de que el testador no hubiere indicado nada al respecto la

decisin corresponder a los herederos, por lo que el artculo 971 del C.C., norma
supletoriamente aplicable, sealando que la adopcin de decisiones para los actos de
administracin ser por mayora absoluta de los herederos como ya se ha comentado
anteriormente. En tal sentido todos los herederos podran administrar la herencia por
este mecanismo, sin tener necesidad de nombrar a un administrador
30
Jse Gamonal Guevara
Valencia Zea seala que: Cuando la administracin de la herencia no se ha conferido

aun heredero, ni el testador ha nombrado albacea con tenencia de bienes, ni se ha
pedido el secuestro de los bienes, la administracin de los bienes hereditarios
corresponde conjuntamente a los herederos (Valencia, 1977, pp.405 410).
De no existir administrador nombrado por testamento, ni apoderado nombrado por los

herederos, estos ltimos podran interesarse en el nombramiento de un administrador
judicial, cuyas reglas se encuentran en el art. 772 del Cdigo Procesal Civil, que seala
que si concurren quienes representen ms de la mitad de las cuotas en el valor de los
bienes y existe acuerdo unnime respecto de la persona que debe administrarlos, el
nombramiento se sujetar a lo acordado
Por el contrario en caso de no existir acuerdo al respecto, el juez nombrar al cnyuge

sobreviviente o al presunto heredero, prefirindose el ms prximo al ms remoto, y en
igualdad de grado, al de mayor edad. Slo en el caso de que ninguno de ellos reuniera
condiciones para el buen desempeo del cargo el juez nombrar a un tercero
Sobre la figura de la administracin judicial, debe tenerse en cuenta que el administrador

no es un representante de la herencia, ni de los herederos, salvo que cada heredero lo
nombrase adicionalmente como su representante. Tampoco se trata de un mandatario
del testador, pues como seala Prez La sala, desde que ste fallece comienza
sumisin y su labor se realizar conforme a las reglas procesales (Prez, 1989, p.301).
Sin embargo debe advertirse que las normas procesales regulan de forma incompleta
las facultades de los administradores judiciales, a tal punto que en el artculo 773 del
C.C., al tratar de las atribuciones del administrador, vuelve a realizar una remisin al
Cdigo Civil, sealando que sus atribuciones sern aquellas que les conceda esta
norma.
La doctrina reconoce hasta tres grupos de actos que los administradores pueden
realizar.
a. Actos conservatorios:
Que comprenden todos los actos destinados a proteger los bienes de la masa
hereditaria, como son todos los actos que realiza el heredero y que no implican
aceptacin; se comprende entre estos actos aquellos referidos a la continuacin del
31
Jse Gamonal Guevara
giro comercial a fin de evitar perjuicio, la recoleccin de frutos, la venta de la

produccin, el cobro de las deudas, el pago de reparaciones urgentes, los servicios
de vigilancia, etc.
b. Actos de administracin ordinaria:
Que comprenden los actos correspondientes a la continuacin del giro comercial

cuando su paralizacin no implique perjuicio, la compraventa de mercaderas, el
pago de deudas del causante que corresponda a gastos de produccin de los bienes
hereditarios
c. Actos de administracin extraordinaria:
Que compren de una serie de actos que en teora exceden los lmites de la
administracin ordinaria y que solo pueden realizarse con expresa autorizacin de
los herederos o del juez; siendo un caso tpico el arrendamiento, que conforme al
artculo 1667 del C.C., puede otorgarse siempre que se cuente con facultad expresa
para ello
12. Principios aplicables en caso de muerte del deudor o de uno de los

codeudores
De acuerdo al artculo 844 del Cdigo Civil de 1984, si hay varios herederos, cada uno
de ellos es copropietario de los bienes de la herencia, en proporcin a la cuota que tenga
derecho a heredar. Este precepto se relaciona directamente con la lgica del artculo
660, el mismo que establece que desde el momento de la muerte de una persona, los
bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se trasmiten a sus
sucesores. Ocurre segn refiere Lohmann que el Cdigo nacional comete un error
al mencionar que se configura una situacin de copropiedad sobre los bienes de la
herencia, cuando lo que ocurre es que se plantea una comunidad sobre el ntegro de la
masa hereditaria, entendida como unidad total (comprendiendo bienes, crditos y
deudas). Tal vez esta equivocacin sea la que ha generado buena parte de las
confusiones respecto a diversos temas de Derecho Sucesorio, en especial en lo que
concierne a su relacin con las obligaciones de sujeto plural. Antes de iniciar nuestro
anlisis sobre el tema, queremos dejar claramente establecido que si no se produjera la
32
Jse Gamonal Guevara
muerte de ninguno de los sujetos de la relacin obligatoria, vale decir, la de ningn

deudor o codeudor ni la de ningn acreedor o coacreedor, la obligacin de sujeto plural
se regira estrictamente de acuerdo a lo convenido en el ttulo constitutivo de la misma
y a lo normado en el Cdigo Civil. Anotada tal premisa y a efectos del presente artculo,
corresponde analizar qu principios son los aplicables al caso de la muerte del deudor
o de uno de los codeudores.
a. Principios Aplicables En Caso De Muerte Del Deudor O De Uno De Los

Codeudores
1. Supuesto en el cual el deudor o un codeudor muere y deja un nico

heredero
Si se tratara de una obligacin con pluralidad de sujetos, en la que hubiera varios

acreedores, y muriera intestado el nico deudor o uno de los codeudores, dejando
3 slo un heredero universal, desde el momento de la muerte y antes de que esta
persona sea declarada (judicial o notarialmente) heredera, si bien estaramos ante
una sucesin indivisa, no existira problema prctico alguno, pues al fin y al cabo si
decimos que la sucesin responde por el ntegro de la deuda, ya se trate de una
obligacin divisible y mancomunada, divisible y solidaria, indivisible y mancomunada
o indivisible y solidaria, la sucesin deber afrontar el pago conforme a lo estipulado
en el ttulo constitutivo de dicha obligacin. Decimos que no representara problema
alguno, pues los acreedores podran cobrar a la sucesin de la misma forma como
hubiesen podido cobrar al causante, esto es, exigiendo el pago a la nica persona
declarada heredera universal. Idntica situacin se planteara si se tratara de un
heredero universal instituido va testamentaria. En este caso, el hecho de que el
causante slo haya dejado un heredero, hace que el problema pase prcticamente
inadvertido. Sin embargo, hemos querido referirnos al mismo para que el lector
pueda apreciar la manera como el tema va a adquirir dificultad mayor cuando nos
alejemos de este supuesto, el que podra ser calificado como ideal o
acadmicamente perfecto, en lo que concierne a una armnica relacin entre el
Derecho de Obligaciones y el Derecho Sucesorio.
33
Jse Gamonal Guevara
2. Supuesto en el cual el deudor o un codeudor muere y deja ms de un

heredero
i. Si la obligacin es divisible y mancomunada

Si se trata de una sucesin intestada
Nos encontramos en el caso en que un deudor o codeudor fallezca intestado y deje

dos o ms herederos. En este supuesto, desde el momento de la muerte del
causante y hasta antes de que se produzca la divisin y particin de la masa
hereditaria, la sucesin responder por el ntegro de lo debido ante los acreedores.
Ello significa que mientras contine el estado de indivisin de la masa hereditaria,
resultar imposible que se aplique respecto de los herederos del deudor fallecido
cualquier precepto relativo a la manera cmo se transmiten a los herederos las
obligaciones de sujeto plural. No se podra decir que cada uno de los herederos del
deudor responde por el ntegro, pues el patrimonio de cada uno de ellos todava no
se ha visto integrado por ninguna parte concreta de la masa hereditaria. Mientras
persista tal estado de indivisin, ser la sucesin la que responda, tal como si el
causante todava estuviese vivo. Si la sucesin indivisa pagara la deuda a los
acreedores, no se presentara problema alguno, y en la medida de que no existiesen
ms acreedores, los mencionados herederos podran efectuar la divisin y particin
de la herencia conforme lo considerasen ms conveniente a sus intereses. En la
eventualidad de que la sucesin indivisa no hubiera honrado esta deuda o no se
hubiese asegurado su pago, los acreedores tendran el derecho de oponerse a que
se efecte la divisin y particin. Ello, en virtud de lo expresamente establecido por
los artculos 875 y 876 del Cdigo Civil: Artculo 875. El acreedor de la herencia
puede oponerse a la particin y al pago o entrega de los legados mientras no se le
satisfaga su deuda o se le asegure el pago. La oposicin se ejerce a travs de
demanda, o como tercero con inters en el proceso existente, de ser el caso. Las 5
facultades procesales dependen de la naturaleza de su derecho. Tambin puede
demandar la tutela preventiva de su derecho todava no exigible. Esta pretensin se
tramita como proceso abreviado. Artculo 876. Si no obstante la oposicin
prevista en el artculo 875 se procede a la particin, sin pagar la deuda ni asegurar
su pago, la particin se reputar no hecha en cuanto se refiere a los derechos del
34
Jse Gamonal Guevara
oponente. Y es que los acreedores de una sucesin siempre se vern

resguardados por lo dispuesto para las deudas de la herencia (artculos 871 a 880),
en especial por lo prescrito en los numerales 871 y 872. El primero, el artculo 871,
establece que mientras la herencia permanece indivisa, la obligacin de pagar las
deudas del causante gravita sobre la masa hereditaria; pero hecha la particin, cada
uno de los herederos responde de esas deudas en proporcin a su cuota hereditaria.
El segundo, el artculo 872, otorga una garanta adicional, en el sentido de que los
acreedores del causante tienen preferencia respecto a los acreedores de los
herederos para ser pagados con cargo a la masa hereditaria. Ahora bien, qu
ocurrira si ninguno de los acreedores ejerciera su derecho a oponerse a la divisin
y particin? En este caso tales acreedores, por descuido, inadvertencia o
desconocimiento de las consecuencias de su omisin, podran estar expuestos a
determinadas situaciones, respecto del crdito, ciertamente no deseadas por ellos.
En principio, si los herederos hiciesen una divisin y particin de la deuda
respetando estrictamente sus porcentajes en la sucesin, sera aplicable para las
relaciones entre dichos herederos y sus acreedores lo dispuesto en el artculo 1174
del Cdigo Civil Peruano, norma que establece que El beneficio de la divisin no
puede ser opuesto por el heredero del deudor encargado de cumplir la prestacin,
por quien se encuentre en posesin de la cosa debida o por quien adquiere el bien
que garantiza la obligacin. Si bien es cierto que el referido numeral no est
redactado en sentido positivo, sino negativo, interpretndolo contrario imperio
fcilmente se deduce que el beneficio de la divisin s puede ser opuesto por el
heredero del deudor que no se encuentra comprendido en ninguno de los supuestos
mencionados por la norma. Entonces podemos afirmar que el rgimen legal de una
obligacin divisible, en cuanto a los herederos del deudor (o de un codeudor), se
regir por el principio de la divisibilidad. Idntico razonamiento cabra formular en
torno a las obligaciones mancomunadas, pues en virtud de lo dispuesto por el
artculo 1182 del Cdigo Civil, a esta clase de obligaciones se le aplican las normas
de las obligaciones divisibles, uno de cuyos tres preceptos es el mencionado
numeral 1174. Lo expresado equivale a decir que una obligacin divisible y
mancomunada puede heredarse, luego de efectuada la divisin y particin, de
manera divisible y mancomunada. Esto significa que cada uno de los herederos del
deudor slo estara obligado hasta por su parte o porcentaje en la herencia de su
35
Jse Gamonal Guevara
causante. Lo propio sera aplicable para los herederos de un codeudor, en el sentido

de que cada uno de ellos nicamente respondera por la parte proporcional de la
porcin que deba su causante. Aqu estaramos ante la situacin ideal de que los
herederos del deudor o codeudor hubieran efectuado una divisin y particin de la
deuda de manera equivalente dentro del conjunto de la masa hereditaria. El
problema se presentara en la eventualidad de que los herederos del deudor o
codeudor hubieran procedido a efectuar una divisin y particin de manera distinta
a la que idealmente les corresponda en virtud de sus respectivas acciones y
derechos en la masa hereditaria. As, bien podra ocurrir que hubieran decidido que
slo algunos de ellos asumieran el pago de dicha deuda en porcentajes no
equivalentes a su participacin en la herencia, o hubieran acordado que uno solo de
los herederos del deudor o codeudor asumiese el pago del ntegro de la deuda. En
estos casos, ello no significara que el acreedor o los acreedores, a pesar de no
haberse opuesto a que se efecte la divisin y particin (por no habrseles pagado
previamente), tuvieran que asumir las consecuencias de dicho convenio, en la
medida de que si bien es cierto que no se opusieron a que se efectuara la divisin y
particin, en nada hubieran podido influir en los acuerdos adoptados por los
herederos, ya que competa nicamente a ellos adoptar decisiones. En efecto, la
divisin y particin convencional es un acto de carcter contractual, y por ello le es
aplicable el principio res inter alios acta, el mismo que tiene correlato legislativo en
el artculo 1363 del Cdigo Civil peruano, precepto que establece que los contratos
slo producen efectos entre las partes que los celebran y sus herederos, salvo casos
de excepcin. De esta forma, si los porcentajes resultantes de la divisin y particin
fuesen distintos a los que les correspondan en virtud de la ley para el pago de la
deuda, el acreedor o los acreedores gozaran de dos opciones: respetar lo
convenido por los herederos, si fuese favorable a sus intereses, procediendo a 8
cobrarles conforme a los porcentajes que ellos mismos se asignaron para el pago,
o cobrar a los herederos del deudor o codeudor, de conformidad a los porcentajes
que tuvieran en la sucesin, e independientemente de lo que entre ellos hubieran
convenido, pues los herederos del deudor no podran vulnerar los principios
contenidos en los artculos 1172 a 1174 del Cdigo Civil, perjudicando derechos de
terceros.
Si se trata de una sucesin testamentaria

36
Jse Gamonal Guevara
El Cdigo Civil peruano regula la sucesin testamentaria en sus artculos 686 y

siguientes. En principio, la libertad de testar slo encuentra restricciones para el caso
de la legtima y de la porcin disponible (tema normado entre los numerales 723 y
733 del propio Cdigo). Como se sabe, la legtima constituye la parte de la herencia
de la que no puede disponer libremente el testador cuando tiene herederos forzosos
(artculo 723); siendo tales los hijos y los dems descendientes, los padres y los
dems ascendientes, y el cnyuge (artculo 724). Quien tiene hijos u otros
descendientes, o cnyuge, puede disponer libremente hasta del tercio de su
patrimonio (artculo 725); mientras que aquel que tiene slo padres u otros
ascendientes, puede disponer libremente hasta de la mitad de su patrimonio (artculo
726); en tanto que quien no tiene cnyuge ni parientes de los indicados en los
artculos 725 y 726, tiene la libre disposicin de la totalidad de su patrimonio. Pero
las normas relativas a la sucesin testamentaria y a la legtima no conllevan
restricciones adicionales, lo que determina que el deudor o codeudor 9 que otorgue
testamento podra disponer que la divisin del pago de la deuda se haga de acuerdo
a los porcentajes que le atribuya a cada uno de sus herederos en la sucesin, los
que, sobre la base de la porcin disponible, pueden ser diferentes a los que se
determinaran en una sucesin intestada. En la eventualidad de que el testador no
cumpliera con los requisitos previstos en el prrafo anterior, los acreedores tendran
opcin entre respetar la voluntad del testador, si no les causara perjuicio, o cobrar a
cada uno de los herederos de acuerdo a los porcentajes que les correspondiesen
en la herencia. Pero tambin podra ocurrir que el testador no hubiese asignado el
pago de la deuda a uno o algunos de sus herederos, sino que simplemente la
hubiera silenciado. En este caso el tema se regira ntegramente por idnticos
principios que los que norman la materia en la sucesin intestada. Resulta claro,
adems, que los acreedores de la sucesin mantendran sus derechos inalterables
en relacin a la referida deuda, mientras ella permaneciera indivisa. Estas mismas
consideraciones, aunque con consecuencias distintas en el caso de las obligaciones
indivisibles, seran aplicables para los supuestos de las obligaciones divisibles y
solidarias, indivisibles y mancomunadas e indivisibles y solidarias en las que el
causante, habiendo otorgado testamento, no hubiera determinado cul o cules de
sus herederos tendra que realizar el pago de su deuda. Por otra parte, si el deudor
causante hubiese hecho divisin y particin testamentaria de la deuda, resulta
37
Jse Gamonal Guevara
evidente que el acreedor o los coacreedores no podran oponerse a tal divisin y

particin, pues la misma correspondera a un acto de ejercicio pleno de la libre
voluntad del causante. Es evidente, sin embargo, que dicha disposicin
testamentaria no podra oponerse a los acreedores, si ellos consideraran que de una
forma u otra 10 perjudicase sus intereses. Esta situacin podra presentarse si la
obligacin fuese divisible y mancomunada o divisible y solidaria, supuesto este
ltimo que luego trataremos, y en el cual los acreedores podran optar por respetar
la divisin y particin de la deuda hecha por el causante, o cobrarla de manera
divisible y mancomunada a todos los herederos. Si la obligacin fuese indivisible y
mancomunada, ante una divisin y particin de la deuda, los acreedores tendran la
opcin de cobrar de la manera dispuesta por el testador o de modo indivisible, de
acuerdo a lo establecido en el artculo 1177 del Cdigo Civil, cuyo texto es el
siguiente: Artculo 1177. La indivisibilidad tambin opera respecto de los
herederos del acreedor o del deudor. Finalmente, si la obligacin fuese indivisible
y solidaria, en caso se produjera la divisin y particin de la deuda por parte del
causante, los acreedores tendran la opcin entre respetar su voluntad o cobrar el
ntegro a cualquiera de los herederos del deudor, conforme a lo dispuesto por el
mismo artculo 1177 citado.
ii. Si la obligacin es divisible y solidaria

Si el deudor o codeudor falleciera intestado, dejando pluralidad de herederos, desde

su muerte y hasta que se produzca la divisin y particin, la sucesin indivisa
responder frente a los acreedores por el ntegro de la deuda. Si la sucesin indivisa
no pagara la deuda, los acreedores tendran derecho a oponerse a que se efecte
la divisin y particin, sobre la base de lo establecido en los numerales 875 y 876
del Cdigo Civil. En la eventualidad de que no hubieran ejercido el derecho a
oponerse, por la razn que fuere, se podran dar diferentes situaciones. De acuerdo
a lo establecido por el primer prrafo del artculo 1187 del Cdigo Civil (precepto
aplicable cuando una obligacin solidaria es divisible), si muere uno de los deudores
solidarios, la deuda se divide entre los herederos en proporcin a sus respectivas
participaciones en la herencia. Esto significa, en buena cuenta, que la solidaridad no
se transmite a los herederos del deudor, a quienes la obligacin pasa con carcter
38
Jse Gamonal Guevara
de mancomunada. En tal sentido, si la obligacin divisible y solidaria se transmite a

los herederos del deudor con carcter de divisible y mancomunada, el tema de la
sucesin intestada se regira por los mismos principios que hemos anotado al
analizar el punto 2.2.1.1.
Se aplican a este caso los comentarios que hemos formulado en el numeral 2.2.1.,
vale decir los relativos a una obligacin divisible y mancomunada, cuando muere el
deudor o un codeudor dejando ms de un heredero. No obstante ello, estimamos
necesario detenernos en el anlisis de un supuesto de sumo inters, referido a este
tema. Es el planteado por Giorgi, cuando se pregunta si quien se obliga en un
contrato puede imponer la solidaridad 1 GIORGI, Giorgio. Teora de las Obligaciones
en el Derecho Moderno. Madrid: Imprenta de la Revista General de Legislacin y
Jurisprudencia, 1909, vol. I, pp. 197 y 198. 12 a los herederos. Recuerda el maestro
italiano que Colmet de Santerre y Boileux responden que no, en tanto que
Demolombe y Laurent estn por la afirmativa, opinin con la cual Giorgi se encuentra
de acuerdo, pues, en efecto, la regla de que el testador puede imponer la solidaridad
a los herederos y a los legatarios, demuestra que el principio de la divisin de las
deudas hereditarias no es de orden pblico, sino que puede destruirse por la
voluntad particular en contrario. Agrega Giorgi que, adems, se puede mencionar
jurisprudencia confirmando su opinin, al recordar una sentencia de la Corte de
Bruselas de 21 de abril de 1819, citada por Merlin, que decide, en efecto, que varios
herederos de un deudor de renta perpetua venan obligados solidariamente al pago
de la renta, porque se desprenda del contrato de constitucin que los contratantes
haban querido obligar solidariamente a los herederos; precisa que lo mismo repiti
dicha Corte el 4 de marzo de 1824, en otra sentencia citada por Laurent; aade que
los Tribunales italianos han confirmado despus la doctrina de que las partes
pueden, al constituir una enfiteusis, imponer a los herederos la solidaridad en el pago
del canon.
iii. Si la obligacin es indivisible y mancomunada

39
Jse Gamonal Guevara
Si el deudor o codeudor fallece intestado, dejando dos o ms herederos, estaremos

ante una situacin de indivisin y particin de la masa hereditaria, debiendo
responder la sucesin frente a los acreedores por la totalidad de las deudas. Si los
herederos del deudor o codeudor deseasen efectuar una divisin y particin sin
pagar previamente la deuda, sus acreedores podran oponerse a ello, en virtud de
lo dispuesto por los artculos 875 y 876 del Cdigo Civil. En la eventualidad de que
ninguno de los acreedores se opusiese a la divisin y particin, ocurrira lo que
seguidamente exponemos. De acuerdo a lo establecido por el artculo 1177 del
Cdigo Civil, la indivisibilidad tambin opera respecto de los herederos del acreedor
o del deudor. As las cosas, no existira una hiptesis idnea de divisin y particin
respecto de la deuda materia de anlisis. Decimos esto, porque en la eventualidad
de que los herederos del deudor acordaran que la divisin y particin se realizara
conforme a sus porcentajes de participacin en la masa hereditaria, o incluso en el
supuesto de que los herederos del deudor acordaran que la divisin y particin se
realizara asignando slo a uno o a algunos de ellos el pago del ntegro de la deuda,
estas estipulaciones no enervaran el derecho de los acreedores a cobrar el ntegro
de la prestacin a cualquiera de los herederos del deudor, incluyendo a aquellos a
quienes no se les asign el deber de honrar la deuda. Y, obviamente, tambin
resultara aplicable al caso lo dispuesto por el artculo 1176 del Cdigo Civil, en el
sentido de que cualquiera de los acreedores podra exigir a cualquiera de los
herederos del deudor la ejecucin total de la obligacin indivisible, supuesto en el
cual el deudor quedara liberado pagando conjuntamente a todos los acreedores o
a alguno de ellos, si este ltimo garantiza a los dems el reembolso de la parte que
les corresponda en la obligacin.
En el caso de una sucesin testamentaria, si la obligacin fuere indivisible y

mancomunada y hubiese muerto el deudor o uno de los codeudores, nos
encontraramos en el mismo caso que se plantea en la sucesin intestada, pues los
acreedores no quedaran obligados a respetar lo dispuesto en el testamento, ya que
les asistira el derecho de cobrar el ntegro de la prestacin a cualquiera de los
herederos del deudor, de la manera expuesta en el acpite respectivo referente a la
sucesin intestada (2.2.3.1.). Sin embargo, nada impedira a los acreedores aceptar
40
Jse Gamonal Guevara
la divisin y particin que hiciera el testador, atribuyendo a uno solo de los herederos
la obligacin de pagar la deuda, en la medida en que consideren a ese heredero
plenamente solvente. Otro supuesto de sucesin testamentaria sera aquel en el
cual el testador hubiera omitido pronunciarse respecto de la deuda, caso en el cual,
claro est, seran de aplicacin las normas consignadas en los artculos 1176 y 1177
del Cdigo Civil.
iv. Si la obligacin es indivisible y solidaria

Si falleciera un deudor intestado, dejando pluralidad de herederos, naturalmente que

se configurara una situacin de indivisin de la masa hereditaria, respondiendo la
sucesin indivisa con todo su patrimonio ante los acreedores. En el supuesto en que
la sucesin indivisa no hubiese pagado la deuda, y los herederos del deudor
intentaran efectuar una divisin y particin, sus acreedores podran oponerse,
amparndose en lo establecido por los artculos 875 y 876 del Cdigo Civil. Si
ninguno de los acreedores se opusiese a dicha divisin y particin, los 15 herederos
podran disponer lo que juzgaren conveniente. Esta divisin y particin, sin embargo,
no resultara oponible a los acreedores, en virtud del ya mencionado principio res
inter alios acta. Al tratarse de una obligacin indivisible y solidaria, en razn de lo
dispuesto por el segundo prrafo del artculo 1181 del Cdigo Civil, se aplicara el
artculo 1177 del mismo Cdigo, en virtud del cual prevalece el principio de la
indivisibilidad respecto a los herederos del deudor. En el caso previsto no sera
aplicable, por tratarse de una obligacin que, adems de indivisible, es solidaria, el
artculo 1176 del Cdigo Civil, sino el artculo 1185 del mismo Cdigo, que prescribe
lo siguiente: Artculo 1185. El deudor puede efectuar el pago a cualquiera de los
acreedores solidarios, aun cuando hubiese sido demandado slo por alguno. Nada
impedira, desde luego, en un plano terico, que los acreedores aceptaran cobrar en
los trminos previstos por la divisin y particin. Por lo dems, cabra la posibilidad
de que los codeudores hubiesen realizado una divisin y particin omitiendo
cualquier referencia a la deuda, caso en el cual seran aplicables los principios
establecidos por el artculo 1177 del Cdigo Civil.
41
Jse Gamonal Guevara
Hacemos de plena aplicacin a este caso, mutatis mutandis, las expresiones que
hemos vertido con ocasin del anlisis realizado en el punto inmediatamente
anterior, relativo al caso en el que fallece intestado un deudor o codeudor, dejando
ms de un heredero, y la obligacin fuese indivisible y solidaria.
b. Comentarios Finales
Como vemos, de lo expuesto se deduce que el tema tratado no ofrece,

necesariamente, soluciones pacficas, y que es imprescindible efectuar una
aplicacin razonada e interdisciplinaria de los principios que informan tanto al
Derecho Sucesorio como al Derecho de Obligaciones. Resulta sumamente claro,
dentro de la lgica del ordenamiento jurdico peruano, que tanto los crditos como
las deudas de una persona se regirn conforme a lo dispuesto en el ttulo constitutivo
de la obligacin. Sin embargo, la situacin plantea diversos matices cuando se inicia
el proceso sucesorio, vale decir a la muerte del causante. En virtud de los principios
legales vigentes en nuestro pas, de la lgica y de la razn, a la muerte de una
persona su patrimonio se encuentra en situacin de indivisin, lo que equivale a
decir que estamos en presencia de una masa hereditaria indivisa, de la cual son
titulares, en tal condicin, todos los herederos del causante. Esa masa hereditaria
es un patrimonio autnomo, respondiendo, en su integridad, por todas las deudas
que se mantuvieran respecto de terceros acreedores, quienes gozan del derecho de
oponerse a que los herederos procedan a efectuar una divisin y particin, en tanto
no se hubieran pagado las deudas de la herencia. Ello, en virtud de lo dispuesto
esencialmente por los artculos 871, 872, 875 y 876 del Cdigo Civil. As, una deuda
hereditaria slo podra ser materia de divisin y particin en caso de que los
acreedores de la herencia no se hubieran opuesto a ello. De ser ste el caso, los
coherederos podran efectuar la divisin y particin de la deuda conforme lo
estimaran conveniente a sus intereses. Lo que no podran lograr es imponer a los
acreedores el contenido de ese acuerdo, si estos lo objetaran. Ante esa situacin,
los acreedores podran cobrar, a su eleccin, conforme al ttulo constitutivo de la
acreencia o de acuerdo a lo pactado en la divisin y particin. Similares
consideraciones en torno a los derechos de los acreedores seran aplicables en caso
de que se tratara de una sucesin testamentaria, respecto de aquello que hubiera
dispuesto el causante (deudor o codeudor) en torno a la deuda y sus diversos
42
Jse Gamonal Guevara
herederos. En este caso, los acreedores del deudor no gozan de derecho alguno
para alterar o influir sobre la voluntad del testador, siendo evidente que si dicho
testador, a pesar de haber otorgado testamento no hubiese hecho referencia en
torno a las deudas, regiran para este caso similares principios que los que inspiran
el tema en la sucesin intestada. Si el deudor causante hubiera hecho divisin y
particin asignando el pago de la deuda por parte de uno de sus herederos, resulta
evidente que esa disposicin testamentaria, si bien no podra ser objetada por los
acreedores, stos gozaran de la opcin entre cobrar su crdito conforme a lo
dispuesto por el testador o, si tal situacin no les resultara conveniente, hacerlo
conforme lo dispone el Derecho de Obligaciones. Si la obligacin fuese divisible y
mancomunada, podran cobrar de manera divisible, al igual que si fuese divisible y
solidaria; si fuera indivisible y solidaria podran cobrar de manera indivisible; y, por
ltimo, si la obligacin fuese indivisible y mancomunada, podran cobrar de manera
indivisible. Por otra parte, en lo que atae al aspecto activo de la obligacin, no
resultara factible que cada heredero (mediando indivisin) pudiera cobrar (de
acuerdo a su participacin porcentual en la masa hereditaria) los crditos de la
herencia. La cobranza slo podra efectuarse, antes de pagados los pasivos, para
incorporar su monto a la masa indivisa. Por lo dems, el principio de divisin de los
crditos hereditarios de manera proporcional a las participaciones en la herencia
(enunciado por el artculo 863 del Cdigo Civil peruano), no constituye norma
imperativa, sino tan slo dispositiva, y en ningn caso podra vulnerar derecho
alguno de los acreedores de la sucesin.
43
Jse Gamonal Guevara
CONCLUSIONES
Debe tenerse en cuenta concurrencia de distinciones y semejanzas que de
marcan la frontera entre la indivisin y la copropiedad, bsicamente porque
ambas recaen sobre un patrimonio comn; sin embargo, la comunidad sucesoria
otorga a los interesados un derecho nebuloso, en el sentido que pesa sobre un
todo no diferenciado en razn de sus componentes. De otro lado, la copropiedad
brinda a los copropietarios un derecho ms concreto ya que, si bien persisten las
cuotas ideales, existe claridad respecto al bien sobre el cual recae el derecho
real
La indivisin se extingue en un solo acto que es la particin, que causa la prdida
del carcter abstracto de la comunidad patrimonial, elemento esencial del cual
se compone; muy por el contrario el rgimen de copropiedad se extingue
parcialmente en razn de que con cada particin no se hace ms que
materializar el supuesto base de la copropiedad; esto es, otorgar un derecho
concreto respecto a un bien singular.
Un estado de indivisin se configura cuando el causante dejara ms de un
heredero e inmediatamente despus de la apertura de la sucesin se dar origen
a un estado de comunidad hereditaria, siendo en virtud de esta comunidad y
puesto que el llamamiento a la herencia tiene carcter universal, el derecho
sobre los bienes que la constituyen pertenece al conjunto de los coherederos
Mientras dure la indivisin y no se concrete la particin de la herencia, ser sin
duda la comunidad hereditaria la que mantendr autonoma respecto del
patrimonio personal de cada uno de los herederos y se sujetar aun rgimen
especial en cuanto a la administracin, uso y disposicin de los bienes
particulares
44
Jse Gamonal Guevara
RECOMENDACIONES
El legislador debe tomar en cuenta las imprecisiones de trminos, que llevan a
confundir y crean una disyuntiva de determinar si la indivisin es una entidad
distinta de los herederos o si lo que existe es una forma de condominio
De lo expuesto debe concluirse que los principios del Derecho de Obligaciones
en torno al tema tratado deben concordarse con los del Derecho Sucesorio,
buscando una interpretacin orgnica y armoniosa, en plena consonancia con el
orden pblico y en pleno resguardo de los intereses de los acreedores, deudores
y terceros vinculados por la relacin obligacional.
45
Jse Gamonal Guevara
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
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Ferrero Costa, A. (1993). Derecho de Sucesiones. Lima: Cultural Cuzco
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Fornieles Manzano, S. (1950). Tratado de las Sucesiones. (Vol. 1) Buenos
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La cruz Berdejo, J. L. (1992). Elementos del Derecho Civil. Derechos Reales,
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Lohmann Luca de Tena, G. (2002). Derecho de Sucesiones: Biblioteca para
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Prez La sala. J. L. (1989). Curso de Derecho de Sucesiones. Aires: Editorial
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Somarriva Undurraga, M. (2000). Indivisin y Particin. (4 Ed.) Santiago,
Chile: Editorial Jurdica de Chile.
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Cdigo Civil de 1984. En Libro Homenaje a Rmulo Lanatta Guilhem. Lima:
Cultural Cuzco Editores
Valencia Zea, A. (1977). Derecho Civil: Sucesiones. t.6. Bogot: Editorial
Temis.
46

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UNIVERSIDAD NACIONAL

PEDRO RUIZ GALLO

Dr. Jos Gamonal Guevara

Dr. Jos Gamonal Guevara

GARCIA LEN, Alvaro

LA SUCESION INDIVISA EN EL RGIMEN JURDICO PERUANO

3. Bosquejo de una definicin de la indivisin y precisiones indispensables

A Dios por permitirnos seguir el maravilloso e inconmensurable mundo del

Y finalmente a nuestro estimado Docente Carlos Cevallos de Barrenechea por

Mediante el presente ensayo se aborda un contexto regulado de manera escasa en

nuestra legislacin; destacando en un primer plano el anarquismo existente en cuanto

a su definicin, as como el depreciarse efectivamente en una sucesin con varios

sucesores resulta acertado el trmino copropiedad utilizado por nuestro

ordenamiento jurdico, determinar la naturaleza jurdica y caractersticas

de la indivisin, en un esbozo de concepto entendida como aquella situacin jurdica en

la cual ciertos sucesores(herederos o legatarios de cuota) tienen colectivamente un

Respecto a la indivisin se refiere una connotacin de propiedad colectiva, la misma

2. Indivisin - Comunidad patrimonial o copropiedad?

En el vasto campo del Derecho Sucesorio de nuestro ordenamiento jurdico, la indivisin

La indivisin es una situacin jurdica que se produce cuando respecto de un derecho

Convenimos la opinin vertida por Somarriva en el sentido de considerar que existen

copropiedad, por lo que el trmino prescrito en nuestro ordenamiento jurdico resulta

Cuando se da el estado de indivisin los bienes pertenecen a todos los herederos en

Somarriva explica que: La diferencia entre comunidad y copropiedad es manifiesta: se

titularidad compartida de los mismos sujetos, sobre el mismo complejo sucesorio

Respecto a los acreedores de la sucesin la comunidad patrimonial no lo incluye, a

Referente a la naturaleza de la comunidad hereditaria se ha escrito mucho, en la misma

a. Teora de la personalidad jurdica:

El planteamiento de esta teora parte de considerar a la herencia como universalidad

Esta unidad patrimonial antiguamente influy en atribuir personalidad al patrimonio

Finalmente el mayor inconveniente para sostener esta postura es que la comunidad

b. Teora del condominio:

Esta teora discurre que la comunidad hereditaria no es sino una forma de

Precisamente es en este contexto donde nuevamente cobra importancia la distincin

entendida como patrimonio dejado por el causante pero no necesariamente sobre

Sin duda es de relevancia distinguir el derecho a la herencia, de los derechos que

3. Bosquejo de una definicin de la indivisin y precisiones indispensables

Como explica Fornieles, el legislador ha credo que el estado de indivisin es siempre

Establecido lo anterior y atendiendo las consideraciones vertidas en los punto 1 y 2 del

a. Pese a que el precepto de nuestro ordenamiento jurdico alude solamente a

b. Que la indivisin tambin es situacin que afecta a los legatarios de parte

La participacin abstracta y por alcuota en la herencia no recae

d. La referencia del artculo 844 del C.C., a la participacin "en proporcin a la

estirpes que se derivan de la representacin, de posibles exclusiones sucesorias

4. Indivisin Vs. Copropiedad

Resulta necesario plasmar entre la indivisin y copropiedad, distinciones que nos

a. La copropiedad sirve a los intereses actuales de los copropietarios, mientras que

b. Las reglas de la copropiedad son pertinentes exclusivamente para la institucin

c. La comunidad patrimonial sucesoria es una sola (incluso cuando la particin

d. De lo anterior se deriva la conclusin que mientras dure la indivisin los

constituyen todo su patrimonio, sino solamente contra la cuota hereditaria del

e. Salvo el caso de pacto de indivisin (art. 993C.C.), la terminacin de la

f. Conforme al artculo 1209C.C., cada coheredero puede ceder libremente su

En cambio, en la copropiedad el rgimen es diferente; por un lado aun que cada

bienes singulares. Se podr replicar que el art 977C.C.Facultaa cada propietario

g. En correspondencia con lo anterior, los frutos pertenecen a la comunidad; si

h. La herencia indivisa y, por supuesto, su cesin, deja inclumes las posiciones

i. Naturalmente, mientras que la copropiedad se extingue por la divisin y particin

k. Finalmente cabe agregar quela copropiedad siempre puede ser reconstituida;

5. Rgimen de la indivisin por las disposiciones relativas a la copropiedad.

Pues como ya se ha venido sealando que el derecho herencial de cada coheredero

Como explica La cruz Berdejo; en la copropiedad el derecho de cada coheredero recae

Las normas de la copropiedad que se aplicarn a la comunidad hereditaria