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Ttulo II
CASOS ESPECIALES DE OBJETO ILCITO QUE CONTEMPLA
EL CDIGO CIVIL CHILENO
137. Por regla general, son los actos prohibidos por la ley. En general, pue-
de decirse que en todos los actos que la ley prohbe hay un peligro de que
mediante ellos se contravengan las buenas costumbres o el orden pblico.
Y es por eso que la ley prohbe los juegos de azar, la venta de libros y dems
impresos inmorales, por ser contrarios a las buenas costumbres; y declara
que existe objeto ilcito en todo lo que contraviene al Derecho Pblico chi-
leno, y en los pactos sobre sucesiones futuras, para evitar alteraciones del
orden pblico.
En realidad, lo que hace el Cdigo Civil es excluir del comercio humano
las cosas y derechos a que nos hemos referido, por razones de moralidad y
de orden pblico, y deberan quedar incluidas en el N 1 del artculo 1464,
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SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
que se refiere a dichas cosas que estn fuera del comercio jurdico. Pero que-
riendo el Cdigo Civil acentuar el carcter de ilcito que tienen esas cosas
y derechos, ha prohibido expresamente que se celebren actos o contratos
que las tengan como objeto de la obligacin, y as su ilicitud se deriva, en
primer trmino, del hecho de ser prohibidos por la ley.
138. Regla general. En general, es posible afirmar que todos los actos y
contratos que la ley prohbe adolecen de objeto ilcito, y son, por tanto, nu-
los de nulidad absoluta: esta regla general se desprende de los artculos 10,
1466 parte final, y 1682 del Cdigo Civil. El artculo 10 declara nulos todos
los actos contrarios a la ley, a menos que se designe otra sancin distinta; el
artculo 1466 sienta igualmente un principio general, que consiste en que
hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes, y finalmente, el
artculo 1682, en estudio, completa las disposiciones anteriores.
Esta causal es muy amplia y comprende todos aquellos casos en que se
ejecuta un acto que la ley prohbe, y ha sido criticada por Eugenio Velasco,
quien sostiene que es vaga e inexacta, ya que el objeto de tales actos, que
tcnicamente es perfectamente lcito, sea que se trate de una cosa o de
un hecho, por la disposicin del artculo 1466 del Cdigo Civil, pasa a ser
ilcito.247
En realidad, la ley quiso insistir en la reprobacin que le merecan los
actos y contratos que se ejecutaban contra su expresa prohibicin, a pesar
de haberlos ya sancionado con la nulidad en el artculo 10, pues ella no
puede prestar su aprobacin a actos que atacan o lesionan los altos prin-
cipios de moralidad y justicia que trata de amparar y proteger; por eso, no
contenta con dejar constancia de ese deseo en el artculo 10 recin citado,
que para estos efectos hubiera bastado, sin necesidad de entrar a distinguir
la causa de la nulidad, estableci la norma del artculo 1466, que en cierto
modo viene a unir al artculo 1682, que seala las causas de nulidad, con el
artculo 10. Aquel precepto explica por qu los actos que prohbe la ley son
nulos: porque tienen objeto ilcito, lo cual est sancionado con la nulidad
absoluta en el artculo1682; se puede decir que viene a llenar un vaco doc-
trinario, quedando de este modo la teora de nulidad absoluta por objeto
ilcito formando un todo armnico y sin vacos.
142
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
249
Revista, tomo 23, 2 parte, sec. 1, p. 196.
250
Revista, tomo 4, 2 parte, sec. 2, p. 103.
251
Revista, tomo 5, 2 parte, sec. 1, p. 149.
252
Revista, tomo 16, 2 parte, sec. 1, p. 438.
253
Revista, tomo 21, 2 parte, sec. 1, p. 257.
254
Revista, tomo 2, 2 parte, sec. 1, p. 227.
255
Revista, tomo 26, 2 parte, sec. 1, p. 379.
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SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
141. Leyes imperativas. Al lado de las leyes prohibitivas estn las leyes impe-
rativas, que se semejan a aqullas en que tambin mandan y ordenan, pero
a diferencia de ellas, no prohben la ejecucin de actos jurdicos en forma
absoluta, sino que prohben que se ejecuten sin reunir los requisitos que ella
misma seala para cada caso particular. En otras palabras, ley imperativa es
aquella que permite la celebracin de un determinado acto jurdico, siem-
pre que se ajuste a las disposiciones que contenga y que rena los requisitos
legales que establezca, y a los cuales condiciona la validez del acto.
Con la forma prohibitiva, el legislador veta el acto, impide que se rea-
lice con fuerza jurdica eficiente; y el desobedecimiento a la ley, o sea, su
violacin, tiene como sancin la nulidad absoluta del acto ejecutado en
contravencin a ella. Con la forma imperativa, el legislador exige que un
acto se ejecute en una forma especial, y exige su realizacin, porque no
estima conveniente dejar a los particulares en libertad de ejecutar o no el
acto o de ejecutarlo en otra forma que la que l ha considerado necesaria o
conveniente para consultar el inters general.256
142. Sancin de una ley imperativa. Es evidente que una ley imperativa, en
cuanto prohbe que se celebre un acto sin que rena determinados requisitos,
se equipara a una ley prohibitiva y su contravencin producir nulidad. Sin
embargo, es necesario hacer una distincin previa, pues hay que distinguir
si lo que la ley imperativa ordena que se haga al celebrarse un acto jurdico
tiende a proteger intereses de orden superior y general, tal como el orden
pblico, las buenas costumbres y la inviolabilidad de las instituciones jurdicas
ms importantes para la colectividad, o si slo se exigen requisitos que estn
destinados a proteger a ciertas personas, si slo miran a intereses particulares.
En otras palabras, es necesario hacer la distincin del artculo 1682 del Cdi-
go Civil, en relacin con los requisitos que deben reunir los actos jurdicos; y
sern requisitos prescritos en consideracin a la naturaleza del acto o contrato
aquellos que protejan el orden pblico, y los intereses de la sociedad en gene-
ral, por lo cual su infraccin producir nulidad absoluta.
En consecuencia, una ley imperativa se equipara a una de ndole prohi-
bitiva en cuanto a la sancin que merece su contravencin; pero solamente
cuando no se cumple con disposiciones que dicen relacin con el orden
pblico y los intereses superiores de la colectividad;257 en otras palabras,
cuando los requisitos que se omiten al celebrarse un acto o contrato no son
256
CLARO SOLAR, LUIS, obra citada, tomo XI, N 867, p. 267.
257
FABRES, JOS CLEMENTE, obra citada, tomo III, p. 91.
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CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
144. Son nulos los actos cometidos en fraude a la ley? Al parecer, y consi-
derando los trminos de los artculos 10, 1466 y 1682 del Cdigo Civil, todo
acto que sea prohibido por la ley debe ser nulo; luego, los actos que contra-
vienen a la ley, aunque sea en su espritu, deben ser nulos.
258
LUTZESCO, obra citada, tomo I, p. 274.
259
Obra citada, p. 453.
145
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
260
Obra citada, tomo I, p. 275.
261
Obra citada, p. 453.
262
Obra citada, p. 454.
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CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
En resumen, los actos cometidos en fraude a la ley slo son nulos cuando
chocan objetivamente con alguna norma imperativa o prohibitiva; la inten-
cin de los contratantes no tiene efecto sobre la nulidad o validez del acto
en relacin con la norma de prohibicin, pues el acto es reputado nulo o
vlido segn su aspecto objetivo, segn su letra, y no segn su espritu.
145. Razn de la disposicin del artculo 1462 del Cdigo Civil. El ar-
tculo 1462 del Cdigo Civil establece que hay objeto ilcito en todo lo que
contraviene al derecho pblico chileno, con lo cual ha querido significar la
reprobacin que le merece toda estipulacin o acto jurdico que se celebre
o ejecute en oposicin a las normas de Derecho Pblico chileno, que son las
que organizan y reglamentan los Poderes Pblicos del Estado, y les sealan
sus atribuciones.
A pesar de que la norma del artculo 10 del Cdigo Civil, completada
por el artculo 1466 del mismo Cdigo, en el sentido que todo acto que se
ejecuta en contravencin a la ley tiene objeto ilcito y es nulo, es amplia y
comprende cualquier acto jurdico que infrinja cualquiera ley prohibitiva,
sea de orden privado o pblico, el Cdigo Civil ha querido reforzar la pro-
teccin de tan importantes leyes, como son las que se refieren a los Poderes
Pblicos y al Estado en general, y ha establecido la disposicin a la cual
hemos hecho referencia.
263
Obra citada, N 11, p. 10.
147
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
148
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
264
Revista, tomo 7, 2 parte, sec. 1, p. 287; tomo 19, 2 parte, sec. 1, p. 310.
265
Corte Suprema, Rol 1867-96, 08/04/1999, consultado en LexisNexis: Jurisprudencia
On-line.
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SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
150. Actos que contravienen las leyes que organizan el Poder Judicial. El C-
digo Civil reconoce expresamente la posibilidad de que se estipulen conven-
ciones que vulneren estas leyes, al explicar la disposicin del artculo 1462,
mediante el ejemplo consistente en la promesa de someterse en Chile a
una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas. La violacin de las
leyes en referencia, especialmente el Cdigo Orgnico de Tribunales, cons-
tituye una contravencin al Derecho Pblico en general, y es por eso que
la Corte Suprema fall que toda estipulacin que desconozca a persona o
corporacin alguna, la competencia y jurisdiccin que la ley de 1875 da a los
tribunales sobre las controversias judiciales del orden temporal, es nula por
ilicitud del objeto en cuanto contraviene al Derecho Pblico chileno.266 Por
consiguiente, para que se pueda desconocer la competencia a que se refiere
este fallo, es menester que en un acto o contrato, una persona se obligue a
someterse a otros tribunales no reconocidos por las leyes chilenas.
Pero, como afirma Velasco, no todas las disposiciones legales concernien-
tes al poder judicial son de Derecho Pblico, sino que slo aquellas que se
refieren a su organizacin y atribuciones, pues al lado de stas hay reglas que
ms bien son de Derecho Privado; rigen las relaciones de las partes en el juicio
y los trmites del proceso; an ms, hay otras que pueden ser modificadas por
las partes. La infraccin a este ltimo grupo de disposiciones no acarrea nuli-
dad civil, sino que nulidad procesal, que se rige por sus propios principios.
En consecuencia, las leyes relativas al Poder Judicial slo quedan in-
cluidas en el artculo 1462 del Cdigo Civil en cuanto son de orden pbli-
co, organizan y sealan las atribuciones de los Tribunales de Justicia, y los
principios generales por los que se rigen; y todo acto jurdico que contenga
estipulaciones contrarias a estas disposiciones adolecer de objeto ilcito.
En cambio, la infraccin de esas otras reglas a que hacamos referencia
acarrea solamente nulidad procesal, que se rige por sus propias normas,
y que generalmente debe hacerse valer en el juicio en el cual se produjo,
mediante los recursos que la ley franquea: los recursos de casacin; tanto
en el fondo como en la forma, son recursos que tienen por objeto obtener
la invalidacin de sentencias judiciales, en las cuales se infringi la ley, o
se omiti un trmite esencial en su dictacin o en el procedimiento que le
antecedi.
266
Revista, tomo 3, 2 parte, sec. 1, p. 349.
150
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
267
Repertorio Dalloz, tomo II, artculo 1130, N 22, p. 977.
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SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
154. Clasificacin de los pactos sobre sucesiones futuras. Los pactos sobre
sucesiones futuras han sido agrupados por los autores en tres categoras:
a) Pactos de institucin, segn los cuales una persona conviene con otra
en dejarle una parte o toda su herencia; es decir, una persona regula y dis-
tribuye por adelantado su herencia, pero no haciendo uso de su facultad
de testar libremente, sino que mediante pactos y convenios con otra u otras
personas, lo que atenta, precisamente, contra la libertad de testar, pues las
asignaciones que establece no son el fruto de su simple voluntad, sino que
el resultado del cumplimiento de las obligaciones a que se sujet al celebrar
dichos convenios.
Debido al hecho que estos pactos constituyen una limitacin o deroga-
cin de la libre facultad de testar, la ley los prohbe por regla general; excep-
cionalmente permite en el artculo 1204 del Cdigo Civil que el causante y
un descendiente legtimo celebren convenios en lo relativo a la cuarta de
mejoras. Pero fuera de esta clase de convenios, todos los dems son nulos
de nulidad absoluta, por adolecer de objeto ilcito.
268
CLARO SOLAR, LUIS, obra citada, tomo XI, N 887, p. 279, en ella cita a Demante y
Colmet de Santerre; PLANIOL Y RIPERT, obra citada, tomo VI, N 246, p. 336.
269
SOMARRIVA UNDURRAGA, MANUEL, Derecho Sucesorio, Versin de Ren Abeliuk M.,
6 edicin actualizada. Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003, p. 21.
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CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
155. Requisitos que debe reunir una convencin para que pueda ser consi-
derada como pacto sobre sucesin futura. De lo dicho hasta ahora, es fcil
deducir las circunstancias que deben concurrir en un convenio bilateral
para que pueda ser considerado como pacto sobre una sucesin futura,
y adolezca de objeto ilcito y sea nulo absolutamente, de acuerdo con los
artculos 1453 y 1682 del Cdigo Civil. Estas circunstancias son:
1) Que la sucesin de que se trate no est abierta, o sea, que el causante
no haya muerto an;
2) Que el pacto verse sobre la totalidad o sobre una parte de la sucesin
futura, o sobre bienes comprendidos en ella, y
3) Que el promitente tenga un derecho puramente sucesorio sobre el
objeto del pacto.270
270
CLARO SOLAR, LUIS, obra citada, tomo XI, N 892, p. 284.
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SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
chos sacrificios podan ser pagados, no slo en cualquiera otra forma legal,
sino en la de una asignacin testamentaria, sin que el derecho de la otra
persona a la recompensa prometida quedara subordinado a una asignacin
de esta naturaleza.271
Esta sentencia aplica justamente los principios que rigen en la materia
de pactos sobre sucesiones futuras, y como consecuencia le niega el carcter
de tal al convenio a que hace referencia en la sentencia, pues ste carece
de los requisitos que sealamos como indispensables para que un convenio
cualquiera pudiera ser considerado como pacto sobre sucesin futura: que
verse sobre todo o parte de una sucesin futura, ya que la promitente se
comprometa a remunerar a la otra persona con gran parte de su fortuna,
sin indicar el momento en que iba a hacerlo, durante su vida o despus de
su muerte, ni indicaba el monto de lo que tena el propsito de entregarle
como remuneracin por sus servicios, por consiguiente, el convenio no
versaba sobre dicha sucesin.
Al no versar sobre esa sucesin, no tena lugar otro de los requisitos,
segn el cual estos pactos deben referirse a una sucesin no abierta; es evi-
dente que tampoco tena lugar esta circunstancia, pues la promesa era de re-
munerar los sacrificios, y como decamos, esto lo poda hacer la promitente
durante su vida, entregando dinero o bienes a la otra persona que prest los
servicios, haciendo el pago en cualquiera forma legal, y tal, al parecer, fue
la intencin de la promitente, porque deseaba asegurarle su porvenir con
gran parte de su fortuna, entregndola antes de su muerte. Pero bien po-
dra haber hecho el pago en forma de asignacin testamentaria, cumpliendo
con la obligacin contrada en vida, y que la Corte Suprema reconoci como
un verdadero contrato, segn qued establecido.
Los que combaten este criterio se basan en una frase de la promitente
que, para hacer ms atrayente su proposicin, despus de referirse a la re-
muneracin prometida, hace notar que ella no tiene herederos; pero esto
no significa, segn la Corte Suprema, que el pacto verse sobre la sucesin
no abierta de la promitente, sino que esa mencin se debi a la intencin
de hacerle notar a la otra persona que debido a esa circunstancia la remu-
neracin poda ser de gran magnitud, ya que no habra parientes cercanos
que pudieran objetarla.
Es evidente, pues, que en este caso no hubo intencin de celebrar un
pacto sobre parte de una sucesin futura, y el caso est bien fallado, de
acuerdo con los principios que rigen la materia; no hay, por lo tanto, objeto
ilcito, y el convenio que se estipul es perfectamente vlido.
271
Revista, tomo 7, 2 parte, sec. 1, p. 5.
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CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
rio se obliga a no enajenar ni gravar con derecho real los bienes races que
se le adjudican y a dejarlos en el testamento de su cnyuge, acuerdo que,
aprobado por todos los herederos, se orden inscribir en el Conservador de
Bienes Races, no importa la constitucin de un usufructo. En dicho caso,
el adjudicatario adquiere el dominio exclusivo y absoluto, aunque compro-
metindose a dejarlos al fallecimiento a los hijos de su cnyuge que eran
tambin suyos.
Dicha estipulacin no tiene en realidad otro aspecto, ni es, en efecto,
otra cosa que un contrato relativo al derecho de suceder por causa de muer-
te al adjudicatario, mediante el cual ste dispone de los bienes adjudicados
para despus de sus das, sin derecho a revocar esta disposicin a su volun-
tad, o mejor dicho, en virtud de la cual renuncia a su facultad de testar con
respecto de los mencionados bienes.
Semejante estipulacin que tan substancialmente destruye las disposicio-
nes legales relativas a la testamentifaccin, y al propio tiempo la terminante
y explcita prohibicin del artculo 1463 del Cdigo Civil, es no solamente
anulable, sino inexistente y radicalmente nula.272
El pacto a que hace referencia esta sentencia rene los requisitos nece-
sarios para quedar incluido dentro de la prohibicin del artculo 1463 del
Cdigo Civil, pues se refiere a bienes que estn incluidos en una sucesin
futura, que an no se ha abierto; no es necesario que concurra el ltimo
requisito de que el promitente slo tenga un derecho puramente sucesorio
sobre el bien, pues en el caso presente es el dueo del bien el que celebra
un convenio respecto de l. Pero, en cambio, la circunstancia de que el
adjudicatario de la cosa haya convenido en este aspecto implica la violacin
de varias normas imperativas y prohibitivas que dicen relacin con las fa-
cultades de testar de esa persona; y as, el convenio que la sentencia anula
infringe la regla segn la cual toda asignacin es esencialmente revocable
(artculo 1001 del Cdigo Civil), y atenta contra el libre comercio de los
bienes.
En consecuencia, la doctrina expuesta se ajusta perfectamente a los
principios que se dan para esta materia; no as la sancin que la sentencia
aplica al pacto nulo, segn la cual es no solamente anulable, sino inexisten-
te y radicalmente nula. Nos parece que en esta parte la sentencia us una
terminologa incorrecta, y confundi lamentablemente los conceptos, fuera
de apartarse de lo dispuesto por la ley. En efecto, el artculo 1463 del Cdigo
Civil establece que todo pacto que se refiera a una sucesin no abierta tiene
objeto ilcito, y segn el artculo 1682 del mismo Cdigo, la sancin del
objeto ilcito es la nulidad absoluta. Entonces, qu necesidad tena el fallo
de referirse adems a la sancin legal en esos trminos incorrectos?; porque
el convenio a que se refiere el fallo no es inexistente, pues rene todos los
requisitos de existencia necesarios, a saber, consentimiento, causa, objeto, y
aun las solemnidades de la escritura pblica, fuera de haber sido inscrito en
el Conservador de Bienes Races; por consiguiente, el convenio tiene plena
272
Revista, tomo 26, 2 parte, sec. 1, p. 484.
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SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
existencia ante la ley, existe como contrato, pero adolece de un vicio, el ob-
jeto ilcito, que acarrea su nulidad, de carcter absoluto. En otras palabras,
rene todos los requisitos de existencia, pero no los de validez, debido a lo
cual es nulo, y no inexistente; por lo tanto, estamos de acuerdo en que el
convenio es susceptible de ser anulado, y la nulidad aplicable es la absoluta,
de acuerdo con los preceptos legales antes citados.
Pero no participamos de la opinin de que dicho convenio, por muchas
que sean las disposiciones imperativas de la ley que infrinja, es inexistente,
ya que el nico vicio de que puede adolecer por tales infracciones es el de
la ilicitud del objeto, que solamente acarrea su nulidad absoluta, o radical,
como se la llama tambin en doctrina, y que es el trmino que ha empleado
la sentencia, queriendo significar el concepto de absoluta. Adems, hemos
demostrado en varias ocasiones que la inexistencia y la nulidad, aunque sea
absoluta, son cosas distintas, pues provienen de causas diferentes; por consi-
guiente, creemos que tambin incurre en un error la sentencia al equiparar
la inexistencia a la nulidad. En resumen, creemos que la sentencia transcrita
debera haberse limitado a declarar, en conformidad a las disposiciones le-
gales, que el convenio, que era en realidad un pacto que versaba sobre una
sucesin futura, era nulo absolutamente.
En otro caso resuelto con posterioridad, la Corte Suprema declar nula de
nulidad absoluta una convencin en virtud de la cual una persona se oblig
a remunerar ciertos servicios prestados con el 50% de lo que obtuviera por
herencia de una tercera persona y, adems, se oblig a designar al beneficiario
de la remuneracin como partidor y administrador proindiviso de los bienes.
Dado que dicho pacto se otorg en vida del causante de la referida herencia
y que, para la Corte, el contrato implicaba la cesin de bienes de la sucesin
de aqul, se estim que la convencin transgreda el artculo 1463, en contra
del criterio que haba prevalecido en la primera y segunda instancia.273 En
este sentido, si bien pudiera pensarse que la referencia a la sucesin futura
poda operar como un simple factor de determinacin de la cuanta de la
remuneracin de los servicios prestados, o como condicin de la obligacin
correspondiente, no puede negarse que el efecto del acto no es otro que el de
obligarse a dar lo que se obtenga en la sucesin, o por lo menos un equivalen-
te a ello, a cambio de una determinada prestacin, en este caso servicios; que
es lo mismo que el artculo 1463 prohbe, de acuerdo a la opinin general en
cuanto a que comprende todo tipo de actos gratuitos u onerosos.
273
Revista, tomo 51, 2 parte, sec. 1, p. 17.
156
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
159. Concepto de juego de azar. Juego es todo lo que se hace entre dos o
ms personas para divertirse o para ganar, sea que la victoria dependa del
ingenio, de la fuerza o destreza corporal, de la suerte o azar, o de una y otras
juntas,274 y juego de azar, como lo indica su nombre, es aquel cuyo resultado
depende nica o principalmente de la suerte o del azar.
La ley declara ilcitos los juegos de azar, al considerar a toda otra clase de
juegos lcita en el artculo 2259 del Cdigo Civil; y adems, el artculo 1466
del mismo Cdigo declara que hay objeto ilcito en las deudas contradas en
tales contratos, a pesar que el objeto mismo de tales deudas, dinero, cosas o
servicios, no tenga nada de ilcito en s mismo. La ley ha querido significar
con esto el repudio que le merece el juego de azar, pues no slo declara al
juego mismo ilcito, sino que considera que las deudas contradas en tales
juegos tiene objeto ilcito, por lo cual son nulas absolutamente en el hecho;
lo que la ley quiere evitar son las ganancias o prdidas que dependan de la
mera suerte o azar, o sea, de un acontecimiento completamente extrao a
las partes que convienen en los trminos del juego.
160. Opinin de Eugenio Velasco. Velasco estima que la ilicitud de las deu-
das contradas en juegos de azar debiera afectar a la causa y no al objeto,
y ser esa la ilcita, pues el objeto nada tiene de ilcito, y s la intencin que
ha llevado a las personas a contraer tales deudas.275 Pero aun cuando esta
opinin parece aceptable en doctrina, porque lo ilcito est en la intencin
de las partes de procurarse una ganancia que dependa exclusivamente de
la suerte, y no en el objeto mismo del juego, el Cdigo Civil ha establecido
la disposicin del artculo 1466, modificando el criterio que predomin en
proyectos anteriores, como en el de 1853, en que se declaraba que haba
causa ilcita en las deudas contradas en juegos de azar (artculo 1647).
274
CLARO SOLAR, LUIS, obra citada, tomo XI, N 898, p. 289.
275
Obra citada, N 97, p. 55.
157
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
162. Hay objeto ilcito en las apuestas? Apuesta es el pacto de ganar o per-
der, en que estos acontecimientos dependen de una causa del todo extraa
a la obra de los contratantes, esto es, de terceros o de la suerte;277 por lo
tanto, la caracterstica fundamental de la apuesta es que el que se gane o
se pierda dependa enteramente de hechos ajenos a la obra de los contra-
tantes, y estos hechos pueden ser obra de otras personas o acontecimientos
cualesquiera.
El artculo 2259 del Cdigo Civil, antes citado, hace referencia a los
juegos y apuestas lcitas, debido a lo cual debe entenderse que al hablar
de juego ilcito se incluye tambin a las apuestas, ya que el Cdigo las regla-
menta conjuntamente y se refiere a ellos en un pie de igualdad.
Por consiguiente, la apuesta sobre un juego de azar participa de la natu-
raleza de ste, y tanto dicho juego como la apuesta que sobre l recae, y las
deudas que de ellos provengan, tienen objeto ilcito, y son, por tanto, nulos
absolutamente, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1466 del Cdigo
Civil, cuyas disposiciones, segn lo anteriormente dicho, comprenden las
apuestas.
158
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
159
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
279
Boletn N 2361-23, que establece las bases generales para la autorizacin, funciona-
miento y fiscalizacin de casinos de juegos y salas de bingo, de 06/07/1999. Fuente: Biblio-
teca del Congreso Nacional (http://www.bcn.cl).
160
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
167. Este es el otro grupo de actos que adolecen de objeto ilcito. El se-
gundo grupo de actos que adolecen de objeto ilcito est constituido por
aquellos que importan enajenacin de cosas incomerciables, es decir, de
cosas que se encuentran fuera del comercio humano, sea por su naturaleza
propia, sea por su destinacin, sea porque la ley las considera incomercia-
bles, aunque por lo general se trate de cosas que estn en el comercio.
En estos casos, los actos son vlidos en s, no tienen nada de contrario
a la ley, a las buenas costumbres o al orden pblico; pero el objeto sobre
que recae el consentimiento de las partes est fuera de comercio humano,
y es, por consiguiente, ilcito, lo cual acarrea la nulidad absoluta de la con-
vencin.
168. El artculo 1464 del Cdigo Civil seala los casos de objeto ilcito de-
bido a la incomerciabilidad de la cosa. Este artculo es el que contiene los
diversos casos en que hay objeto ilcito debido a que se trata de actos y
161
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
280
Obra citada, tomo XI, N 869, p. 269.
281
Obra citada, N 124, p. 71.
282
Revista, tomo 2, 2 parte, sec. 1, p. 286; tomo 32, 2 parte, sec. 1, p. 474.
283
Revista, tomo 17, 2 parte, sec. 1, p. 207; tomo 28, 2 parte, sec. 1, p. 1.
162
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
284
Corte Suprema, Rol N 3835-00, 6/11/2001, disponible en LexisNexis: Jurisprudencia
On-line.
285
Revista, tomo 5, 2 parte, sec. 2, p. 105. En el mismo sentido de que la adjudica-
cin en una particin no constituye enajenacin, ver Corte de Apelaciones de Santiago,
23/12/1994, disponible en LexisNexis: Jurisprudencia On-line.
163
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
286
Revista, tomo 6, 2 parte, sec. 1, p. 266; tomo 10, 2 parte, sec. 1, p. 117; tomo 11,
2 parte, sec. 1, p. 431; tomo 12, 2 parte, sec. 1, p. 80; tomo 17, 2 parte, sec. 1, p. 207;
tomo 19, 2 parte, sec. 1, p. 333; tomo 34, 2 parte, sec. 2, p. 33; tomo 36, 2 parte, sec. 1,
p. 104.
287
Gaceta de los Tribunales, ao 1913, 2 semestre, sentencia 112, p. 517.
288
Revista, tomo 39, 2 parte, sec. 1, p. 37.
164
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
partes esta doctrina, y opina que debe hacerse una distincin entre los dos
primeros nmeros del artculo 1464 y los dos ltimos.289
En cuanto a los dos primeros nmeros, Velasco acepta plenamente la
doctrina de la mayora, pues reconoce que se trata de una disposicin pro-
hibitiva, que tacha de ilcito el objeto del acto que la infringe.
Pero respecto a los dos ltimos nmeros del artculo 1464, el citado au-
tor estima que no se trata de una disposicin prohibitiva, sino que slo regla-
menta la forma en que debe efectuarse la enajenacin de las cosas sealadas
en ellos, lo que quiere decir que se trata de disposiciones imperativas que
sealan los requisitos que debe reunir un acto jurdico para que sea eficaz.
Por consiguiente, la venta de las cosas sealadas en los nmeros 3 y 4 del
artculo 1464 no es nula, pues dichas cosas no quedan incluidas en la dispo-
sicin del artculo 1810, porque su enajenacin no est prohibida, sino que
slo reglamentada imperativamente: y si la venta de estas cosas es vlida, lo
que es nulo es la tradicin que sigue a la venta, acto jurdico que constituye
tcnicamente enajenacin. Para reforzar su opinin, cita algunos fallos de
la Corte de Apelaciones de Valdivia que sientan esta doctrina, al distinguir
entre venta y enajenacin, reservando esta calificacin para la tradicin, y
anulando sta y no la venta misma de cosas incluidas en los nmeros 3 y 4
del artculo 1464.
e) Nuestra opinin. Nos parece ms acertada la opinin contraria, y nos
fundamos para aceptar esa doctrina en que, si bien es cierto que los nme-
ros 3 y 4 del artculo 1464 pueden ser considerados como disposiciones
imperativas, no es menos cierto que hay reglas imperativas que pueden ser
equiparadas en todo a normas prohibitivas, segn vimos en prrafos ante-
riores, especialmente en lo que se refiere a los efectos que producen sus
infracciones; y ste, segn nuestra opinin, es uno de esos casos.
En efecto, la disposicin de la ley es amplia, y se refiere al objeto ilci-
to de la enajenacin de los cuatro grupos de cosas por igual; son cuatro
grupos de cosas que se encuentran fuera del comercio humano. Luego,
su enajenacin est prohibida, y su venta no puede efectuarse, de acuerdo
con el artculo 1810 del Cdigo Civil. Otra cosa es que los nmeros 3 y 4
del artculo 1464 se refieran a cosas que estn fuera del comercio humano
temporalmente, caracterstica que en un momento dado puede desaparecer.
Pero esta circunstancia en nada disminuye la fuerza de la prohibicin que
existe con respecto a todas las cosas incomerciables, y tales cosas y derechos
sern tan incomerciables mientras no se autorice su enajenacin, como las
cosas y derechos sealados en los dos primeros nmeros del artculo 1464.
Por lo tanto, mientras no se d la autorizacin para enajenar las cosas
sealadas en los nmeros 3 y 4 del artculo 1464 en la forma que l mismo
prescribe, esas cosas no pueden ser enajenadas, y la prohibicin recae por
igual sobre todas las cosas sealadas en los cuatro nmeros del artculo. Lue-
go, la disposicin del artculo 1810 incluye todas las cosas incomerciables,
sea perpetua o temporalmente, y las de los nmeros 3 y 4 del artculo 1464
289
Obra citada, N 150, pp. 87 y ss.
165
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
290
En este mismo sentido, Corte Suprema, Rol N 34085-95, 18/11/1996, disponible en
LexisNexis: Jurisprudencia On-line.
291
VIAL DEL RO, VCTOR, obra citada, p. 173. En el mismo sentido, Revista, tomo 92,
2 parte, sec. 2, p. 129.
292
LEN HURTADO, AVELINO, El Objeto en los Actos Jurdicos, segunda edicin actualizada,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1983, p. 84.
293
Corte Suprema, Rol N 3671-98, 08/06/2000, disponible en LexisNexis: Jurispru-
dencia On-line.
166
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
170. Estudio del artculo 1464 del Cdigo Civil en particular. Anlisis del
N 1. Segn estas disposiciones, hay un objeto ilcito en la enajenacin de
las cosas que no estn en el comercio. sta constituye la regla general en esta
materia, porque los nmeros que siguen son nicamente aplicaciones y
ejemplos de cosas que estn fuera del comercio humano, sea por su natura-
leza, sea por expresa disposicin de la ley.
Esta disposicin, debido a su amplitud y claridad, no necesita de mayo-
res comentarios; pero conviene citar la opinin de Luis Claro, para quien
el contrato que tiene como objeto una cosa incomerciable es inexistente,
segn se desprende del artculo 1461 del Cdigo Civil, el que exige que
todo contrato debe tener un objeto, que debe estar en el comercio; en
consecuencia, el artculo 1464, al tachar tal objeto de ilicitud, haciendo al
acto susceptible de ser anulado, ha confundido los conceptos de requisitos
de existencia y de validez, pues admite implcitamente que una cosa que
no est en el comercio puede ser objeto de una enajenacin, siendo que
en este caso hay ms que objeto ilcito: no hay objeto, porque sobre cosas
incomerciables no se puede tener dominio ni posesin.294
En realidad, esta afirmacin no es exacta, porque aunque la cosa que es
objeto de un contrato sea incomerciable, existe en el hecho; si yo vendo un
terreno, que es un bien nacional de uso pblico, el terreno existe; otra cosa
es que est fuera del comercio, y no rena los requisitos que la ley exige para
que sea objeto de una convencin vlida. Por eso, estimamos que si bien
el Cdigo Civil repiti en dos disposiciones diversas la necesidad de que el
objeto fuera comerciable, para que pudiera ser lcito, no ha confundido la
existencia del objeto con su ilicitud, pues aun cuando un objeto sea cosa
incomerciable, existe realmente.
167
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
296
CLARO SOLAR, LUIS, obra citada, tomo XI, N 876, p. 273.
297
Revista, tomo 29, 2 parte, sec. 1, p. 273; tomo 3, 2 parte, sec. 1, p. 365.
298
Revista, tomo 28, 2 parte, sec. 2, p. 1.
299
Revista, tomo 39, 2 parte, sec. 1, p. 37.
300
Revista, tomo 39, 2 parte, sec. 1, p. 37.
168
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
301
Revista, tomo 6, 2 parte, sec. 1, p. 266.
302
Revista, tomo 39, 2 parte, sec. 1, p. 37.
303
Vase N 169.
304
Revista, tomo 6, 2 parte, sec. 1, p. 266; tomo 12, 2 parte, sec. 1, p. 80.
305
Revista, tomo 11, 2 parte, sec. 1, p. 203.
306
Revista, tomo 11, 2 parte, sec. 1, p. 431; tomo 19, 2 parte, sec. 1, p. 533.
307
Revista, tomo 34, 2 parte, sec. 2, p. 33.
308
Revista, tomo 24, 2 parte, sec. 1, p. 351.
169
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
309
Revista, tomo 20, 2 parte, sec. 1, p. 428.
310
Revista, tomo 21, 2 parte, sec. 1, p. 108.
311
LEN HURTADO, AVELINO, El Objeto..., obra citada, p. 102. Len cita tambin dos fallos
en que se declar la nulidad del remate en juicio ejecutivo si a la fecha del mismo exista el
embargo.
170
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
312
LEN HURTADO, AVELINO, El Objeto, obra citada, p. 86.
313
Revista, tomo 32, 2 parte, sec. 1, p. 474.
314
Revista, tomo 20, 2 parte, sec. 1, p. 428; tomo 21, 2 parte, sec. 1, p. 108; tomo 32,
2 parte, sec. 1, p. 100.
315
Gaceta de los Tribunales, ao 1931, 2 semestre, sentencia 112, p. 517.
171
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
316
Revista, tomo 32, 2 parte, sec. 1, p. 100.
317
LEN HURTADO, AVELINO, El Objeto, obra citada, p. 99.
318
Obra citada, tomo XI, N 874, p. 271.
319
Obra citada, N 208, p. 114.
320
Revista, tomo 6, 2 parte, sec. 1, p. 266; tomo 12, 2 parte, sec. 1, p. 80; tomo 17,
2 parte, sec. 1, p. 207; tomo 34, 2 parte, sec. 2, p. 33; tomo 36, 2 parte, sec. 1, p. 104.
172
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
321
Revista, tomo 43, 2 parte, sec. 1, p. 120.
322
LEN HURTADO, AVELINO, El Objeto, obra citada, p. 104.
323
LEN HURTADO, AVELINO, El Objeto, obra citada, p. 180.
173
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
324
Revista, tomo 92, 2 parte, sec. 2, p. 141.
325
Revista, tomo 12, 2 parte, sec. 1, p. 80.
326
Revista, tomo 32, 2 parte, sec. 1, p. 469.
327
Revista, tomo 45, 2 parte, sec. 1, p. 36.
174
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
seguido ante otro juez, sin haberse alzado previamente este embargo, si el
recurrente intervino como postor en el acto del remate, haciendo ofertas en l.
Si el acreedor que tiene embargo pendiente tiene conocimiento del
remate que va a efectuarse en otro juicio ejecutivo y no aduce oposicin,
debe estimarse que implcitamente lo acepta, por lo cual no hay objeto ilcito en
la enajenacin que se haga en este ltimo juicio, ya que cae en la excepcin
establecida por la ley.328
Estas sentencias son claras y no requieren de mayores comentarios. Lo
nico que es necesario recalcar es que aceptan plenamente la posibilidad
de que el acreedor consienta tcitamente en la enajenacin de las cosas
embargadas por su propia peticin, y este consentimiento puede deducirse
de circunstancias especiales y de actuaciones de ese mismo acreedor.
El objeto ilcito en la enajenacin de cosas embargadas desaparece
desde el instante mismo en que el acreedor consiente en ello; as se ha
fallado.329
Y, refirindose a un caso como los que hemos analizado, la Corte Su-
prema resolvi que no hay objeto ilcito en la venta y enajenacin de un
bien raz embargado por decreto judicial, si el acreedor declara, con pos-
terioridad a la celebracin del contrato, que tuvo oportuno conocimiento
de l y que prest su consentimiento para la celebracin del mismo. Si no
se prueba la inexactitud de la declaracin posterior del acreedor, esto es,
que no se habra producido el consentimiento tcito con antelacin al otor-
gamiento de la escritura de compraventa, tal declaracin es perfectamente
eficaz.330
En consecuencia, el acreedor puede manifestar su autorizacin para la
venta de la cosa embargada en cualquiera forma en que no haya dudas al
respecto, pudiendo acreditarse esta circunstancia aun despus de haberse
efectuado la enajenacin de dicha cosa.331
328
Revista, tomo 18, 2 parte, sec. 1, p. 405. En el mismo sentido, tomo 22, 2 parte,
sec. 1, p. 797.
329
Revista, tomo 32, 2 parte, sec. 1, p. 469.
330
Revista, tomo 45, 2 parte, sec. 1, p. 36.
331
Puede verse en el mismo sentido y con referencia a jurisprudencia en materia de
consentimiento tcito, a LEN HURTADO, AVELINO, El Objeto, obra citada, pp. 109 y ss.
332
CLARO SOLAR, LUIS, obra citada, tomo XI, N 881, p. 275.
175
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
178. Requisitos que exigen los Cdigos Civil y de Procedimiento Civil para
que proceda esta prohibicin. Para el Cdigo Civil basta que se litigue sobre
la propiedad de una cosa en juicio para que su enajenacin adolezca de
objeto ilcito, sin que sean necesarios otros requisitos; el simple hecho de
existir un juicio de esa naturaleza acarrea la ilicitud del objeto. Sin embargo,
una sentencia, interpretando esta disposicin, exigi un requisito adicional,
al declarar que no obsta a la validez de un ttulo de compraventa el hecho
de haber existido litigio pendiente sobre la propiedad materia del contrato,
pues para que haya objeto ilcito en la enajenacin de un bien raz litigioso,
y en consecuencia para que el acto o contrato de venta sea nulo, no basta
que exista demanda, sino que es necesario tambin que tanto el vendedor
como el comprador hayan celebrado el contrato con conocimiento del
juicio, ya sea por haber mediado alguna notificacin, ya sea por decreto de
juez que prohba la enajenacin y que haya sido notificado al comprador o
tercero interesado, o bien que se haya inscrito la prohibicin en el compe-
tente registro del Conservador de Bienes Races.334
A nuestro juicio, considerando exclusivamente las reglas del Cdigo
Civil, no creemos que el requisito de que ambas partes contratantes tengan
conocimiento del juicio que versa sobre la cosa que es objeto del contrato
sea necesario para que proceda la sancin del N 4 del artculo 1464; en
efecto, esta disposicin nada dice al respecto, y si se exigiera siempre, las
partes del contrato no podran alegar nunca la nulidad absoluta proveniente
del objeto ilcito, porque sabran el vicio que lo invalidaba, con lo cual
caeran dentro de la prohibicin de alegar la nulidad absoluta que establece
el artculo 1683 del Cdigo Civil para aquellos que conocen o deben con-
ocer el vicio de nulidad.
La situacin anotada cambi substancialmente con la dictacin del C-
digo de Procedimiento Civil, en cuyos artculos 296 y 297, que modifican
al Cdigo Civil, se establece que para que los objetos que son materia del
juicio se consideren comprendidos en el N 4 del artculo 1464 de este
Cdigo, ser necesario que el Tribunal decrete prohibicin respecto de
ellos. Adems, si se trata de inmuebles, esa prohibicin debe ser inscrita
333
Revista, tomo 11, 2 parte, sec. 1, p. 203.
334
Revista, tomo 8, 2 parte, sec. 1, p. 203.
176
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
177
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
178
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
182. Doctrina que considera vlidas estas clusulas. Hay quienes estiman
que las clusulas de no enajenar son vlidas y producen efectos jurdicos, es
decir, se puede limitar la facultad de enajenar libremente una cosa de que
se es dueo mediante una estipulacin contenida en un contrato.
En apoyo de esta doctrina se dice que en Derecho Privado se puede ha-
cer todo lo que no est prohibido por la ley, y esto no lo est; prueba de ello
es que la ley ha tenido que establecer la prohibicin respectiva en algunas
disposiciones del Cdigo Civil (artculos 1964, 2031, 2279 y 2415), lo que
demuestra que no son stas expresiones de la regla general.
Igualmente, si el dueo puede despojarse de una o ms de las facultades
que comprende el derecho de dominio, por qu no puede despojarse de
la facultad de enajenar o disponer de la cosa? Hay varios artculos del C-
digo en que ello es lcito, lo cual constituye una manifestacin de la regla
general.
Finalmente, el artculo 53 del Reglamento del Conservador de Bienes
Races seala entre los ttulos que pueden inscribirse, N 3: Todo impedi-
mento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial,
que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de
enajenar. Este reglamento, que tiene fuerza de ley, se pone, pues, en el caso
que haya ciertas prohibiciones convencionales, es decir, nacidas del acuerdo
de las partes, que embaracen o limiten el ejercicio del derecho de enajenar.
Esto prueba que el legislador tena en vista esta clase de prohibiciones al
establecer la regla sealada.
179
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
no por las partes; la nulidad slo sanciona las infracciones de ley, y la re-
solucin, las infracciones a lo estipulado por las partes. Slo la ley puede
prohibir un acto jurdico, porque en Derecho Privado puede hacerse todo lo
que no est prohibido por una ley; lo prohibido por las partes no constituye
sino una obligacin de no hacer, cuya sancin la constituye la resolucin
del contrato que infringe la disposicin y en general la responsabilidad civil
correspondiente, por incumplimiento de las obligaciones contradas.
337
De la Facultad de Enajenar y de su Prohibicin impuesta en el Contrato, pp. 133 y 134.
180
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
186. Doctrina que considera nulas las clusulas de no enajenar. Segn el au-
tor que hemos venido citando, las clusulas que se incluyen en un contrato
en virtud de las cuales se limita la facultad de libre enajenacin de una cosa
son ilcitas, porque se impone una prohibicin a la ejecucin de un acto que
es perfectamente lcito, o sea, se entraba la libertad de toda persona para
manifestar libremente su voluntad a fin de producir efectos jurdicos, lo cual
es evidentemente contrario al orden pblico.
Es contraria al orden pblico y a las leyes porque desnaturaliza y altera
substancialmente la nocin del derecho real de dominio, tal como lo han
entendido todas las legislaciones fundadas en el Derecho Romano quiritario,
toda vez que vimos que eran sus caractersticas esenciales la perpetuidad y
la libre disposicin; contraviene, entonces, ms que a cualquiera otra ley, al
artculo 582 del Cdigo Civil, que define y seala las caractersticas del dere-
cho de dominio. Importa, en seguida, una desnaturalizacin y una inversin
completa en el carcter que entre nosotros tienen los contratos, sacndolos
de su funcin legal, creadora de simples obligaciones, para llevarlos a limitar
el dominio, a impedir los actos de libre disposicin; mientras que la ley no
les permite producir efectos sino entre las partes que los otorgan (res inter
alios acta), la clusula por su natural alcance tiende a hacerlos valederos
contra terceros.
Trata de introducir una limitacin al dominio, aparte de las que las leyes
consientan, y contrara disposiciones de orden pblico, como son las que
338
De la Facultad de Enajenar y de su Prohibicin impuesta en el Contrato, pp. 141 y 142.
339
Obra citada, pp. 147 a 149.
181
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
340
De la Facultad de Enajenar y de su Prohibicin impuesta en el Contrato, pp. 155 a 157.
182
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
341
VICUA SUREZ, LUIS, obra citada, pp. 219 y 220.
183
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
184
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
vigor que caracteriza a las prohibiciones que nacen de la ley. El objeto ilcito
de que adolecera la enajenacin hecha en contravencin a una prohibicin
de este gnero, arrancara su fundamento legal inmediato de los artcu-
los 1464 N 2, o 1466 del Cdigo Civil; y consideramos que una enume-
racin de las cosas incomerciables en derecho, que se precie de completa,
no puede silenciar el derecho de usufructo o del propietario fiduciario a
quienes el acto de constitucin haya prohibido la enajenacin de sus res-
pectivas calidades.
En consecuencia, el efecto ordinario de tales prohibiciones es la nuli-
dad absoluta, a menos que en la misma ley se designe una sancin diversa;
penas civiles estas que no excluyen a otras ms severas que la ley asigna en
algunos casos y que tampoco privan a los terceros de buena fe perjudicados
por la enajenacin ilcita, de cobrar los daos que se les hayan originado.
Planiol, comentando las clusulas de inalienabilidad acatadas por la
jurisprudencia francesa, nos confirma en lo que venimos manifestando:
La sancin de la clusula jams ha sido puesta en duda por los tribunales:
es la nulidad; y, en otra parte ms adelante, nos agrega que precisamente
por eso se teme a las prohibiciones perpetuas o de largo tiempo, porque de
admitirlas la jurisprudencia, extraaran la nulidad de los actos ejecutados
en su contravencin.342
Explicando el razonamiento legal que lleva a la conclusin de que la
enajenacin prohibida es nula de nulidad absoluta, el autor citado expresa:
El encadenamiento de disposiciones legales no puede ser ms perfecto
para llevarnos a la nulidad absoluta: cuando la ley consiente en que por un
acto entre vivos se haga inalienable una cosa o un derecho, stos pasan a ser
cosas que no pueden transferirse a otras personas, objetos que no estn en
el comercio (artculo 1464 del Cdigo Civil); si se transfieren a despecho de
la prohibicin, se ejecuta un acto prohibido por las leyes (artculo 1466);
en consecuencia de lo anterior, la enajenacin adolece de objeto ilcito y en
razn de esto es nula de nulidad absoluta (artculos 1464, 1466 y 1682 del
citado Cdigo), salvo que la ley le reserve una sancin diversa de la nulidad
excluyente de sta (artculo 10).343
342
Obra citada, p. 203.
343
Obra citada, p. 204.
185
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
186
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
187
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
188
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
345
Revista, tomo 13, 2 parte, sec. 1, p. 429.
346
Revista, tomo 83, 2 parte, sec. 2, p. 93; Revista, tomo 46, 2 parte, sec. 1, p. 486, y
tomo 68, 2 parte, sec. 2, p. 71.
347
PEAILILLO ARVALO, DANIEL, Los Bienes, la Propiedad y otros Derechos Reales, tercera
edicin actualizada, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1997, pp. 81 y 82.
348
ROZAS VIAL, FERNANDO, obra citada, p. 82.
189
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
nulidad absoluta por objeto y causa ilcitos, por cuanto est prohibida en
nuestra legislacin, al entrabar la libre circulacin de los bienes, y especial-
mente en base al artculo 2415 del Cdigo Civil, la Corte Suprema estim
que dicha norma no tena el carcter de prohibitiva, por cuanto de acuerdo
a lo dispuesto en el artculo 19 del mismo cuerpo legal, aparece que dicho
artculo no contiene una norma que prohba a las partes acordar la clusula
en estudio, slo prev que en el evento que se imponga, el dueo de los
bienes gravados con hipoteca puede siempre enajenarlos o hipotecarlos.349
La conclusin a que se arriba en este caso se compadece con la prctica
consolidada en el comercio, conforme a la cual estas clusulas tienen una
amplia difusin y se orientan en el sentido de generar una obligacin de no
hacer, que como tal no obsta a la efectiva enajenacin del bien, sino que se
asocia a la posibilidad de demandar perjuicios en caso de infraccin o de
hacer caducar el plazo al que est sujeto la exigibilidad de los crditos del
acreedor.
Sin embargo, existe jurisprudencia reciente en la que se ha mantenido
la doctrina que cuestiona la validez de estas clusulas cuando tienen un ca-
rcter absoluto, de modo que van ms all de la garanta o aseguramiento
de un derecho cuyos efectos se encuentran acotados en el tiempo y con el
cual la limitacin impuesta guarde una razonable proporcionalidad. As, la
Corte de Apelaciones de Santiago, tras examinar los principios generales
que inspiran nuestro Derecho Privado, ha sostenido que la prohibicin de
enajenar, concebida en trminos absolutos y permanentes, precisamente
embaraza la circulacin de los bienes y entibia el espritu de conservacin y
mejora... . Por consiguiente, la Corte estim que la expresada prohibicin
impuesta en el caso resuelto era nula por adolecer de objeto ilcito, toda
vez que al tenor del inciso ltimo del artculo 1461 del mencionado cuerpo
legal, el hecho de no enajenar, absoluta y perpetuamente, el bien propio, es
moralmente imposible, porque contrara al orden pblico.350
En cuanto a los casos en que la legalidad de las clusulas de no enaje-
nar convencionales es admitida, se mantiene la doctrina comn en cuanto
a que, no tratndose de los casos expresamente previstos por la ley, tales
prohibiciones no obstan a la validez de la enajenacin de la cosa en caso
de ser infringidas, de modo que si sta se efecta es plenamente vlida, con
independencia de la responsabilidad que pueda contraer el obligado a no
enajenar, y de los efectos, por ejemplo, de la condicin resolutoria tcita si
la clusula estaba inserta en un contrato bilateral.351
349
Revista, tomo 90, 2 parte, sec. 1, p. 43.
350
Revista, tomo 81, 2 parte, sec. 2, p. 58.
351
Revista, tomo 83, 2 parte, sec. 2, p. 93; tomo 46, 2 parte, sec. 1, p. 486, y tomo 68,
2 parte, sec. 2, p. 71.
190
CAPTULO II - CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
191
SEGUNDA PARTE - LA NULIDAD ABSOLUTA
SEGUNDA CAUSAL
FALTA DE OBJETO
194. La falta de objeto constituye una causal de nulidad absoluta. Opinin
de autores. Segn vimos al referirnos a los requisitos de existencia y de
validez de los actos jurdicos, entre los primeros se exige que el acto tenga
un objeto sobre que recaiga la declaracin de voluntad. Por consiguiente,
354
Corte Suprema, Rol N 3295-01, 09/04/2002, disponible en LexisNexis: Jurispru-
dencia On-line.
355
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, Rol N 29015, 14/02/1992, disponible en
LexisNexis: Jurisprudencia On-line. ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, De la Compraventa y de
la Promesa de Venta, tomo II, p. 1231.
356
Revista, tomo 94, 2 parte, sec. 1, p. 132.
192