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DIREITO EMPRESARIAL Prof.

Antonio Netto

09.03.10 tera-feira

I. Teoria geral do direito empresarial


I.1. Empresa e empresrio (arts. 966 e seguintes do CC)
I.2. Estabelecimento empresarial (arts. 1142 e seguintes do CC)
I.3. Ponto comercial (Lei de Locaes Lei n. 8.245/91 - arts. 51 e seguintes e 71 e
seguintes)
I.4. Registro de empresa ou do empresrio (Lei de Registro de Empresa Lei n.
8.934/94)
I.5. Nome empresarial (1155 e seguintes do CC)
I.6. Escriturao do empresrio ou livros empresariais (arts. 1179 e seguintes do CC)
I.7. Propriedade industrial (Lei da Propriedade Industrial Lei n. 9.279/96)
II. Direito societrio

III. Ttulos de crdito

IV. Contratos empresariais

V. Direito falimentar

ANLISE HISTRICA

Do ponto de vista econmico, o direito comercial possui duas fases:


1 fase da economia de troca -> as pessoas produziam determinado produto,
trocando o excedente (escambo) por outras mercadoriais.
2 fase da economia monetria ou de mercado -> marcada pelo fim da economia de
troca e pelo incio da utilizao da moeda. As pessoas agora trocavam o excedente por
moeda, que era reinserida na produo desses produtos mercantilismo. O DC surgiu
para regular essas relaes.

Sob o ponto de vista normativa, h trs fases:


1 fase subjetiva clssica -> perodo marcado pela expanso martima na Europa, e
pela criao das corporaes de ofcio. Nessa poca, as normas eram meramente
consuetudinrias (costumeiras), aplicando-se somente quelas pessoas ligadas s
corporaes de ofcio. Era um direito restrito a esses sujeitos, que no estava
expressamente prevista em lei.

2 fase objetiva -> marcada pela criao de normas expressas, gerais e abstratas, que
se aplicavam a todos os comerciantes (aqueles que praticassem a atividade comercial
mercancia). Nesse perodo surgem as leis comerciais. Referncia legislativa: Cdigo
Napolenico Francs (1808), que trouxe para Europa a chamada Teoria dos Atos do
Comrcio influenciou nosso CCom. (de 1850)

3 fase subjetiva moderna (ou fase da empresa) -> o direito empresarial no mais se
aplica queles que praticam atos de comrcio (comerciante), mas sim queles que
praticam uma atividade econmica organizada (empresrios). Referncia legislativa:
Cdigo Civil Italiano de 1942 influenciou nosso CC/02 -> Teoria da Empresa.
Obs: o CC/02 promoveu a unificao formal do Direito Privado, revogando em parte
o CCom. de 1850. Tratamento dos dois ramos do Direito Privado no mesmo diploma,
mas ainda so ramos autnomos (Direito Civil e Direito Comercial).

Obs: a 3 parte do CCom. j havia sido revogada pelo Decreto 7.661/45 (antiga Lei de
Falncias), revogado, por sua vez, pela Lei n. 11.101/05. A 1 parte do CCom. foi
revogada pelo CC/02 (art. 2045). Portanto, somente a 2 parte do CCom. permanece
em vigor.

Segundo a Teoria dos Atos de Comrcio (CCom/1850), era comerciante aquele que
praticasse ato de comrcio (rol do art. 19, do 737).
Com o decorrer do tempo e o avano da sociedade, surgiram outras condutas que
eram materialmente comerciais, mas que no estavam previstas (ex: prestao de
servios; atividades imobilirias).
O judicirio j vinha relativizando essa regra.

J pela Teoria da Empresa, adotada com o CC/02, empresa uma atividade


economicamente organizada. Empresrio aquele que exerce a atividade
economicamente organizada (ele que protagoniza a relao jurdica).
O empresrio pode ser uma PF (empresrio individual), PJ (sociedade empresria) ou
um ente despersonificado (empresrio sem personalidade jurdica, porque no
registrado no rgo competente; sociedade em conta de participao).
Portanto, pode haver empresrio sem o registro -> um critrio analtico (pois, em
regra, verifica-se na prtica o exerccio da atividade), e no formal.
O registro constitutivo da personalidade jurdica, mas meramente declaratrio da
atividade (pois no atribui ao sujeito a qualidade de empresrio).
Logo, o registro um mero indcio da prtica da atividade empresarial (contudo,
nossos tribunais ainda utilizam o critrio formal para averiguar se h uma atividade
economicamente organizada).

Empresa a atividade economicamente organizada (organizao dos fatores de


produo: trabalho -> mo-de-obra; insumo -> matria-prima; capital -> dinheiro),
exercida habitualmente (de trato continuado) e com profissionalismo (o sujeito
deve dominar todas as informaes referentes quela atividade no pode ser
amador), para a produo ou circulao de produtos ou servios objetivando o
lucro (o lucro no precisa existir, bastando o escopo lucrativo -> a busca do lucro).

Estabelecimento o conjunto organizado de bens do empresrio.

O empresrio uma PF ou PJ:


a) PF empresrio individual
b) PJ sociedade empresria -> portanto, a prpria sociedade empresria que exerce
a atividade, e no o scio.
Logo, o scio presenta a sociedade, e no a representa, pois a sociedade exerce a
atividade em nome prprio.

Excees s regras analticas:


a) as cooperativas -> so sempre no empresrias presuno absoluta. Ainda que, de
fato, ela exera uma atividade economicamente organizada, nunca ser empresria,
mas sim uma sociedade simples.

b) sociedades annimas -> so sempre empresrias presuno absoluta.

c) exercentes de atividades rurais -> em regra, so no empresrios. Contudo, se (...)

Nas sociedades empresrias, os scios podem ser cnjuges, exceto se casados no


regime da comunho universal ou da separao obrigatria (art. 977, do CC).

Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros,
desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da
separao obrigatria.

Se a sociedade for constituda antes da vigncia do CC/02, no se aplica o art. 977,


conforme dispem os enunciados 204 e 205 CJF.

204 Art. 977: A proibio de sociedade entre pessoas casadas sob o regime da
comunho universal ou da separao obrigatria s atinge as sociedades
constitudas aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002.

205 Art. 977: Adotar as seguintes interpretaes ao art. 977: (1) a vedao
participao de cnjuges casados nas condies previstas no artigo refere-se
unicamente a uma mesma sociedade; (2) o artigo abrange tanto a participao
originria (na constituio da sociedade) quanto a derivada, isto , fica vedado o
ingresso de scio casado em sociedade de que j participa o outro cnjuge.

Ler os Enunciados 53 a 56 e 193 a 203, do CJF.

53 Art. 966: deve-se levar em considerao o princpio da funo social na


interpretao das normas relativas empresa, a despeito da falta de referncia
expressa.
54 Art. 966: caracterizador do elemento empresa a declarao da atividade-fim,
assim como a prtica de atos empresariais.
55 Arts. 968, 969 e 1.150: o domiclio da pessoa jurdica empresarial regular o
estatutrio ou o contratual em que indicada a sede da empresa, na forma dos arts.
968, IV, e 969, combinado com o art. 1.150, todos do Cdigo Civil.
56 Art. 970: o Cdigo Civil no definiu o conceito de pequeno empresrio; a lei que
o definir dever exigir a adoo do livro-dirio (Cancelado pelo En. 235 da III
Jornada).

193 Art. 966: O exerccio das atividades de natureza exclusivamente intelectual


est excludo do conceito de empresa.
194 Art. 966: Os profissionais liberais no so considerados empresrios, salvo se
a organizao dos fatores da produo for mais importante que a atividade pessoal
desenvolvida.
195 Art. 966: A expresso elemento de empresa demanda interpretao
econmica, devendo ser analisada sob a gide da absoro da atividade intelectual,
de natureza cientfica, literria ou artstica, como um dos fatores da organizao
empresarial.
196 Arts. 966 e 982: A sociedade de natureza simples no tem seu objeto restrito s
atividades intelectuais.
197 Arts. 966, 967 e 972: A pessoa natural, maior de 16 e menor de 18 anos,
reputada empresrio regular se satisfizer os requisitos dos arts. 966 e 967; todavia,
no tem direito a concordata preventiva, por no exercer regularmente a atividade
por mais de dois anos.
198 Art. 967: A inscrio do empresrio na Junta Comercial no requisito para a
sua caracterizao, admitindo-se o exerccio da empresa sem tal providncia. O
empresrio irregular rene os requisitos do art. 966, sujeitando-se s normas do
Cdigo Civil e da legislao comercial, salvo naquilo em que forem incompatveis
com a sua condio ou diante de expressa disposio em contrrio.
199 Art. 967: A inscrio do empresrio ou sociedade empresria requisito
delineador de sua regularidade, e no da sua caracterizao.
200 Art. 970: possvel a qualquer empresrio individual, em situao regular,
solicitar seu enquadramento como microempresrio ou empresrio de pequeno
porte, observadas as exigncias e restries legais.
201 Arts. 971 e 984: O empresrio rural e a sociedade empresria rural, inscritos
no registro pblico de empresas mercantis, esto sujeitos falncia e podem requerer
concordata.
202 Arts. 971 e 984: O registro do empresrio ou sociedade rural na Junta
Comercial facultativo e de natureza constitutiva, sujeitando-o ao regime jurdico
empresarial. inaplicvel esse regime ao empresrio ou sociedade rural que no
exercer tal opo.
203 Art. 974: O exerccio da empresa por empresrio incapaz, representado ou
assistido somente possvel nos casos de incapacidade superveniente ou
incapacidade do sucessor na sucesso por morte.

Art. 968, 3, do CC, alterado pela LC 128/08 -> o empresrio individual que se
reuniar a outros scios pode pedir a alterao de seu registro, de empresrio individual
para sociedade empresria.

3o Caso venha a admitir scios, o empresrio individual poder solicitar ao


Registro Pblico de Empresas Mercantis a transformao de seu registro de
empresrio para registro de sociedade empresria, observado, no que couber, o
disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo.

Estabelecimento empresarial (arts. 1142 e seguintes do CC).

Conceito: conjunto de bens organizados que o empresrio rene para o exerccio da


sua atividade empresarial.

Podem fazer parte do estabelecimento: bens mveis, bens imveis, bens corpreos,
bens incorpreos (ex: registro de marca), ponto (espao fsico) etc.

Natureza jurdica: objeto de direito (no sujeito de direito), pois no pode


realizar negcio jurdico em nome prprio. Principais negcios cujo objeto pode ser o
estabelecimento: compra e venda; arrendamento; usufruto.
Ricardo Negro e Fabio Ulhoa Coelho (corrente majoritria) entendem que o
estabelecimento uma universalidade de fato, pois se enquadra no previsto no art. 90,
do CC. As universalidades de direito devem ser expressamente reconhecidas em lei.

Art. 90. Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares que,


pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria.
Sinnimos: Estabelecimento comercial = estabelecimento empresarial = fundo de
comrcio = fundo de empresa = azienda.

O estabelecimento empresarial no tem nome. O nome do empresrio.


O estabelecimento pode ser identificado pelo ttulo de estabelecimento o apelido
que se d ao espao onde o empresrio rene seus bens, para facilitar sua localizao
(apelido do ponto). Ex: Posto Alvorada.
Esse ttulo de estabelecimento no registrado, mas tem proteo pelas normas da
livre concorrncia. Assim, se houver violao ao ttulo de estabelecimento, ocorre a
prtica de concorrncia desleal, devendo o infrator indenizar e responder pelo crime
de concorrncia desleal (arts. 124, 195, inciso V, 209, da LPI Lei n. 9.279/96).

Alienao do estabelecimento empresarial (TRESPASSE):


O valor agregado do estabelecimento o aviamento (vale mais do que a soma dos
bens individualmente considerados).
Patrimnio o continente, conjunto de todos os bens do empresrio. O
estabelecimento est contido no continente.
Obs: a venda de estabelecimento diferente de cesso de quotas ou aes (nesta
hiptese, h apenas uma substituio subjetiva dos quadros societrios).
Para vender o estabelecimento, o contrato de trespasse deve ser registrado na JC para
ter efeitos contra terceiros.
Para o trespasse, o empresrio precisa preservar bens em seu patrimnio que sejam
suficientes para pagar todos os seus credores -> se isso no for possvel, o empresrio
s poder alienar com a anuncia de seus credores (anuncia expressa ou presumida
esta ltima hiptese se d quando os credores se mantm silentes no prazo de 30 dias,
contados da notificao).
Obs: se o empresrio no observar essas regras, alm de praticar fraude contra
credores, haver o cometimento de ato de falncia (alienao irregular de
estabelecimento ato de falncia).
Obs: a Lei de Falncias (Lei n. 11.101/05) prev que pode falir o devedor empresrio
que esteja insolvente. Alienao irregular do patrimnio (art. 94, III, c)
(*) Alienao regular do estabelecimento obrigao (o descumprimento sempre gera
consequncia negativa) ou nus (o descumprimento pode gerar consequncia
negativa)?
R) um nus, porque no acarretar necessariamente a falncia do empresrio. O
credor pode no pedir, ou a presuno relativa de insolvncia pode ser afastada.
Obs: se ocorrer a falncia, a alienao ineficaz contra a massa falida (art. 129).

Responsabilidade pelas dvidas do estabelecimento (art. 1.146, do CC) aquele


que aliena o estabelecimento fica solidariamente responsvel com o adquirente pelo
prazo de 1 ano, contado a partir:
a) para as obrigaes j contratadas e vencidas, conta-se a partir da alienao;
b) para as obrigaes j contratadas, mas no vencidas (as vincendas), conta-se a
partir do vencimento.

Somente quando a junta comercial d publicidade ao contrato de trespasse, teremos a


alienao (prazo para levar ao arquivamento na JC -> 30 dias, contados da assinatura
do ato).
O arquivamento feito dentro do prazo gera efeitos ex tunc, retroagindo data da
assinatura do ato. O arquivamento fora do prazo gera efeitos ex nunc, gerando
efeitos somente a partir do arquivamento.

Excees regra de responsabilidade:

a) dvidas de carter trabalhista (art. 448, CLT) -> qualquer negcio jurdico realizado
pelo empresrio no afeta os direitos do empregado

b) crditos tributrios e fiscais (art. 133, incisos I e II, CTN):


b.1) se o alienante deixa de exercer a atividade, o adquirente que continua a
atividade responde integralmente.
b.2) se o alienante continua exercendo a atividade, ou volta a exerc-la dentro
de 06 (seis) meses, ser o responsvel principal, sendo o adquirente o responsvel
subsidirio.

Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por
qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou
profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social
ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou
estabelecimento adquirido, devidos at data do ato:
I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou
atividade;
II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar
dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em
outro ramo de comrcio, indstria ou profisso.

c) arts. 60 e 141, da Lei de Falncias o adquirente de estabelecimento, na falncia


ou recuperao, fica desonerado de qualquer obrigao, inclusive das trabalhistas e
tributrias -> o STF considerou esses dispositivos constitucionais, fundamentando que
no h prejuzos para os trabalhadores, haja vista que os valores pagos pelo
estabelecimento sero incorporados massa.

Proibio de concorrncia no silncio do contrato de trespasse, o alienante do


estabelecimento fica proibido de concorrer com o adquirente, durante 5 anos contados
da alienao.
Note-se que, nos contratos de arrendamento e usufruto, a proibio da concorrncia
alcana o prazo final do contrato, ainda que superior a 5 anos.
Se violar a concorrncia, haver o dever de indenizar.

Aquele que adquire o estabelecimento sub-roga-se nos direitos contratuais do


alienante.
Mas s adquire direito em relao aos contratos:
a) de carter no pessoal.
b) que sejam vinculados atividade do estabelecimento.
Ex: contrato de fornecimento

Os terceiros contratados podem apresentar oposio, negando-se a continuar o


contrato, no prazo de 90 dias, contados da alienao.
Ver Enunciados 233, 234 e 393, do CJF.

233 Art. 1.142: A sistemtica do contrato de trespasse delineada pelo


Cdigo Civil nos arts. 1.142 e ss., especialmente seus efeitos obrigacionais,
aplica-se somente quando o conjunto de bens transferidos importar a
transmisso da funcionalidade do estabelecimento empresarial.

234 Art. 1.148: Quando do trespasse do estabelecimento empresarial, o


contrato de locao do respectivo ponto no se transmite automaticamente ao
adquirente. Fica cancelado o Enunciado n. 64.

393 - A validade da alienao do estabelecimento empresarial no depende


de forma especfica, observado o regime jurdico dos bens que a exijam.