You are on page 1of 15

SEORES MAGISTRADOS DEL TRIBUNAL DEPARTAMENTAL DE JUSTICIA DE LA

PAZ CONSTITUIDOS EN TRIBUNAL DE GARANTAS:


INTERPONE ACCIN POPULAR.-
OTROSES: Su contenido.-
DAVID ALONZO TEZANOS PINTO LEDEZMA, en mi condicin de DEFENSOR DEL
PUEBLO DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA, hbil por derecho, con domicilio en
la calle Colombia N 440, de la zona San Pedro de la ciudad de La Paz, con correo
electrnico fzambrana@defensoria.gob.bo, en mrito a lo dispuesto en los Arts. 135 y 136
de la Constitucin Poltica del Estado y Arts. 68, 69,70 y 71 Cdigo Procesal Constitucional
Ley N 254, INTERPONGO ACCIN POPULAR por violacin del derecho colectivo a la
salubridad pblica establecido ene Art. 135 de la Constitucin Poltica del Estado as como la
garanta constitucional de prestacin ininterrumpida del derecho a los servicios de salud,
establecida en el 38.II de la norma suprema, preceptos concordantes con el Art. 12 del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales y la Observacin General 14
del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Todo ello, bajo los siguientes
fundamentos de hecho y de derecho.
I. PERSONERA JURDICA
La Constitucin Poltica del Estado en su artculo 222 numeral 1, establece que son
atribuciones de la Defensora, adems de las que establecen la Constitucin y la Ley,
interponer las acciones de inconstitucionalidad, de libertad, de amparo constitucional, de
proteccin de privacidad, de cumplimiento y el recurso directo de nulidad, sin necesidad de
mandato. Igualmente, en la Ley N 870 de 13 de diciembre de 2016 en su artculo 5, entre
las atribuciones del Defensora del Pueblo figura la relativa a la interposicin de recursos
constitucionales sin necesidad de mandato, entre ellos la accin popular.
En este sentido, se acredita que mi persona es el titular de la institucin de la Defensora del
Pueblo, mediante Resolucin de la Asamblea Legislativa Plurinacional R.A.L.P. N 006/2016
2017, de 13 de mayo de 2016, misma que resuelve designar como Defensor del Pueblo a
David Alonzo Tezanos Pinto Ledezma.
II. ANTECEDENTES.
En fecha 15 de febrero de 2017, el rgano Ejecutivo emiti los Decretos Supremos N 3091
y 3092, los cuales se refieren por una parte a la creacin de la Autoridad de Fiscalizacin y
Control del Sistema Nacional de Salud, que regular, fiscalizar y controlar al Sistema
Nacional de Salud, institucin encargada de lograr el cumplimiento de las polticas y
normativas nacionales de salud a fin de que se brinde atencin de salud con calidad a
todas(os) las(os) bolivianas(os). Por otra parte, la autorizacin para la libre afiliacin, la
desafiliacin y reafiliacin gradual en el seguro social obligatorio a corto plazo.
Posteriormente, el 10 de mayo de 2017, se emiti el Decreto Supremo N 3174, mediante al
cual se suprime el costo de los Certificados Mdicos a nivel nacional, cambiando la tuicin
de los mismos, de los colegios mdicos al Ministerio de Salud, ello a fin de lograr la
desburocratizacin en la tramitacin de ste certificado y otorgar el estado de gratuidad del
mismo.
Como consecuencia de las precitadas aprobaciones, el 12 de abril de 2017, el Colegio
Mdico de Bolivia mediante un Consejo Mdico Nacional Extraordinario, decidi ordenar un
paro mdico nacional de 24 horas para el da jueves 20 del mismo mes, tanto en oposicin
al Decreto Supremo 3174 de 10 de mayo de 2017, por considerar que el actual certificado
mdico no cuenta con las medidas de seguridad necesarias, hecho que permitira su
falsificacin, cuanto en la pretensin de que se anulen los Decretos Supremos N 3091 y
3092, por ser stos contrarios a sus estatutos orgnicos y supuestamente inconstitucionales.
Posteriormente, al no haber logrado sus propsitos el 13 de mayo del presente ao, en la
ciudad de Cochabamba el Colegio Mdico de Bolivia, mediante un Consejo Mdico Nacional,
determin un paro nacional de 48 horas, para los das 17 y 18 de mayo; el cual no slo
involucraba a los mdicos afiliados al Colegio Mdico de Bolivia; sino que solicito la
participacin de enfermeras y administrativos del sector de salud, llegando todos ellos a
suspender actividades los dos das y convocar a una concentracin para el da jueves 18 en
diferentes puntos de las ciudades capitales del pas.
2.1. Verificaciones de la Defensora del Pueblo
Al respecto, sealar que la Defensora del Pueblo, realiz una verificacin defensorial en
fecha 17 y 18 de mayo del ao en curso, evidenciando los siguientes extremos:
En Chuquisaca (Jaime Mendoza) y Cochabamba ( ), mdicos se constituyeron en su
fuente laboral y luego se retiraron inmediatamente del lugar, dejando los consultorios,
servicios mdicos externos y servicios quirrgicos, as como la atencin por
especialidades sin cobertura (Registro de verificacin defensorial de la delegacin
Departamental de Cochabamba de 17 de mayo de 2017).
En varios establecimientos de salud para eludir responsabilidades por la violacin del
derecho a la salubridad pblica, se permiti la atencin de los servicios de
emergencias o urgencias.
En siete departamentos de nuestro pas, los establecimientos de salud de tercer nivel
suspendieron todas las cirugas programadas.
En Santa Cruz (San Juan de Dios) se suspendi la atencin de nios menores de
cinco aos.
En Beni (Presidente Germn Busch) y Oruro (Policlnico 10 de febrero y Hospital
Obrero), no se prest la atencin a grupos vulnerables; sino ingresaban por
emergencias.
En todos los departamentos de Bolivia, excepto Pando ( ) Beni ( ) y Santa Cruz ( ), no
se entregaron fichas a las personas que acudieron al lugar, an las mismas
provengan del interior o de zonas periurbanas, inclusive en algunos centros como
San Juan de Dios de Tarija, las puertas se encontraban cerradas con llave, sin ni si
quiera opcin de informacin a los usuarios.
Considerando que en el eje central del pas y segn la informacin del Director del
Policlnico central, se ha determinado que en este centro se atiende 500 personas por
da y en otros por cada mdico en su turno se atiende un promedio de 24 pacientes,
existiendo un nmero aproximado de 15 profesionales para consulta externa, lo que
en dos das se habra privado de atencin a 1000 personas en un solo
establecimiento y ms de 720 personas por departamento en cada establecimiento,
con aproximaciones totales de 5000 personas afectadas en todo Bolivia en dos das.
Adems de lo indicado, los medios de comunicacin difundieron la siguiente informacin
sobre los perjuicios ocasionados a la gente:
EMERGENCIAS COLAPSAN
En visitas que EL DIARIO realiz a algunos nosocomios, pudo evidenciar que las
unidades de emergencias colapsaron. Por ejemplo, en el Hospital Obrero los
pacientes se quejaban por la falta de atencin de los galenos, aparte de no
catalogarlos como pacientes de prioridad, se les negaba la atencin.
En los pasillos del Hospital Obrero, al promediar las 09.00 de la maana, se
encontraban alrededor de 10 pacientes en la unidad de emergencias, los mismos que
tuvieron que esperar horas para ser atendidos; en un caso particular, se neg la
atencin a una mujer de aproximadamente 35 aos, que presentaba una lesin en un
dedo de la mano izquierda. (http://www.eldiario.net/noticias/2017/2017_05/nt170518/sociedad.php?n=43&-

paro-medico-se-cumplio-en-80).

Adems el Hospital Juan XXIII, la clnica Santa Teresa y los consultorios mdicos y
odontolgicos del centro paceo estuvieron cerrados; incluso algunas farmacias
colgaban letreros: "Apoya el paro mdico.
"Otra vez de paro. Cada vez lo mismo, no puede ser que paguemos por los
conflictos que tienen los mdicos con el Ministerio de Salud. Eso que arreglen aparte,
no nos afecten, reclam furioso, Carlos Bueno, quien dijo que camin desde Alto
Tejar sorteando el bloqueo de choferes para acudir a una cita mdica al Hospital
Obrero, pero no fue atendido. (http://www.paginasiete.bo/sociedad/2017/5/18/medicos-segundo-paro-

pacientes-protestan-138030.html)

Esther Aguayo (62), en el Hospital San Juan de Dios, que lleg de una comunidad de
Pailn. Acudi a su chequeo mensual porque tiene problemas cardiacos. Se apur en
buscar asistencia porque la noche del martes se fatig y tuvo que ir hasta Pailn,
donde le pusieron oxgeno y la estabilizaron. Yo tengo problemas del corazn y
ahora no encuentro atencin, todo esto perjudica reclam.
(https://www.pressreader.com/bolivia/el-deber/20170518/281535110922191)

Los profesionales poco a poco se estn concientizando, han acatado la mayora de


los profesionales. Los servicios de emergencia han estado atendiendo, pero hemos
tenido algn colapso en algunos hospitales y para maana hemos pedido se
refuercen, sostuvo en una evaluacin.
()
Larrea inform que en el encuentro nacional de este jueves se evaluar la protesta de
esta semana y se determinar nuevas medidas como un paro de 72 horas para la
prxima semana en caso de que el Gobierno no atienda sus demandas. (http://www.la-

razon.com/sociedad/Medicos-paro-reunion-evaluacion-Bolivia_0_2711128938.html)

A partir de lo cual, no slo se evidencia un claro perjuicio a la ciudadana; sino adems un


colapso de una medida equivocadamente considerada paliativa, como es la atencin de
emergencias, misma que en ocasiones ha colapsado. Esto sin considerar, la discrecionalidad
de la atencin de casos no urgentes y la desconsideracin de los grupos vulnerables,
donde figura lgicamente los pueblos indgenas originario campesinos y sectores deprimidos
de nuestra sociedad.
Mucho peor resulta que el Presidente del Colegio Mdico de La Paz, seale que respecto a
esta medida Los profesionales poco a poco se estn concientizando, han acatado la
mayora de los profesionales. Aspecto, que pone de manifiesto una equivocada idea de
servicio de salubridad al pueblo, lo que sin duda respalda la amenaza realizada por la misma
autoridad, quien seal que se llevar a cabo un paro de 72 horas.
III. NATURALEZA DE LA ACCIN POPULAR
Desde la teora democrtica de la Constitucin, el titular del poder constituyente boliviano es
su soberana popular. En este marco, durante el 2006 y 2007, la Asamblea Constituyente
proyect el texto de una Constitucin Poltica del Estado, que fue aprobada por el pueblo
mediante referndum de 25 de enero de 2009. Del mandato del constituyente surgi el deber
que tienen los poderes constituidos para promover, proteger y respetar los derechos
reconocidos en la Norma Suprema. En este sentido, los derechos fundamentales de carcter
individual, individual-colectivo y colectivo de las naciones y pueblos indgena originaria
campesinas, cumplen; bsicamente, la funcin de limitar el poder poltico, as como los actos
jurisdiccionales y administrativos, incluso de los particulares.
Por consiguiente, la normatividad constitucional compuesta por principios valores y reglas
fundamentan la construccin y consolidacin de un Estado Plurinacional donde se garanticen
plenamente, a las y los bolivianos sin discriminacin de ninguna ndole, el ejercicio de los
derechos y garantas constitucionales.
Los derechos e intereses colectivos como elemento central que configura la naturaleza de la
accin popular, emergen de la realidad social. En cualquier agrupacin humana, estn
presentes los intereses individuales y colectivos. La objetividad de los primeros son
impulsados desde perspectivas subjetivas de la consciencia de cada persona; en cambio, los
segundos, pueden comprenderse como la suma de intereses individuales considerados
como colectivos. Pedro Pablo Camargo, sobre la accin de defensa referida, seala que:
tienen por objeto proteger los derechos humanos de tercera generacin (derecho a un
ambiente sano, utilizacin racional de los recursos naturales, defensa del medio ambiente,
proteccin del servicio pblico, la paz, el derecho al desarrollo), en los cuales la colectividad
y no la persona individual es la titular de tales acciones. (Camargo, Acciones
constitucionales y contencioso administrativas, Colombia, Editorial Leyer, 2009, p. 161). En
esta direccin, el art. 135 de la Norma Suprema, establece que, la accin popular tiene por
objeto proteger los derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el
espacio, la seguridad y la salubridad pblica, el medio ambiente y otros de similar naturaleza
reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado.
En ese sentido, la SC 1018/2011-R de 22 de junio, asumi que: "El reconocimiento de estos
derechos responde a una nueva concepcin del ser humano, ya no meramente individual,
sino como parte de una comunidad en la que se desarrolla y desenvuelve, y que por lo
mismo, necesita ser protegida, pues de su preservacin depende el desarrollo integral de la
persona y de futuras generaciones.... Lo que implica que el carcter subjetivo de los
derechos fundamentales no es protegido por dicha accin de defensa constitucional.
La accin popular configurada como un proceso constitucional autnomo, de carcter
extraordinario, tramitacin especial y sumario, tiene por objeto la proteccin de derechos e
intereses colectivos y difusos -ambos contenidos bajo el nomen iuris Derechos Colectivos-.
Cabe destacar que mediante la accin popular se tutelan derechos expresamente
reconocidos por el Art. 135 Constitucional como el medio ambiente, el espacio, la seguridad
y salubridad, pero adems SE INTRODUCE UNA CLUSULA ABIERTA QUE HACE
REFERENCIA A OTROS DERECHOS DE SIMILAR NATURALEZA; ES DECIR, DE
CARCTER COLECTIVO O DIFUSO -DIFERENTES A LOS EXPLCITAMENTE
ENUNCIADOS- contenidos en normas que integren en bloque de constitucionalidad (art.
410.II de la CPE) o incluso en normas legales de caractersticas similares a los referidos e
indispensables para el vivir bien, en su carcter colectivo, lo que concuerda con el concepto
de progresividad que rige a los derechos, como sucede con el derecho al agua, que se
constituye en un derecho autnomo y con eficacia directa que en su dimensin colectiva
como derecho difuso y colectivo, encuentra proteccin por la accin popular.
Adems de lo indicado, y como seala la SCP 0070/2017-S3, de 24 de febrero de 2017,
mediante esta accin se puede tutelar otros derechos incluso subjetivos por estar
relacionados o vinculados con los derechos expresamente referidos por el art. 135 de la
CPE o con los implcitos referidos por la clusula abierta contenida en la misma norma
constitucional en virtud al principio de interrelacin de los derechos fundamentales contenido
en el art. 13.I de la CPE, que instrumentalicen o hagan efectivos a los mismos.
Dicho razonamiento encuentra mayor sentido si se considera el principio de indivisibilidad e
interdependencia de todos los derechos previstos en el art. 13.I de la CPE y la Declaracin y
Programa de Accin de Viena de 1993, que reafirma que todos los derechos son indivisibles,
interrelacionados e interdependientes, que no se constituyen en estancos separados los
unos de otros sino necesarios en su globalidad para alcanzar un bienestar comn y el vivir
bien, esto implica que la restriccin al ncleo esencial de un derecho pueda afectar
negativamente a los dems.
Ello mismo provoca reconocer el fenmeno de la conexidad, as si bien el legislador
constituyente, diferenci la accin de amparo constitucional para la tutela de derechos
subjetivos y la accin popular para la proteccin de los derechos e intereses colectivos, es
posible que una misma causa, afecte tanto a derechos subjetivos como a derechos
colectivos; de forma que, la tutela del derecho subjetivo mediante el amparo constitucional
eventualmente e indirectamente puede alcanzar a la tutela del derecho colectivo y la tutela
que otorga la accin popular puede incluir a derechos subjetivos.
Es preciso hacer notar que esta accin de defensa, tiene por objeto garantizar el derecho de
toda persona -individual o colectiva- de solicitar la proteccin a sus derechos e intereses
colectivos -o difusos-; de ah que tambin se configure como una garanta prevista por la Ley
Superior, con una triple finalidad: 1) Preventiva, evitando que una amenaza (presente o
futura) lesione los derechos e intereses bajo su proteccin; 2) Suspensiva, por cuanto
tiene como efecto hacer cesar el acto lesivo a los derechos e intereses tutelado en la accin;
y, 3) Restitutoria, por cuanto se restituye el goce de los derechos colectivos afectados a su
estado anterior.
IV. DERECHO COLECTIVO A LA SALUBRIDAD Y GARANTA DE CONTINUIDAD
El derecho a la salud, previsto como derecho fundamental en el art. 18.I de la CPE, fue
entendido por el Tribunal Constitucional en sentencias como la SC 0026/2003-R de 8 de
enero, de la siguiente manera:
() es el derecho en virtud del cual la persona humana y los grupos sociales -
especialmente la familia- como titulares del mismo, pueden exigir de los rganos del
Estado, en cuanto sujetos pasivos, que establezcan las condiciones adecuadas para
que aquellos puedan alcanzar un estado ptimo de bienestar fsico, mental y social y
garanticen el mantenimiento de esas condiciones. El derecho a la salud no significa
solamente el derecho a estar en contra de la enfermedad sino el derecho a una
existencia con calidad de vida. Entendimiento que en el actual orden constitucional
encuentra mayor eficacia puesto que la salud es un valor y fin del Estado
Plurinacional, un valor en cuanto el bienestar comn respetando o resguardando la
salud, conlleva al vivir bien, como previene el art. 8.II de la CPE; pero tambin es un
fin del Estado, tal cual lo establece el art. 9 nm. 5) de la CPE, al sealar que son
fines y funciones esenciales del Estado, adems de los que establece la Constitucin
y la Ley 'Garantizar el acceso de las personas a la educacin, a la salud y al trabajo.
Ahora bien, ms all del precitado entendimiento de la salud como derecho subjetivo, la
norma constitucional incorpora la previsin del artculo 35, mediante la cual se le confiere a la
salud una doble connotacin como servicio pblico- y como derecho colectivo. En tal
sentido, todas las personas deben poder acceder al servicio de salud, correspondiendo al
Estado organizar, dirigir, reglamentar y garantizar su prestacin de conformidad con los
principios de eficiencia, universalidad y solidaridad.
Acorde a lo sealado, el Tribunal Constitucional Plurinacional en el marco de la proteccin
que brinda la accin popular, seal en sentencias como la SCP 1970/2011-R, de 7 de
diciembre de 2011 que:
III.2.Caractersticas de los derechos o intereses colectivos en la accin popular
La doctrina establecida al respecto, nos indica que: los derechos o intereses
colectivos en sentido estricto y los derechos o intereses difusos que en esencia son
transindividuales e indivisibles y necesariamente requieren una solucin unitaria y
uniforme son tutelables por la accin popular, mientras que los derechos o intereses
individuales homogneos al tratarse de derechos subjetivos donde se busca el
resarcimiento no se tutelan por la accin popular, puesto que en el derecho
comparado se protegen por las acciones de grupo (Colombia) donde la sentencia
determinar diferentes grados de afectacin y de reparacin econmica. Por otra
parte conforme el art. 135 de la Constitucin Poltica del Estado la accin popular
otorga tutela a los derechos o intereses relacionados con el: Patrimonio pblico,
entendido bsicamente con el conjunto de bienes correspondientes al colectivo en
general incluidos los bienes estatales o los de entidades territoriales autnomas.
Espacio pblico, referido a calles, parques, plazas, etc. Seguridad pblica, entendida
bsicamente como un sentimiento de indemnidad de la colectividad respecto a los
bienes de los ciudadanos considerados en su generalidad frente a actos ilegales e
ilcitos. SALUBRIDAD PBLICA, REFERIDA AL DERECHO A LA SALUD EN SU
MBITO COLECTIVO. Medio ambiente, que preserva la calidad de vida mnima de
los ciudadanos, adems de las futuras generaciones consideradas en su generalidad.
Otros de similar naturaleza, reconocidos por esta Constitucin. (Resaltado agregado)
De donde resulta evidente que el derecho a la salud en Bolivia tiene una doble connotacin,
tanto como derecho subjetivo, as como derecho colectivo, presupuesto ltimo que ser
formulado como salubridad pblica o colectiva.
4.1. PRINCIPIO DE CONTINUIDAD
De acuerdo al contenido del Art. 35.I Constitucional se tiene que:
El Estado, en todos sus niveles, proteger el derecho a la salud, promoviendo
polticas pblicas orientadas a mejorar la calidad de vida, el bienestar colectivo y el
acceso gratuito de la poblacin a los servicios de salud.
Acorde a la previsin citada, el artculo 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales (PIDESC), que forma parte del bloque de constitucionalidad segn lo
establecido en el 410.II de la norma suprema, expresa que los Estados partes reconocen:
() el derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y
mental, mientras que en el prrafo 2 del artculo 12 se indican, a ttulo de ejemplo,
diversas medidas que debern adoptar los Estados Partes a fin de asegurar la plena
efectividad de este derecho.
Por su parte, la Observacin General 14 del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, que interpreta el PIDESC prev, a su turno, que el derecho a la salud entraa la
existencia de cuatro elementos, sin los cuales no podra garantizarse la efectividad de dicho
derecho, ellos son: disponibilidad, accesibilidad, aceptabilidad y calidad. En relacin con la
calidad, se ha sostenido que los establecimientos, bienes y servicios de salud no slo han de
ser aceptables, mirados desde un enfoque cultural, sino tambin apropiados desde el
punto de vista cientfico y mdico y ser de buena calidad. Ello requiere, entre otras cosas,
personal mdico capacitado, medicamentos y equipo hospitalario cientficamente aprobados
y en buen estado, agua limpia potable y condiciones sanitarias adecuadas.
Entendiendo de esta manera, que el derecho a la salud, en su dimensin colectiva como es
el servicio pblico de salubridad, se desprende la vigencia del principio de continuidad en
la prestacin de este servicio y guarda, a su turno, un nexo inescindible con los principios
de integridad (o principio de integralidad), de eficacia, de eficiencia, de universalidad y de
confianza legtima.
Cabe destacar que LA GARANTA DE CONTINUIDAD EN LA PRESTACIN DEL
SERVICIO DE SALUD TIENE POR OBJETO ASEGURAR UNA ININTERRUMPIDA,
CONSTANTE Y PERMANENTE PRESTACIN DE TAL SERVICIO CON EL FIN DE
OFRECER A LAS PERSONAS LA POSIBILIDAD DE VIVIR UNA VIDA DIGNA Y DE
CALIDAD, LIBRE, EN LA MEDIDA DE LO FACTIBLE, DE LOS PADECIMIENTOS O
SUFRIMIENTOS QUE SOBREVIENEN CON LAS ENFERMEDADES.
Al respecto, la jurisprudencia comparada de tribunales como la Corte Constitucional de
Colombia, ha manifestado en sentencias como la T-576/08, que:
la atencin en salud debe ser integral y por ello, comprende todo cuidado,
suministro de medicamentos, intervenciones quirrgicas, prcticas de
rehabilitacin, exmenes de diagnstico y seguimiento de los tratamientos
iniciados as como todo otro componente que los mdicos valoren como
necesario para el restablecimiento de la salud del/ de la paciente.
Por ello, sostiene esa corporacin, en sentencias como la T-830 de 2006, T-136 de 2004, T-
319 de 2003, T-133 de 2001, T-122 de 2001 y T-079 de 2000, que:
El principio de integralidad es as uno de los criterios aplicados por la Corte
Constitucional para decidir sobre asuntos referidos a la proteccin del derecho
constitucional a la salud. De conformidad con l, las entidades que participan en el
Sistema de Seguridad Social en Salud - SGSSS - deben prestar un tratamiento
integral a sus pacientes, con independencia de que existan prescripciones mdicas
que ordenen de manera concreta la prestacin de un servicio especfico. Por eso, los
jueces de tutela deben ordenar que se garantice todos los servicios mdicos que
sean necesarios para concluir un tratamiento.
A propsito de lo expresado, sentencias como la T-926 de 1999, T-307 de 2007 y T-016 de
2007, entre otras, expres que se distinguen dos perspectivas desde las cuales la Corte
Constitucional colombiana ha desarrollado el principio de integridad de la garanta del
derecho a la salud. Una, relativa a la integralidad del concepto mismo de salud, que llama la
atencin sobre las distintas dimensiones que proyectan las necesidades de las personas en
materia de salud, valga decir, requerimientos de orden preventivo, educativo, informativo,
fisiolgico, psicolgico, emocional, social, para nombrar slo algunos aspectos. La otra
perspectiva, se encamina a destacar la necesidad de proteger el derecho constitucional a la
salud de manera tal que todas las prestaciones requeridas por una persona en determinada
condicin de salud, sean garantizadas de modo efectivo. Esto es, el compendio de
prestaciones orientadas a asegurar que la proteccin sea integral en relacin con todo
aquello que sea necesario para conjurar la situacin de enfermedad particular de un(a)
paciente.
De donde tenemos que, la prestacin eficaz del servicio de salud est estrechamente
conectada con la continuidad en su oferta que supone, a la vez, la prestacin sin
interrupciones, permanente y constante del servicio. El alcance que se ha fijado al principio
de continuidad del servicio pblico de salud es bastante amplio, en especial, cuando est de
por medio la proteccin de derechos fundamentales, como la vida, la integridad y la dignidad.
El principio de continuidad en la prestacin del servicio pblico de salud tambin est
relacionado con el principio de eficiencia.
Lo anterior contribuye a alumbrar el sentido y alcance del derecho a la salud en cuanto
subraya la necesidad de que el mismo comprenda no slo la garanta de que ser prestado
de modo ininterrumpido, constante e integral sino que habr de ofrecerse de manera tal, que
no ponga a las beneficiarias y a los beneficiarios del servicio ante trmites
burocrticos innecesarios o superfluos encaminados a obstruir el acceso a la salud,
sean estos trmites de orden normativo o administrativo. El objetivo consiste, pues, en
suplir las necesidades de las personas titulares del derecho constitucional a la salud por
manera que no se pierda la sensibilidad con la situacin de indefensin en la que
suelen verse colocadas las personas que padecen enfermedades y se les proporcione
la atencin adecuada, sea ella de orden preventivo, curativo o paliativo.
Es preciso destacar en el mbito de la salud es necesario tener en cuenta aquellos
tratamientos o medicamentos que de ser suspendidos implicaran la grave y directa
afectacin de su derecho a la vida, a la dignidad humana o a la integridad fsica. La garanta
de continuidad en la prestacin del servicio de salud implica aqu asegurar la universalidad
del servicio lo que se contrapone a una oferta parcializada o incompleta del servicio y rie
asimismo con una prestacin de salud solo en aquellos eventos en que las personas se
encuentren en peligro de muerte. En este sentido, ha sealado la Corte Constitucional que
no slo aquellos casos en donde la suspensin del servicio ocasione la muerte o la
disminucin de la salud o la afectacin de la integridad fsica debe considerarse que se est
frente a una prestacin asistencial de carcter necesario. La jurisprudencia ha fijado casos
en los que desmejorar inmediata y gravemente las condiciones de una vida digna ha dado
lugar a que se ordene continuar con el servicio. (Corte Constitucional de Colombia,
Sentencia T170 de 2002).
As, la proteccin efectiva y eficiente del derecho colectivo a la salubridad pblica conlleva el
deber de continuidad en la prctica de tratamientos para la recuperacin de la salud e
implica del mismo modo la necesidad de prestar un servicio oportuno y de calidad que sea
simultneamente universal e integral. Concluyendo as que la garanta de continuidad en la
prestacin del servicio es parte, por consiguiente, de los elementos definitorios del
derecho constitucional a la salud que no puede ser desconocido sin que con esta
actitud se incurra en una grave vulneracin del derecho a la salud y de otros derechos
que se conectan directamente con l, como son el derecho a la vida en condiciones de
dignidad y de calidad as como a la integridad fsica, psquica, sensorial y emocional.
V. FUNDAMENTACIN JURDICA
En el presente caso, seores magistrados y como se describen en los antecedentes, como
estrategia para el logro de sus pretensiones, las cuales no son motivo de la presente accin,
el Colegio Mdico de Bolivia, determin inicialmente, un paro de actividades de 24 horas,
para el jueves 20 de abril de 2017, mediante el cual se interrumpieron los servicios de salud
en todo Bolivia (exceptuando el servicio de emergencias)
Posteriormente, al no lograr su objetivo, los ahora accionados decidieron ampliar su medida
determinando un paro nacional de 48 horas, para los das 17 y 18 de mayo de 2017, lo cual
servira para ejercer una mayor presin, ya que los servicios de salud para la poblacin
boliviana en general seran afectados en mayor medida, adems del perjuicio para
determinados sectores vulnerables por especialidades.
La referida medida de afectacin a la salud, fue evidenciada por la Defensora del Pueblo,
institucin que realiz, una verificacin a nivel nacional, constatando los siguientes extremos
relevantes:
En Chuquisaca (Jaime Mendoza) y Cochabamba ( ), mdicos se constituyeron en su
fuente laboral y luego se retiraron inmediatamente del lugar, dejando los consultorios,
servicios mdicos externos y servicios quirrgicos, as como la atencin por
especialidades sin cobertura (Registro de verificacin defensorial de la delegacin
Departamental de Cochabamba de 17 de mayo de 2017).
En varios establecimientos de salud para eludir responsabilidades por la violacin del
derecho a la salubridad pblica, se permiti la atencin de los servicios de
emergencias o urgencias.
En siete departamentos de nuestro pas, los establecimientos de salud de tercer nivel
suspendieron todas las cirugas programadas.
En Santa Cruz (San Juan de Dios) se suspendi la atencin de nios menores de
cinco aos.
En Beni (Presidente Germn Busch) y Oruro (Policlnico 10 de febrero y Hospital
Obrero), no se prest la atencin a grupos vulnerables; sino ingresaban por
emergencias.
En todos los departamentos de Bolivia, excepto Pando, Beni y un centro en Santa
Cruz, no se entregaron fichas a las personas que acudieron al lugar, an las mismas
provengan del interior o de zonas periurbanas, inclusive en algunos centros como
San Juan de Dios de Tarija, las puertas se encontraban cerradas con llave, sin ni si
quiera opcin de informacin a los usuarios.
Considerando que en el eje central del pas y segn la informacin del Hospital de
Clnicas, se ha determinado que en este centro se atiende 500 personas por da y en
otros por cada mdico en su turno se atiende un promedio de 24 pacientes,
existiendo un nmero aproximado de 15 profesionales para consulta externa, lo que
en dos das se habra privado de atencin a 1000 personas en un solo
establecimiento y ms de 720 personas por departamento en cada establecimiento,
con aproximaciones totales de 5000 personas afectadas en todo Bolivia en dos das.
Esto, demuestra claramente el perjuicio en cuanto a la falta de atencin integral de la
salubridad pblica, adems del colapso de la equivocada medida paliativa de atencin por
emergencias y el perjuicio a diversas personas que no fueron atendidas a pesar de
pertenecer a grupo vulnerable.
Adems de lo sealado, se debe tomar en cuenta que el perjuicio es ms evidente cuando
se consideran las diversas quejas y denuncias pblicas; la confesin de los mismos
accionados respecto al colapso de los servicios de emergencias; la no provisin de
medicamentos y consecuente violacin de los derechos de usuarios y consumidores (Art.
75.1 CPE); la no atencin de personas de provincias y pertenecientes a grupos vulnerables.
Ahora bien, ms all de las quejas presentadas por grupos y las diversas denuncias
individuales que han sido de conocimiento pblico al ser registradas en los diferentes medios
de comunicacin, es necesario considerar que la determinacin per se, implica una
vulneracin frontal de la garanta constitucional establecida en el Art. 38.II, la cual refiere
que:
Los servicios de salud sern prestados de forma ininterrumpida.
Violando con ello adems, la salud en su componente como derecho colectivo de salubridad
pblica, pues como bien refiere la jurisprudencia constitucional expresada en sentencias
como la SCP 1100/2016-S2 de3 de noviembre de 2016, se entiende que:
() el mantenimiento de las condiciones adecuadas para que las personas alcancen
un estado ptimo de bienestar fsico y mental, depende -entre otros muchos factores-
de la eficiencia y calidad de la prestacin de los servicios de salud, respecto de los
cuales el art. 38.II de la CPE, establece que: Los servicios de salud sern prestados
de forma ininterrumpida.
Esta disposicin constitucional contempla el principio de continuidad en la
prestacin de los servicios de salud, el cual supone la garanta de las personas
que reciben determinada atencin mdica o iniciaron un tratamiento mdico
respecto de una determinada enfermedad, no se vean afectados con la
privacin del mismo, pues en ambos casos se tiene que dicha interrupcin
implicara un potencial riesgo de su derecho a la vida.
Entonces, el principio de continuidad en la prestacin de los servicios de salud
conlleva una obligacin inexcusable que debe ser cumplida por parte del Estado, y
que a la vez constituye en una garanta de los usuarios de salud de que el
servicio no ser interrumpido, menos an si de dicha prestacin depende la
continuacin de un tratamiento mdico especializado que compromete su
propia subsistencia fsica
Cabe destacar que, el intrprete de la constitucin, seal que la vigencia de este principio
determina a su vez, la obligacin del Estado de evitar cualquier situacin que ponga en
peligro los derechos de los usuarios del servicio de salud, como el de no verse privados de
una eficaz y continua atencin mdica, destacando que los servicios mdicos en general,
no pueden ser suspendidos, no siendo eximente de responsabilidad de la violacin del
derecho, sealar que uno de ellos como es emergencias o urgencias, estaba en
funcionamiento. Ya que al respecto, sentencias como la SCP 1564/2014 de 1 de agosto de
2014, aclara que ni siquiera la suspensin de uno de los servicios es legal.
Mucho peor resulta que en casos como adultos mayores, nios o personas con
discapacidad, grupos de personas vulnerables, estn en desventaja con relacin a las
dems por su edad o situacin y por lo que su tratamiento supone una atencin que debe ser
prestada en forma inmediata y contina, ya que stas se encuentran protegidas de manera
especial por la Constitucin Poltica del Estado en sus arts. 60, 67, 68, 69, 70 y 72.
Adems de lo indicado, se debe valorar que el paro realizado de 24 y 48 horas, as como el
paro anunciado de 72 horas, al vulnerar la continuidad de los servicios pblicos, atentan no
slo contra la salubridad pblica; sino contra el derecho a vivir una vida digna, de calidad y
libre, en la medida de lo posible de los padecimientos o sufrimientos que sobrevienen con
las enfermedades. Por ello, es que en esta accin destacamos la jurisprudencia
constitucional comparada de la Corte Constitucional de Colombia, en sentencias como la T-
576/08, en la cual ha manifestado que la atencin en salud debe ser integral y por ello,
comprende todo cuidado, suministro de medicamentos, intervenciones quirrgicas,
prcticas de rehabilitacin, exmenes de diagnstico y seguimiento de los
tratamientos iniciados as como todo otro componente que los mdicos valoren como
necesario para el restablecimiento de la salud del o de la paciente.
Con lo que resulta claro que la suspensin de servicios en general, cirugas as como la
continuacin de tratamientos y consultas vulneran el derecho a colectivo a la salud pblica,
no siendo eximente de responsabilidad o medio de legalizacin de la medida ahora
cuestionada permitir que slo servicios de emergencia funcionen, ya que el derecho est
regido por el principio de integralidad pues ya que se afecta el principio de integralidad, lo
que obliga a los servicios de salud prestar un tratamiento integral a sus pacientes, vale decir
los requerimientos de orden preventivo, educativo, informativo, fisiolgico, psicolgico,
emocional, social, para nombrar slo algunos aspectos, asegurando as que la proteccin
sea integral en relacin con todo aquello que sea necesario para conjurar la situacin de
enfermedad particular de las y los pacientes.
Es preciso poner el relieve, que contra la universalidad del servicio se contrapone
precisamente una oferta parcializada o incompleta del servicio, pues no slo aquellos casos
en donde la suspensin del servicio ocasione la muerte o la disminucin de la salud o la
afectacin de la integridad fsica debe considerarse que se est frente a una prestacin
asistencial de carcter necesario.
VI. PROCEDENCIA DE LA ACCIN POPULAR PREVENTIVA
Tal como se desarroll en la naturaleza de la accin popular, sta se traduce en una garanta
constitucional idnea y efectiva para la proteccin inmediata de derechos e intereses
colectivos, evitando que se consume su vulneracin, con el objeto de evitar el dao
contingente que podra derivar y paralelamente, cesar la amenaza o peligro de su
conculcacin, restituyendo las cosas -en lo posible- a su estado original. As, configura un
proceso constitucional de naturaleza tutelar, de tramitacin sumarsima y extraordinaria,
dotada de una configuracin procesal que si bien no es propia, difiere de otras acciones de
defensa, por no estar supeditada al cumplimiento del principio de subsidiariedad y tampoco,
regirse su activacin a un plazo de caducidad determinado; de lo que se infiere que se trata
de una accin principal y directa, cuya interposicin obvia el agotamiento previo de otras vas
legales de proteccin de derechos fundamentales y puede formularse en cualquier tiempo,
entretanto persista la vulneracin o la amenaza a los derechos e intereses colectivos,
tutelndolos en su integridad y concluyendo en una sentencia de carcter erga omnes, es
decir, que surte efectos con relacin a todos los integrantes de la colectividad o comunidad a
cuyo ttulo se impetr.
En el mismo sentido y acotando el razonamiento previo respecto a la naturaleza jurdica de
esta novsima accin de defensa, la SC 1018/2011-R, de 22 de junio, afirm:
Cabe resaltar que esta accin est prevista en nuestra Ley Fundamental como una
accin de defensa, entendindola como el derecho que tiene toda persona -individual
o colectiva- de solicitar la proteccin a sus derechos e intereses colectivos -o difusos-;
de ah que tambin se configure como una garanta prevista por la Ley Superior, con
una triple finalidad: 1) Preventiva, evitando que una amenaza lesione los derechos e
intereses bajo su proteccin; 2) Suspensiva, por cuanto tiene como efecto hacer
cesar el acto lesivo a los derechos e intereses tutelado en la accin; y, 3) Restitutoria,
por cuanto se restituye el goce de los derechos colectivos afectados a su estado
anterior.
De tal manera que, mediante esta accin se protege a la comunidad en su conjunto respecto
a sus derechos e intereses colectivos o difusos, procurando la efectividad del derecho
involucrado y haciendo cesar su lesin o amenaza y si fuera posible, restituyendo las cosas a
su estado anterior. Razn por la que exige una labor anticipada de proteccin, sin que sea
necesaria la consumacin del dao invocado, puesto que la tutela de la accin popular sobre
estos derechos es eminentemente preventiva.
Por tal razn en el presente caso, efectivamente y como se demostr con las verificaciones
defensoriales; con la proyeccin de personas a las que se les priv de atencin mdica y las
denuncias pblicas, existe un perjuicio a bolivianas y bolivianos en cuanto a la salud como
derecho colectivo a la salubridad pblica, pero adems la amenaza cierta y no conjetural de
la aplicacin de un nuevo paro mdico por un tiempo de 72 horas, atenta contra el derecho,
por lo que es necesario adoptar acciones que tiendan a garantizar el goce y ejercicio del
mismo aun cuando el hecho no se hubiera consumado, ya que puesto que la tutela de la
accin popular sobre estos derechos es entre otros, eminentemente, preventiva.
VII. ACCIONADOS Y SU DOMICLIO
De acuerdo al art. 135 de la CPE, la accin popular procede contra todo acto y omisin de
las autoridades o de personas individuales o colectivas que violen o amenacen violar los
derechos e intereses protegidos por dicha accin. No obstante, en la accin popular cuando
se dirige la accin contra entes colegiados (SCP 1018/2011), se debe: Indicar el nombre y
domicilio de la parte demandada o de su representante legal; no siendo imprescindible, por
ende, identificar a todos los que componen el rgano colegiado, sino tan slo su Presidente.
Por ello, en atencin a lo dispuesto en le Art. 5 de la Ley N3131, respecto a que El Colegio
Mdico de Bolivia es la mxima entidad organizacional, cientfica, gremial y de
perfeccionamiento profesional del cuerpo mdico..., interponemos la presente accin contra
el Presidente del Colegio Mdico de Bolivia, Anbal Cruz Senzano, con domicilio en la Calle
Ballivin, Edificio del Colegio Mdico de Bolivia, N 1266, Segundo Piso, de la ciudad de La
Paz.
VIII. TERCERO INTERESADO
La jurisprudencia del Tribunal Constitucional, expresada en la SC 1018/2011, de 22 de junio
de 2011, citando la SC 1351/2003-R, estableci como sub regla la notificacin de los
terceros interesados dentro de la accin popular, pues, es innegable que, en muchos casos,
de concederse la tutela, se podra afectar los intereses de terceras personas; es por ese
motivo que, precautelando el derecho que tienen a ser odos, es que los jueces y tribunales
que conozcan esa accin deben disponer la notificacin de los terceros interesados.
Por lo que se solicita se cite a la Ministra de Salud en su personera de la Dra. Ariana
Campero, con domicilio en el Edificio del Ministerio de Salud, ubicado en la Plaza del
Estudiante entre Caada Strongest y Landaeta, s/n de la ciudad de La Paz.
IX. PETITORIO.
Con los fundamentos expuestos ante sus autoridades, en mrito a los y por la violacin de
las normas constitucionales y legales precitadas, pido que se CONCEDA la ACCIN
POPULAR y en consecuencia SE ORDENE:
PROHIBIR LA INTERRUPCIN DE LOS SERVICIOS MDICOS EN MEDIDAS DE
PROTESTA ASUMIDAS POR EL COLEGIO MDICO O CUALQUIERA DE SUS
ENTIDADES ORGANIZACIONALES, CIENTFICAS, GREMIALES Y DE
PERFECCIONAMIENTO PROFESIONAL.
Todo ello, bajo conminatoria de ser procesados como reos de atentado contra los derechos y
garantas constitucionales.
OTROSI 1: La personera del accionante de amparo se acredita mediante resolucin
adjunta a la presente
OTROS 2: Se adjunta jurisprudencia e impresiones de notas publicadas en medios de
difusin digitales.
OTROSI 3: Se adjuntan informes de verificacin defensorial
OTROSI 4: Se seala por domicilio de la Defensora del Pueblo, calle Colombia N 440, de
la ciudad de La Paz.
La Paz, 18 de mayo de 2017

You might also like