You are on page 1of 58

08/08/2017

Direito Penal
Prof. Me. Andr de Paula Viana
andre.viana@universidadebrasil.edu.br

1
08/08/2017

Crimes contra a pessoa


Bibliografia:
Barros, Flavio Augusto Monteiro de Direito penal, v. 2 : parte especial : crimes contra a pessoa, crimes contra o
patrimonio / Flavio Augusto Monteiro de Barros. 2. ed. reform. Sao Paulo : Saraiva, 2009. Bibliografia. 1.
Direito penal 2. Direito penal Brasil I. Titulo.
Capez, Fernando Curso de direito penal, volume 2, parte especial : dos crimes contra a pessoa a dos crimes
contra o sentimento religioso e contra o respeito aos mortos (arts. 121 a 212) / Fernando Capez. 15. ed. Sao
Paulo : Saraiva, 2015.
Goncalves, Victor Eduardo Rios Dos crimes contra a pessoa / Victor Eduardo Rios Goncalves. 19. ed. Sao
Paulo : Saraiva, 2016. (Colecao sinopses juridicas; v. 8) 1. Direito penal 2. Direito penal - Brasil I. Titulo. II.
Serie.
Jesus, Damasio de Direito penal, 2o volume : parte especial ; Crimes contra a pessoa a crimes contra o
patrimonio / Damasio de Jesus. 35. ed. Sao Paulo : Saraiva, 2015. 1. Direito penal 2. Direito penal - Brasil
I. Titulo. II. Titulo : Dos crimes contra a pessoa e dos crimes contra o patrimnio.
Rocha, Fernando A. N. Galvao da Direito penal : crimes contra a pessoa / Fernando Galvao. Sao Paulo :
Saraiva, 2013. 1. Direito penal 2. Direito penal - Brasil I. Titulo.

Artigos em Estudo:
PARTE ESPECIAL
TTULO I
DOS CRIMES CONTRA A PESSOA
CAPTULO I
DOS CRIMES CONTRA A VIDA
Homicdio simples
Art. 121.
Caso de diminuio de pena
Homicdio qualificado
Feminicdio
Homicdio culposo
Aumento de pena

2
08/08/2017

Induzimento, instigao ou auxlio a suicdio


Art. 122
Aumento de pena
Infanticdio
Art. 123
Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento
Art. 124
Aborto provocado por terceiro
Art. 125
Forma qualificada
Art. 127
Aborto necessrio
Aborto no caso de gravidez resultante de estupro
CAPTULO II
DAS LESES CORPORAIS
Leso corporal
Art. 129
Leso corporal de natureza grave

Leso corporal seguida de morte


Diminuio de pena
Substituio da pena
Leso corporal culposa
Aumento de pena
Violncia Domstica
CAPTULO III
DA PERICLITAO DA VIDA E DA SADE

Perigo de contgio venreo


Art. 130
Perigo de contgio de molstia grave
Art. 131
Perigo para a vida ou sade de outrem
Art. 132
Abandono de incapaz
Art. 133
Aumento de pena

3
08/08/2017

Exposio ou abandono de recm-nascido


Art. 134
Omisso de socorro
Art. 135
Condicionamento de atendimento mdico-hospitalar emergencial
Art. 135-A
Maus-tratos
Art. 136
CAPTULO IV
DA RIXA
Rixa
Art. 137
CAPTULO V
DOS CRIMES CONTRA A HONRA
Calnia
Art. 138
Exceo da verdade
3
Difamao
Art. 139
Exceo da verdade
Pargrafo nico

Injria
Art. 140
Disposies comuns
Art. 141
Excluso do crime
Art. 142
Retratao
Art. 143
CAPTULO VI
DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL
SEO I
DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE PESSOAL
Constrangimento ilegal
Art. 146
Aumento de pena
Ameaa
Art. 147
Sequestro e crcere privado
Art. 148
Reduo a condio anloga de escravo
Art. 149
Trfico de Pessoas
Art. 149-A.

4
08/08/2017

5
08/08/2017

Capez: a morte de um ser humano provocada por outro ser humano. a eliminao da vida de uma pessoa
praticada por outra. O homicdio o crime por excelncia. Como dizia Impallomeni, todos os direitos partem
do direito de viver, pelo que, numa ordem logica, o primeiro dos bens o bem vida. O homicdio tem a
primazia entre os crimes mais graves, pois o atentado contra a fonte mesma da ordem e segurana geral,
sabendo-se que todos os bens pblicos e privados, todas as instituies se fundam sobre o respeito
existncia dos indivduos que compem o agregado social.
Galvo: O homicdio o ponto central dos crimes contra a pessoa. o crime por excelncia, que figura em
primeiro lugar no imaginrio coletivo como representao mais atvica de violao ao senso comum de
civilidade. Todos os direitos concebidos para o homem pressupem o seu direito de viver, pelo que a vida deve
ser considerada como o primeiro e mais fundamental bem jurdico.

Barros: Podemos repetir, na atualidade, o que foi dito anteriormente por Alimena: homicdio a morte de
um homem causada por outro homem. Vale a pena lembrar a clssica definio de Carmignani: a morte
violenta de um homem injustamente praticada por um outro, esposada, entre ns, por Nlson Hungria. Carrara
e Pessina tambm entendiam que a definio deveria conter o qualificativo injusto. Mas Impallomeni,
acertadamente, na medida em que todos os delitos constituem uma ao injusta, considerava desnecessrio o
acrscimo desse qualificativo. Equivocado, tambm, o singelo e tradicional conceito de que homicdio a
destruio do homem, pois, para diferenci-lo do suicdio, necessrio dizer que a destruio da vida humana
praticada por outra pessoa.

Jesus: Homicdio a destruio da vida de um homem praticada por outro. Alguns conceitos antigos incluem
na definio a injustia e a violncia. Entretanto, a injustia do comportamento do sujeito no integra o tipo
penal, pertencendo ao segundo requisito do crime, antijuridicidade. No possuindo o tipo de homicdio
qualquer elemento de natureza normativa, referente ilicitude do comportamento, no devemos incluir no
conceito a antijuridicidade. Esta requisito do crime de homicdio. A violncia tambm no faz parte do
conceito, uma vez que perfeitamente possvel ao sujeito causar a morte da vitima sem emprego de fora
bruta, como o caso do veneficio.

Gonalves: a eliminao da vida humana extrauterina praticada por outra pessoa. Se a eliminao for
intrauterina, o crime praticado ser o de aborto.

O CONCEITO CLSSICO de homicdio atribudo a Carmignani que o define como sendo a violenta
ociso de um homem injustamente praticada por outro homem. Com razo, Nelson Hungria observa que
esta definio revela um pleonasmo j que o sujeito ativo do crime sempre um homem e todo crime
pressupe a injustia. Para Franz von Liszt, o homicdio a destruio da vida humana. Essa noo mais
direta e objetiva. No entanto, no faz distino entre a eliminao provocada por agresso de um animal ou
mesmo em situao de legitima defesa. Por isso, a definio tradicional considerada pela doutrina a mais
adequada para evitar quaisquer equvocos na incriminao.

6
08/08/2017

Barros: COMPETENCIA PARA JULGAMENTO DOS CRIMES CONTRA A VIDA


Os crimes dolosos contra a vida, consumados ou tentados, e as infraes penais que lhes
sejam conexas so julgados pelo Tribunal do Jri, cuja soberania a Constituio Federal
assegura em termos peremptrios (CF, art. 5, XXXVIII). Saliente-se, todavia, que por crimes
dolosos contra a vida compreendem-se apenas os previstos no Capitulo I do Titulo I do
Cdigo Penal: homicdio (art. 121), participao em suicdio (art. 122), infanticdio (art. 123) e
aborto (arts. 124 a 127).

Classificao Doutrinria:
Objetividade jurdica. o bem jurdico que a lei pretende preservar quando incrimina
uma determinada conduta. No caso do homicdio a vida humana extrauterina.

Sujeito passivo. Pode ser qualquer ser humano aps o nascimento e desde que esteja
vivo.

Qualquer conduta visando matar pessoa j morta caracteriza crime impossvel por absoluta
impropriedade do objeto, e o agente no pode ser punido, nem mesmo por tentativa de
homicdio, em razo de expressa disposio legal, conforme estabelece o art. 17 do Cdigo
Penal.

Ex.: A desfere facadas em B, que est deitado em sua cama, sendo que, posteriormente, se
prova que B j estava morto, pois havia se suicidado com veneno. A no ser punido, ainda
que no soubesse da morte anterior de B.

Sujeito ativo. Tambm pode ser qualquer pessoa. O homicdio admite coautoria e
participao.

Ex.: duas pessoas atiram contra a vitima, fazendo uso de armas que lhes foram emprestadas
por um terceiro que sabia para qual finalidade as armas seriam usadas. Os dois primeiros
so coautores e o terceiro participe. Todos respondem pelo mesmo crime.

7
08/08/2017

INTERVENO MDICA E DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA.


A pessoa humana titular do direito vida, mas no somente na perspectiva do que se
possa caracterizar fisiologicamente como estar vivo. A Cons tuio da Repblica reconhece
e oferece amparo ao direito vida digna (art. 1, III). O princpio constitucional do respeito e
proteo dignidade da pessoa humana, que se afigura como fundamento do Estado
Democrtico de Direito, possui especial importncia na imputao objetiva da violao
norma jurdico-penal proibitiva que subjacente ao tipo de homicdio.

No se pode esquecer que o referido princpio estabelece um norte para todo sistema de
direitos fundamentais e sua inobservncia implica subtrair do sistema sua caracterstica de
humanidade, que lhe confere legitimidade e racionalidade.

A considerao do que seja vida digna decorre de valoraes losficas, ticas e at mesmo
religiosas. Por isso, no existem critrios objetivos precisos que possam identificar a
existncia de uma vida digna.

No entanto, pode-se concluir que a interveno mdica que se insere no contexto de


salvamento de pessoa enferma socialmente adequada e no autoriza a imputao objetiva
do homicdio, mesmo que acabe por antecipar a sua morte. Nos casos de doenas graves,
como o cncer e os traumatismos decorrentes de acidentes de trnsito, o atendimento
mdico de urgncia (at em 06 horas) constitui medida que observa tratamento digno a ser
dirigido ao enfermo que necessita de ajuda e, por isso, se insere no contexto das condutas
socialmente adequadas. Sendo o paciente conduzido a uma unidade de pronto-socorro,
espera-se que os profissionais que ali se encontram realizem todos os procedimentos
disponveis para preservar a sua vida. Em muitos casos, a intervenco mdica no capaz de
salvar o paciente e, ainda, antecipa a ocorrncia de sua morte. Se a piora das condies
sicas do paciente decorrer das manobras de salvamento possveis diante do caso concreto,
a valorao jurdica que reconhece a adequao social da interveno impede a imputao
objetiva e o fato sera a pico.

Vale observar, por outro lado, que a Cons tuio da Repblica no estabeleceu proteo
absoluta para a vida da pessoa humana.

8
08/08/2017

Ao identificar os Fundamentos da Repblica, em seu art. 1, a Carta Constitucional


mencionou expressamente o valor da dignidade da vida da pessoa humana. Desse modo,
ao mesmo tempo em que reconhece o direito vida (art. 5, caput), estabelece como
valor fundamental a dignidade da vida humana. Essa orientao conciliatria indicativa
de que a ordem jurdica no pretende preservar a vida da pessoa em quaisquer
circunstncias, mas a vida digna da pessoa humana. Essa opo constitucional
significaria que a tutela penal oferecida pelo tipo de homicdio no se estende s
pessoas que no tenham condies de levar uma vida com dignidade? A princpio, a
resposta indagao parece fcil: com a picao do homicdio, o direito penal visa
proteger a vida em qualquer de seus estgios ou condies. Contudo, essa no uma
questo que comporta uma abordagem simplista. A dignidade que atribuda pessoa
humana decorre de sua caracterstica de ser racional, que capaz de viver em condies
de autonomia e de determinar-se por suas prprias convices. Um sistema normativo
que construdo por pessoas racionais e autnomas deve pressupor a dignidade de cada
pessoa, de modo a centrar no ser humano a finalidade protetiva das normas.

A pessoa humana deve ser considerada como fim em si mesma e nunca na perspectiva
funcional de sua instrumentalidade para a obteno de qualquer resultado. Juridicamente,
a dignidade da pessoa humana pode ser entendida como:
...a qualidade intrnseca e distintiva reconhecida em cada ser humano que o faz
merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade,
implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que
assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano,
como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel,
alm de propiciar e promover sua par cipao ativa e corresponsvel nos destinos da
prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos. (SARLET, Ingo
Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Cons tuio Federal
de 1988, p. 59-60.)
Considerando que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm
aplicao imediata (art. 5, 1, da CF), nenhum obstculo pode ser reconhecido
efetividade do princpio garantidor do respeito dignidade da pessoa humana.

9
08/08/2017

Dessa forma, as normas infraconstitucionais devem ser interpretadas sempre em


conformidade com o princpio constitucional e, nesse contexto, inclusive as normas
penais incriminadoras. Ainda vale observar que a noo de dignidade possui um
contedo histrico e cultural, sendo fruto da experincia das diversas geraes que
se sucederam no desenvolvimento da humanidade. Por isso, constituira sempre um
desafio ao operador do direito apurar o sentido da vida digna em cada situao
complexa da relao social. Para o tema especfico da caracterizao do crime de
homicdio diante de intervenes mdicas importa considerar as situaes distintas
de eutansia, distansia e ortotansia.

EUTANSIA. A palavra eutansia tem origem grega e se presta a designar a prtica


pela qual se abrevia a vida de um enfermo incurvel por meio da assistncia e
controle de um especialista. A eutansia implica conduta comissiva do especialista
que interrompe o ciclo biolgico-vital e produz a morte antecipada do enfermo.

DISTANSIA. Por distansia denomina-se a prtica pela qual se prolonga, com o auxlio
de meios artificiais, a vida de um enfermo incurvel. Com os recursos da medicina moderna
possvel prolongar a vida de muitos doentes graves cujas enfermidades, por outro lado,
ainda no podem ser curadas. Nesses casos, a morte somente no ocorre porque a
interveno mdica sus- tenta o funcionamento das funes vitais do organismo.

ORTOTANSIA. Por ortotansia deve-se entender a prtica de no interferir com meios


artificiais para o prolongamento da vida daquele que ja no pode sustent-la
autonomamente. Como exemplo de ortotansia tem-se a omisso dos mdicos em manter a
vida de criana anencfala. A ideia da ortotansia se ope frontalmente ideia da
distansia, na medida em que seus adeptos defendem que se deva reconhecer e aceitar o
momento natural da morte de um indivduo, no sendo digno proceder a qualquer
interveno para manter ou prolongar a sua vida. A ideologia subjacente noo de
ortotansia concebe que se deva deixar o ser humano morrer em paz, muito embora seja
aceita a tomada de medidas paliativas que visem aliviar o sofri- mento da pessoa em vias de
morrer.

10
08/08/2017

Erro quanto ao estado de sade do enfermo. Os casos de enfermidade grave


podem apresentar outra dificuldade jurdica se o mdico leva a efeito uma conduta
eutansica por erro quanto situao ftica que envolve o estado de sade do enfermo.
Ocorrendo erro quanto iminncia da morte e a irreversibilidade da enfermidade estara
caracterizada a violao da norma jurdico-penal protetiva da vida, devendo se caracterizar
a imputao objetiva do homicdio. Nesse caso, entretanto, deve-se aplicar a soluo
prevista no 1o do art. 20 do CP, com a caracterizao do fato culposo. O mdico que fez
cessar a vida do paciente pensou estar diante de uma situao que, se existisse, tornaria a
sua conduta legtima. Sobre a pena a ser aplicada pelo homicdio culposo ainda deve incidir
a causa de diminuio prevista no 1 do art. 121 do CP, uma vez que a interveno do
mdico orientou-se por motivo de relevante valor social.
Antecipaco da morte de criana anencfala. A morte de recm-nascido
anencfalo desafia especial ateno dos operadores do Direito. A anencefalia uma ma-
formao congnita do crebro do feto que, por causa da patologia, no existe ou possui
apenas uma parte formada.

A anencefalia impede o ser humano de sustentar autonomamente a prpria vida e, por isso,
normalmente, morre poucos minutos ou horas aps o nascimento. A doutrina mais
tradicional sustenta que a criana nascida anencfala pode ser vtima de crime de homicdio.
A princpio, se houve o nascimento com vida, no seria juridicamente possvel promover-lhe
a morte. No entanto, em casos extraordinrios como este, deve-se considerar prevalente o
interesse de garantia aos aspectos concretos da dignidade da pessoa humana, que se
aplicam tanto em relao ao recm-nascido como em relao me.
No se pode esquecer que a Lei n. 9.434/97, que dispe sobre a remoo de rgos,
tecidos e partes do corpo humano para fins de transplante e tratamento, em seu art. 3,
considera que a vida humana est extinta com a morte enceflica. Dessa forma, revela-se
manifestamente contraditrio que o ordenamento jurdico considere extinta a vida e
permita a retirada de rgos diante da constatao de morte enceflica e, ao mesmo tempo,
possa punir por crime de homicdio a interveno que faa cessar a vida vegetativa de quem
no possui um crebro formado. O sistema normativo, com suas caractersticas
fundamentais de unidade e adequao valorativa, indica que no pode haver crime de
homicdio na conduta de quem antecipa a morte da criana anencfala.

11
08/08/2017

Para resolver a questo, o operador do Direito deve interpretar o sistema jurdico livre de
inuncias religiosas ou emocionais. Essa concluso no impede reconhecer a per nncia
da proposio moral e religiosa de aguardar para que as condies siolgicas da prpria
criana determinem o exato momento em que havera a cessao da respirao e dos
movimentos de seus rgos. A impossibilidade jurdica da imputao objetiva significa,
apenas, que o fato penalmente irrelevante. Isso no significa que as pessoas estejam
impedidas de seguir suas prprias crenas religiosas ou convices morais e preservar a
vida da criana anencfala.

Negativa de atendimento mdico por motivos religiosos. Tambm merecem ateno os


casos em que os familiares de pessoas em grave estado de sade impedem os mdicos de
realizar transfuso de sangue por motivos religiosos. A liberdade religiosa garantida
constitucionalmente art. 5, inciso VI da mesma forma que o direito vida art. 5,
caput. No conflito que a situao ftica estabelece entre estes dois direitos constitucionais
deve-se entender prevalente o interesse de proteo vida, quando a transfuso de sangue
constituir o nico procedimento capaz de evitar a morte do paciente.

O direito liberdade de conscincia ou crena religiosa deve ceder em favor do bem jurdico
de maior valor que a vida. Por isso, quando o mdico realiza o procedimento contrariando
a vontade dos familiares do paciente estara amparado pela previso do 3 do art. 146 do
CP. Por outro lado, caso no realize o procedimento, em respeito vontade dos familiares,
caracteriza-se a imputao objetiva da violao norma que visa proteger a vida. Da mesma
forma, se familiares do paciente impedirem a ao de salvamento ou se omitirem em
autorizar o procedimento mdico (omisso imprpria), em relao a estes tambm se deve
caracterizar a imputao objetiva da violao norma incriminadora do homicdio. A
caracterizao do crime, no entanto, dependendo das peculiaridades do caso concreto,
podera estar prejudicada pela ausncia de culpabilidade em face da inexigibilidade de
conduta diversa.
Transmisso do vrus da AIDS. Na doutrina h quem sustente que a transmisso do
vrus da AIDS, causador da Sndrome de Decincia Imunolgica, conduta que se amolda
figura pica do homicdio. O Superior Tribunal de Jus a ja decidiu neste sentido (HC 9378).

12
08/08/2017

No entanto, muito embora a AIDS seja uma doena para a qual a comunidade cien fica
ainda no tenha oferecido meios de cura, a soluo no pode ser considerada correta. A
AIDS no uma doena que produz diretamente a morte do ser humano, mas sim o
enfraquece de modo a diminuir suas condies para resistir ao ataque de outras doenas
denominadas oportunistas. O que, eventualmente, pode produzir a morte do contaminado
outra doena adquirida posteriormente. A contaminao pelo vrus HIV no capaz de
produzir por si so a morte do contaminado, mas uma enfermidade que at o momento se
apresenta incurvel. Dessa forma, a morte efeito indireto e no certo da contaminaco
pelo vrus HIV. Ainda que a inteno de quem transmite o vrus seja a de matar a vtima,
objetivamente produziu apenas a ocorrncia de uma enfermidade incurvel. Nesse caso,
dependendo do meio utilizado para a transmisso, pode caracterizar-se o crime de leso
corporal gravssima (art. 129, 2, II), de perigo de contgio venreo ou perigo de contgio
de molstia grave (art. 130, caput e 1).
O Supremo Tribunal Federal ja decidiu que, como existe previso pica expressa para a
transmisso de molstia grave, no caso concreto, no juridicamente possvel enquadrar
a conduta na tentativa de homicdio (HC 98.712).

Sujeito Passivo: o titular do bem jurdico lesado ou ameaado. Pode ser direto ou
imediato, quando for a pessoa que sofre diretamente a agresso (sujeito passivo material),
ou indireto ou mediato, pois o Estado (sujeito passivo formal) sempre atingido em seus
interesses, qualquer que seja a infrao praticada, visto que a ordem pblica e a paz social
so violadas. No caso do delito de homicdio, o sujeito passivo qualquer pessoa com vida,
o ser vivo, nascido de mulher.
Consoante o ensinamento de Jos Frederico Marques: sujeito passivo do homicdio
algum, isto , qualquer pessoa humana, o ser vivo nascido de mulher, luomo vivo,
qualquer que seja sua condio de vida, de sade, ou de posio social, raa, religio,
nacionalidade, estado civil, idade, convico poltica ou status poenalis. Criana ou adulto,
pobre ou rico, letrado ou analfabeto, nacional ou estrangeiro, branco ou amarelo, silvcola
ou civilizado toda criatura humana, com vida, pode ser sujeito passivo do homicdio, pois a
qualquer ser humano reconhecido o direito vida que a lei penalmente tutela. O
moribundo tem direito a viver os poucos instantes que lhe restam de existncia terrena, e,
por isso, pode ser sujeito passivo do homicdio.

13
08/08/2017

Assim tambm o condenado morte. Indiferente , por outro lado, que a vtima tenha sido,
ou no, identificada. Note-se que no importante perquirir o grau de vitalidade da vtima,
ou seja, se ela tem poucos minutos de vida, ou, ento, se apresenta um quadro clnico
vegetativo por no mais haver soluo mdica para o seu caso. Enquanto houver vida, ainda
que sem qualidade, o homem sera sujeito passivo do delito de homicdio.

ELEMENTO SUBJETIVO
O fato pico, tradicionalmente, composto de quatro elementos: conduta dolosa ou
culposa + resultado naturalstico (so nos crimes materiais) + nexo causal (so nos crimes
materiais) + tipicidade. A mera subsuno formal da ao ou omisso ao tipo no
suficiente para operar o fato pico, sendo imprescindvel que a atuao do agente tenha
sido dolosa ou, quando prevista tal modalidade, culposa. Sem dolo e culpa no existe fato
pico; logo, no h crime. O CP so conhece as figuras do homicdio doloso e do culposo, de
maneira que a ausncia de um desses elementos acarreta atipicidade, pois no h uma
terceira forma de homicdio.

O tipo penal, portanto, tem uma parte objetiva, consistente na correspondncia externa entre
o que foi feito e o que est descrito na lei, e uma parte subjetiva, que o dolo e a culpa. Por
essa razo, o caso fortuito e a fora maior excluem a conduta, dado que eliminam a parte
subjetiva da infrao, excluindo dolo e culpa, o mesmo ocorrendo com a coao sica, ou com
atos derivados de puro reflexo. O elemento subjetivo do homicdio doloso o dolo.
DOLO. o elemento psicolgico da conduta. a vontade e a conscincia de realizar os
elementos constantes do tipo legal, isto , de praticar o verbo do tipo e produzir o resultado.
Mais amplamente, a vontade manifestada pela pessoa humana de realizar a conduta. H
diversas espcies de dolo:
a) direto ou determinado: o agente quer realizar a conduta e produzir o resultado. Exemplo: o
sujeito atira contra o corpo da vtima, desejando mat-la.
b) Indireto ou indeterminado: divide-se em dolo eventual e alternativo. Na primeira espcie o
agente no quer diretamente o resultado mas aceita a possibilidade de produzi-lo, como no
caso do sujeito que dispara em seu adversrio prevendo e aceitando que os projteis venham
a alcanar tambm quem est por detrs; ja na segunda espcie o agente no se importa em
produzir este ou aquele resultado (quer ferir ou matar).

14
08/08/2017

Qualificao doutrinaria.
a) Crime comum. Significa que pode ser praticado por qualquer pessoa. o oposto do crime
prprio em que a lei prev uma caracterstica especifica no sujeito ativo e, portanto, apenas
uma determinada categoria de pessoas pode comet-lo.
Ex.: corrupo passiva s o funcionrio publico pode praticar.

b) Crime simples. Significa que o homicdio atinge apenas um bem jurdico. Os crimes que
atingem mais de um bem jurdico so chamados de crimes complexos, como, por exemplo, o
latrocnio, que atinge o direito vida e o patrimnio.
Os crimes que atingem mais de um bem jurdico so chamados de crimes complexos, como,
por exemplo, o latrocnio, que atinge o direito vida e o patrimnio.

c) Crime de dano. O homicdio exige a efetiva leso de um bem jurdico. Ope-se aos crimes
de perigo, que se configuram mesmo sem leso a qualquer bem jurdico.

d) Crime de ao livre. Pode ser praticado por qualquer meio, comissivo ou omissivo:
veneno, fogo, facada, disparo de arma de fogo, deixar de alimentar ou medicar
intencionalmente uma pessoa que est sob sua responsabilidade etc. O meio empregado
pode constituir qualificadora, como ocorre, por exemplo, em todas as hipteses do art. 121,
2, III, do Cdigo Penal (fogo, explosivo, asfixia, veneno, meio insidioso etc.).
o oposto de crime de ao vinculada, em que o legislador descreve a forma como o crime
deve ser praticado, por exemplo, no crime de omisso de socorro.
e) Crime instantneo. Diz respeito durao do momento consumativo. A consumao
ocorre em um momento certo, exato, ou seja, no momento em que a vitima morre. O
homicdio no crime permanente. No crime permanente a consumao se prolonga no
tempo, ou seja, durante toda a ao tambm estar havendo consumao, como no caso da
extorso mediante sequestro na qual, durante todo o tempo em que a vitima est sem
liberdade, o crime tambm est em plena consumao. Quanto ao momento consumativo
s existem, portanto, duas modalidades instantneo e permanente. Diz-se, porm, que o
homicdio crime instantneo de efeitos permanentes porque a consumao ocorre em um
so momento, mas seus efeitos so irreversveis.

15
08/08/2017

f) Crime material. S se consuma com a efetiva ocorrncia do resultado morte. Esta


classificao se refere consumao e permite a seguinte subdiviso:

Crimes materiais: a lei descreve uma ao e um resultado e exige a ocorrncia do


resultado para que o crime se considere consumado (ex.: estelionato, homicdio, furto).

Crimes formais: a lei descreve uma ao e um resultado, mas dispensa a ocorrncia do


resultado para que o crime se considere consumado, ou seja, o crime se consuma no
momento da ao (ex.: extorso mediante sequestro, em que o crime se consuma no
momento do sequestro, independentemente de a famlia da vitima pagar o resgate).

Crimes de mera conduta: a lei descreve apenas uma ao, no fazendo meno a qualquer
resultado (ex.: violao de domicilio).

Aco Fsica:

O delito de homicdio crime de ao livre, pois o tipo no descreve nenhuma forma


especfica de atuao que deva ser observada pelo agente. Desse modo, o agente pode
lanar mo de todos os meios, que no so materiais, para realizar o ncleo da figura pica.
Pode-se matar:

a) por meios sicos (mecnicos, qumicos ou patognicos): dentre os meios mecnicos


incluem-se os instrumentos contundentes, perfurantes, cortantes; dentre os meios qumicos
incluem-se as substncias corrosivas (como, p. ex., o cido sulfrico), que so geralmente
utilizadas para causar o envenenamento do indivduo; finalmente dentre os patognicos
incluem-se os vrus letais (como o vrus da Aids).

16
08/08/2017

Vejamos os seguintes exemplos:


1) O agente portador do vrus da Aids e consciente de sua natureza letal o transmite
intencionalmente ao seu parceiro mediante ato de libidinagem. A morte da vtima far com
que o agente responda pelo delito de homicdio doloso consumado. Nesse sentido ja se
posicionou o Superior Tribunal de Jus a: em havendo dolo de matar, a relao sexual
forada dirigida transmisso do vrus da Aids idnea para a caracterizao da tentativa de
homicdio.

2) O agente, sendo portador desse vrus e sabendo que letal, o injeta com uma seringa na
vtima, a qual ele havia usado anteriormente, com o deliberado propsito de transmiti-lo. A
posterior morte da vtima far com que responda pelo delito de homicdio doloso
consumado.

b) por meios morais ou psquicos: o agente se serve do medo ou da emoo sbita para
alcanar seu objetivo. meio psquico, por exemplo, o usado pelo personagem de
Monteiro Lobato, fazendo dolosamente o amigo apopltico explodir em estrondosas
gargalhadas e, assim, o matando, por efeito de hbil anedota contada aps lauta refeio.
E podem os meios materiais associar-se aos morais, como no caso de o marido desalmado
que, custa de sevcias, maus-tratos etc., vai debilitando o organismo da esposa,
tornando-a fraca e enferma, e acabando por lhe dar o golpe de misericrdia com a falsa
comunicao da morte do filho.

c) por meio de palavras: outros casos existem em que no h, como escreve Soler, descarga
emotiva, mas o emprego da palavra, que, no sendo vulnerante, atua, contudo, to
eficazmente como o punhal, tal o caso de quem diz a um cego para avanar em direo a
um despenhadeiro.

17
08/08/2017

d) por meio direto: age-se contra o corpo da vtima, como, por exemplo, desferindo-lhe
facadas.
e) por meio indireto: quando se lana mo de meio que propicie a morte por fator
relativamente independente do criminoso ou de seu contato direto com a vtima, como, por
exemplo, atra-la para lugar onde uma fera a ataque ou fique exposta a descarga de forte
corrente eltrica.
f) por ao ou omisso ao. o comportamento positivo, movimentao corprea, facere.
Exemplos: empurrar a vtima para um precipcio; desferir tiros com arma de fogo; desferir
facadas etc. omisso. o comportamento negativo, a absteno de movimento, o non
facere. A omisso um nada; logo, no pode causar coisa alguma. Quem se omite nada faz,
portanto, nada causa. Assim, o omitente no deve res- ponder pelo resultado, pois no o
provocou. A omisso penalmente relevante a cons tuda de dois elementos: o non facere
(no fazer) e o quod debeatur (aquilo que tinha o dever jurdico de fazer). No basta,
portanto, o no fazer; preciso que, no caso concreto, haja uma norma determinando o
que devia ser feito.

Essa a chamada TEORIA NORMATIVA, a adotada pelo Cdigo Penal. O art. 13,
2, do CP preve trs hipteses em que est presente o dever jurdico de agir.
Ausente este, no comete o agente crime algum. Do contrrio, como bem
acentua Enrique Cury, qualquer um poderia ser acusado de no haver feito
algo, para evitar certo resultado. Por no haver imprimido educao do filho
a direo adequada, inculpando-lhe o res- peito pela vida humana,
castigar-se-ia o pai do homicida; o transeunte, por no haver prestado ateno
ao que ocorria ao seu redor, e por no ter, em consequncia, prevenido
oportunamente a quem iria ser vtima de um acidente; o arquiteto, por no
haver projetado maiores cautelas, para impedir o acesso ulterior de ladres.
Assim, a extenso dos tipos no teria limites, e a prtica por omisso se
transformaria num instrumento perigoso nas mos de todo poder
irresponsvel.

18
08/08/2017

Desse modo, no configurada nenhuma das hipteses do art. 13, 2, do


CP, no possvel vincular o omitente ao re- sultado naturalstico. Por
exemplo: algum que simplesmente nega alimento a um moribundo, no
evitando que venha a morrer de inanio, por no se enquadrar em
nenhuma das hipteses do art. 13, 2, do CP, no infringe o dever
jurdico de agir (mas to somente um dever moral), no podendo
responder por homicdio doloso ou culposo.

No caso, responder apenas por sua omisso (CP, art. 135).

No entanto, presente uma das hipteses do dever jurdico de agir,


responder o agente pelo homicdio, doloso ou culposo, segundo a
omisso for dolosa ou culposa.

19
08/08/2017

HOMICDIO E NEXO DE CAUSALIDADE


A responsabilidade penal por homicdio exige demonstrao do nexo de causalidade entre a
conduta e o resultado morte.

Ex.: A mata B a golpes de faca. H o comportamento humano (ato de desferir facadas) e o


resultado (morte). O primeiro elemento a causa; o segundo, o efeito. Entre um e outro
existe uma relao de causalidade, j que a vitima faleceu em consequncia dos ferimentos
produzidos pelos golpes de faca. Ao estabelecer-se esse liame, o juiz no ir indagar se o
sujeito agiu acobertado por uma causa de excluso da antijuridicidade ou da culpabilidade.
Vericar apenas se a morte foi produzida pelo comportamento do sujeito, pois a ilicitude e a
culpabilidade pressupem a imputao do fato a um sujeito. Somente aps apreciar a
existncia do fato tpico, no qual se inclui o nexo causal entre a conduta e o evento, que
far juzos de valor sobre a ilicitude e a culpabilidade.

O CP, no tema, adotou a Teoria da Equivalncia dos Antecedentes. Atribui relevncia


causal a todos os antecedentes do resultado, considerando que nenhum elemento, de que
depende a sua produo, pode ser excludo da linha de desdobramento causal. Tomando, p.
ex., o movimento de um automvel, so considerados a maquina, o combustvel etc., que
influem no movi mento. Com a excluso de qualquer deles, o movimento se torna
impossvel. Em relao ao resultado, ocorre o mesmo fenmeno: causa toda condio do
resultado, e todos os elementos antecedentes tm o mesmo valor. Para se saber se uma
ao causa do resultado, basta, mentalmente, exclui-la da serie causal. Se com sua
excluso o resultado teria deixado de ocorrer, causa. o denominado procedimento
hipottico de eliminao de Thyrn, segundo o qual a mente humana julga que um
fenmeno condio de outro toda vez que, suprimido mentalmente, resulta impossvel
conceber o segundo fenmeno. Suponha-se que A tenha matado B.

A conduta tpica possui uma serie de fatos antecedentes, dentre os quais podemos sugerir
os seguintes:

20
08/08/2017

1.) produo do revlver pela indstria;

2.) aquisio da arma pelo comerciante;

3.) compra de revlver pelo sujeito;

4.) refeio tomada pelo homicida;

5.) emboscada;

6.) disparo de projeteis;

7.) resultado morte. Dentro dessa cadeia, excluindo-se os fatos sob ns. 1 a 3, 5 a 6, o
resultado no teria ocorrido. Logo, so considerados causa. Excluindo-se o fato n. 4
(refeio), ainda assim o evento teria acontecido. Logo, a refeio tomada pelo sujeito no
considerada causa.

O nosso Cdigo adotou a teoria da equivalncia dos antecedentes causais no art. 13, caput,
2. parte: considerada causa a ao sem a qual o resultado no teria ocorrido.

O legislador brasileiro, restringindo a aplicao da teoria da conditio sine qua non, abriu-lhe
uma exceo no 1. do art. 13: A supervenincia de causa relativamente independente
exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto,
imputam-se a quem os praticou.

Junto conduta do sujeito podem ocorrer outras condutas, condies ou circunstancias que
interferem no processo causal, que denominaremos causa. A causa pode ser preexistente,
concomitante ou superveniente, relativa ou absolutamente independente do
comportamento do sujeito.

Exemplo de causa preexistente absolutamente independente da conduta do sujeito: A


desfecha um tiro de revlver em B, que vem a falecer pouco de pois, no em consequncia
dos ferimentos recebidos, mas porque antes ingerira veneno.

21
08/08/2017

Exemplo de causa concomitante absolutamente independente: A fere B no mesmo


momento em que este vem a falecer exclusivamente por fora de um colapso cardaco.

Exemplo de causa superveniente absolutamente independente: A ministra veneno na


alimentao de B que, quando est tomando a refeio, vem a falecer em consequncia de
um desabamento.

Quando a causa absolutamente independente da conduta do sujeito, o problema


resolvido pelo caput do art. 13: h excluso da causalidade decorrente da conduta. Nos
exemplos, a causa da morte no tem ligao alguma com o comportamento do agente. Em
face disso, ele no responde pelo resultado morte, mas sim pelos atos praticados antes de
sua produo.

Exemplo de causa preexistente relativamente independente em relao conduta do


sujeito: A golpeia B, hemoflico, que vem a falecer em consequncia dos ferimentos, a par
da contribuio de sua particular condio fisiolgica.

Exemplo de causa concomitante relativamente independente: A desfecha um tiro em B, no


exato instante em que este est sofrendo um colapso cardaco, provando-se que a leso
contribuiu para a ecloso do xito letal.

Exemplo de causa superveniente relativamente independente: num trecho de rua, um


nibus, que o sujeito dirige, colide com um poste de sustentao de fios eltricos, um dos
quais, caindo ao cho, atinge um passageiro ileso e j fora do veculo, provocando a sua
morte em consequncia da forte descarga eltrica.

Do exposto, verifica-se que, de acordo com nosso sistema legal vigente, as causas
preexistentes e concomitantes, quando relativamente independentes, no excluem o
resultado. A causa superveniente, quando absolutamente independente, faz com que a
conduta anterior no seja conditio sine qua non do resultado, por ilao do prprio art. 13,
caput. Quando relativamente independente, sendo que, por si so, produziu o resultado,
exclui a imputao, respondendo o agente somente pela realizao do comportamento (art.
13, 1).

22
08/08/2017

NCLEO DO TIPO

O ncleo do tipo o verbo matar, consistente em provocar a morte da vitima.

Vimos que com a cessao da vida no h homicdio. Mister, portanto, a presena de vida
naquele contra quem a conduta dirigi- da, pois se j estava morto o crime impossvel por
impropriedade absoluta do objeto (art. 17 do CP).

Ressalte-se, todavia, a existncia de controvrsia acerca do conceito de morte. Cumpre, a


proposito, em primeiro lugar, distinguir a morte clinica da morte cerebral. A primeira a
paralisao irreversvel do batimento cardaco e da respirao. A segunda a cessao
irreversvel dos impulsos eltricos cerebrais. O silencio cerebral aferido pela linha reta no
eletroencefalograma.

A medicina moderna revela uniformidade de vistas ao repelir o critrio da morte clinica,


preponderando, na atualidade, a afirmao de que a verdadeira morte a morte cerebral
ou enceflica.

Cumpre lembrar que a Associao Medica Mundial reconhece que nenhum critrio
tecnolgico isolado inteiramente satisfatrio no presente estagio da cincia mdica, e
que nenhum procedimento tcnico deve substituir o critrio do mdico.

Todavia, a Lei n. 9.434, de 4 de fevereiro de 1997, que dispe sobre a remoo de rgos,
tecidos e partes do corpo humano, para fins de transplante e tratamento, autoriza a
ex rpao do rgo ou tecido da pessoa humana, desde que precedida do diagnstico de
morte enceflica, constatada e registrada por dois mdicos, mediante a u lizao de
critrios clnicos e tecnolgicos definidos por resoluco do Conselho Federal de Medicina.

Como se ve, a legislao brasileira adotou o critrio da morte cerebral enceflica.

23
08/08/2017

CRIME MATERIAL E PROVA DA MATERIALIDADE (EXAME DE CORPO DE DELITO)

Crime Material. O delito de homicdio classifica-se como crime material, que aquele que se
consuma com a produo do resultado naturalstico. O tipo descreve conduta e resultado
(naturalstico), sendo certo que o resultado morte da vtima h de se vincular pelo nexo
causal conduta do agente. Nexo causal o elo de ligao concreto, sico, material e natural
que se estabelece entre a conduta do agente e o resultado naturalstico, por meio do qual
possvel dizer se aquela deu ou no causa a este. Ele so tem relevncia nos crimes cuja
consumao depende do resultado naturalstico.

Prova da Materialidade (exame de corpo de delito). o meio de prova pelo qual possvel a
constatao da materialidade do delito. certo que nem mesmo a consso do acusado da
prtica delitiva prova por si so idnea a suprir a ausncia do corpo de delito; avente-se, por
exemplo, a hiptese em que o confitente foi coagido a declarar-se autor do crime. Essa
vedao, alis, expressa no art. 158 do Cdigo de Processo Penal.

Por desrespeito a essa regra legal que sucedeu o famoso erro judicirio de Araguari que
resultou na condenao dos irmos Naves pelo suposto homicdio de Benedito Pereira
Caetano, que, anos depois, retornava, vivo e so, da Bolvia, para onde se mudara, levando
dinheiro subtrado a seus pais. A consso dos acusados havia sido extorquida pela violncia
de um delega- do militar.

O Cdigo de Processo Penal preve duas espcies de exame de corpo de delito, quais sejam:

a) exame de corpo de delito direto: sua realizao imprescindvel nas infraes penais que
deixam ves gios. Realiza-se mediante a inspeo e autpsia do cadver, na busca da causa
mortis, sendo tal exame devida- mente documentado por laudo necroscpico.

24
08/08/2017

b) exame de corpo de delito indireto: no sendo possvel o exame de corpo de delito, por
haverem desaparecido os ves gios, a prova testemunhal podera suprir-lhe a falta (CPP, art.
167). Desse modo, a partir da palavra de testemunhas e da anlise de documentos
demonstrativos da realidade tanatolgica (exame indireto) possvel constatar o resultado
naturalstico. Por vezes, contudo, h a certeza da ocorrncia do delito de homicdio mas no
se logrou achar o cadver, e e certo que se somente o corpo da vtima fosse a prova do crime
muitos casos restariam impunes. Ilustremos essa hiptese com o seguinte exemplo: dois
indivduos, dentro de uma barca no rio Uruguai, foram vistos a lutar renhidamente, tendo
sido um deles atirado pelo outro correnteza, para no mais aparecer. Foram baldadas as
pesquisas para o encontro do cadver. Ora, se, no obstante a falta do cadver, as
circunstncias eram de molde a excluir outra hiptese que no fosse a da morte da vtima,
seria intolervel deixar- -se de reconhecer, em tal caso, o crime de homicdio. Faltava a
certeza sica, mas havia a absoluta certeza moral da existncia do homicdio.

Desse modo, a ausncia do corpo da vtima no implica ausncia do corpo de delito.


Alerte-se para o fato de que a ausncia do cadver com a consequente comprovao da
materialidade delitiva por testemunhas (exame de corpo de delito indireto) nem sempre
acarretar a presuno da prtica de um homicdio, haja vista que, conforme adverte
Nlson Hungria, desde que seja formulada uma hiptese de inexistncia do evento
morte, no admissvel uma condenao a tulo de homicdio. A verossimilhanca, por
maior que seja, no jamais a verdade ou a certeza, e somente esta autoriza uma sentena
condenatria. Condenar um possvel delinquente condenar um possvel inocente.

MOMENTO CONSUMATIVO E PERCIAS MDICO-LEGAIS REALIZADAS PARA CONSTATAO


DA CAUSA MORTIS
aquele em que foram realizados todos os elementos constantes de sua denio legal (CP,
art. 14, I). A consumao do delito nada mais que a ltima fase das vrias pelas quais
passa o crime. No caso dos crimes materiais, como o homicdio, a consumao se d com a
produo do resultado naturalstico morte.

25
08/08/2017

Trata-se de crime instantneo de efeitos permanentes. instantneo porque a consumao


se opera em um dado momento, e de efeitos permanentes na medida em que, uma vez
consumado, no h como fazer desaparecer os seus efeitos. Em que momento possvel
dizer que ocorreu o evento morte, e, portanto, a consumao do crime de homicdio? A
morte decorrente da cessao do funcionamento cerebral, circulatrio e respiratrio.
Distinguem-se a morte clnica que ocorre com a paralisao da funo cardaca e da
respiratria, a morte biolgica que resulta da destruio molecular e a morte cerebral
que ocorre com a paralisaco das funes cerebrais. A morte cerebral consiste na parada
das funes neurolgicas segundo os critrios da inconscincia profunda sem reao a
es mulos dolorosos, ausncia de respirao espontnea, pupilas rgidas, pronunciada
hipotermia espontnea (temperatura excessivamente baixa), e abolio de reflexos. O
critrio legal proposto pela medicina a chamada morte enceflica, em razo da Lei n.
9.434/97, que regula a retirada e transplante de tecidos, rgos e partes do corpo humano,
com fins teraputicos e cien ficos.

Preve o art. 3 da citada lei: A retirada post mortem de tecidos, rgos ou partes do corpo
humano destinados a transplante ou tratamento dever ser precedida de diagnstico de
morte enceflica, constatada e registrada por dois mdicos no participantes das equipes
de remoo e transplante, mediante a u lizao de critrios clnicos e tecnolgicos
definidos por resoluo do Conselho Federal de Medicina. Heleno Fragoso, ao
comentar o critrio legal proposto pela medicina poca, tambm o da morte cerebral,
afirma: se assim for, o jurista no pode deixar de admitir que a vida humana subsiste at
que se declare a cessao da atividade cerebral, no excluindo, portanto, que, tal seja o
caso, possa haver homicdio culposo ou doloso diante de simples morte clnica. certo
que h casos em que, mesmo aps a morte cerebral, rgos vitais continuam funcionando,
havendo, inclusive, exemplo de gestante que chegou a dar luz nessas condies.
Entretanto este o melhor critrio; afinal, com a destruio irreversvel das clulas e do
tecido enceflico, no mais h a mnima condio de vida, embora possa o corpo vegetar
por algum tempo ainda.

26
08/08/2017

PERCIAS MDICO-LEGAIS
EXAME NECROSCPICO. Trata-se de exame de corpo de delito direto, conforme
anteriormente visto, realizado nas infraes penais que deixam ves gios. o meio pelo qual
os peritos-mdicos constatam a realidade da morte e buscam a sua causa (o CPP, em seu art.
162, utiliza o termo autpsia), cujas concluses caro consubstanciadas no chamado
laudo de exa- me necroscpico. O art. 162 do Cdigo de Processo Penal fixa o prazo de seis
horas depois do bito para possibilitar a realizao desse exame. Segundo o Prof. J. W.
Seixas Santos, O prazo de seis horas no foi arbitrariamente fixado pelo legislador; o
mnimo para se tentar constatar a realidade da morte pois os seus sinais certos,
incontestveis, alm de exguos, so so evidentes tardiamente. Veja-se que as hipfises
comeam a se fixar entre 8 a 12 horas e a rigidez cadavrica se inicia depois da primeira hora
da morte e se completa dentro de 58 horas e estes so apenas sinais provveis.

EXUMAO. Exumar significa desenterrar, no caso, o cadver. O exame cadavrico


realizado, como ja estudado, aps a morte da vtima e antes de seu enterramento.
Contudo, pode suceder que, uma vez sepultada a vtima, haja dvida acerca da causa de
sua morte ou sobre a sua identidade. Nesses casos procede-se exumao. Melhor
dizendo, em determinadas eventualidades, quando o sepultamento se realizou sem prvia
necropsia, ou quando esta foi levada a cabo mas surgirem dvidas posteriores, que
reclamaram tal medida, mister se faz proceder exumao e necropsia, ou reviso
duma necropsia anterior feita. requisito para a sua realizao que a morte tenha
resultado de uma ao criminosa ou que haja indcios dessa circunstncia. A exumao tem
o seu disciplinamento previsto nos arts. 163 e seguintes do Cdigo de Processo Penal. O
diploma processual no faz qualquer meno a autorizao judicial para se proceder
exumao, contudo, sem a referida autorizao, o ato de exumar pode implicar a
configuraco dos delitos previstos nos arts. 210 e 212 do CP (violao de sepultura e
vilipndio de cadver).

27
08/08/2017

TENTATIVA
CRIME DOLOSO. Considera-se tentado o crime quando, iniciada a sua execuo, no se
verifica o resultado naturalstico por circunstncias alheias vontade do agente (CP, art. 14,
II). Tratando-se de crime material, o homicdio admite tentativa, que ocorrer quando,
iniciada a execuco do homicdio, este no se consumar por circunstncias alheias von-
tade do agente. Para a tentativa, necessrio que o crime saia de sua fase preparatria e
comece a ser executado, pois somente quando se inicia a execuo que havera incio de
fato pico. O crime percorre quatro etapas (iter criminis) at realizar-se integralmente: a)
cogitao nessa fase o agente apenas mentaliza, idealiza, planeja, representa
mentalmente a prtica do crime; b) preparao so os atos anteriores necessrios ao incio
da execuo, mas que ainda no configuram incio de ataque ao bem jurdico, ja que o
agente ainda no comeou a realizar o verbo constante da denio legal (ncleo do tipo); c)
execuo aqui o bem jurdico comea a ser atacado. Nessa fase o agente inicia a realizao
do verbo do tipo e o crime ja se torna punvel, ao contrrio das fases anteriores;

d) consumao todos os elementos que se encontram descritos no tipo penal foram


realizados. Nlson Hungria nos traz um critrio distintivo entre ato preparatrio e incio
de execuo: ato executivo (ou de tentativa) o que ataca o bem jurdico; ato preparato- rio
o que possibilita, mas no ainda, do ponto de vista objetivo, o ataque ao bem jurdico.
Assim, tendo-se em vista o homicdio, sero atos preparatrios: a aquisio da arma ou do
veneno, a procura do local propcio, o ajuste de auxiliares, o encalo do adversrio, a
emboscada, o fazer pontaria com a arma de fogo, o sacar o punhal; sero atos executivos: o
disparo do tiro, o deitar o veneno no alimento destinado vtima iludida, o brandir o punhal
para atingir o adversrio. Nos casos de irredu vel dvida sobre se o ato constitui um ataque
ou apenas uma predisposio para o ataque, o juiz tera de pronunciar o non liquet, negando
a tentativa. Dessa dis no entre as vrias etapas do crime resulta que o conceito de
tentativa no se estende aos atos preparatrios. O crime tentado exige o comeo de
execuo. que no se pode dizer que h crime quando nem sequer h o perigo de dano ao
bem jurdico penalmente protegido. Consoante o ensinamento de Nlson Hungria:
enquanto no atinge esse minimum de atuao objetiva, a vontade criminosa, do ponto de
vista penal, um nada jurdico.

28
08/08/2017

Consuma-se o crime com a morte da vtima, resultante da conduta praticada


pelo agente. Trata-se de delito no transeunte, exigindo-se, para comprovao
da materialidade, o exame de corpo de delito, sob pena de nulidade do
processo.

Com efeito, prova-se a morte pelo exame de corpo de delito direto,


denominado necropsia.

No sendo, porm, encontrado o corpo da vtima (v. g., o agente o lanou ao


mar), torna-se impossvel, evidentemente, o exame necroscpico, podendo, no
entanto, supri-lo o exame de corpo de delito indireto (art. 167 do CPP), no o
suprindo, porm, a simples consso do agente (art. 158 do CPP).

Para ns, so h incio de execuo quando o sujeito comea a praticar o verbo do tipo, ou
seja, quando comea a matar, a subtrair, a constranger etc. Assim, se o agente recebe
um tapa no rosto e, prometendo matar o seu agressor, vai at a sua residncia, pega a sua
arma de fogo, retorna ao local da briga e e preso em flagrante momentos antes de efetuar o
primeiro disparo, no h como falar em tentativa de ho- micdio, pois o agente ainda no
havia comeado a matar. O incio de execuo, portanto, ocorre com a prtica do primeiro
ato idneo, isto , apto a produzir a consumao, e inequvoco produo do resultado.
Antes de apertar o gatilho, por mais que se esteja no limiar do ataque, ainda no se realizou
o primeiro ato idneo a produzir a morte da vtima.

TENTATIVA
Trata-se de delito material, portanto, admite a possibilidade da tentativa. Ocorre quando,
empregados os meios executrios idneos, a morte no se verifica por circunstncias
alheias vontade do agente. Urge, porm, que o animus necandi resulte de modo claro, in-
duvidoso, inequvoco, sem possibilidade de impugnaes, pois, na dvida, o ru dever ser
absolvido in dubio pro reo pelo tribunal popular.

29
08/08/2017

A prova do animus necandi, como ja vimos anteriormente, extrada das circunstncias


objetivas do crime (sede da leso, tipo de arma etc.). s vezes, porm, malgrado o esforo
do intrprete, persiste a dvida entre o agente ter agido com animus necandi ou animus
laedendi.

Nesse caso, deve o promotor denunciar pelo delito mais grave (tentativa de homicdio) em
virtude do princpio da necessidade da ao penal pblica, e, tambm, porque nessa fase da
formao da opinio delicti vigora o princpio in dubio pro societate.

A propsito, cumpre registrar que o princpio in dubio pro societate vigora na rea penal nas
seguintes hipteses:

a) no momento do oferecimento da denncia;

b) no momento da pronncia;

c) no julgamento da reviso criminal.

FORMAS
O Cdigo Penal distingue vrias modalidades de homicdio: homicdio simples (art. 121,
caput), homicdio privilegiado ( 1), homicdio qualificado ( 2) e homicdio culposo (
3). Homicdio simples doloso (caput): Constitui o tipo bsico fundamental, o que contm
os componentes essenciais do crime.
Homicdio privilegiado ( 1): Dispe o Cdigo Penal, no art. 121, 1, em forma
lapidar: se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral,
ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz
pode reduzir a pena de um sexto a um tero. Na acepo jurdica, homicdio privilegiado
uma causa especial de diminuio de pena, cujo carter obrigatrio ou facultativo
discutido pelos autores.
Tendo em conta circunstncias de carter subjetivo, o legislador cuidou de dar tratamento
diverso ao homicdio cujos motivos determinantes conduziriam a uma menor reprovao
moral do agente. Para tanto, inseriu essa causa de diminuio de pena, que possui fator de
reduo estabelecido em quantidade varivel (1/6 a 1/3).

30
08/08/2017

Antigo e profundo o debate doutrinrio manifestado a respeito. Segundo o ponto de vista de


Magalhes Noronha, a reduo facultativa, em face do emprego da expresso: o juiz
pode reduzir a pena. Salienta o seguinte: A orao do artigo, a nosso ver, no admite
dvidas: poder no dever. Dissesse a lei, por exemplo, o juiz deve diminuir a pena ou a
pena sera diminuda etc., a diminuio seria imperativa. Em face da redao do artigo, outra
interpretao no nos parece possvel.
Essa doutrina, que mereceu apoio de Frederico Marques, no pode ser acolhida. Ela
constitui clamorosa injus a por atentar contra a soberania do jri e a seriedade do
julgamento, pois, como ensina Celso Delmanto, a indagao do homicdio privilegiado
quesito de defesa. De acordo com a jurisprudncia da Suprema Corte, se essa indagao no
precede os quesitos de qualicao do homicdio, h nulidade absoluta do julgamento. E
adiante acrescenta: Ora, se a indagao do homicdio privilegiado to importante que sua
mera suposio torna nulo o julgamento do jri, seria sumamente incoerente impor sua
formulao, mas deixar ao puro arbtrio do juiz a aplicao ou no da reduo da pena
decidida pelos jurados.

Por isso, e em respeito tradicional soberania do jri, entendemos que, quando for
reconhecido pelos jurados o homicdio privilegiado, o juiz-presidente no deve deixar de
reduzir a pena, dentro dos limites de 1/6 a 1/3. A quantidade da reduo prevista no 1 do
art. 121 car, esta sim, reservada ao funda- mentado critrio do magistrado.
Tres so, por conseguinte, as espcies de homicdio privilegia- do reconhecidas pela ordem
jurdica:

1) por motivo de relevante valor social;


2) por motivo de relevante valor moral;
3) sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima.

Motivo, preconiza Maggiore, o antecedente psquico da ao, a fora que pe em


movimento o querer e o transforma em ato: uma representao que impele ao.

31
08/08/2017

Homicdio qualificado ( 2): Em face de certas circunstncias agravantes que


demonstram maior grau de criminalidade da conduta do agente, o legislador criou o tipo
qualificado, que nada mais que um tipo derivado do homicdio simples, com novos limites,
mnimo e mximo, de pena (recluso, de 12 a 30 anos).
H quatro espcies de qualificadoras nos sete incisos elencados no pargrafo:
1) quanto aos motivos;
2) quanto ao meio empregado;
3) quanto ao modo de execuo;
4) decorrentes de conexo.

Aquelas descritas nos incisos I, II, V, VI e VII so consideradas de carter subjetivo, porque se
referem mo vao do agente (as do inciso V, embora referentes conexo, dizem tambm
respeito aos motivos que levaram o sujeito a matar). As dos incisos III e IV so de carter
objetivo, porque ligadas aos meios e modos de execuo considerados mais gravosos pelo
legislador.

Se o homicdio cometido mediante paga ou promessa de recompensa


(inciso I, 1 parte)
Pode ser pagamento em dinheiro ou qualquer outra vantagem econmica, como entrega
de bem, promoo no emprego etc.
Alguns autores entendem que a vantagem no precisa ser economica, como, por exemplo,
no caso de promessa de casamento, de sexo etc.; porm, para essas hipteses o
enquadramento correto na segunda parte do inciso I, que considera qualificado o
homicdio quando cometido por qualquer outro motivo torpe.
A paga prvia em relao ao homicdio. A promessa para pagamento posterior
execuo do ato homicida. Mesmo que o mandante no cumpra a promessa e no entregue
a recompensa prometida, havera a qualificadora para ambos os envolvidos, ja que, nesse
caso, a razo de o executor ter matado a vtima foi a promessa, ainda que no cumprida
pelo mandante.
Essa forma de homicdio qualificado chamada de homicdio mercenrio, porque o
motivo do crime econmico.

32
08/08/2017

Trata-se de hiptese de concurso necessrio, pois a existncia dessa forma de homicdio


qualificado pressupe o envolvimento de, no mnimo, duas pessoas: o mandante, que
quem paga ou promete a recompensa, e o executor. possvel, ainda, o envolvimento de
outras pessoas, como, por exemplo, de um intermedirio que, a pedido do mandante,
procure o matador e o contrate para dar fim vida da vtima.
Discute-se na doutrina e na jurisprudncia se a qualificadora aplica-se somente ao
executor, que quem mata por mo vao equivalente a torpe (razo econmica), ou se se
aplica tambm ao mandante. A primeira corrente no sentido de que, por ser elementar do
crime, aplica-se tambm ao mandante, nos termos do art. 30 do Cdigo Penal. Essa
concluso uma decorrncia da teoria unitria (ou monista) que determina que o crime seja
o mesmo para todos os envolvidos. Como a forma qualificada pressupe o envolvimento do
mandante e do executor, no faria sentido que apenas para um deles o crime fosse
qualificado. Ademais, a figura do mandante, que contra- ta matadores de aluguel, por
estimular esse tipo de atividade ilcita, deve ser punida mais gravemente.

Existe, entretanto, entendimento em sentido contrrio sob o fundamento de que a paga ou


promessa de recompensa no elementar, mas circunstncia do homicdio, de forma que
no se comunica ao par cipe (mandante), porque apenas o executor age com inteno de
lucro. A primeira corrente, entretanto, tem maior nmero de seguidores, tendo sido,
inclusive, acolhida pelos tribunais superiores.

Por sua vez, possvel que os jurados reconheam, em relao ao mandante, o privilgio do
relevante valor social ou moral, porque ele, por exemplo, contratou o executor para matar o
estuprador de sua filha. Como o privilgio votado pelos jurados antes das qualificadoras, o
seu reconhecimento impedir que o juiz coloque em votao, em relao ao mandante, as
qualificadoras de carter subjetivo. Nesse caso, ele podera ser condenado por homicdio
privilegiado, enquanto o executor, por homicdio qualificado.

33
08/08/2017

Em suma, para os que entendem que o mandante tambm res- ponde pela qualificadora, o
promotor deve denunci-lo por homicdio qualificado e o juiz deve pronunci-lo dessa
forma. Porm, se em plenrio for levantada a tese do privilgio e os jurados o reconhece-
rem, car, excepcionalmente, afastada a qualificadora em relao a ele. Ja para os que
entendem que a qualificadora inaplicvel ao mandante, no deve ela ser mencionada na
denncia ou na pronncia, quer dizer, o no reconhecimento da qualificadora independe da
votaco dos jurados.

Se o homicdio cometido por outro motivo torpe (inciso I, 2 parte)


o homicdio causado por motivo vil, repugnante, que demonstra depravao moral do
agente. Ex.: matar para conseguir heranca; por rivalidade profissional; por inveja; em razo
de preconceito por ser ela homossexual ou em virtude de sua cor, religio, etnia, raa (desde
que a conduta no tome a dimenso de um crime de genocdio descrito na Lei n. 2.889/56,
pela morte de inmeras pessoas em razo do preconceito tnico ou racial); matar o viciado
por dvida que no pagou etc.

O cime no considerado sentimento vil.


A vingana, se analisada de forma isolada, um sentimento mau e, por isso, se
enquadraria no conceito de motivo torpe. Acontece, entretanto, que a vingana no um
ato isolado, e significa, em verdade, retribuio a mal que anteriormente atingiu o homicida
ou seus interesses ou, ainda, seus familiares ou amigos. Em razo disso, a doutrina entende
que, se a vingana se originou de um antecedente torpe, havera a qualificadora, caso
contrrio no.

Se o homicdio cometido por motivo ftil (inciso II)


Significa matar por motivo de pequena importncia, insignifi- cante. Ocorre total falta de
proporo entre a causa e o crime. Ex.: matar dono de um bar que no lhe serviu bebida;
em razo de comentrio jocoso feito por torcedor de time contrrio; em virtude de um
simples incidente de trnsito etc.

34
08/08/2017

Para que se inclua essa qualificadora necessrio que haja prova de um motivo ftil
qualquer. A ausncia de prova do motivo no equivale a motivo ftil. muito comum no
ficar sabendo a causa do homicdio, e, nesse caso, a qualificadora no pode ser reconhecida.
Por sua vez, quando o agente assume que cometeu o homicdio, mas alega que o fez sem
nenhum motivo, conclui-se que, embora no se possa aplicar a qualificadora do motivo ftil,
o agente matou motivado pelo prazer de tirar a vida alheia, e essa situao se enquadra no
conceito de motivo torpe.

Tem-se entendido que cime, em regra, tambm no caracteriza motivo ftil. H,


entretanto, que se analisar o caso concreto, pois, em algumas situaes, a manifestao de
cime to infundada ou desproporcional que justifica a qualificadora.

A jurisprudncia tem entendido que no se aplica a qualificadora do motivo ftil quando a


razo do crime uma forte discusso entre as partes, ainda que o entrevero tenha surgido
por causa de somenos importancia. Neste ltimo caso, entende-se que a razo de um ter
golpeado o outro foi a troca de ofensas e no o motivo inicial da discusso.

No se admite que um homicdio seja concomitantemente qualificado pelos motivos ftil e


torpe. A acusao, portanto, deve optar por aquela que melhor se enquadre ao caso
concreto.
Se o homicdio cometido com emprego de veneno (inciso III)
Observe-se, inicialmente, que todas as qualificadoras do inciso III referem-se ao meio de
execuo empregado pelo assassino, considerado mais gravoso pelo legislador.
Veneno substncia qumica ou biolgica que, introduzida no organismo, pode causar a
morte. Para configurar a qualificadora, o veneno tem de ser inoculado sem que a vtima
perceba, de forma subrep cia. Se for inoculado com violncia, considera-se ter havido a
qualificadora do meio cruel. Em relao tentativa de homicdio qualificada pelo emprego
de veneno, h que se dizer que a responsabilizaco do agente depende de prova de que o
veneno utilizado poderia ter causado a morte caso a vtima no fosse socorrida, pois, se fica
constatado que o veneno no poderia em hiptese alguma gerar a morte, h crime
impossvel por absoluta ineccia do meio, podendo o agente responder, eventualmente,
por crime de leses corporais.

35
08/08/2017

Se, entretanto, o veneno tinha potencial para matar, mas foi inoculado em
quantia insuficiente para provocar a morte, h mera ineccia relativa,
respondendo o agente pelo homicdio qualificado tentado. Algumas substncias,
incuas para as pessoas em geral, podem ser consideradas veneno caso o
organismo da vtima por alguma razo (doena, reao alrgica etc.) apresente
reao mortal diante delas. o que ocorre, por exemplo, quando o agente
ministra uma injeo de glicose em um diabtico ou anestsicos que podem
causar choque analtico na vtima. claro que, por estarmos estudando o
homicdio doloso, so se pode cogitar dessa hiptese quando o agente sabe que o
organismo da vtima apresentar rejeio substncia.

Exige-se prova pericial toxicolgica para comprovar o emprego de veneno.


Chama-se de vene cio o homicdio praticado com emprego de veneno.

Se o homicdio cometido com emprego de fogo ou explosivo (inciso III)


muito comum, nessas duas hipteses, que o agente, ao come- ter o homicdio, tambm
danifique objeto alheio, ja que o fogo e o explosivo possuem elevado potencial destrutivo.
Nesse caso, em tese, estaria tambm configurado o crime de dano qualificado pelo emprego
de substncia inamvel ou explosiva, previsto no art. 163, pargrafo nico, II, do Cdigo
Penal. Acontece, entretanto, que o crime de dano qualificado fica absorvido, pois que o
prprio dispositivo mencionado esclarece que ele somente tem aplicao quando no
constitui crime mais grave. Trata-se de hiptese de subsidiariedade expressa.

Se o homicdio cometido com emprego de asfixia (inciso III)


Asfixia o impedimento da funo respiratria.
A asfixia pode ser mecnica ou txica.
A asfixia mecnica pode dar-se por:
Esganadura: constrio do pescoo da vtima efetuada pelo prprio corpo do agente (com
as mos ou os ps etc.).

36
08/08/2017

Estrangulamento: constrio do pescoo da vtima com fios, arames ou cordas que so


apertados pelo agente.
Enforcamento: causado pelo prprio peso da vtima, que tem seu pescoo envolto em
corda ou similar.
Sufocao: uso de objeto para obstruir a passagem do ar e impedir sua chegada aos
pulmes da vtima, como, por exemplo, introduco de pedao de pano na garganta da vtima
ou colocao de travesseiro ou saco plstico em seu rosto.
Afogamento: submerso em meio lquido.
Soterramento: submerso em meio slido.
Imprensamento ou sufocao indireta: impedir o funciona- mento da musculatura
abdominal responsvel pelo movimento respiratrio. Ex.: colocao de peso sobre a regio
do diafragma, de modo que, depois de algum tempo, a vtima no consiga mais respirar.

De outro lado, a asfixia txica pode ocorrer por:

Uso de gs asfixiante.

Confinamento: colocao da vtima em recinto fechado onde no h renovao do


oxignio. Se a vtima, por exemplo, trancada dentro de um caixo e enterrada, existe a
asfixia txica por confinamento e no a asfixia mecnica por soterramento.

Se o homicdio cometido por meio insidioso (inciso III)


E o uso de uma armadilha ou de uma fraude para atingir a vtima sem que ela perceba que
est ocorrendo um crime, por exemplo, sabotagem de freio de veculo ou de motor de avio
etc.

Se o homicdio cometido por meio que possa resultar perigo comum


(inciso III)
Nesses casos, alm de causar a morte da vtima, o meio utilizado pelo agente tem o
potencial de causar situao de risco vida ou integridade corporal de nmero elevado e
indeterminado de pessoas. Ex.: provocar um desabamento ou uma inundao; efetuar
disparos na vtima em meio a uma mul do etc.

37
08/08/2017

Como a redao do dispositivo est na forma hipottica meio do qual possa resultar perigo
comum , a doutrina tradicional salienta que a qualificadora se aperfeioa com a mera
possibilidade de o meio empregado causar risco a outras pessoas, no sendo necessrio que
se prove ter havido um risco efetivo no caso concreto. Ex.: cortar a energia para causar a
morte de um paciente que est na UTI caracteriza a qualificadora, ainda que no haja outras
pessoas no hospital, uma vez que a falta de energia em tal local potencialmente perigosa
para a coletividade. Por outro lado, quando existir prova de que o meio, alm de matar a
vtima, provocou risco efetivo a nmero indeterminado de pessoas, o agente responder
pelo homicdio qualificado e tambm por crime de perigo comum (arts. 250 e s.) em
concurso formal. Nesse sentido, o entendimento de Nlson Hungria, Magalhes
Noronha e Damsio de Jesus. H, entretanto, quem discorde de tal opinio,
sustentando que haveria bis in idem no reconhecimento concomitante da qualificadora e do
crime de perigo comum.
Se o agente coloca fogo ou explosivo em um prdio, apesar de o fato causar perigo comum,
a qualificadora sera outra, pois existe previso especfica e ja analisada em relao a tais
hipteses.

Se o homicdio cometido com emprego de tortura ou qualquer outro


meio cruel (inciso III)
Ocorre quando o agente sujeita a vtima a graves e inteis sofrimentos sicos ou mentais.
Como exemplo temos a morte provocada por apedrejamento, pisoteamento,
espancamento, choque eltrico, cido, mu laes com serra eltrica, aplicaes de ferro
em brasa, ou, ainda, por fome, sede, insolao etc. A reiterao de golpes, por si so, no
constitui meio cruel, podendo, contudo, caracteriz-lo quando, no caso concreto, ficar
demonstrado que a reiterao causou intenso sofrimento vtima. A crueldade, para
configurar a qualificadora, deve ser empregada como meio para causar a morte. Se a
crueldade for empregada aps a morte, no h a qualificadora porque no foi meio para o
crime. Nesse caso, podera caracterizar-se o crime de homicdio em concurso material com o
crime de destruio, ainda que parcial, de cadver (art. 211 do CP).

38
08/08/2017

A tortura e a Lei n. 9.455/97. A qualificadora da tortura que incide sobre o crime de


homicdio apenas se configura quando o agente a aplica de forma a ser causa da morte, que
ele visava provocar na vtima, e, portanto, somente se aplica quando havia dolo (direto ou
eventual) em relao ao resultado morte como consequncia da tortura aplicada. A Lei n.
9.455/97, por sua vez, tipificou o crime autnomo de tortura, fazendo-o da seguinte
forma:

Art. 1. Constitui crime de tortura:


I constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe
sofrimento sico ou mental:
a) com o fim de obter informao, declarao ou consso da vtima ou de terceira pessoa;
b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa;
c) em razo de discriminao racial ou religiosa;
II submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou
grave ameaa, a intenso sofrimento sico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal
ou medida de carter preventivo;
Pena recluso, de dois a oito anos.

Ocorre, ainda, que este art. 1, em seu 3, preve pena de oito a dezesseis anos se, da
tortura aplicada, resulta morte. Conclui-se, nesse caso, em razo do montante da pena (que
inferior quela prevista no art. 121, 2o, III, do CP), que o resultado morte que qualifica a
tortura na lei especial um resultado exclusivamente culposo ou, em suma, que se trata de
crime exclusivamente preterdoloso, em que o agente atua com dolo em relao tortura e
com culpa em relao ao resultado agravador morte.

Temos, na atualidade, portanto, duas espcies de infrao penal: o homicdio qualificado


pela tortura (art. 121, 2, III, do CP), em que o resultado morte doloso e a pena de
recluso de doze a trinta anos, e o crime de tortura qualificada pela morte (art. 1, 3, da
Lei n. 9.455/97), em que a morte culposa e a pena de recluso de oito a dezesseis anos.
O primeiro julgado pelo Tribunal do Jri, e o segundo, pelo juiz
singular.

39
08/08/2017

possvel que ocorra uma terceira hiptese: os agentes empregam a tortura para, por
exemplo, obter uma consso da vtima e, em seguida, tencionando garantir a impunidade
desse crime, efetuam disparos de arma de fogo, provocando sua morte. Nesse caso, teremos
o crime de tortura simples em concurso material com o homicdio qualificado porque a
morte visava assegurar a impunidade do crime anterior (art. 121, 2o,V). No pode ser
aplicada a qualificadora da tortura ao crime de homicdio porque no foi ela a causadora da
morte da vtima.
Se o homicdio cometido traio (inciso IV)
Em todas as qualificadoras desse inciso IV o agente, de alguma maneira, dificulta a defesa da
vtima (qualificadoras quanto ao modo de execuo). Na traio, ele se aproveita de uma
prvia conana que a vtima nele deposita (amizade, parentesco, casamento etc.) para alve-
ja-la em um momento em que ela esteja desprevenida. Ex.: matar a esposa que est
dormindo. Veja-se que nessa qualificadora a relao de conana ja existe e o agente dela se
aproveita para matar a vtima. Por sua vez, se o agente busca tal conana para poder se
aproximar e, assim, mat-la, estara configurada a qualificadora da dissimulao moral, que
sera estudada em seguida.

A traio uma qualificadora objetiva, ja que o agravamento da pena ocorre pelo fato de o
agente atingir a vtima de um modo em que ela no pode defender-se, e no apenas por
serem parentes ou amigos.

Se o homicdio cometido de emboscada (inciso IV)


Emboscada sinnimo de tocaia, ou seja, verifica-se quando o agente aguarda escondido a
passagem da vtima por um determinado local para, em seguida, alvej-la de surpresa. A
emboscada tanto pode acontecer em rea urbana como em rea rural. O assassinato do
Presidente norte-americano John F. Kennedy foi obra de uma espcie de emboscada
urbana.

Se o homicdio cometido mediante dissimulao (inciso IV)


a u lizao de um recurso qualquer para enganar a vtima, visando possibilitar uma
aproximao para que o agente possa executar o ato homicida.

40
08/08/2017

A dissimulao pode ser:


Material: uso de disfarce ou mtodo anlogo para se aproximar da vtima.
Moral: dar falsas provas de amizade ou demonstrar admirao ou interesse por algum
para possibilitar uma aproximao com o intuito de mat-la ou para lev-la a algum local
onde pretende executar o delito. Ex.: o famoso caso ocorrido em So Paulo em que o
homicida se passava por fotgrafo de empresa de publicidade e convidava mulheres para
com ele se dirigir a um parque afastado e ermo onde seria feita uma sesso fotogrfica. A
vtima aceitava o convite e era assassinada no parque.
Se o homicdio for cometido mediante outro recurso que dificulte ou
torne impossvel a defesa da vtima (inciso IV)
Trata-se de frmula genrica que so pode ser aplicada quando o fato no se enquadrar em
qualquer das outras qualificadoras do inciso IV. Ex.: surpresa, efetuar disparo pelas costas,
matar a vtima que est dormindo, em coma alcolico, que est presa etc. A grande
superioridade numrica dos agressores, muito comum nos linchamentos, recurso que
dificulta a defesa da vtima.

O mero emprego de arma de fogo, por si so, no qualifica o crime, dependendo, assim, das
circunstancias de como se deu o emprego da arma. De acordo com a jurisprudncia tambm
no incide a qualificadora apenas pelo fato de a vtima estar desarmada em confronto com o
homicida armado.

Se o crime cometido para assegurar a execuo de outro crime (inciso


V)
Saliente-se que, neste inciso V, o homicdio sempre conexo com outro crime. Entende-se
por conexo a existncia de um vnculo entre dois delitos. As qualificadoras desse inciso,
todavia, tambm se referem mo vao do agente.

Quando o homicdio praticado para assegurar a execuo de outro crime, a conexo


chamada de teleolgica. Nessa hiptese, o agente primeiro mata a vtima para depois
cometer outro crime. Ex.: matar o marido para estuprar a esposa; matar um segurana para
conseguir sequestrar um empresrio.

41
08/08/2017

Nesses casos, o agente responde pelo homicdio qualificado e tambm pelo outro crime em
concurso material. H, entretanto, casos em que o agente pratica o homicdio para cometer
outro delito, mas nem consegue iniciar a execuo deste outro crime, por exemplo, na
conduta de matar o marido para estuprar a esposa que est prestes a chegar ao local e ser
preso antes da efetiva chegada desta. Na hiptese existe o homicdio qualificado, mas no o
estupro.
tambm possvel que o agente cometa o homicdio com a intenco de assegurar a
execuo de outro crime e depois desista de pra c-lo. Como o art. 4o do Cdigo Penal
considera cometido o crime no momento da ao, nesse instante que deve ser analisada a
caracterizao ou no da qualificadora. Ora, na hiptese em anlise o agente tinha, no
momento em que matou a vtima, inteno de garantir a prtica de outro crime, de forma
que a qualificadora deve ser reconhecida. Ressalta a doutrina que as qualificadoras em
estudo no se aplicam se o agente visa assegurar a impunidade de um crime impossvel ou
putativo. Isso porque, nesses casos, ele visa assegurar a impunidade de um fato a pico e no
de um crime. No se pode, entretanto, esquecer a possibilidade de o agente ser
responsabilizado pela qualificadora do motivo torpe (que genrica).

Ateno: algumas vezes h crimes especficos para a hiptese, e, nesse caso, o agente sera
responsabilizado por este crime e no pelo homicdio qualificado. o caso, por exemplo, de
quem mata a vtima para assegurar a execuo de crime de furto ou roubo, respondendo,
nessa situao, por crime de latrocnio (art. 157, 3, parte final, do CP) e no por dois
crimes.
Se o homicdio cometido para assegurar a ocultao, a impunidade ou
vantagem de outro crime (inciso V)
Quando o homicdio visa assegurar a ocultao, impunidade ou vantagem de outro crime, a
conexo chamada de consequencial. Nesses casos, o agente primeiro comete o outro
crime e depois o homicdio.
Ocultao: o sujeito quer evitar que se descubra que o crime anterior foi praticado. Ex.:
funcionrio de um banco que vem reiteradamente desviando pequenas quantias da conta
de clientes e mata um contador que estava prestes a descobrir a ocorrncia dos desvios;
uma pessoa est escondida filmando crimes praticados por terceiros e estes, aps
descobrirem a filmagem em andamento, matam-na e destroem o filme.

42
08/08/2017

No se deve confundir a hiptese em anlise, em que o agente primeiro comete certo crime
e depois mata algum para ocultar a prtica do delito anterior, com aquela em que o sujeito
mata algum e depois esconde o cadver. Nesta ltima hiptese, o agente responde por
homicdio e por crime de ocultao de cadver (art. 211). Em qualquer caso, havera
concurso material.
Impunidade: a preocupao do agente no evitar que se descubra a ocorrncia do crime
anterior, mas evitar a punio do autor desse delito. As hipteses mais comuns so matar a
vtima (estuprar uma mulher e depois mat-la, p. ex.) ou testemunha do crime anterior.
No necessrio que o prprio homicida tenha sido o autor do crime anterior. Quando isso
acontece evidente que ele responde pelo homicdio qualificado e pelo delito antecedente.
Porm, se um amigo ou parente havia cometido um ilcito e o agente mata uma testemunha
para evitar a punio daquele, responder apenas pelo homicdio qualificado, e o parente ou
amigo, pelo crime anterior.
Vantagem de outro crime: matar coautor de roubo para ficar com todo o dinheiro ou a
pessoa que estava fazendo o pagamento do resgate no crime de extorso mediante
sequestro.

Um indivduo est sendo processado por ter participado de jogo do


bicho e mata uma testemunha que ia depor contra ele no processo.
Qual crime ele praticou ao matar a vtima?
Se a inteno do agente assegurar a execuo, ocultao, impunidade ou vantagem de
contraveno, como o caso do jogo do bicho, no estara caracterizada a qualificadora do
inciso V, na qual exige que o agente tenha em mente outro crime. No caso em tela, por-
tanto, sera aplicada a qualificadora do motivo torpe.

Nas hipteses em que o homicdio qualificado pela conexo (com o fim de assegurar a
execuo, ocultao, impunidade ou vantagem de outro crime), o tempo decorrido entre os
dois delitos indiferente. Assim, no afasta a qualificadora o fato de algum ter cometido
certo crime h vrios anos e, ao ser descoberto, matar uma testemunha que poderia
incrimin-lo. A qualificadora sera aplicada.

43
08/08/2017

Se o homicdio cometido contra a mulher por razes da condico de


sexo feminino feminicdio (inciso VI)
A presente figura delituosa foi introduzida no Cdigo Penal pela Lei n. 13.104/2015. No
obstante a denominao especfica contida no texto legal feminicdio , cuida-se, em
verdade, de nova forma qualificada do crime de homicdio. De acordo com o inciso VI do art.
121, 2, do Cdigo Penal, existe feminicdio quando o homicdio cometido contra a
mulher por razes da condio de sexo feminino. Cuida-se, evidentemente, de
qualificadora de carter subjetivo, na medida em que no basta que a vtima seja mulher,
sendo necessrio, de acordo com o texto legal, que o delito seja motivado pela condio de
sexo feminino.

A fim de melhor esclarecer o alcance do dispositivo, o legislador inseriu no art. 121, 2-A,
do Cdigo Penal, que h razes de condico de sexo feminino quando o crime envolve: I
violncia domstica e familiar; II menosprezo ou discriminao condio de mulher.

Em relao ao inciso I (homicdio contra mulher motivado por razes do sexo feminino por
envolver violncia domstica ou familiar), necessrio fazer a conjugao com o art. 5 da
Lei n. 11.340/2006 (Lei Maria da Penha), que conceitua violncia domstica ou familiar
como qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso,
sofrimento sico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial, no mbito da unidade
domstica, da famlia ou em qualquer relao ntima de afeto. Em suma, para que se
tipifique a violncia domstica ou familiar caracterizadora do feminicdio, inarredvel que
a agresso tenha como fator determinante o gnero feminino, no bastando que a vtima
seja a esposa, a companheira etc. Alis, se a inteno do legislador fosse a de tornar o crime
qualificado pelo simples fato de a vtima ser cnjuge, companheira, filha etc., teria adotado
a mesma redao do art. 129, 9, do Cdigo Penal, o que no ocorreu. Em concluso, se o
marido mata a esposa porque ela no quis manter relao sexual ou porque no acatou
suas ordens, ou, ainda, porque pediu o divrcio, configura-se o feminici- dio. No entanto, se
ele mata a esposa visando receber o seguro de vida por ela contratado, no se tipifica tal
delito, mas, sim, homicdio qualificado pelo motivo torpe.

44
08/08/2017

Se o homicdio for cometido contra autoridade ou agente descrito nos


arts. 142 e 144 da Cons tuio Federal, integrantes do sistema prisional
e da Fora Nacional de Segurana Pblica, no exerccio da funo ou em
decorrncia dela, ou contra seu cnjuge, companheiro ou parente
consanguneo at terceiro grau, em razo dessa condio (inciso VII)
A Lei n. 13.142, publicada em 7 de julho de 2015, inseriu esta figura qualificada no inciso VII
do art. 121, 2, do Cdigo Penal, que se configura quando o crime for cometido contra:

a) integrante das Foras Armadas (Exrcito, Marinha e Aeronutica) art. 142 da


Cons tuio Federal;
b) integrante da polcia federal, da polcia rodoviria federal, da polcia ferroviria federal,
da polcia civil ou da polcia militar ou corpo de bombeiros militares art. 144 da
Cons tuio Federal;

c) integrante do sistema prisional;


d) integrante da Fora Nacional de Segurana Pblica;
e) cnjuge ou companheiro de qualquer das autoridades ou agentes mencionados nos
tpicos anteriores em razo dessa condio;
f) parente consanguneo at terceiro grau de qualquer das autoridades ou agentes
mencionados nos tpicos anteriores em razo dessa condio.

Segundo o dispositivo, a qualificadora aplica-se quer o crime tenha sido cometido contra
autoridade, quer contra agente, de uma das corporaes. No caso da polcia civil, por
exemplo, existe a qualificadora se o delito for perpetrado contra delegado de polcia,
investigador, agente policial, escrivo de polcia etc.
Constitui premissa da figura qualificada que a vtima esteja no exerccio de suas funes no
momento do delito ou que esteja de folga, mas o crime seja praticado em razo delas.
No que tange aos crimes cometidos contra cnjuges, companheiros ou parentes,
necessrio comprovar que a agresso ocorreu em razo dessa condio, tal como
expressamente exige o dispositivo em estudo.

45
08/08/2017

O parentesco at terceiro grau a que a lei se refere abrange, na linha reta, crime contra pai
ou filho, av ou neto, bisavo ou bisneto, e, na linha colateral, crime contra irmo, tio ou
sobrinho.
A expresso parentesco consanguneo foi utilizada para excluir da majorante o parentesco
por afinidade. evidente que se aplica o aumento quando o crime for cometido, por
exemplo, contra filho ou irmo adotivo, mesmo porque o art. 227, 6, da Carta Magna,
probe tratamento discriminatrio. Cuida-se, evidentemente, de interpretaco extensiva e
no de analogia in malam partem.

Observaes:
1) A premeditao no configura qualificadora por ausncia de previso legal a respeito.

2) Matar o prprio pai (parricdio) ou a prpria me (matricdio), por si so, no qualifica.


Trata-se de mera agravante genrica do art. 61, II, e, do Cdigo Penal. O mesmo ocorre em
relao ao fratricdio (assassinato de irmo).

3) As qualificadoras somente se comunicam aos par cipes que, no caso concreto, tenham
tomado conhecimento a seu respeito. Assim, se A e B matam C, e A agiu por motivo torpe,
que era desconhecido de B, so o primeiro responde por homicdio qualificado. Isso tambm
vale para as qualificadoras objetivas, de forma que, se A estimula B a matar C, e, no
momento da execuo, B emprega fogo para matar a vtima, somente ele responder pela
forma qualificada, desde que fique provado que o par cipe (A) no sabia que esse seria o
meio de execuo a ser empregado. Em se tratando, porm, de coautoria, em que ambos
praticam o ato executrio do homicdio, a qualificadora objetiva incidir sempre para ambos.

4) Se os jurados reconhecerem mais de uma qualificadora, o juiz, na xao da pena, usar


uma delas para qualificar o delito pois basta uma para que a pena desloque-se para o
montante de doze a trinta anos e as demais como agravantes genricas (art. 61, II, a a d).
H, porm, entendimento de que as outras qualificadoras devem ser consideradas como
circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal.

46
08/08/2017

5) possvel que um homicdio seja qualificado e privilegiado ao mesmo tempo, mas apenas
e to somente quando as qualificadoras forem de carter objetivo, como no caso da
eutansia cometida com em- prego de veneno. Isso porque as trs nicas espcies de
privilgio existentes so de carter subjetivo e, por isso mesmo, incompa veis com as
qualificadoras de carter subjetivo. impossvel, evidentemente, que o homicdio seja, ao
mesmo tempo, qualificado pelo motivo ftil e privilegiado pelo relevante valor social. Desse
modo, levando-se em conta que o privilgio votado pelos jurados antes das qualificadoras
(art.483, IV e V, do CPP), bvio que, caso os jurados reconheam o privilgio, car
prejudicada a votao das qualificadoras subjetivas.

6) A Lei n. 8.930/94 inseriu dois crimes no rol dos crimes hediondos da Lei n. 8.072/90:

a) o homicdio qualificado;
b) o homicdio simples quando praticado em atividade pica de grupos de extermnio,
mesmo que cometido por uma so pessoa.

Consequncias:
1) Nestes casos o homicdio tornou-se insusce vel de anistia, graa e indulto. Aps o
advento da Lei n. 11.464/2007 deixou de existir vedao liberdade provisria.

2) A progresso da pena para regime mais brando so pode ocorrer aps o cumprimento de
2/5 da pena, se o condenado for primrio, e 3/5, se reincidente.

3) O livramento condicional so sera possvel se cumpridos dois teros da pena e se o agente


no for reincidente especfico.

4) O juiz dever decidir fundamentadamente se o ru pode apelar em liberdade.

47
08/08/2017

O homicdio qualificado-privilegiado considerado hediondo?

Damsio de Jesus entende que no, argumentando que o art. 67 do Cdigo Penal traa
norma de aplicao da pena quando h concurso entre agravantes e atenuantes genricas,
estabelecendo que devem preponderar as circunstncias de carter subjetivo (motivos do
crime, personalidade do agente). Assim, como no homicdio qualificado-privilegiado as
qualificadoras so sempre objetivas, ja que o privilgio necessariamente de carter
subjetivo, deve preponderar o carter do privilgio e, portanto, o crime no sera hediondo.
Este o entendimento adotado no Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de
Jus a.
7) A maioria das qualificadoras do homicdio plenamente compa vel com a figura do dolo
eventual, por exemplo, aquelas liga- das ao meio de execuo. o que ocorre quando uma
pessoa coloca fogo em certo local, assumindo o risco de provocar a morte de outras. Se
alguma delas efetivamente morrer, teremos homicdio qualificado pelo emprego de fogo
com dolo eventual.

8) Todas as qualificadoras do homicdio so compa veis com a forma tentada, bastando que
o resultado morte almejado pelo agente no seja atingido por circunstncias alheias sua
vontade.

HOMICDIO CULPOSO ( 3): Constitui a modalidade culposa do delito de homicdio.


Diz-se o crime culposo quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia,
negligncia ou impercia (CP, art. 18, II).

Ocorre homicdio culposo quando o agente no queria causar a morte nem assumiu o risco
de produzi-la, mas d causa a ela por imprudencia, negligncia ou impercia.

Imprudencia. a prtica de um ato perigoso.


Ex.: limpar arma carregada; dirigir em excesso de velocidade.

48
08/08/2017

Negligncia. a ausncia de uma precauo. Ex.: deixar arma ao alcance de uma criana
e no vigi-la; no dar manuteno em seu veculo.
Enquanto na negligncia o sujeito deixa de fazer algo que a cautela impe, na imprudncia
ele pratica ato que a cautela indica que no deveria ter sido realizado. A imprudncia
positiva. A negligncia negativa.

Impercia. a falta de ap do para o exerccio de uma certa funo.

Observaces:
1) Compensaco. No existe compensao de culpas no direito penal. Se o agente e a vtima
atuaram com imprudncia, o fato de a vtima tambm ter agido com culpa no exclui a
responsabilizao do primeiro. O agente so no pratica crime se a culpa for exclusiva da
vtima.
2) Concorrncia de culpas. Duas ou mais pessoas agem culposa- mente, causando a morte
de algum. Ambos respondem por homicdio culposo.

AO PENAL
O homicdio culposo apura-se mediante ao pblica incondicionada, e o rito o sumrio,
previsto nos arts. 531 e s. do Cdigo de Processo Penal.

Quem d incio ao processo por homicdio culposo?


Apenas o Ministrio Pblico. O art. 1o da Lei n. 4.611/65, que permitia ao juiz e autoridade
policial iniciar a ao penal no crime de homicdio culposo, no foi recepcionado pelo art.
129, I, da Constituico Federal, que atribuiu ao Ministrio Pblico a titularidade exclusiva da
ao pblica.

CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO


A Lei n. 9.503/97 trouxe importantes inovaes no mbito criminal ao estabelecer uma srie
de delitos ligados direo de veculos. H que se ressaltar, inicialmente, a importncia dos
arts. 302 e 303, que tipificaram os crimes de homicdio culposo e leso corporal culposa na
direo de veculo automotor, fazendo-o da seguinte forma:

49
08/08/2017

Art. 302. Praticar homicdio culposo na direo de veculo automotor:


Penas deteno, de dois a quatro anos, e suspenso ou proibio de se obter a permisso
ou a habilitao para dirigir veculo automotor.
Art. 303. Praticar leso corporal culposa na direo de veculo automotor:
Penas deteno, de seis meses a dois anos e suspenso ou proibio de se obter a
permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.

A primeira inovao que se percebe na nova lei a criao de uma diviso na matria dos
crimes culposos, uma vez que a presente lei tipifica apenas infrao penal culposa cometida
na conduo de veculo automotor, sendo de se concluir que nas demais hipteses
con nuar sendo aplicado o Cdigo Penal, que possui penas menores.

O tipo penal, entretanto, continua sendo aberto, devendo o juiz, no caso concreto, por meio
de um juzo de valor, concluir se o agente atuou ou no com imprudncia, negligncia ou
impercia.

CAUSAS DE AUMENTO DE PENA DECORRENTES DA IDADE DA VTIMA


A 2 parte do art. 121, 4, foi inicialmente introduzida no Cdigo Penal pelo Estatuto da
Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069/90) para estabelecer o aumento da pena no caso de
vtima menor de 14 anos, e, posteriormente, o Estatuto do Idoso acrescentou a hiptese da
vtima maior de 60 anos.

1) Se o crime praticado com inobservncia de regra tcnica de arte, prosso ou o cio.


Ex.: mdico que no esteriliza instrumento cirrgico, dando causa a uma infeco da qual
decorre a morte da vtima.

diferente da impercia porque nesta o sujeito no tem ap do para uma determinada


funo, enquanto na causa de aumento, ele tem essa ap do, mas provoca a morte de
algum, em razo de seu descaso, de seu desleixo ao no observar uma regra tcnica
referente quela funo.

50
08/08/2017

2) Se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima. Somente se aplica queles que
tenham agido com culpa e no tenham presta- do o imediato socorro. Se o sujeito, no caso
concreto, no agiu de forma culposa e deixa de prestar socorro, responde pelo crime de
omisso de socorro qualificada pela morte (art. 135, pargrafo nico, do CP).

Sendo a vtima socorrida imediatamente por terceiro, no incide o aumento de pena, desde
que se prove que o agente teve cincia disto, tendo sido esta a razo de no ter prestado o
socorro pessoalmente.

Estando a vtima evidentemente morta, no se aplica o aumento, pois o socorro no poderia


surtir qualquer efeito.

Se o socorro no prestado porque o agente no possua condices de faz-lo ou por haver


risco pessoal a ele, tambm no incide o aumento.

3) Se o agente no procura diminuir as consequncias de seu ato. Ex.: aps atropelar a


vtima, nega-se a transport-la de um hospital a outro, depois de ter sido ela socorrida por
terceiros.
4) Se o agente foge para evitar o flagrante. Esta hiptese normal- mente aplicada
juntamente com a primeira (ausncia de socorro vtima). O reconhecimento de mais de
uma causa de aumento, entretanto, no implicar duas exasperaes de pena, ja que o
art. 68, pargrafo nico, do Cdigo Penal estabelece que no concurso de causas de
aumento de pena da parte especial o juiz se limitar a um so aumento.

O que fazer quando a vtima alvejada em data em que ainda menor de 14 anos, mas so
vem a falecer depois de completados os 14 anos?
Incide o aumento, nos termos do art. 4 do Cdigo Penal, que, ao tratar do tema tempo do
crime, diz que uma infrao se considera praticada no momento da ao ou omisso, ainda
que outro seja o momento do resultado. Da mesma forma, se algum alvejar pessoa com 59
anos e ela so entrar em bito depois de ja ter mais de 60, o aumento no se aplica.

51
08/08/2017

HOMICDIO COMETIDO POR MILCIA PRIVADA OU GRUPO DE


EXTERMNIO (CAUSAS DE AUMENTO DE PENA)
Esse dispositivo foi introduzido no Cdigo Penal pela Lei n. 12.720, de 27 de setembro de
2012.
Inicialmente, o texto legal se refere s milcias privadas. Alguns autores questionam a
aplicabilidade do dispositivo legal, alegando que a lei no define o que milcia. O
significado da palavra, entretanto, facilmente encontrado nos dicionrios e diz respeito aos
militares, carreira militar. Milcia privada, portanto, o grupo montado clandestinamente
por particulares para atuar em determinada rea fazendo as vezes da polcia preventiva
ostensiva. No se esquea, ainda, o aspecto histrico relacionado apresentao do projeto
de lei que se transformou no atual art. 121, 6, do Cdigo Penal: inmeros casos, grande
parte deles no Estado do Rio de Janeiro, em que a relativa falta de segurana em certas
comunidades, bairros, morros ou favelas, deu espaco ao surgimento de grupos que
passaram a vender segurana no local, cobrando ou extorquindo comerciantes e
moradores para, armados, evitar a atuao de traficantes ou ladres na rea, expulsando-os
mediante emprego de violncia.

Assim, quando integrantes dessa milcia particular resolvem ceifar a vida de algum, sob o
pretexto de dar segurana aos moradores e comerciantes da regio, a pena do homicdio
sera aumentada.

Tais milcias, em geral, so formadas pelos prprios policiais (da ativa ou da reserva) e quase
sempre contam com a conivncia de outros policiais. claro, contudo, que o grupo tambm
pode ser formado por pessoas que no integram ou integraram os quadros policiais.

Ressalte-se que, como a formao da milcia em si foi elevada condio de crime


autnomo no art. 288-A do Cdigo Penal, de acordo com a interpretao dada pelo
Supremo Tribunal Federal e pelo Superior Tribunal de Jus a, em casos similares (crime de
quadrilha modificado para associao criminosa pela Lei n. 12.850/2013 em concurso
com furto qualificado pelo concurso de agentes, por exemplo), sera possvel a punio pelo
homicdio com a pena agravada e pelo delito autnomo do art. 288-A, em concurso
material.

52
08/08/2017

Tal concluso vivel porque a razo dos institutos diversa: a punio pelo
crime de formao de milcia privada decorre do perigo que representa para a
coletividade a existncia de um grupo de tal natureza agindo de forma
contumaz, enquanto o agravamento do homicdio tem como fundamento a
maior gravidade da conduta em relao vtima do caso concreto.

Em segundo lugar, o homicdio tem a pena aumentada quando cometido por


grupo de extermnio. Discute a doutrina o significado da expresso grupo de
extermnio, havendo, entretanto, consenso de que no se trata de sinnimo
de concurso de agentes (coautoria e par cipao), pois, em geral, quando a lei
quer abranger o simples concurso de duas ou mais pessoas, fa-lo de forma
explcita, o que no ocorre na hiptese em anlise. Prevalece, assim, o
entendimento de que o nmero mnimo de envolvidos trs.

Note-se que, para o delito ser considerado hediondo, basta que o crime seja cometido em
atividade pica de grupo de extermnio, no havendo necessidade de existir efetivamente
um grupo criado com tal finalidade. Caso exista efetivamente a formao do grupo, alm de
o delito ser hediondo, sera aplicada a causa de aumento de pena prevista no art. 121, 6,
do Cdigo Penal. Os chamados esquadres da morte, montados por policiais para matar
marginais, constituem exemplo de grupo de extermnio, havendo de parte deles, inclusive,
inteno de cometer assassinatos em srie.

No existe, por sua vez, bis in idem entre a causa de aumento em anlise e a qualificadora
do motivo torpe. Se um justiceiro, agindo sozinho, resolve exterminar os bandidos que
atuam em certo bairro ou algum resolve, em atitude solo, matar homossexuais, o crime
qualificado pelo motivo torpe, mas no se aplica a causa de aumento referente ao grupo de
extermnio (o delito pode at ser considerado hediondo por se tratar de atividade pica de
grupo de exterminado- res, mas o grupo em si inexiste). Se, entretanto, um esquadro da
morte comea a eliminar aqueles que seus membros entendem ser ladres que atuam em
certa regio, aplica-se a qualificadora do motivo torpe e a causa de aumento.

53
08/08/2017

Por ausncia de previso legal, o homicdio simples cometido por integrante de milcia
privada no constitui crime hediondo, em- bora a pena possa ser agravada de um tero at a
metade, se o crime for cometido sob o pretexto de prestao de servio de segurana.

CAUSAS DE AUMENTO DE PENA (art. 121, 4 e 6)


A pena de qualquer modalidade de homicdio doloso dever ser aumentada em um tero se
a vtima for menor de 14 ou maior de 60 anos, devendo-se levar em conta a data do fato e
no a da morte (art. 121, 4). Alm disso, a pena sera aumentada de um tero at a
metade se o crime for praticado por milcia privada, sob o pretexto de prestao de servio
de segurana, ou por grupo de extermnio (art. 121, 6).
O perdo judicial um instituto que tem aplicao em hipteses em que algum se envolve
em acidente no qual, alm de provocar a morte da vtima, acaba ele prprio sofrendo
intensamente as consequencias de seu ato e, nesses casos, seria desnecessria a xao da
pena como forma de reprimenda.

As situaes mais comuns so aquelas em que em razo de um acidente o prprio agente


sofre leses muito graves ou, ainda, quando a vtima do homicdio culposo seu parente ou
pessoa muito querida. A aplicao do perdo judicial decorre do sofrimento percebido pelo
prprio agente em face de sua conduta culposa. Assim, se duas pessoas agem com
imprudncia, provocando a morte do filho de um deles, o perdo judicial so alcana o pai.
Por sua vez, se uma so pessoa age com imprudncia causando a morte de seu filho e de
outra pessoa, o juiz no estara proibido de conceder-lhe o perdo.
Aplica-se ao homicdio culposo e leso corporal culposa (art. 129, 8). Os dispositivos
que tratam do perdo judicial no existiam na redaco original do Cdigo Penal e foram
inseridos pela Lei n. 6.416/77.
Somente na sentena pode ser aplicado o perdo judicial, posto que pressupe anlise do
mrito da causa, ja que, se o juiz entender que no h provas para condenar o ru,
evidentemente, dever absolve-lo, e no conceder o perdo.
O perdo no precisa ser aceito para gerar efeitos. No se deve confundir o perdo judicial
com o do ofendido, que so existe em ao privada e depende de aceitao.

54
08/08/2017

NATUREZA JURDICA DO PERDO JUDICIAL


Quanto natureza jurdica do perdo judicial, nunca houve qualquer dvida, uma vez que h
dispositivo expresso no art. 107, IX, do Cdigo Penal, estabelecendo que se trata de causa
extintiva da punibilidade. Questo mais tormentosa, entretanto, saber qual a natureza
jurdica da sentena que reconhece e concede o perdo.

H vrias correntes. As mais importantes:

1) Condenatria, uma vez que, para conceder o perdo, o juiz deve, primeiro, declarar a
procedncia da ao e, depois, deixar de aplicar a reprimenda. Subsistiriam, portanto, os
efeitos secundrios da condenao, exceto, por bvio, aqueles excludos pela lei como, por
exemplo, a reincidncia (art. 120 do CP).
2) Declaratria da ex no da punibilidade, pois sendo o perdo uma causa extintiva da
punibilidade, a sentena que o reconhece declaratria de sua ex no.

Atualmente a controvrsia se encontra superada, ao menos em termos


prticos, posto que o Superior Tribunal de Jus a editou a Smula 18 a
respeito do tema:

A sentena concessiva do perdo judicial tem natureza declaratria da


ex no da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito
condenatrio.

Importante salientar a parte final da smula, que estabelece que no


subsis r qualquer efeito secundrio da condenao, inclusive a
obrigao de reparar o dano, a reincidncia e o lanamento do nome do
ru no rol dos culpados.

55
08/08/2017

Homicdio simples. a figura prevista no caput do art. 121 do CP. Conforme ja dissemos
acima, o homicdio simples constitui o tipo bsico fundamental. Ele contm os componentes
essenciais do crime.
HOMICDIO SIMPLES E LEI DOS CRIMES HEDIONDOS
Homicdio praticado em atividade pica de grupo de extermnio. A partir da redao do art.
1, I, da Lei n. 8.072/90, determinada pela Lei n. 8.930/94, o delito de homicdio simples
(tentado ou consuma- do), quando cometido em atividade pica de grupo de extermnio,
ainda que por um so executor, passou a ser considerado crime hediondo. A lei exige, ento,
que o homicdio seja praticado em atividade pica de grupo de extermnio, o que no se
confunde com associao criminosa, pois a lei no requer nmero mnimo de integrantes para
considerar hediondo o homicdio simples. O grupo pode ser formado por, no mnimo, duas
pessoas (como no caso da associao criminosa art. 35, caput e pargrafo nico, da Lei de
Drogas), admitindo-se, ainda, que somente uma delas execute a ao. A finalidade especial
em relao ao delito previsto no art. 288 do CP, qual seja, a de eliminar fisicamente um grupo
especfico de pessoas, pouco importando estejam ligadas por um lao racial ou social, sendo
sufi- ciente que estejam ocasionalmente vinculadas.

Em 27 de setembro de 2012, foi aprovada a Lei n. 12.720, que dispe sobre novo crime de
extermnio de seres humanos e altera os crimes dos arts. 121 e 129, ambos do Cdigo Penal,
inserindo respectivas causas de aumento de pena. O novo tipo penal est no art. 288-A, e
recebeu a rubrica de Cons tuio de milcia privada. Reza o tipo penal: Art. 288-A.
Constituir, organizar, integrar, manter ou custear organizao paramilitar, milcia particular,
grupo ou esquadro com a finalidade de praticar qualquer dos crimes previstos neste
Cdigo: Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos.

HOMICDIO PRATICADO EM ATIVIDADE TPICA DE GRUPO DE EXTERMNIO E


COMPETNCIA DO TRIBUNAL DO JRI. De acordo com o art. 483 do CPP, Os quesitos sero
formulados na seguinte ordem, indagando sobre: I a materialidade do fato; II a autoria
ou par cipao; III se o acusado deve ser absolvido; IV se existe causa de diminuio
alegada pela defesa; V se existe circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena
reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a acusao.
O homicdio praticado em atividade pica de grupo de extermnio causa de aumento de
pena do tipo penal do homicdio (art. 121, 6, do CP).

56
08/08/2017

Por isso entendemos deve ser indagado ao Conselho de Sentena se o homicdio foi ou no
praticado nesses moldes. Com efeito, o cometimento do crime em atividade pica de grupo
de extermnio sujeita o autor a novos limites de pena.

HOMICDIO PRIVILEGIADO NATUREZA JURDICA. O homicdio privilegiado est previsto no


art. 121, 1, do CP e d direito a uma reduo de pena varivel entre um sexto e um tero.
Trata-se de verdadeira causa especial de diminuio de pena, que incide na terceira fase da
sua aplicao (cf. art. 68, caput, do CP). Na realidade, o homicdio privilegiado no deixa de
ser o homicdio previsto no tipo bsico (caput); todavia, em virtude da presena de certas
circunstncias subjetivas que conduzem a menor reprovao social da conduta homicida, o
legislador preve uma causa especial de atenuao da pena.

A REDUO DA PENA OBRIGAO OU FACULDADE DO JUIZ, TENDO EM VISTA QUE A LEI


AFIRMA QUE O JUIZ PODE REDUZIR A PENA? Se o privilgio tiver sido reconhecido pelo
jri popular, o juiz est obrigado a respeitar a soberania do veredicto, no havendo que se
falar em faculdade.

Nos demais crimes, de competncia do juzo monocrtico, quem decide


o juiz, podendo considerar ou no a emoo, de acordo com as
peculiaridades do caso concreto. Nesta hiptese, estaremos dian- te no
de uma causa especial de diminuio de pena (privilgio), mas de uma
circunstncia atenuante genrica (CP, art. 65, III, c). Esse o
posicionamento que prevaleceu com o advento da Lei n. 11.689/2008,
que passou a dispor, no art. 492, I, e, que o juiz presidente, no caso de
condenaco, impora os aumentos ou diminuies da pena, em ateno s
causas admitidas pelo jri. Dessa forma, uma vez reconhecido o privilgio
pelo Conselho de Sentena, o juiz presidente estara obrigado a reduzir a
pena.

57
08/08/2017

58