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FASE DE POSTULAO

PETIO INICIAL aula n 10

Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou


o interessado a requerer, nos casos e forma legais (art.2.).

A demanda vem a ser, tecnicamente, o ato pela qual algum


pede ao Estado a prestao jurisdicional, isto , exerce o
direito subjetivo pblico de ao, causando a instaurao da
relao jurdica processual que h de dar soluo ao litgio em
que a parte se viu envolvida.

Duas manifestaes, portanto, o autor fez na petio inicial:

a) a demanda da tutela jurisdicional do Estado, que causar a


instaurao do processo, com a convocao do ru.
b) o pedido de uma providncia contra o ru, que ser objetivo do
julgamento final de sentena de mrito.

Requisitos da petio inicial

- Indicado pelo art. 282:

I - O juiz ou tribunal, a que dirigida:


II os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domicilio e
residncia do autor e do ru:
III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; fato, que
deve coincidir com aquele que foi previsto, abstratamente, pela
lei como o idneo a gerar a faculdade de que agente se mostra
titular.
IV o pedido, com suas especificaes; a revelao do objeto
da ao do processo. Demonstrado o fato e fundamento
jurdico, conclui o autor pendido duas medidas ao juiz: 1 a, uma
sentena (pedido mediato); e 2a , uma tutela especifica ao seu
bem jurdico que considera violado ou ameaado (pedido
mediato, que pode consistir numa condenao do ru, numa
declarao do ru, numa declarao ou numa constituio de
estado e relao jurdica, conforme a sentena pretendida.)
V o valor da causa: a toda causa.
VI as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade
os fatos alegados.
VII o requerimento para citao do ru.

Despacho da petio inicial

Onde h mais de um juiz com igual competncia, a petio inicial


deve ser, previamente submetida distribuio perante a repartio
adequada do juzo.

Com a distribuio, ou com a entrega da petio inicial ao juiz,


instaurada se acha a relao processual (ainda no trilateral), e
proposta se considera a ao.

Chegando a petio s mos do juiz, caber a este examinar seus


requisitos intrnsecos e extrnsecos antes de despach-la.

Aps esse exame, proferir uma deciso que pode assumir trs
naturezas, a saber:

a) de deferimento da citao: se a petio estiver em


termos, o juiz a despachar, ordenando a citao do ru para
responder (art.285). o chamado despacho positivo.

b) de saneamento da petio: quando a petio inicial


apresentar-se com lacunas, imperfeies ou omisses,
mas esses vcios forem sanveis, o juiz no a
indeferir de plano. Determinar que o autor emende, ou
a complete, no prazo de 10 dias (art. 284). Entende-se por
petio inicial defeituosa e carente de saneamento a que no
preenche os requisitos exigidos pelo art. 282, a que no se
faz acompanhar dos documentos indispensveis
propositura da ao, ou a quem apresenta defeitos e
irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito
(art. 284);

c) De indeferimento da petio: do exame da inicial, ou do


no cumprimento da diligncia saneadora de suas
deficincias pelo autor, pode o juiz ser levado a proferir uma
deciso de carter negativo, que indeferido da inicial.

H casos, porm, em que o juiz profere, excepcionalmente,


julgamento de mrito ao indeferir a inicial, isto , decide
definitivamente a prpria lide. o que ocorre quando, no se
tratando de direito patrimonial, o juiz verifica, in limine litis,
que j ocorreu a decadncia ou a prescrio do direito que o
autor pretende fazer vale atravs da ao (art. 295, n. IV).

Haver, tambm, julgamento de mrito em indeferimento da


petio inicial, quando o juiz do cotejo entre os fatos narrados pelo
autor e o pedido, concluir que no decorre logicamente a concluso
exposta (art.295, pargrafo nico, n. II). Quando algum j
separado judicialmente pretendesse alterar a partilha dos
bens do casal, em razo de herana recebida pelo outro
cnjuge, aps a dissoluo da sociedade conjugal.

Casos de Indeferimento da Petio Inicial.

Dispe o art. 295 que o indeferimento da petio inicial ocorrer:


I - quando for inepta: entende-se por inepta a petio inicial
quando (art. 295, pargrafo nico):
a) lhe falta pedido ou causa de pedir;
b) da narrao dos fatos no decorrer logicamente a
concluso;
c) o pedido for juridicamente impossvel;
d)contiver pedidos incompatveis entre si;
II -quando a parte for manifestamente ilegtima;
III quando o autor carecer do interesse processual;
IV quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a
prescrio (art. 219, 5):
V quando o tipo e procedimento, escolhido pelo autor, no
corresponder natureza da causa ou ao valor da ao;
VI quando no atendidas as prescries dos art.39,
pargrafo nico, primeira parte, e 284:

Extenso do indeferimento.

Pode haver indeferimento total ou parcial da petio inicial. Ser


parcial quando, sendo vrios os pedidos manifestados pelo autor, o
despacho negativo relaciona-se apenas com um ou alguns deles, de
modo admitir o prosseguimento do processo com relao aos demais.
Ser total quando o deferimento trancar o processo no nascedouro,
impedido a subsistncia da relao processual.
O primeiro deciso interlocutria, e o segundo, sentena
terminativa.

Efeitos do despacho da petio inicial

Do despacho positivo, decorrem os efeitos inerentes propositura da


ao, se antes no ocorrera a distribuio (ver, retro, n.262 e 299).
Do despacho negativo, decorre a extino do processo e a extino
dos efeitos da propositura da ao, acaso derivados da anterior
distribuio.

O PEDIDO

O ncleo da petio inicial o pedido, que exprime aquilo que o autor


pretende do estado frente ao ru.
a revelao da pretenso que o autor espera ver acolhida e
que, por isso, deduzida em juzo. O pedido a concluso da
exposio dos fatos e dos fundamentos jurdicos; estes so
premissas do silogismo, que tem no pedido a sua concluso
lgica.

Assim, a manifestao inaugural do autor e chamada pedido


imediato, no que se relaciona pretenso a uma sentena, a uma
execuo ou a uma medida cautelar; e pedido mediato o prprio
bem jurdico que autor procura proteger com a sentena (o valor do
crdito cobrado, a entrega da coisa reivindicada, o fato de ser
prestado etc.).

Requisitos do pedido.

Recomenda o art.286 que o pedido deve ser certo ou determinado.


A Certeza e a determinao no so sinnimos, nem requisitos
alternativos.
Entende-se por certo o pedido expresso, pois no se admite
que possa o pedido do autor ficar apenas implcito. J a
determinao se refere aos limites da pretenso. O autor deve
ser claro, preciso, naquilo que espera obter na pretenso
jurisdicional.

Pedido concludente.

Alm de certo e determinado, o pedido deve ser concludente, isto ,


deve estar de acordo com fato e o direito exposto pelo autor, que so
causa de pedir.
Quando no h conexidade entre a causa petendi e o petitum, a
petio inicial torna-se inepta e deve ser liminarmente indeferida (art.
295, pargrafo nico, II).

Pedido Genrico
O objeto imediato do pedido nunca pode ser genrico e h sempre de
ser determinado (uma condenao, uma constituio, uma
declarao, uma execuo, uma medida cautelar).

Mas o pedido mediato (a utilidade prtica visada pelo autor).


I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio
os bens demandados;
II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as
conseqncias do ato ou do fato ilcito;
III quando a determinao do valor da condenao depender de ato
que deva ser praticado pelo ru (art.286).

Na sua generalidade, o pedido h sempre de ser certo e determinado.

No se pode, por exemplo, pedir condenao a qualquer prestao. O


autor ter, assim, de pedir a condenao a entrega de certas coisas
indicado pelo gnero ou o pagamento de uma indenizao de valor
ainda no determinado.

Pedido Cominatrio

H dois expedientes utilizveis para aplicar a sano ao devedor que


deixa de cumprir a prestao devida, que so os meios de sub-
rogao consiste em o Estado agredir o patrimnio do devedor para
dele extrair o bem ou valor a quem tem direito o credor. Dessa
forma, o Estado sub-roga-se na posio do devedor e efetua, em seu
lugar (mesmo contra sua vontade), o pagamento ao credor.

Destarte, no s nas aes sobre obrigaes de fazer e no-fazer,


mas tambm nas pertinentes s obrigaes de entregar as coisas,
possvel inserir na ordem judicial a pena pecuniria pelo atraso de
seu cumprimento.
A aplicao da pena pecuniria depende de requerimento da parte,
em regra. No caso, porm, de obrigao de fato infugvel, a
cominao indispensvel, porque sem ela a sentena ser
inexeqvel. Ou o credor usa a astreinte para tentar induzir o devedor
a realizar a prestao in natura, ou desiste dela j demanda a
prestao substitutiva.

Pedido alternativo.

Permite o cdigo, todavia, que possa haver pedido alternativo,


quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a
prestao de mais de um modo (art.288).
Pedido alternativo , pois, o que reclama prestaes disjuntivas: ou
uma prestao ou outra .
Exemplo de pedido alternativo encontramos na ao de
depsito, em que se pede a restituio do bem depositado ou
equivalente em dinheiro. E tambm na hiptese do art.1.136 do
cdigo civil de 1916 (CC de 2002, art.500), em que se pode pedir
complementao da rea do imvel ou abatimento do preo.

Se a alternatividade for a beneficio do credor, este poder dispens-


la e pedir a condenao do devedor apenas a uma prestao fixa,
escolhida entre as que facultam a lei ou o negocio jurdico.Mas se a
escolha couber ao devedor, o juiz lhe assegurar o direito de
cumprir a prestaes de um outro modo, ainda que o autor no tem
formulado pedido alternativo (art. 288, pargrafo nico).

Pedido Sucessivos.

lcito ao autor segundo o art. 289 formular mais de um pedido


em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea do posterior, em
no podendo acolher o anterior. Assim e lcito ao autor pedir
resciso do contrato com perdas e danos, ou se no configurada
razo para tanto, a condenao do ru a pagar a prestao vencida.
Pode-se tambm, a sucessividade do pedidos em litgios
matrimoniais, diante a formulao de prestao anulao do
casamento ou, se invivel, decretao da separao.
Pedido de prestaes peridicas.

H casos em que a obrigao se desdobra em varias prestaes


peridicas, como os aluguis, juros e outros encargos, que forma o
que a doutrina chama de obrigaes de trato sucessivo.

Quando isto ocorre, mesmo sem meno expressa do autor na


petio inicial, o cdigo considera includa no pedido as prestaes
peridicas de vencimentos posterior ao ajuizamento da causa.

Numa ao de despejo por falta de pagamento, por exemplo, se a


purga da mora se d aps vencimento de outros aluguis, alm
daqueles relacionados na inicial, dever a emenda compreender todas
as prestaes efetivamente vencida at o momento do pagamento.

Perante essas obrigaes de trato sucessivo , outrossim, possvel


tambm a condenao a prestaes vincendas, ou seja, prestaes
que s vencero em data posterior a sentena. Com isso evita-se a
repetio intil de demandas em torno do mesmo negcio jurdico.

Pedido de prestao indivisvel

Quando vrios credores so titulares, em conjunto, de uma relao


jurdica que representa obrigao indivisvel, isto , insuscetvel de
cumprimento fracionado ou parcial, qualquer deles parte legtima
para pedir a prestao por inteiro.

No h litisconsrcio necessrio na hiptese, pois cada um dos


credores tem direito prprio a exigir toda a prestao, cabendo-lhe
acerta posteriormente com os demais credores as parte que lhes
tocarem.
vistas dessas regras de direito material, dispe o art.291 do Cdigo
de Processo Civil que aquele credor que no tiver movido a ao
tambm receber a sua parte, devendo, porm, reembolsar ao autor
as despesas feitas no processo, na proporo de sua parcela no
crdito.

Pedidos cumulados
Os requisitos legais da cumulao so os do 1 do art. 292, ou
seja:
I - os pedidos devem ser compatveis entre si: mas se a
cumulao efetiva, a sua admissibilidade pressupe que todos
os pedidos sejam compatveis ou coerentes.
II - o juiz deve ser competente para todos os pedidos. Mas se a
incompetncia para algum pedido for relativa (em razo de foro
ou de valor da causa), no dever o juiz repedir ex officio a
cumulao, pois a ausncia da exceo declinatria levar a
prorrogao de sua competncia para todos os pedidos
(art.114);
III o tipo de procedimento deve ser adequado para todos os
pedidos.
a) Cumulao simples: o acolhimento ou rejeio de
um no afeta o outro pedido. Exemplo: cobrana do
preo de duas vendas de mercadoria havidas entre as
mesmas partes.
b) Cumulao sucessiva: o acolhimento de um pedido
pressupe o do pedido anterior. Exemplo: resciso de
contrato e conseqentes perdas e danos; ou decretao
de separao de cnjuges e perda de direito da mulher
de usar o apelido de famlia do marido; ou ainda,
investigao de paternidade e petio de herana.
c) Cumulao incidental: quando ocorre aps a
propositura da ao, por meio do pedido de declarao
incidental (art. 5 e 325).

Interpretao do pedido
Consoante o art. 293, os pedidos so interpretados restritivamente.
Isto quer dizer que o critrio interpretativo no pode ser o ampliativo
ou extensivo. Integra o pedido to-somente o que nele
expressamente estiver contido.

O prprio art. 293, que preconiza a interpretao restritiva dos


pedidos, contm, em sua parte final, uma ressalva que nada mais
do que previso de mais um caso de pedido implcito. Com efeito,
dispe o referido artigo que se compreendem no pedido principal os
juros legais.

Aditamento do pedido.

Salvo os casos de pedidos implcitos, incumbe ao autor cumular na


petio inicial todos os pedidos que forem lcitos formular contra o
ru.

A lei n 8.718 de 15.10.93, deu nova relao ao art.294, do CPC para


incorporar no direito positivo aquilo que a doutrina e a jurisprudncia
j entendiam, de forma pacifica e uniforme, ou seja: antes da
citao, o ator poder aditar o pedido, correndo sua conta as custas
acrescidas em razo dessa iniciativa.

Modificao do pedido.

certo que a citao do ru produz a estabilizao do processo, de


sorte a impedir, fora dos casos legais, alteraes objetivas da relao
processual (art. 264).

Esta estabilizao, contudo, no total ou absoluto, mormente no


que toca ao pedido ou causa petendi, j que o questionado art. 264
permite que haja modificao em torno da matria, mesmo aps a
citao, desde que o demandado consinta.
Aps o saneador, todavia, nem mesmo com assentimento expresso
do ru , ou no, revel. Se o for, aps a inovao, Ter-se- de
promover nova citao do demandado. Se o ru tiver advogado nos
autos, ter de ser intimado, a fim de obter-se o assentimento
modificao, seja de forma explicita, seja implcita.

Antecipao de tutela no processo de conhecimento.

So reclamos de justia que fazem com que a realizao do direito


no possa, em determinados casos, aguardar a longa e inevitvel
demora da sentena final.

Assim, fala-se em medidas provisrias de natureza cautelar e


medidas provisrias de natureza antecipatria; estas, de cunho
satisfativo, e aquelas de cunho apenas preventivo.

O texto do dispositivo legal em questo prev que a tutela


antecipada, que poder ser total ou parcial em relao aos efeitos do
pedido formulado na inicial, depender dos seguintes requisitos;
a) requerimento da parte;
b) produo de prova inequvoca dos fatos arrolados na inicial;
c) convencimento do juiz em torno da verossimilhana da alegao
da parte;
d) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
e) caracterizao de abuso de direito de defesa ou manifesto
propsito protelatrio do ru; e
f) possibilidade de reverter a medida antecipada, caso o resultado da
ao venha a ser contrrio pretenso da parte que requereu a
antecipao satisfativa.

Para no transformar a liminar satisfativa em regra geral, o que


afetaria, de alguma forma a garantia do devido processo legal e seus
consectrios do direito ao contraditrio e ampla defesa antes de ser o
litigante privado de qualquer bem jurdico (CF, art. 5, incs. LIV e
LV), a tutela antecipatria submete a parte interessada s exigncias
da prova inequvoca do alegado na inicial.
Alm disso, o juiz para deferi-la dever restar convencido de que, o
quadro demonstrado pelo autor, caracteriza, por parte do ru, abuso
de direito de defesa ou manifesto propsito proletrio, ou,
independentemente da postura do ru, haja risco iminente para o
autor, de dano irreparvel ou de difcil reparao, antes de
julgamento do mrito da causa.

Justamente para assegurar o contraditrio, ainda que a posteriori,


que a lei no admite que o juiz conceda antecipao de tutela
quando houver perigo de irreversibilidade do provimento
antecipado( 2).

Ainda em defesa dos interesses eventuais do demandado, que ainda


no teve oportunidade de defender-se adequadamente, a lei manda
observar, no deferimento e execuo de medida de antecipao de
tutela as precaues e princpios da execuo provisria (art. 273,
3, c/c art. 588, n II e III), ou seja;
a) a medida no deve abranger os atos que importem alienao do
domnio, nem permitir, sem cauo idnea, o levantamento de
deposito em dinheiro; e
b) ficar sem efeito, sobrevindo sentena que a modifique ou anule a
medida executada, caso em que as coisas devero ser restitudas no
estado anterior.
A par disso, o 4 do art. 273 destaca a completa provisoriedade da
tutela a antecipada dispondo que a medida poder se revogada ou
modificada a qualquer tempo, como alis, se passa tambm com as
cautelares (art. 807).

Embora o momento mais adequado para medida seja a petio


inicial, nada impede que a parte postule a antecipao de tutela em
outros estgios do curso processual.O juiz tambm, que no a deferir
ou no apreciar seu cabimento in limine litis, pode conced-la mais
tarde, desde que considere presentes os seus pressuposto.At
mesmo em grau de recurso possvel a formulao do pedido de
antecipao de tutela.
Quando legitimao para pleite-la, bom lembrar que a
antecipao de tutela medida que o art. 273 pe disposio do
autor, porque ele a parte que postula medida concreta a ser
decretada, em carter definitivo, pela sentena, contra o outro sujeito
do processo. o autor quem formula o pedido que constituir o
objeto de causa, e no o demandado.

Como liminar, a medida encontrar local adequado para ser requerida


na prpria inicial da ao, dispensando a formulao em petio
separada para autuao como se fosse um pedido de medida
cautelar. Por isso, o juiz poder conced-la na deciso de deferimento
da petio inaugural do processo, desde que instruda com prova
documental inequvoca. A prvia citao ou audincia da parte
contraria depender da urgncia da medida afervel pelo juiz diante
das circunstancias de cada caso.

Por prova inequvoca deve entender-se a que, por sua clareza e


preciso, autorizaria, desde logo, um julgamento de acolhida do
pedido formulado pelo autor (mrito), se o litgio, hipoteticamente,
devesse ser julgado naquele instante. No a elide a possibilidade,
tambm hipottica, de que contraprova futura possa eventualmente
desmerec-la.

Fungibilidade das medidas cautelares e antecipatrias

Dessa maneira, podemos utilizar o regime da fungibilidade do art.


273, 7 da seguinte maneira;

a) requerido a medida cautelar sob o rtulo de medida antecipatria,


e satisfeitos os requisitos de prova pr-constituda e demais
exigncias do art. 273 e , o juiz a deferir, de imediato, como
incidente do processo principal, da mesma maneira com que atua
frete ao pedido de tutela antecipada;
b) se no houver urgncia que a torne inadivel ou se faltar algum
requisito dos elencados pelo art. 273 e , o juiz no indeferir o
pedido cautelar disfarado em providncia antecipatrio; determinar
seu processamento apartado, dentro dos padres procedimentais da
ao cautelar;

c) ser objeto de autuao parte, tambm, a medida cautelar que


se requerer incidentalmente no processo principal, em estgio em
que no mais ser vivel forma-se o contraditrio prprio das aes
cautelares, a no ser fora daquele feito;

d) de maneira alguma, porm, poder o juiz indeferir medida cautelar


sob o simples pretexto de que a parte a pleiteou erroneamente como
se fosse antecipao de tutela; seu dever ser o de processar os
pedidos de tutela de urgncia e de afastar as situaes perigosas
incompatveis com a garantia de acesso justia e de efetividade da
prestao jurisdicional, seja qual for o rtulo e o caminho processual
eleito pela parte. O que lhe cabe verificar se h um risco de dano
grave e de difcil reparao. Havendo tal perigo, no importa se o
caso de tutela cautelar ou de tutela antecipada: o afastamento da
situao comprometedora da eficcia da prestao jurisdicional ter
de acontecer.

A efetivao da tutela antecipada

bom lembrar que o art. 273, 3 no manda aplicar sempre


inflexivelmente as normas da execuo provisria antecipao de
tutela, mas apenas no que couber, o que d a necessria margem
de autonomia ao juiz para atuar dentro dos parmetros da
razoabilidade.

Tutela antecipada parcial

Em tal conjuntura, a antecipao se mostra possvel, sem


necessidade de recorrer aos requisitos. que, pela no contestao,
o fato bsico se tornou presumido e a conseqncia que dele extraiu
no depende mais de outras provas. Se o ru se manifestar
expressamente sobre o reconhecimento de um pedido cumulado,
mais evidente ser o cabimento da antecipao de tutela a seu
respeito. A medida ser manejvel, igualmente, quando a resposta se
silenciar a respeito de um pedido ou do fato que lhe constitui a causa
de pedir. Em outros termos, a aquiescncia do ru pode ser explicita
ou implcita.

Se, por exemplo, se pede a resciso de um contrato e a imposio de


multa convencional, no se pode dizer incontroversa a questo sobre
a pena, pelo fato ter o ru negado cabimento resciso, sem se
referir sano convencional. O tema da contestao , sem duvida,
prejudicial em fase do pedido da multa, de sorte que a controvrsia
estabelecida no tem o poder de fazer incontroverso o pedido no
impugnado diretamente.

O contrrio, contudo, ser caso tpico de aplicao do 6 do art.


273. Se, no exemplo aventado, o ru somente impugnar a multa,
torna-se antecipvel de imediato o efeito do pedido de resciso. O
juiz poder antecipar para o autor todos os efeitos naturais da
resciso, menos a multa, porque esta tornou-se controvertida. A
resciso, todavia, independe de ser ou no deferida a pena
convencional e, assim, pode Ter seus efeitos antecipados sem
prejuzo do prosseguimento do processo.

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