A decadncia no lanamento por homologao

O nascimento do crdito tributrio se d com o lanamento tributrio (art. 142, CTN), pelo
qual se entende como o instrumento que confere exigibilidade obrigao tributria,
quantificando-a (aferio do quantum debeatur) e qualificando-a (identificao do an
debeatur).

O lanamento se divide em 03 espcies:

Lanamento Misto ou por Declarao (art. 149 do CTN) verifica-se operao conjunta entre
Fisco e o contribuinte, lembrando que somente o Fisco tem poder para lanar, logo aps o
contribuinte informar os dados atravs de declarao prestada, exemplo: imposto de
importao e imposto de exportao, o ITR (onde o primeiro lanamento ser misto e os
demais sero diretos);

Lanamento Direto, de Ofcio ou Ex Officio (art. 149 CTN) neste, o Fisco dispe dos dados
suficientes para efetuar a cobrana, no dependendo de ajuda do sujeito passivo, exemplo:
IPTU, taxas, autos de infrao e contribuies de melhoria;

Lanamento por homologao (art. 150, CTN) o Fisco s atua eventualmente, a ttulo de
controle a posteriori, cabendo ao contribuinte a principal tarefa de calcular o tributo devido,
realizar o seu pagamento, sujeito, a eventual homologao pelas autoridades OBJETO DO
NOSSO ESTUDO ABAIXO.

DECADNCIA o perecimento do direito por no ter sido exercitado dentro de determinado

prazo, no comportando suspenso nem interrupo. irrenuncivel e deve ser pronunciada
de ofcio.

PRESCRIO a perda do direito ao pelo decurso do tempo, comportando interrupo e

suspenso. renuncivel e deve ser arguida pelo interessado, sempre que houver direitos
patrimoniais.

PRETENSO para Carnelutti: nada mais do que a exigncia de subordinar o interesse alheio
ao interesse prprio.

DESENVOLVIMENTO DO TEMA

O lanamento por homologao um procedimento administrativo (art. 142 do CTN), tambm

chamado de autolanamento por alguns autores. Tambm previsto no art. 150 do CTN nos
seguintes termos:
O lanamento por homologao que ocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao
sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade
administrativa, opera-se pelo ato em que em referida autoridade, tomando conhecimento da
atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa.

uma das espcies de lanamento, onde o contribuinte antecipa o pagamento, ou seja, auxilia
ostensivamente o Fisco na atividade de lanamento, cabendo Fazenda Pblica homolog-lo,
privativamente, verificando se foi correto o recolhimento. Conclumos ento, que nessa
modalidade, o contribuinte que esclarece a situao impositiva, sem qualquer interferncia
do Fisco. No caso de tributos com lanamento por homologao, por exemplo: IPI, IR, PIS,
ICMS, entre outros, o contribuinte (sujeito passivo) se antecipa Fazenda Pblica, entrega a
esta os documentos (por exemplo, DCTF, GIA-ICMS etc.), atravs dos quais procede ao
pagamento e informa, portanto, o valor dos tributos devidos, no prazo do art. 150, 4, CTN.

Ao perceber o pagamento do tributo, ocorre uma das duas situaes abaixo:

Se o pagamento for suficiente, a autoridade administrativa homologa, e teremos

simultaneamente a constituio do crdito tributrio e sua extino (art. 150, 1, CTN)
homologao tcita ou expressa. Neste caso no h que se falar em decadncia, nem em
prescrio, pois h inexistncia do que cobrar.

Se ao contrrio, a autoridade administrativa no homologar o pagamento, por discordar do

valor apurado ou no caso do sujeito passivo no efetuar pagamento algum ou a menor, abre-
se a oportunidade para o lanamento de ofcio para haver a eventual diferena. H casos ainda
que precisar que antes do lanamento pelo Fisco, seja apurada a fraude, o dolo ou simulao,
e nesses casos, recair a regra geral do CTN. Dessa forma, no se opera a extino do crdito,
sendo invlidos os atos praticados pelo contribuinte ou por terceiros, com o intuito de
extinguir o crdito tributrio total ou parcial (art. 150, 2, CTN).

O prazo para que a Fazenda Pblica realize o lanamento por homologao, ser um prazo
decadencial de cinco anos contados a partir do fato gerador. Passado esse prazo, sem a
conferncia expressa, ser entendido como procedimento homologatrio tcito, e o Fisco ter
perdido o direito de cobrar a eventual diferena, ocorrendo o instituto da decadncia nos
lanamentos por homologao. Nesse ponto, antes da reforma do Cdigo Tributrio Nacional,
havia uma grande divergncia, devido a um posicionamento do STJ (Superior Tribunal de
Justia), quanto ao prazo decadencial:

Pela jurisprudncia do Supremo Tribunal de Justia, definia o prazo decadencial como sendo
de 10 anos nos lanamentos por homologao: a decadncia relativa ao direito de constituir
crdito tributrio somente ocorre depois de cinco anos, contados do exerccio seguinte quele
em que se extinguiu o direito potestativo de o Estado rever e homologar o lanamento, e no
com a ocorrncia do fato gerador. Conforme o exemplo abaixo:
Fato gerador ocorrido em junho de 1990;

Homologao tcita do lanamento junho de 1995, isto , cinco anos aps o fato gerador;

Aplicao do art. 173, I, do CTN: cinco anos a contar do primeiro dia do exerccio seguinte
quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado (lanamento por homologao em
junho de 1995).

Mesmo na doutrina moderna, encontramos posicionamentos divergentes:

Autores como Luciano Amaro, dizem: O lanamento por homologao no atingido pela
decadncia, pois, feito o pagamento (dito antecipado), ou a autoridade administrativa anui e
homologa expressamente (lanamento por homologao expressa) ou deixa transcorrer, em
silncio, o prazo legal e, dessa forma, anui tacitamente (lanamento por homologao tcita).
Em ambos os casos, no se pode falar em decadncia (do lanamento por homologao), pois
o lanamento ter sido realizado (ainda que pelo silncio). O que passvel de decadncia o
lanamento de ofcio, que cabe autoridade realizar quando constante omisso ou inexatido
do sujeito passivo no cumprimento do dever de antecipar o pagamento do tributo. Se o
sujeito passivo antecipa o tributo, mas o faz em valor inferior ao devido, o prazo que flui
para a autoridade manifestar-se sobre se concorda ou no com o montante pago; se no
concordar, deve lanar de ofcio, desde que o faa antes do trmino do prazo cujo transcurso
implica homologao tcita. Assim, o prazo, aps o qual se considera realizado tacitamente o
lanamento por homologao, tem natureza decadencial (segundo o conceito dado pelo CTN),
pois ele implica a perda do direito de a autoridade administrativa (recusando homologao)
efetuar o lanamento de ofcio. O que passvel de decadncia, pois o lanamento de ofcio,
no o lanamento por homologao. O prazo decadencial pelo CTN de 5 anos a contar do
fato gerador.

Outros autores, como Alberto Xavier, fazem uma distino entre os prazos do art. 150, 4,
e o prazo do art. 173, ambos do CTN, alegando que o primeiro se aplica aos casos de tributos
que legislao atribuo o dever ao sujeito passivo de antecipar o pagamento; o segundo prazo,
do art. 173 do CTN, se aplica aos tributos em que se verifica o lanamento antes do
pagamento.

H autores que sustentam que a decadncia no comporta suspenso nem interrupo. A lei
por certo no est presa doutrina. O art. 220 CPC, por exemplo, estabeleceu caso de
interrupo do prazo decadencial ao determinar a aplicao da disciplina do art. 219 a todos
os prazos extintivos previsto em lei. Contudo, no h negar que esse termo inicial para a
decadncia ilgico (da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por
vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado) por se reportar data de deciso
anulatria do lanamento, que nada tem a ver com a data da ocorrncia do fato gerador, a
qual d incio obrigao tributria. Essa regra deve ser interpretada com intensa restrio, no
sentido de tornar juridicamente relevante qualquer deciso que venha a anular o lanamento
depois de decorrido o prazo qinqenal, sob pena de deixar aberto um caminho para a
Fazenda Pblica aniquilar o instituto da decadncia.

No STF (Supremo Tribunal Federal), a muitos anos, h um entendimento fechado de que a s

propositura da ao declaratria no afasta o dever da administrao de fiscalizar, e se
encontrar fato gerador tem que lanar, sob pena de decadncia.

CONCLUSO

Aps as mudanas no Cdigo Tributrio Nacional, podemos concluir, aps pesquisa em

diversos livros, artigos de internet e jurisprudncia do STJ, que haver decadncia no
lanamento por homologao, balizando nosso entendimento com o entendimento
majoritrio de que a Fazenda Pblica dispe de 05 anos, a contar do estado de
inadimplemento verificado. Passando esses 05 anos, verifica-se a prescrio e, portanto, a
extino. Essa questo era bastante controversa devido a um posicionamento do STJ, mas que
foi resolvida com a mudana do Cdigo Tributrio Nacional que hoje d questo um
tratamento nico, sendo a obrigao tributria cobrvel a partir do momento que verificado
o estado de inadimplemento, nos casos em que o contribuinte declara, ou seja, o crdito no
constitudo pelo Fisco atravs de lanamento, e sim atravs de Declarao. Se ele declara, mais
no paga, precisa-se verificar qual o prazo que dispe o contribuinte para efetuar esse
pagamento procedimento de controle de legalidade. Em nosso entendimento, o prazo
decadencial variar conforme as seguintes situaes e espcies de lanamentos:

O artigo 150, 4, do CTN lanamento por homologao aplica-se exclusivamente aos

tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem
prvio exame da autoridade administrativa. O artigo 150, 4, do CTN pressupe um
pagamento prvio e da se estabelea um prazo mais curto, tendo como dies a quo a data do
pagamento, dado que este fornece, por si s, ao Fisco uma informao suficiente para que
permita exercer o controle. O prazo decadencial regulado no referido artigo de 05 (cinco)
anos, a contar da ocorrncia do fato gerador. Expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica
tenha se manifestado, considera-se homologado e definitivamente extinto o crdito, salvo se
comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao;

O art. 173 do CTN, ao revs, aplica-se aos tributos em que o lanamento, em princpio,
antecede o pagamento. Esse artigo pressupe no ter havido pagamento prvio e da
alongue prazo para o exerccio do poder de controle, tendo como dies a quo no a data da
ocorrncia do fato gerador, mas o exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ser
efetuado; em outras palavras. Sempre que os tributos que devem ser constitudos por meio de
lanamento por homologao, se no houver o pagamento, para constituir o crdito
tributrio, ter a Fazenda Pblica o prazo de 10 (dez) anos, contados a partir do primeiro dia
do exerccio seguinte ao do fato gerador, (prazo previsto no art. 173, I, do CTN), para constituir
o crdito por meio de lanamento de ofcio, somente iniciando-se aps o trmino do prazo
para o ato de lanamento por homologao (art. 150, 4, do CTN). Se no tiver pagamento,
no pode haver homologao tcita. Assim, com o fim do prazo de 05 anos sem a ocorrncia
tcita da homologao, inicia-se o prazo de mais 05 anos, para constituir o crdito tributrio,
nos termos do art. 173, I, do CTN, totalizando 10 anos.

Pelo mesmo motivo acima falta de informaes prvias para a constituio do pagamento
a lei implicitamente sujeita os casos de dolo, fraude ou simulao, ao prazo mais longo do
art. 173 do CTN, deixando de aplicar o prazo mais curto do art. 150, 4 do CTN.

BIBLIOGRAFIA

Amaro, Luciano Direito Tributrio, Editora Saraiva, 7. ed. 2001, pp. 391-392:

Harada, Kiyoshi, 1941 Direito financeiro e tributrio / Kiyoshi Harada. 4. ed. So Paulo:
Atlas, 1998.

Sabbag, Eduardo de Moraes Direito tributrio / Eduardo de Moraes Sabbag So Paulo:

Prima. Cursos Preparatrios, 2004.

Xavier, Alberto Do lanamento: teoria geral do ato, do procedimento e do processo

tributrio / Alberto Xavier. 2.ed. totalmente reformulada e atualizada. Rio de Janeiro:
Forense, 1998.

Jurisprudncia do STJ.

Internet, pesquisas em artigos e jurisprudncia dos Tribunais.

Material disponvel para o acompanhamento das aulas da ps-graduao de Direito Pblico

(materiais de Leitura Complementar e Leitura Obrigatria).

Por: Luiz Lopes de Souza Jnior Advogado, ps graduando em Direito do Estado e Direito
Pblico