DERECHO COMERCIAL I

Prof. Katrina Badilla

kbadilla@santotomas.cl

Programa
Unidad I
Actos de comercio, fuentes del derecho comercial y sujetos del derecho comercial
Unidad II
Derecho de Sociedades
Unidad III
Libertad de comercio.

UNIDAD I
ACTOS DE COMERCIO, FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL Y SUJETOS DEL
DERECHO COMERCIAL

Desarrollo histrico del Derecho Mercantil

Sistemas del Derecho Mercantil
Fuentes del Derecho mercantil
Los actos de comercio
Los sujetos del Derecho Mercantil
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada

DESARROLLO HISTRICO DEL DERECHO MERCANTIL

Nacimiento y evolucin de Derecho Comercial

El nacimiento del derecho comercial est intimamente ligado a la actvidad de los gremios y
corporaciones de mercaderes que se organizaron en las ciudades medievales , con el objeto de defender
sus intereses comunes.

Las corporaciones en su regulacin de la actividad mercantil:

a) Por un lado se regan por estatutos escrito que recoga prcticas mercantiles tradicionales
b) Por otro lado instituyeron tribunales de mercaderes jurisdiccin consular que resolvan las cuestiones
surgdas entre los asociados administrando justicia segn usos y costumbres del comercio

Derecho Estatutario Italiano

Las ciudades italianas de Gnova, Pisa, Florencia , Amalfi, Miln , Venecia, eran centros mercantiles de
primer orden , que dieron origen a la necesidad de crear un derecho adecuado al trfico mercantil.
Las corporaciones y gremios, y las normas estatutarias sern la base para la creacin del nuevo derecho
Las ciudades francesas de Marsella, Arles y Montpellier
Brujas y Amberes
Lubeck y Hamburgo

El aporte de Espaa
Barcelona y Valencia compitieron en el auge comercial con las ciudades italianas, creando sus propios
gremiso y corporaciones
Libro del Consulado del Mar, redactado por magistrados de Barcelona en el SXII, ser la ms completa
coleccin medieval de usos martimos
Cdigo de las Costumbres de Tortosa SXII
Fuero Real, Cdigo de las Siete Partidas, Ordenamiento de Alcal existen numerosas regulaciones del
comercio
 Ordenanzas de Bilbao 1737 ser una de las ms valiosas aportaciones al derecho mercantil.

Los antecedentes de la codificacin

Ya en los siglos XVII y XVIII cuando se fromad los Estados monrquicos, Francia y Espaa se destaca
por intentar legislar el derecho comercialde manera orgnica
En Francia, Luis XIV, por inciciativa de Colbert dicta dos ordenanzas
1673 sobre comercio terrestre
1681 sobre comercio martimo
Ambas conocidas como Ordenanzas de Colbert
En Espaa, Felipe V en 1737 dio carccer general a unas ordenanzas de los comerciantes de Bilbao,
conocidas como Ordenanzas de Bilbao
En Prusia, Federico el Grande intent insertar el derecho comercial como un captulo del derecho
territorial prusiano
Gran Bretaa regda por usos y costumbres de los comerciantes , incorporados al common law o
derecho comn

Nociones del Derecho Comercial

Derecho Comercial
conjunto de normas jurdicas que regulan la actividad comercial que se determina calificando de
mercantiles ciertos actos u operaciones y los sujetos que se dedican a ella
El derecho comercial ha evolucionado junto con los cambios que va sufriendo el mundo moderno ,esto
gracias a que el legislador ha atendido las necesidades de la realidad econmica
Los Organismos Internacionales tienen un rol fundamental en esta materia

Carctersicas del Derecho Comercial

Es progresiva
Se requieren reglas jurdicas nuevas en armona con el progreso que experimenta el comerciao
Es uniforme
La prcticas mercantiles se repiten y desarrollan en forma similar en los diversos pases
Es internacional
El comercio se desarrolla con prescindencia de las fronteras

El Derecho Comercial Internacional

Para encauzar el comercio intrenacional se requiere de un derecho especial que lo regule , este ser el
DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL
Principio fundamental ser el principio de la autonoma de la voluntad

CNUDMI
La Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional fue creada por la
Asamblea General 1966
Su fin es dotar a las Naciones Unidas de un rgano que le permitiese desempear una funcin ms
activa en la reduccin o eliminacin de los obstculos jurdicos que entorpecan el comercio internacional

Funciones
Coordinar la labor de las organizaciones que trabajan en esta esfera y estimular la colaboracin entre
ellas
 Fomentar una mayor participacin en los convenios internacionales existentes y una aceptacin ms
generalizada de las leyes modelos y uniformes existentes
Preparar y promocionar la aprobacinde nuevos convenios, leyes modelos, leyes uniformes
internacionales

Convenciones elaboradas
Convencion sobre la Prescripcion en matria de comparevnta internacional de mercaderas, Nueva York
1974
Convencin de las Naciones Unidas sobre contratosde compraventa internacional de mercaderas,
Viena 1980
Convenio de las Naciones Unidas sobre Letras de cambio internacional y sobre pagars
internacionales .
Ley modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Internacional , 1985.

Objeto del Derecho Comercial

Tiene por objeto regular un sector de la actividad econmica, el comercio, las personas naturales o
jurdicas que lo ejercen organizadas como empresa, los sujetos e instituciones que los auxilian y los actos,
contratos y operaciones que ejecutan o celebran para llevar a cabo el trfico de bienes, valores y servicios

Derecho Comercial y Derecho Comn

Las normas ms antiguas aparecen en el cdigo de Hammurabi, de origen babilnico-persa, ao 2000
a.c.
Las Leyes de Rodas , de origen fenicio que fueron adoptadas por los romanos
No se reconoce diferencia o distincin entre derecho comn y derecho comercial
En sus inicios el derecho comercial forma parte del derecho civil
En SX con la creacin de los gremios se comienza a hacer la distincin.

Concepcin subjetiva del Derecho Comercial

El derecho comercial surge con un doble carcter
Consuetudinario
Profesional
Este carcter perdura hasta el siglo XIX cuando nace la codificacin mercantil
Pese a la proclamacin de del principio de igualdad , el derecho comercial sigue siendo un derecho
profesional
RIPERT: los actos que realizan los comerciantes son los mismo que se realizan en la vida comn , si
ellos tienen el carcter de actos de comercio, no puede ser sino por la calidad de sus autores

Fundamentos actuales de la nocin subjetiva

Pese a la distincin de derecho de los comerciantes , los autores sealan que est distincin no es
antigua sino que responde a la realidad econmica actual
La proclamacin del principio de igualdad es una cuestin poltica y no tiene que ver con la realidad
El antecedente histrico tiene sentido, puesto que este derecho se crea al margen del derecho civil por
su requerimientos especiales
Pases anglosajones han vuelta a esta concepcin

Dificultad de esta teora

Es necesario que exista una determinacin de las profesiones comerciales o una clasificacin
No todos los actos de los comerciantes se valen de determinadas operaciones mercantiles

Concepcin objetiva del Derecho Comercial

Nace como reaccin a la teora subjetiva
 Prevalece el principio de igualdad
Se debe contar con una concepto de acto de comercio
Art.3 del Cdigo de Comercio chileno

Derecho comercial como regulador de la actividad de la empresa

Actividades realizadas en serie
Organizacin mercantil
Derecho de la economa organizada
Derecho que regula la actividad de la empresa, pero no deja de ser regulador de los actos mercantiles
Nacimiento del Derecho de la Empresa

Derecho Comercial en Chile

Fuentes de inspiracin de la legislacin chilena son:

El cdigo francs de 1807

Cdigo de comercio espaol 1829

Antes de la emancipacin rigi en Chile la legislacin espaola, especialmente las Ordenanzas de

Bilbao
Luego de la Independencia surgen leyes mercantiles nacionales, se destacan las Leyes Marianas que

contienen normas relativas a la polica martima

El cdigo chileno comenz a regir el 1 de enero de 1867

Con posterioridad se han dictado distintas leyes modificatorias.

Ley de quiebras 18.175 , 1982

Ley N 18.680, 1988 que reemplaza el actual ttulo III Del Comercio Martimo por De la

navegacin y el Comercio Martimos

FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

Distincin:
a) Fuente Material: Son aquellos factores que provocan y determinan la aparicin de las normas
jurdicas. Estos factores pueden ser de diversa ndole, tales como morales, religiosos, polticos,
ideolgicos, econmicos, sociales, tnicos, etc. Dice relacin con la causa de la creacin o nacimiento de
la norma jurdica.
b) Fuente Formal: Aqu no apuntamos a los fenmenos que determinan el nacimiento de las normas
jurdicas o la necesidad de crearlas, sino que a las formas a travs de las cuales se exterioriza del derecho
positivo. La norma jurdica emana de un acto humano que debe exteriorizarse o manifestarse
externamente para ser conocido, comprendido y en ltimo trmino, acatado. O sea, fuente formal es el
hecho o forma en que se manifiesta externamente el Derecho.

Fuentes formales del derecho comercial

Nuestro Cdigo de Comercio no seala las fuentes de este derecho, aunque se infiere de las normas de
su ttulo preliminar
Son la Ley y la Costumbre Mercantil.
Es discutible considerar los principios generales del derecho y la jurisprudencia como fuentes formales
Ms bien en el derecho mercantil comparado, como en el derecho comercial europeo, podemos citar
tambin los tratados y convenios o convenciones internacionales

Prelacin o jerarqua de las fuentes formales

La prelacin fluye de los artculos 2, 4 y 96 del Cdigo de Comercio (CdC), y del artculo 4 del
Cdigo Civil (CC).
El primer lugar en su aplicacin lo ocupa la ley mercantil (CdC y leyes mercantiles complementarias
 En segundo trmino, a falta de ley mercantil, el derecho comn (CC) y finalmente, la costumbre
mercantil, a falta de ley.

La Ley Mercantil.
El Cdigo de Comercio.- Es la ley mercantil fundamental, que comenz a regir el 1 de enero de 1867,

siendo sus fuentes principales de inspiracin los cdigos francs, de 1807 y espaol de 1829. Fue
elaborado por el jurista argentino Gabriel Ocampo, a peticin de la administracin del presidente Manuel
Bulnes, y cuyo trabajo fue revisado y modificado por una comisin revisora cuya obra dio a luz a nuestro
Cdigo.

Caractersticas del Cdigo de Comercio

El cdigo, que va precedido de un mensaje o exposicin de motivos del Ejecutivo.
Innov en algunas materias, en relacin con sus modelos, pues regul en forma ms o menos
sistemtica el Acto de Comercio el ART 3; el contrato de cuenta corriente mercantil y el contrato de
seguro terrestre.
Adems del Cdigo, hay numerosas leyes mercantiles complementarias o especiales, muchas de las
cuales se incorporan como apndice en el Cdigo (sociedades annimas, sociedad de responsabilidad
limitada, quiebras, letras de cambio y pagars, mercado de valores, etc.).

Estructura del Cdigo de Comercio

Consta de un ttulo preliminar de 6 artculos, que sealan las materias regidas por el cdigo, los actos
de comercio, la prelacin de sus fuentes formales y la costumbre mercantil.

Se divide en 4 libros, a saber: 1.- De los Comerciantes y de los Agentes de Comercio. 2.- De los
Contratos y Obligaciones Mercantiles en general. 3.- Del Comercio Martimo y 4.- De las Quiebras.

Analisis del Art. 1 del Cdigo de Comercio

Esta norma nos aproxima al objeto de regulacin del Cdigo, aunque resulta confusa.
De acuerdo a este artculo, el Cdigo rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a
operaciones mercantiles, es decir, regula los contratos y obligaciones mercantiles que celebran y contraen
los comerciantes.
Pero debemos tener presente que el cdigo tambin rige las obligaciones de carcter mercantil que
contraigan no comerciantes, pues as se infiere del artculo 8.
Rige las obligaciones que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales.
Viene a ser de perogrullo decir que si tales obligaciones accesorias (por ejemplo, un contrato de fianza),
la contraen comerciantes quedan desde luego regidas por el cdigo (obligaciones contradas por
comerciantes para asegurar el cumplimiento de sus obligaciones mercantiles).
Este acpite del artculo 1 constituye una de las bases de texto que permite construir, junto a otras
normas, la teora de lo accesorio, de gran importancia para la determinacin de la materia mercantil.
Rige las obligaciones que resultan de contratos exclusivamente mercantiles. Hay contratos y actos que
son exclusivamente mercantiles, con prescindencia del sujeto (sociedades annimas, empresa individual
de responsabilidad limitada, actos formales de comercio, como la letra de cambio, pagar, etc.).
Las obligaciones que emanan de tales contratos o actos jurdicos se rigen por el Cdigo o leyes
mercantiles especiales.
Tambin hay contratos o actos mixtos o de doble carcter, que slo estn regulados por la ley mercantil,
de modo que su legislacin de fondo es exclusivamente la comercial (el seguro, el contrato de cuenta
corriente bancaria, etc.).

Reglas de prelacin de las normas del Cdigo y otras normas.

 CdC y ley mercantil especial (colisin).- Rige la ley especial por aplicacin de las normas de
hermenutica (artculo 4 CC y artculo 2 CdC).
Vaco de la ley mercantil especial (subsidiariedad del CdC).- Se integra predominantemente por el CdC
(artculo 22 inciso 2 del CC).
Subsidiariedad del CC.- El CC es subsidiario de la ley mercantil (artculos 2 CdC y 4 del CC).
Jerarqua del CC por sobre la Costumbre mercantil.- Artculo 4 del CdC.
La costumbre se aplicar por sobre la ley civil cuando la ley mercantil se remita a ella.

La costumbre
Concepto
Es la repeticin constante y uniforme de ciertas conductas realizadas con la conviccion de que con ella
se satisface una necesidad jurdica que debe ser sancionada ms tarde por el juez o por la ley

Concepto de costumbre mercantil

Son normas de derechp objetivo, creadas por la observancia repetida, uniforme y constante de los
comerciantes en sus negocios

Elementos de la costumbre
Elemento objetivo:
Repeticin constante
Repeticin uniforme de ciertas conductas
Elemento subjetivo
Que obedece a una necesidad jurdica que debe ser sancionada ms tarde por el juez o por la ley

Carctersticas
El cdigo reconoce a la costumbre el rol de fuente formal. Art 4
Reconoce el valor histrico de la costumbre
El movimiento codificador dio a la costumbre un carcter supletorio
La objetivizacin de la costumbre , que es lo que le da fuerza normativa , solo se consigue con la
practica de modo uniforme, general, duradero o constante , y con la conviccin de que se obedece a un
imperativo
Gracias a la costumbre supletoria el derecho mercantil adquiere mayor flexibilidad

Requisitos de la costumbre
El cdigo civil no se encarga de sealra los requisitos de la costumbre
El cdigo de comercio los seala expresamente
Los regula en su Art. 4
Para operar como fuente necesita cumplir con determinados requisitos

Requisitos
Que los hechos sean uniformes
Que los hechos que la constituyen sean pblicos
Que los hechos sean generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad
Que los hechos sean reiterados por un largo espacio de tiempo
Requisito subjetivo: que se realicen con la conviccin o conciencia en el cuerpo social de que el
acomodarse a este comportamiento es un deber igual al que existe frente al mandato del legislador

Clasificacin de la costumbre
a) Costumbre segn ley
es aquella que constituye derecho cuando la ley se remite a ella. Ej: costumbre civil
b) Costumbre fuera de ley
 es la que rige en el silencio de la ley
Ej: costumbre mercantil
c) Costumbre contra ley
es aquella que deroga la ley escrita

Atendiendo al ambito de aplicacin

a) Costumbres generales y Costumbres particulares: si se aplica en toda la Repblica o en una localidad
b) Costumbres nacionales costumbres extranjeras: si se ha generado en el territorio nacional o en el
extranjero

Diferencias entre la costumbre civil y la costumbre mercantil

La costumbre civil rige cuando la ley se remite a ella, en cambio la costumbre mercantil suple el
silencio de la ley
El Cdigo Civil no seala los requisitos de la costumbre, el Cdigo de comercio los seala en el Art. 4
El Cdigo Civil no establece los medios de prueba , el Cdigo de comercio los establece en su Art. 5 y
825.

Costumbre interpretativa
Tiene su base legal en el Art. 6 del Cdigo de comercio y 21 del Cdigo Civil
Art.6: Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases
tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles
No es fuente formal porque no suple el silencio de la ley
Su funcin ser determinar el sentido de palabras y frases tcnicas

Medios de prueba de la costumbre

Si bien la costumbre es una fuente formal del Derecho Comercial chileno, ella est constituida por
hechos que debern probarse
En general podrn probarse por:
Sentencias judiciales
Escritura pblicas
Colecciones oficiales de costumbres
Informes oficiales de la Cmara de Comercio
Testigos

En Chile deber probarse de acuerdo a los sealado en:

Art 5
Art 825

ART. 5
No constando a los juzgados de comercio que conoce una cuestin entre partes la autenticidad de la
costumbre que se invoque , slo podr ser probada por alguno de estos medios:

1 Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que , aseverando la existencia de la costumbre , hayan
sido pronunciadas conforme a ella .

Por tres escritura pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba.

Informe de peritos, tratndose de las costumbres propias de la navegacin y el comercio martimos, que
el juez apreciar conforme a las reglas de la sana crtica.

Los tratados y convenios internacionales

 Fuente principal del derecho Comercial Internacional
Cmara de Comercio Internacional
International Law Association
Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado UNIDROIT
CNUDMI

Condiciones generales en los contratos

Se discute si estas pueden considerarse fuentes del derecho , porque el contrato en s es creador de
obligaciones , pero no de derecho objetivo
Contratos tipos
La doctrina moderna la considera con este efectos, pero debe atenderse a las condiciones de esos
contratos
Cuando estn dictadas e impuestas a las partes por una autoridad pblica , investida de poder normativo
sern de derecho objetivo

Condiciones generales en el derecho nacional

Condiciones Generales de la Cuentas Corrientes Bancarias
Condiciones Generales de los Seguros
En ambas interviene la Superintendencia respectiva.

LOS ACTOS DE COMERCIO

Introduccin
En Chile se adopta el criterio objetivo para determinar la mercantilidad de los actos
Art 3 se enumeran los actos de comercio
No se da una definicin de actos de comercio

Nociones generales de los actos de comercio

Concepto y elemento del acto de comercio
En su origen en derecho comercial nace como un derecho de los comerciantes
Con la codificacin y el movimiento de Revolucin Francesa nace el Libertad de Comercio
La nocin de acto de comercio no logra ser precisada en cuanto a los elementos que la integran
Las legislaciones incorporan el criterio objetivo mediante una enumeracin de los actos que la ley
considera como mercantiles
Posteriormente se de encontrar el fundamento mediante la nocin de empresa
El carcter formal de la empresa mercantiliza los actos que de ella derivan
La critica a esa posicin sealando que se vuelve a la concepcin subjetiva del derecho comercial, y
adems porque la empresa no marca exclusivamente las profesiones comerciales, porque hay empresas
civiles
Escarra y Rault admiten que la empresa sirve para determinar el contenido del derecho comercial
El derecho chileno contenido en el Cdigo de Comercio de 1865 recoge el criterio objetivo de la
mercantilidad. enumerando en su Art 3 los actos que la ley considera mercantiles
El criterio del legislador descansa en gran medida en la idea de lucro que caracteriza al acto de comercio
Pero los otros elementos como al intermediacin entre productores y consumidores, la aceleracin del
proceso productivo, la nocin de empresa, no estn totalmente ausentes

Importancia de la calificacin de un acto como mercantil

a) La legislacin de fondo aplicable.
Segn la naturaleza del acto puede quedar regido en cuanto a su forma, contenido efectos y prueba por
el derecho comn o por el derecho comercial
Si el acto no tiene el carcter de mercantil ser regulado por el Cdigo Civil
 Si el acto es mercantil se regir por el Cdigo de Comercio
En ambos cdigos existen instituciones jurdicas diferentes, principios generales diversos y reglas
distintas para un mismo acto o contrato
Ej: la normas sobre sociedades son distinta el en Derecho Civil que en el Derecho Comercial.
Lo mismo ocurre con el mandato y la compraventa
Otra veces las normas contenidas en ambos cuerpos son contradictorias, como las formalidades en el
caso de la constitucin de las sociedades
Existen otros contratos que no estn reglamentados en el Cdigo de Comercio, pero si lo estn en el
Cdigo Civil, como el arrendamiento comercial

b) Para los efectos probatorios.

Segn la naturaleza del acto (civil o comercial) las reglas para probar su existencia y efectos son
diferentes
Si bien, los aspectos sustantivos del derecho probatorio estn en el Cdigo Civil, en el Cdigo de
Comercio se contienen normas especiales para acreditar la existencia de los actos de comercio
La regla contenida en el Art.128 del Cdigo de Comercio deroga las limitaciones a la admisibilidad de
la prueba de testigos contenidas en los artculos 1708 y 1709 del Cdigo Civil
Art.128 del Cdigo de Comercio: La prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles,
cualquiera que sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que la
ley exija escritura pblica.
Art 129: contiene una regla excepcional al permitir la prueba de testigos cuando altere o adicione el
contenido de las escrituras pblicas
Art 127: complementa la disposicin del artculo 1703 del Cdigo Civil , cuando se seala que las
escrituras privadas que guardan uniformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha
respecto de terceros, aun fuera de los casos enumerados en ese artculo
Los libros de contabilidad no estn considerados como medios probatorios en Derecho Civil, a
diferencia de los que ocurre en materia mercantil, en que no slo se les reconoce valor, sino que adems
hacen fe a favor del que los lleva, lo que es doblemente excepcional

c) Para los fines profesionales.

La nocin del acto de comercio permite definir la idea de comerciante.
Art 7 Cdigo de Comercio: son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del
comercio su profesin habitual
Hacer comercio implica ejecutar actos de comercio en sentido profesional
La quiebra est regida por la Ley 18.175, la que se aplica a todo deudor , pero tratndose de las
personas que ejercen actividad comercial, industrial, agrcola o minera, ella resulta ms rigurosa en cuanto
a las causales y efectos que origina
La actividad comercial o industrial que el deudor ejerce al tiempo de contraer la obligacin debe
acreditarse por la ejecucin de actos de comercio. Art 43 N 1

d) Respecto de la capacidad

La distincin entre actos comerciales y civiles tambin tiene importancia en materia de capacidad, ya
que para los comerciantes rigen reglas especiales.
De acuerdo al Art. 7 CdC Son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar, hacen del
comercio su profesin habitual. Cuando el C.Co habla de capacidad para contratar, se est refiriendo a
la capacidad de ejercicio, esto es, a la aptitud legal para ejercer derechos y contraer obligaciones
vlidamente.
Lo anterior no podra ser de otra forma, puesto que se trata de personas que van a dedicarse al
comercio.
En materia civil toda persona es capaz salvo las que la ley declara incapaces. (Art. 1446 y 1447 CC).
 En materia comercial, sin embargo, existe mayor amplitud para que incapaces relativos puedan realizar
actos de comercio (artculo 10 y 18 C.Co.), de ah que preferimos hablar de capacidad para comerciar.

e) En materia de Quiebras
Ser importante para la declaracin de quiebra distinguir , si la obligacin incumplida emana de un acto
civil o mercantil
Art 43 N 1 Ley 18.175
La obligaciones comerciales solo nacen de actos de comercio
Si el deudor ha dejado de pagar obligaciones originadas de actos de civiles, no se configura la misma
causal y es necesario cumplir otras exigencias para lograr declararlo en quiebra, a menos que ejerza una
actividad agrcola o minera, que para dicho efecto concursal se le da el mismo tratamiento.

f) Para fines tributarios

Interesa determinar si un acto es civil para la aplicacin del Impuesto al Valor Agregado
Un servicio que no pudiera se calificado de industria podra quedar afecto a este I.V.A en la medida que
constituya un acto de comercio

g) Para efectos de la proteccin al consumidor

Segn el Art 2 de la Ley N 19.496 de 1997 sobre proteccin al consumidor, quedan sujetos a sus
disposiciones los actos jurdicos, que de conformidad con lo preceptuado en el Cdigo de Comercio u
otras disposiciones legales tengan el carcter de mercantiles para el proveedor y de civiles para el
consumidor
Reitera la existencia de actos mixtos o de doble carcter , cuyo origen proviene del Art 3 Cdigo de
Comercio
No ser objeto del Derecho Comercial las materia de proteccin al consumidor , sino en cuanto respecta
al proveedor

Los actos de comercio en el Derecho positivo

Problemas que plantea su reglamentacin
No se define el acto de comercio
Su enumeracin est en el Art 3
Existen otros actos de comercio sealados en otras disposiciones del mismo cdigo
Existen algunos problemas que se plantean en razn de la forma en que estn reglamentados.
Son:
El rol de la voluntad de las partes
La teora de lo accesorio
Los actos mixtos o de doble carcter
La mercantilidad de los inmuebles

El rol de la voluntad de la partes

Puede una persona adjudicar a su arbitrio el carcter civil o comercial de un acto?
En virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las personas pueden celebrar toda clase de
contratos y hacer toda clase de estipulaciones en ellos, siempre que no contravengan las leyes vigentes o
que su celebracin no se encuentre prohibida por ley.
Sin embargo, es la ley la que otorga el carcter de mercantil a un acto y cualquier estipulacin que
hagan las partes en este sentido se mirar como de ningn valor.

Teora de lo Accesorio.
La teora de lo accesorio consiste, en palabras del profesor Ricardo Sandoval, en presumir mercantiles
ciertos actos cuando ellos se relacionan con una profesin, actividad o acto jurdico principal de carcter
comercial, ya sea porque lo facilitan, contribuyen a acrecentarlo o realizarlo, o simplemente lo garantizan.
La misma teora se aplica para considerar civiles ciertos actos, en apariencia mercantiles, si acceden a una
actividad principal de carcter civil (no comercial).
Esta teora sirve para ampliar o restringir el concepto de la mercantilidad. Frente al anlisis de una
situacin concreta podemos inferir una ampliacin o restriccin del concepto de mercantilidad.

Ejemplo: un banco instala una nueva sucursal en Valparaso. Para tal efecto, compra muebles (escritorios y
sillas) y computadores para todos sus ejecutivos.
De acuerdo al Art. 3 N 1, la esencia de la compra mercantil est dada por el nimo de reventa, permuta o
arrendamiento posterior de las mismas cosas, cuestin que no ocurre en nuestro ejemplo. En consecuencia,
la compra de muebles por parte del banco sera un acto civil.
En el caso anterior, sin embargo, la compra de muebles accede a la actividad principal del banco y, por lo
tanto, se ampla la mercantilidad, debiendo considerarse tal compra de muebles y computadores como un
acto de comercio con todas las consecuencias que ello apareja.

Frente a una situacin determinada habr que estar atento a la actividad principal, contrastarla con el Art. 3
y, de ser procedente, aplicar la teora de lo accesorio.
No obstante lo recin sealado, existen actos de comercio que no pueden ser considerados civiles (Actos
de comercio formales), como asimismo, para un sector de la doctrina, actos civiles que no pueden
considerarse comerciales (Actos sobre inmuebles).

De dnde se funda la teora de lo accesorio?

No existe una consagracin expresa en la ley. Sin embargo, la doctrina la ha deducido del anlisis de los
artculos 3 n1 inc. 2 y 1 segunda parte.
Otras legislaciones ms modernas consagran expresamente esta teora como un principio general. Es el
caso de los Cdigos de Comercios italiano, alemn, belga y francs, por nombrar algunos.
1. Art. 3 n1 inc. 2:
Este articulo est enunciado negativamente, pero si transformamos su redaccin un sentido positivo,
consagra la teora de lo accesorio desde una perspectiva restringida.
Si bien este precepto est ubicado en la compraventa mercantil, que es probablemente el acto ms
propiamente mercantil de todos los dems, la doctrina le da una aplicacin general.
Art. 1 segunda parte:
las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones
comerciales
Este precepto permite deducir la teora de lo accesorio a contrario sensu, ya que no es ms que la
consagracin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

La teora de lo accesorio se constituye como un nuevo elemento para determinar la mercantilidad, de gran
aplicacin prctica y notable importancia en el derecho comercial, toda vez que fundndonos en ella
podemos extender el radio de accin del Art. 3 a otros actos no comprendidos en la enumeracin que hace
el C.Co.

Los actos mixtos o de doble carcter.

Esta situacin arranca del hecho de que hay actos que pueden ser de comercio:
a) Para una sola parte.
b) Para algunas partes intervinientes.
c) Para todas las partes intervinientes.
Por ejemplo, en el caso de la Ley n19.496 (Ley de proteccin del consumidor), esta ley regula las
relaciones entre proveedores y consumidores siempre que el acto de que se trate sea civil para el
consumidor y de comercio para el proveedor.

Lo anterior apareja problemas fundamentalmente en dos reas:

1. Legislacin de fondo aplicable.
2. Prueba de la obligacin.

1. Legislacin de fondo aplicable:

Se va a aplicar la legislacin que corresponda a la persona obligada segn sea la calidad del acto para ella
(se aplica la ley del obligado). As lo ha dicho la jurisprudencia.
As, si para el obligado se trata de un acto civil, la legislacin aplicable ser la civil, mientras que si para
el obligado es un acto de comercio, se va a aplicar la legislacin mercantil.

En el caso que ambas partes resulten obligadas, cada una de ellas correr con su propia legislacin.
2. Prueba de la Obligacin:
Se aplican las normas generales de la prueba y, por lo tanto, deber probar el que alega.
Siguiendo este criterio, cuando se trata de probar una obligacin que pesa sobre una de las partes, para la
cual el acto tiene naturaleza civil, deber probarse siguiendo las reglas de la legislacin civil. Por el
contrario, cuando se quiera probar la existencia de una obligacin respecto de la parte para la cual el acto
es de comercio, se aplican las normas especiales de prueba contenidas en el C.Co.

El problema de la mercantilidad de los inmuebles.

Tradicionalmente, la doctrina chilena ha excluido los inmuebles del campo del derecho mercantil, con
base legal (artculo 3 N 1 del CdC). Se ha entendido, en efecto, que el trfico de inmuebles es rgido por
estar sujeto a muchas trabas, lo que no es conciliable con la rapidez y celeridad con que se ejecutan las
operaciones mercantiles. Recordar el sentido etimolgico de la palabra comercio (mercadera, cosa
mueble).
En derecho comparado, se da la tendencia, en el ltimo cuarto del siglo XX, de incorporar los inmuebles
al campo del derecho comercial, toda vez que en la actualidad los bienes races son objeto de especulacin
al igual que los bienes muebles (ej. CdC de Colombia).
El CdC chileno acerc los inmuebles a la mercantilidad al incorporar en el N 20 del artculo 3, el ao
1977, las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, que ser analizado ms adelante.
Sin embargo, este artculo slo mercantiliza las empresas de construccin y la actividad que realizan, lo
que resulta insuficiente para calificar mercantil la totalidad del trfico que recae sobre inmuebles. As, las
empresas inmobiliarias, que compran inmuebles para venderlos, no son mercantiles.
Falta, en consecuencia, una reforma legal para mercantilizar el trfico inmobiliario.
No obstante lo expuesto, podemos admitir que ciertos actos relativos a inmuebles pueden quedar sujetos a
la legislacin comercial por aplicacin de la teora de lo accesorio, cuando estos actos acceden a una
actividad mercantil principal. Ejemplo: la compra de un inmueble hecha por un comerciante o una
sociedad comercial para instalar en l su establecimiento de comercio.

Criterios seguidos por la ley para mercantilizar los actos u operaciones jurdicas.

De acuerdo a la doctrina la ley discurre sobre diversos criterios para mercantilizar los actos enunciados en
el artculo 3, a saber: el nimo de lucro, la intermediacin o interposicin entre productores y
consumidores, la aceleracin de los procesos productivos y el factor empresa. Es decir, la enumeracin no
habra seguido un solo criterio o idea central. No obstante, parece razonable sostener que el principal
elemento es la intermediacin, que se ve reflejada en los nmeros 1,2, 3 y 11 del artculo 3
(intermediacin en la circulacin de la riqueza; el nmero 11 en relacin con el corretaje); nmeros 5, 6, 7,
8, 9 y 20 (intermediacin en el trabajo, visto como uno de los factores relevantes en la actividad
constitutiva de empresa; nmero 11 (intermediacin en el crdito bancos- y en monedas -operaciones de
cambio-); nmero 12 (intermediacin en valores bolsa-). Lo dicho se entiende sin perjuicio de la
existencia de los actos formales de comercio, N 10, en que no se atiende a ningn otro elemento como no
sea el histrico, en cuanto se trata de instrumentos que surgieron de la prctica mercantil y que la ley
mercantiliza con prescindencia del sujeto.
Carcter del artculo 3 taxativo o meramente enunciativo?

No es posible que una sola disposicin legal, que opt por la enumeracin y no por dar un concepto de
acto de comercio, sea completa o agote los actos mercantiles. As, podemos enunciar otros actos de
comercio no sealados expresamente en el artculo 3, como los siguientes: Las sociedades comerciales,
aunque se explica su exclusin por ser personas jurdicas que se forman para realizar los negocios
mercantiles que seala la ley; el contrato de cuenta corriente mercantil, regulado en los artculos 602 y
siguientes del CdC; el mutuo mercantil, que en su regulacin difiere en algunos aspectos de la
reglamentacin civil, etc.

El que el artculo 3 sea o no taxativo, determinar la procedencia de aplicar la analoga para extender la
mercantilidad a otros actos no enunciados por la ley. En doctrina hay 3 posiciones:
Es meramente enunciativo: a) Razn de texto: la ley dice que son actos de comercio..., y no que los
actos de comercio son; b) hay actos que no estn sealados en el artculo 3, como los enunciados
anteriormente.
Es taxativo: a) La disposicin legal debe interpretarse restrictivamente pues el derecho comercial es una
excepcin al derecho civil (fragmentario). No hay ms actos de comercio que los enunciados legalmente;
b) La ley reemplaz la definicin por la enumeracin, de lo que se sigue que debemos ceirnos
estrictamente a ella; c) La historia fidedigna del establecimiento de la ley. El proyecto de Cdigo contena
un artculo 10 que sealaba los actos que no eran de comercio. Este artculo fue considerado inoficioso
por la comisin revisora por considerar que no eran mercantiles aquellos actos no comprendidos en el
artculo 3.
Es taxativamente enunciativo: Esta es la posicin predominante en doctrina y en la jurisprudencia.
Significa que el artculo 3 no debe interpretarse restrictivamente o en forma literal, pues puede haber
actos que no estn enunciados en el artculo 3 pero cuya mercantilidad se infiere de la amplitud del
precepto, como otros establecimientos semejantes (que seala la parte final del artculo 5), o los dems
contratos concernientes al comercio martimo (nmero 16). Por otra parte, un acto civil puede calificarse
de mercantil por la teora de lo accesorio, que tiene su base legal no slo en el artculo 1 del cdigo si no
tambin en el propio artculo 3, numeral 1.

Carcter excepcional de los actos de comercio.- Son excepcionales en el sentido de que la regla general
es que los actos sean civiles y regidos por el derecho comn, de lo que se sigue que slo son mercantiles
los enunciados por la ley, en forma expresa en el artculo 3 o en forma implcita, de acuerdo a la teora de
lo accesorio y al carcter taxativamente enunciativo que tiene aquella disposicin legal.

Clasificacin de los actos de comercio

Los actos de comercio pueden clasificarse atendiendo a distintos criterios. Las clasificaciones ms
importantes son las siguientes:
1. Aquella que distingue entre actos relativos al comercio terrestre (Art. 3 n 1 al 12 y 20) y actos relativos
al comercio martimo (Art. 3 n 13 - 19).
2. Actos mixtos y de doble carcter y actos formales de comercio (indicados estos ltimos en el N 10).-

Art. 3 N 1:
Este nmero considera:
a) La compra mercantil.
b) La venta mercantil.

a) Compra mercantil:
Para que la compra sea mercantil, sta debe versar sobre cosas muebles y se debe comprar con nimo de
vender, permutar o arrendar posteriormente, la misma cosa o bien transformada en otro producto
(ejemplo: compra de materias primas).
Dentro de la categora de muebles quedan comprendidos los muebles por naturaleza y los muebles por
anticipacin (no los inmuebles por adherencia).
El nimo de vender, permutar o arrendar posteriormente la misma cosa es el elemento ms importante de
la compra mercantil y denota una intencin ligada al lucro. Esta intencin del comprador de situarse como
intermediario es precisamente lo que le da al acto el carcter de mercantil.
Esta intencin de venta, permuta o arrendamiento posterior, debe existir al momento de la compra
(coetnea a ella). Si con posterioridad a la operacin esta especial intencin o nimo desaparece (por
ejemplo, se destina al uso del comprador), la mercantilidad del acto de todos modos subsiste.
Relacionado con lo anterior, surge la duda respecto de si basta este especial nimo de venta, permuta o
arriendo de la misma cosa, o si, adems, es necesaria la intencin de obtener un lucro.
Si bien el Art. 3 no hace referencia a este punto, implcitamente podra entenderse que esta venta, permuta
o arrendamiento posterior se realiza precisamente con la finalidad de obtener un margen de ganancia,
aunque no llegue a concretarse (ej.: la operacin arroj una prdida).
As lo ha entendido mayoritariamente tanto la doctrina como la jurisprudencia, de modo que si falta este
afn de obtener una ganancia, el acto ser civil. Ej. la actividad de las cooperativas de consumo.
Finalmente, con respecto al plazo que debe mediar entre la compra y la venta, permuta o arriendo
posterior, la ley nada dice. Sin embargo, la jurisprudencia ha entendido que esto debe ser tomado en razn
del sentido comn y por lo tanto debe mediar un plazo razonable atendido la naturaleza de la cosa de la
cual se trate.

Ejemplo: si se compra una partida de vino a granel y se guarda durante 5 aos para su posterior
embotellamiento y venta, claramente el acto no ha dejado de ser mercantil.
Prueba de la intencin.- Una operacin aislada no tiene relevancia econmica, de lo que se sigue que en
materia comercial la prueba de la intencin viene dada por la propia actividad del sujeto. Si es un
comerciante, se reputarn compras mercantiles las que realice dentro de su giro, siendo prueba suficiente
su propia actividad, la existencia de su establecimiento de comercio, patente comercial, etc.
En una compraventa mercantil aislada, reallizada por un sujeto que no ejerce el comercio habitualmente,
deber probar la intencin aquel que alega su mercantilidad.

b) Venta mercantil:
Art. 3 n 1 inc. 1 parte final.
Venta mercantil es aquella que se hace precedida de una compra mercantil.
Cuando la compra es mercantil, la venta tambin lo es ya que constituye la realizacin del propsito del
comprador que adquiri anteriormente la cosa.
Atendido lo anterior, si una persona compra vino en gran cantidad para ofrecerlo a sus invitados en su
fiesta de matrimonio, realiza un acto civil y no comercial. Si le sobra vino y decide venderlo, la venta de
todos modos ser civil, aunque lo venda un poco ms caro de lo que lo compr, ya que no fue precedida
de una compra mercantil.
La intencin de revender subyace o se da por entendida en las compras que hacen los comerciantes
compraventeros.

La permuta mercantil y el arredamiento mercantil.- De acuerdo al mismo N 1 del artculo 3, la

permuta (cambio de una cosa por otra) tambin es mercantil cuando la nueva cosa se adquiere para su
reventa, permuta o arrendamiento. Puede haber una doble permuta mercantil (permuto para permutar la
cosa adquirida). Y comprende tambin el arrendamiento mercantil, cuando es precedido de una compra
mercantil (compro para arrrendar).

Art. 3 n 2:
La compra de un establecimiento de comercio.- Un establecimiento de comercio es la reunin de
elementos materiales o inmateriales que conforman un todo destinado a obtener un lucro, a travs de su
explotacin.
El profesor Ricardo Sandoval lo define como una propiedad incorporal que nace de la reunin de
elementos materiales e inmateriales. Son elementos inmateriales, la propiedad industrial, la clientela, el
derecho de llaves, etc. Materiales son las cosas corporales que integran el establecimiento, como
mercaderas, estantes, mobiliario, etc.
Cabe preguntarse si, como en el caso anterior, se requiere alguna intencin especial por parte del
comprador para calificar esta compra de mercantil; si es necesario un especial nimo de lucro. La ley, a
diferencia del Art. 3 n 1, nada dice al respecto por lo que dada esta situacin la compra de un
establecimiento de comercio es siempre mercantil con independencia del nimo que le asista al comprador
al momento de celebrar el contrato (Ej.: se compra para cerrarlo y eliminar la competencia).

Qu ocurre en el caso de la venta de un establecimiento de comercio?

Si bien el Art. 3 n 2 no lo seala, la opinin es mayoritaria en el sentido de considerarla un acto
mercantil, en razn de que generalmente el vendedor ser un comerciante, esto es, una persona que
teniendo capacidad para contratar ha hecho del comercio su profesin habitual.
En opinin del profesor Sandoval, el comerciante que vende su establecimiento de comercio realiza el
ltimo acto de su actividad mercantil.
Finalmente, es necesario hacer presente un tema antes enunciado: el hecho de que los bienes races
quedan fuera de la mercantilidad.
Entonces, cmo se va a considerar la venta del inmueble en que se ha asentado un establecimiento de
comercio?
Para algunos autores el establecimiento de comercio es una universalidad y por lo tanto no cabra la
distincin entre muebles e inmuebles, considerndose de este modo la venta del bien raz incluida en la
venta del establecimiento comercial.
Una segunda opinin, mayoritaria, considera que aunque muebles e inmuebles puedan integrar una
universalidad, ellos conservan su individualidad y, por ende, la venta de un establecimiento de comercio
no puede comprender el inmueble, el que atendida su naturaleza debe venderse singularmente con las
formalidades legales.
La discusin an subsiste, por lo que quedar en manos del juez la decisin en juicio.

Art. 3 n 3:
Arrendamiento mercantil.- En este caso, la mercantilidad se considera desde el punto de vista del
arrendador, en razn de su intencin de obtener un lucro a travs de la renta que pretende obtener
mediante el subarrendamiento.
No obstante el carcter comercial del arrendamiento, en lo que a la legislacin de fondo aplicable
concierne se aplicar la legislacin civil puesto que el contrato de arrendamiento no es regulado en el
C.Co.

Art. 3 n 4:
La comisin (Arts. 233, 234 y 235 del C.Co). Est definida en el artculo 235 del C.Co.
Esta norma considera la comisin y el mandato comercial como sinnimos, pero en realidad lo que hay
entre ellos no es una relacin de igualdad sino una relacin de gnero a especie, siendo el mandato el
gnero y la comisin la especie.
Frente a lo anterior debemos concluir que el Art. 3 n 4 slo hace referencia a la comisin (especie de
mandato) ya que el mandato de los factores de comercio y la corredura (otras especies de mandato
comercial), estn expresamente regulados en el C.Co, y la ltima especialmente considerada en el N 11.
Un segundo problema que sobreviene es el de determinar cundo la comisin es mercantil. Para algunos
autores, la comisin ser un acto de comercio cuando sea remunerada ya que en la remuneracin se ve el
lucro.
Lo anterior no parece ser efectivo ya que incluso en materia civil el mandato puede ser remunerado sin
que por ello se califique de acto de comercio.
Para otra opinin, que es mayoritaria, la comisin va a depender de la naturaleza mercantil o civil del acto
encomendado. Por lo tanto, si el acto que se encarga cabe dentro de la enumeracin del Art. 3, la comisin
ser mercantil.
En todo caso, la comisin puede ser un acto mixto o de doble carcter, y para saber si el acto es comercial
para el comitente o para el comisionista, habr que aplicar la teora de lo accesorio, lo que exige
determinar si el encargo accede a la actividad principal de carcter civil o comerciald de las partes.

Art. 3 n 5:
En la idea de fbrica o manufactura lo esencial es la transformacin de materia prima mediante
maquinaria y/o trabajo humano, para obtener un producto final determinado.
En este punto no tiene importancia que la materia prima sea comprada por el empresario. Ella incluso
puede ser proporcionada por el comprador.
Por otra parte, lo que la ley califica de comercial es la actividad de transformacin que se realiza a travs
de la organizacin empresa.
Con respecto a los almacenes, tiendas y bazares, estas empresas cumplen una funcin de intermediacin
consistente en comprar bienes de carcter mueble para luego venderlos, siendo esta actividad de
intermediacin lo que la ley califica de mercantil.
A primera vista, puede parecer que este numeral 5 no es ms que una repeticin del nmero 1 del Art. 3.
La diferencia radica en que el Art. 3 n 1 mercantiliza el contrato de compraventa o permuta mercantil,
como acato individual, en tanto que el n 5 mercantiliza empresas que desarrollan las actividades que all
se sealan.
Finalmente, en cuanto a los cafs, fondas y otros establecimientos semejantes, el criterio que el legislador
sigue consiste en que la explotacin de estos rubros se realiza bajo la forma de una empresa. Tales
actividades consisten en vender productos para su consumo en el propio establecimiento de comercio.
Con respecto al cliente que contrata con estas empresas, el acto tendr un carcter civil o mercantil
dependiendo de la teora de lo accesorio.

Art. 3 n 6:
Empresas de Trasporte.- El contrato de transporte est definido en el Art. 166 C.Co como un contrato en
virtud del cual una parte se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos
o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas.
El Art. 3 n 6 deja fuera el transporte lacustre. Sin embargo, la doctrina lo ha asimilado al transporte por
ros o canales navegables por lo que debe entenderse incluido en este numeral.
S se omite, en cambio, el transporte martimo y areo (el 1 est previsto en el N 15, y el segundo se
entiende comercial por analoga y por la legislacin especial que le es aplicable).
De acuerdo al Art. 3 n 6, lo que se mercantiliza es la empresa y la actividad de transporte que realiza. El
contrato de transporte es mercantil para la empresa (porteador) es decir, el que contrae la obligacin de
transportar, mientras que para el cargador (el que hace el encargo) depender de la teora de lo accesorio.

Art. 3 n 7:
Este numeral hace referencia a distintas empresas:
- de Depsito de mercaderas.
- Provisiones y suministros.
- Agencia de negocios.
- Martillo.

a) Empresa de depsito:
El Art. 2211 del CC define el depsito como un contrato en que se confa una cosa corporal a una persona
que se encarga de guardarla y restituirla en especie.
El depsito en s mismo es una acto civil; sin embargo, cuando ste es realizado por una empresa de
depsitos, pasa a ser mercantil.
Es el caso de los almacenes generales de depsitos, los que estn facultados para emitir ttulos de crditos
representativos de las mercaderas que les han sido depositadas (certificados warrants), lo que facilita la
circulacin de estos bienes mediante el endoso de documento. Para el depositante, la calificacin del
contrato depender de la teora de lo accesorio.

b) Empresas de provisiones y suministros:

El C.Co comete un error al indicar ambos trminos como sinnimos, puesto que se trata de actividades
distintas.
En el caso de la empresa de provisiones, proveen de cosas muebles que una empresa entrega o se obliga a
entrerar a una persona (natural o jurdica) durante un perodo determinado (vigencia del contrato), a un
precio tambin determinado o determinable (contrato de aprovisionamiento). Este es un contrato de tracto
sucesivo, a diferencia de la compraventa que es de ejecucin instantnea.
Las empresas de suministro, por otro lado, proporcionan servicios a cambio de una remuneracin pactada,
los que generalmente dicen relacin con servicios bsicos como el gas, electricidad, agua, cable, etc (que
interesan a toda la comunidad). Las empresas periodsticas estn comprendidas dentro de las empresas de
suministro (noticias, informacin, etc).
Respecto del cocontratante de la empresa, aplicaremos la teora de lo accesorio.

c) Agencias de negocios:
El C.Co no define las agencias de negocios sino que hace mencin a ellas precisamente en este artculo.
Sin embargo, podemos advertir que se trata de una intermediacin en negocios. Los agentes prestan
servicios a varias personas a la vez (clientela), en materia de corredura, contratacin de crditos, de
avisos, administracin de bienes, de empleo, etc.
Los actos de intermediacin en negocios, en la medida que sean realizados por una agencia organizada
como empresa, sern mercantiles.

d) Martillo:
El Art. 1 de la ley 18.118 seala que son martilleros las personas naturales o jurdicas inscritas en un
registro en conformidad a la ley, para vender pblicamente al mejor postor toda clase de bienes corporales
muebles.
En la medida que la actividad del martillero est organizada bajo la forma de empresa, los actos que l
realice sern mercantiles.
Como en los casos anteriores, la mercantilidad est determinada para las distintas empresas. En relacin a
quienes contraten con ellas, ser necesario recurrir a la teora de lo accesorio.

Art. 3 n 8:
Empresas de espectculo pblico.- Se van a considerar actos de comercio aquellos realizados por
empresas de espectculos pblicos en general, tales como empresas de cines, teatros, espectculos
deportivos, etc. El elemento empresa es determinante para la calificacin mercantil de la actividad.

Art. 3 n 9:
Empresas de seguro terrestre.- El mercado de los seguros es operado por empresas aseguradoras y
reaseguradoras. En nuestro derecho, estas empresas deban tener una estructura jurdica especial
(sociedades annimas de seguros).
El contrato de seguro est definido en el Art. 512 del C.Co errneamente, por cuanto dispone que el
asegurador puede ser una persona natural o jurdica.
De acuerdo al Art. 3 n 9 lo que constituye acto de comercio es el la actividad que desarrollan estas
empresas. Respecto del asegurado, la mercantilidad del contrato depender de la teora de lo accesorio.
Este artculo slo se refiere a los seguros terrestres. Los contratos de seguro martimos tambin son
comerciales pero en virtud del N 16.

Art. 3 n 20:
En una lectura rpida, esta disposicin podra producir confusin ya que sabemos que los actos sobre
inmuebles son civiles.
Sin embargo, lo que se considera mercantil no son los actos que versen sobre inmuebles por adherencia,
sino las empresas que los construyen. La construccin de inmuebles, por consiguiente, en tanto cuanto se
realiza por una empresa constructora, es mercantil. Respecto del que encarga la construccin, aplicaremos
la teora de lo accesorio.

Art. 3 n 10:
Este artculo consagra lo que se conoce como actos formales de comercio, que son aquellos que para
ambas partes siempre son comerciales por lo que no pueden calificarse de actos mixtos o de doble
carcter, como los estudiados anteriormente.
Como consecuencia de lo anterior, a estos actos no se les aplica la teora de lo accesorio.
Son mercantiles las operaciones que se realicen sobre letras de cambio, pagars y cheques.
a) Letra de cambio:
La letra de cambio es un titulo de crdito que contiene la orden no sujeta a condicin de pagar una
cantidad determinada o determinable de dinero, en la poca fijada o a su presentacin que, a favor del
beneficiario designado o a su orden o a su portador legtimo, obliga a cumplirla al aceptante, al librador, a
los endosantes y a los avalistas.
En palabras ms simples, se trata de una orden escrita en virtud de la cual quien la emite (librador) ordena
a otro (librado) a pagar una cantidad de dinero en un lugar y poca predeterminada o a la vista.
Derivado de lo anterior, podemos concluir que sobre una letra de cambio pueden efectuarse diversas
operaciones como son el giro o emisin de la misma, la aceptacin de la letra de cambio, endoso
(traslaticio de dominio, en comisin de cobranza y en garanta), aval y protesto.
Estas operaciones son las que la ley considera mercantiles.

b) Pagar:
El pagar es un titulo de crdito que contiene la promesa no sujeta a condicin de pagar una cantidad
determinada o determinable de dinero al beneficiario o a su orden o al portador, y que obliga al suscriptor
y a los endosantes y avalistas si los hubiere.
El pagar constituye una verdadera confesin escrita de una deuda.
Las operaciones ms comunes sobre pagars son la suscripcin, el endoso, el aval, el pago y el protesto.

c) Cheque:
La ley regula en un mismo cuerpo normativo (D.F.L. 707, ley sobre cuenta corriente bancaria y cheque)
tanto el cheque como la cuenta corriente bancaria que es el sustento y antecedente necesario del cheque.
No hay cheque sin cuenta corriente bancaria.
El cheque, de acuerdo al Art. 10 del D.F.L 707, es una orden escrita y girada contra un banco para que ste
pague, a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente.
Las operaciones sobre cheques son el giro, el endoso, el pago, la revalidacin y el protesto.

El Art. 3 n 10 menciona tambin las operaciones sobre otros documentos a la orden, como por ejemplo,
los certificados warrants, conocimientos de embarque, vale vista, etc.
La disposicin se refiere tambin a las remesas de dinero, que son envos virtuales de dinero de un lugar a
otro, como el caso del giro postal, el contrato de cambio, etc.

Los nmeros 11 y 12 mercantilizan las operaciones de Banco, los de cambio (de moneda o valores),
corretaje (intermediacin de bienes entre vendedores y compradores) y las operaciones de bolsa.
 Las operaciones de Banco son aquellas que realizan las sociedades bancarias y sus filiales y se
enumeran en el artculo 69 de la Ley General de Bancos (DFL N 3, 1997). Las operaciones de bolsa con
las que realizan las Bolsas de Valores y los agentes y los corredores de bolsa (ejemplo.- compraventa de
acciones, bonos, etc.)
Se ha discutido en doctrina si estos numerandos contienen actos formales de comercio o actos mixtos.
Debemos entender que son actos mixtos pues a diferencia del N 10, la ley no establece expresamente su
carcter mercantil por su sola forma, en trminos de prescindir de la calidad de las personas que
intervienen en ellos.
Finalmente, el Cdigo de Comercio en los numerales 13 a 19 del artculo 3, enumera actos de comercio
martimos, los que se califican de mercantiles sin considerar la teora de lo accesorio. Son siempre
mercantiles.

LOS SUJETOS DEL DERECHO COMERCIAL

El Comerciante y sus Obligaciones

Concepto de Comerciante o empresario individual de comercio.

El Derecho Comercial chileno se funda predominante en el concepto objetivo de los actos de

comercio, que si bien no estn definidos en el CdC, se encuentran sealados en su artculo 3. El
comerciante se define a partir de la idea del acto de comercio, siendo considerado tal el que realiza
habitualmente actos de esta naturaleza (hacer del comercio su profesin habitual).

El comerciante, en cuanto persona natural, es un empresario individual de comercio, pero esta actividad
tambin puede realizarse a travs de una persona jurdica constituida al efecto, como las sociedades
comerciales, y hoy da, adems, a travs de las llamadas empresas individuales de responsabilidad
limitada, que estudiaremos ms adelante.
De manera que cuando el CdC trata de las obligaciones que se imponen al comerciante (ttulo II del
Libro I), stas se hacen extensivas a las dems personas o empresarios que hacen suya esta actividad.

De acuerdo al Artculo 7 del CdC: Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar,
hacen del comercio su profesin habitual.

Requisitos para ser comerciante

Se requieren tres condiciones que se infieren de la precitada disposicin legal:

1- Capacidad para contratar
2- Dedicacin al comercio
3- Hacer del comercio su profesin habitual

1- Capacidad para contratar

Se requiere capacidad de ejercicio, es decir, aptitud legal para ejercer por si mismo los derechos de que
se es titular y para contraer obligaciones vlidamente. O sea, se requiere plena capacidad.
Sin embargo, veremos que en materia comercial hay reglas especiales sobre capacidad, de lo que se
sigue que el cdigo debi exigir, ms bien, capacidad para comerciar. As, bajo ciertos supuestos, un
menor adulto, no siendo plenamente capaz, puede ejercer el comercio.

2- Dedicacin al comercio
 Se dedican al comercio quienes ejecutan actos mercantiles sealados como tal en la legislacin positiva,
de modo que la calidad de comerciante no nace de la voluntad de las partes, sino que proviene de la ley,
cuando la persona ejecuta actos de comercio.

3- Hacer del comercio su profesin habitual

El requisito de la habitualidad no esta definido en la ley, y constituye una cuestin de hecho que debe
calificar el juez si la materia fuese litigiosa.
La ley emplea las expresiones profesin y habitual, suscitando el problema de si estamos o no ante
una redundancia.
Para un autor, Gonzalo Baeza, entendemos que hacemos del comercio una profesin habitual toda vez
que una persona adopta el comercio como una forma de vida y un medio de subsistencia.
Por otra parte el autor Ricardo Sandoval seala que no es indispensable la repeticin de actos
comerciales para entender la habitualidad, pues la ejecucin de un solo acto puede excepcionalmente dar
el carcter de comerciante; por ejemplo: un individuo compra un establecimiento comercial que ms tarde
cierra sin haber realizado ninguna venta.
Seala este autor que: no debe pensarse que siempre que se ejecutan actos de comercio la persona
tiene carcter de comerciante, pues se debe entender que la realizacin de actos de comercio debe estar
unida al nimo profesional.
Hay casos, en efecto, que aunque haya habitualidad jams har de ello un comerciante, como la
realizacin habitual de operaciones mercantiles por su sola forma (actos formales de comercio),
contempladas en el N 10 del artculo 3 (ejemplo: la aceptacin constante y repetitiva de letras de
cambio).
Un fallo de la Corte Suprema aclara la habitualidad sealando que dicha expresin supone la
consagracin constante a negocios propios del comercio, con el nimo de aplicar al giro una atencin
habitual o preferente.
Por otra parte, debe dejarse en claro que no se requiere que el ejercicio del comercio constituya la
nica profesin de la persona.
Reitera la idea de habitualidad y profesionalidad, el artculo 8 del CdC que seala: No es comerciante
el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto
a los efectos del acto.
Adems de los requisitos que se derivan del artculo 7 del CdC, existe tambin una exigencia o
requisito doctrinario.
Consiste ste en que la persona debe ejecutar actos de comercio a nombre propio, y no en
representacin de otra, requisito que se deduce de los principios generales del Derecho privado,
particularmente del mandato y la representacin.
Cuando una persona acta en representacin de otra, los efectos del acto o contrato, es decir, los
derechos y obligaciones que se generan, se radican en el patrimonio del representado y no del
representante. Ejemplo: Si un mandatario celebra actos de comercio en nombre de su mandante, no tiene
la calidad de comerciante por no actuar a nombre propio. Por ello, el factor de comercio, definido en el
artculo 237 del CdC, no es comerciante.

Prohibiciones o limitaciones para ejercer el comercio

La regla general es la libertad de comercio; toda persona capaz puede realizar esta actividad. Sin
embargo, hay algunas excepciones referidas a ciertas actividades que los particulares no pueden realizar,
como cuando determinado comercio se reserva al Estado o a las empresas pblicas (ejemplo: fabricacin
de monedas o especies valoradas); o cuando se reservan a determinadas formas societarias especiales
(bancos, compaas de seguro, etc.); o a determinadas personas naturales o jurdicas (martilleros,
corredores de bolsa, agentes de seguros, etc.).
 Las primeras estn en franca extincin porque el principio actual es el antimonopolio, y slo leyes de
qurum calificado pueden reservar al Estado ciertas actividades econmicas.
En cuanto a las prohibiciones para ejercer el comercio, el artculo 19 del CdC contiene una regla que
debemos analizar.
Se refiere a los contratos celebrados por personas a quienes por ley est prohibido comerciar y dice
relacin con el efecto de tales contratos, norma que induce a error porque no hay prohibiciones legales
para ejercer el comercio (salvo restricciones o reservas ya vistas), sino tan solo ciertas prohibiciones para
ejercer determinados actividades comerciales que afectan a personas singulares, como los factores o
dependientes de comercio, que no pueden comerciar en el mismo giro del principal y salvo autorizacin
(artculo 331);
Como los socios de sociedades comerciales, que no pueden explotar por cuenta propia el ramo o giro
social (artculo 404); o los corredores de comercio, que no pueden realizar operaciones comerciales por su
cuenta o tomar inters en ellas, dentro del rubro de corretaje a que se dedican (artculo 57).

Inters o importancia de la calificacin o determinacin de la calidad de comerciante.

La importancia de determinar si una persona tiene la calidad de comerciante radica en las

consecuencias jurdicas que ello apareja.
1 En materia de capacidad, por cuanto existen ciertas reglas especiales para comerciar.
2 Los comerciantes estn afectos a ciertas obligaciones.
3 A efectos concursales (quiebra).
4 A efectos tributarios (son contribuyentes de primera categora).

Trmino de la profesin de comerciante

Si se trata de una persona natural, esta calidad termina con la muerte o el retiro de la actividad, sin
perjuicio de que la sucesin contine desarrollando esta actividad (nuevo RUT, trmino de giro).
Si es una persona jurdica, termina por su disolucin o por el cambio de giro.
No obstante lo dicho, las obligaciones que nacen del ejercicio del comercio subsisten como mercantiles
hasta su cumplimiento o extincin (derecho de quiebras).

La capacidad para ejercer en el comercio

El CdC no regula de manera sistemtica la capacidad para comerciar, sino que establece el principio
general de que se requiere capacidad para contratar (capacidad de ejercicio). Sin embargo, establece
ciertas reglas especiales para los menores adultos y las mujeres casadas.

Incapaces absolutos.- Por lo dicho anteriormente, no pueden ejercer el comercio pues carecen de
capacidad de ejercicio.

Menores que administran un peculio profesional o industrial.-

De conformidad al artculo 10 del CdC Cuando los hijos de familia y los menores que administran su
peculio profesional en virtud de la autorizacin que les confieren los artculos 246 y 439 del Cdigo Civil
ejecutaren algn acto de comercio, quedarn obligados hasta la concurrencia de su peculio y sometidos a
las leyes de comercio. La referencia al artculo 246 debe ser hecha al actual artculo 251.
De acuerdo a esa disposicin legal, el hijo de familia puede administrar y gozar de un peculio
profesional o industrial y conforme al artculo 250 N 1, los bienes de esos peculios no estn afectos al
usufructo legal del padre o madre. La misma regla se aplica al menor sujeto a curatela.
Significa que el menor adulto puede dedicarse al comercio y tener el carcter de empresario mercantil?
 Adems del artculo 10 del Cdigo, que parece conducir a una respuesta afirmativa, el artculo 18
seala: El menor comerciante puede comparecer en juicio por s solo en todas las cuestiones relativas a
su comercio. An ms, la Ley de Quiebras expresa que la quiebra del menor adulto que administra su
peculio profesional o industrial, comprende nicamente los bienes de este peculio.
La interpretacin de estas normas nos permite concluir que el menor adulto puede ser comerciante.

La mujer casada.-

Seala el artculo 11 del CdC: La mujer casada comerciante se regir por lo dispuesto en el artculo
150 del Cdigo Civil.
Hoy la mujer es plenamente capaz en cualquier rgimen matrimonial, y por lo tanto puede obligarse por
s misma. Pero existe una situacin especial prevista en el artculo 150 del Cdigo Civil, en virtud de la
cual la mujer casada que desempee algn empleo o que ejerza una profesin, oficio o industria,
separados de los de su marido, se considerar separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, y
de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquiera estipulacin en contrario; pero si fuere menor de
dieciocho aos, necesitar autorizacin judicial, con conocimiento de causa, para gravar y enajenar los
bienes races.
Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como de terceros, el origen y dominio de los
bienes adquiridos en conformidad a este artculo, para lo cual podr servirse de todos los medios de
prueba.
En definitiva, la mujer casada puede ejercer el comercio libremente, y si lo hace en forma separada del
marido (exigencia que reitera el artculo 14 del CdC), se le mira como comerciante y como separada de
bienes para la adquisicin y administracin de su patrimonio reservado.

Obligaciones de los Comerciantes

La ley ha impuesto ciertas obligaciones a los comerciantes, que tienen como fundamento las numerosas
operaciones o actos y contratos que celebran con otros comerciantes y con clientes, las exigencias propias
del comercio en materia de prueba de las obligaciones, as como la necesidad y conveniencia, respecto de
terceros, de dar publicidad a las mismas.
Estas obligaciones son principalmente:
a) Obligacin de llevar ciertos libros de contabilidad
b) Inscribir ciertos documentos en el Registro de Comercio
c) Pagar patente municipal

a) Obligacin de llevar ciertos libros de contabilidad

Se trata de una obligacin que el artculo 25 del CdC impone en el inters del propio comerciante, pues
la contabilidad es un elemento indispensable para determinar el resultado de las operaciones que el
comerciante realiza da a da. Pero adems revela la situacin de la empresa frente a terceros, es decir,
permite o posibilita conocer su estado financiero en aquellos casos que por ley debe darlos a conocer al
pblico en general (ejemplo: sociedad annimas abiertas); o cuando voluntariamente exhibe la
documentacin, como cuando lo requieren los bancos para evaluar los crditos que le solicita.
Tambin interesa al Derecho Comercial por cuanto ella sirve para calificar la quiebra de un
comerciante, de fortuita, culpable o fraudulenta.
Los libros de contabilidad son, por otra parte, medios de prueba, incluso, bajo ciertos supuestos, en
favor del comerciante que los lleva.
Recordemos, al efecto, lo dicho en el mensaje del Cdigo, en orden a que la contabilidad es el espejo
en que se refleja vivamente la conducta del comerciante, el alma del comercio de buena fue.

Clasificacin de los libros de Contabilidad

 Se distingue entre libros Obligatorios, que son aquellos que el comerciante est obligado a llevar; y
libros Facultativos, que el comerciante puede llevar en el nmero y forma que desee.

I- Libros Obligatorios

Segn el artculo 25 del CdC: Todo comerciante est obligado a llevar para su contabilidad y
correspondencia:
1- Libro diario
2- Libro mayor o de cuentas corrientes
3- Libro de balances
4- Libro copiador de cartas

1- Libro diario

Est definido en el artculo 27 del cdigo de comercio: En el libro diario se asentarn por orden
cronolgico y da por da las operaciones mercantiles que ejecute el comerciante, expresando
detalladamente el carcter y circunstancias de cada una de ellas. En general, se detallan las operaciones
globales del da.

2- Libro Mayor o de Cuentas Corrientes

Este no es un solo libro, sino dos. El CdC no da un concepto, a diferencia del libro diario. En el libro
mayor se abren diferentes cuentas, a las diversas personas con las cuales el comerciante mantiene
negocios (cuentas personales), a los objetos particulares que forman parte de sus negocios (cuentas reales),
y el registro de valores recibidos transitoriamente (cuentas de orden), como los depsitos recibidos en
garanta, que no afectan al resultado operacional.

3- Libro de Balances o Inventario

Tiene un doble objeto: inventario de los bienes fsicos con valor de tasacin (activo), y balance anual
que ser el resumen del activo y pasivo y el estado de ganancias y prdidas. (Artculo 29 del CdC)

4- Libro copiador de cartas

A diferencia de los libros anteriores este no tiene valor en juicio en favor del comerciante. En la
prctica se le ha reemplazado por un archivo de correspondencia.

II Libros Facultativos
Se denominan tambin libros auxiliares. Tienen la importancia de formar la base de la contabilidad, y
porporcionan la informacin necesaria para vaciarla en los libros obligatorios. Sin embargo, no sirven
como medios de prueba en juicio, en forma independiente de los libros obligatorios (Artculo 40).
Algunos de estos son: libro de caja, de bancos, de obligaciones por pagar, de obligaciones por cobrar,
de adquisiciones y gastos, etc.

Requisitos de los libros de contabilidad

Los requisitos tienen relacin con:

- Idioma: (Artculo 26): Los libros deben ser llevados en lengua castellana.
 - Timbraje, rubricacin y visacin: Esto significa que una autoridad se encargue de timbrar o rubricar
las hojas de los libros, para que slo en ellas puedan hacerse las anotaciones contables. La ley de Timbres
y Estampillas suple la deficiencia de nuestro Cdigo en la materia, estableciendo que los libros deben ser
timbrados por el Servicio de Impuestos internos.
La visacin de los libros implica su revisin por la autoridad administrativa (inspectores del Servicio de
Impuestos Internos).

Regularidades externas de los libros

La legislacin comercial nada ha dicho respecto de cmo llevar los libros de contabilidad, sino que se
limita a establecer ciertas prohibiciones en el artculo 31 del CdC. Los comerciantes no deben alterar en
los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas, no deben dejar blancos en los asientos o a
continuacin de ellos, y no deben hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los asientos
contables, etc.

Secreto de la contabilidad

El secreto de la contabilidad se establece como un resguardo a la libre competencia, de forma que todos
los comerciantes se encuentren en igualdad de condiciones, sin que puedan aprovecharse de las
informaciones que los libros de su competidor arrojen sobre sus negocios. Adems, si su situacin
financiera es precaria, el examen de los libros lo revelara coartando su acceso al crdito.
Existen ciertas excepciones que permiten a la autoridad revisar la contabilidad (Servicio de Impuestos
Internos, Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, Superintendencia de Valores y Seguros,
etc.)
El mismo CdC establece ciertas excepciones a este principio:

Regla general (artculo 41): se prohbe pesquisar de oficio si el comerciante lleva o no libros, o si los
lleva conforme al Cdigo.

Regla complementaria de la anterior (artculo 42): Los tribunales no pueden, de oficio o a peticin de
parte, ordenar la manifestacin y reconocimiento general de los libros (exhibicin total), salvo los
siguientes casos:
1- Sucesin universal: Cuando fallece un comerciante, sus herederos pueden pedir la exhibicin general de
la contabilidad para los efectos de hacer valer sus derechos hereditarios.
2- Comunidad de bienes: Puede ordenarse la exhibicin general a favor de los condueos.
3- Liquidacin de sociedades legales y comerciales: La nica sociedad legal es la sociedad conyugal, de
manera que si se disuelve el matrimonio, procede la manifestacin general de los libros. Las sociedades
comerciales pueden ser de personas o de capitales y en caso de liquidacin procede la manifestacin
general, lo que no involucra un riesgo para la empresa desde el monto que ella ha puesto trmino al giro
que le era propio.
4- En caso de quiebra: La quiebra es un procedimiento colectivo que comprende todos los bienes del
deudor fallido (salvo excepciones), para realizarlos y pagar a los acreedores. Tanto el sndico de quiebras
(que representa al fallido) como el juez, pueden practicar el reconocimiento general de los libros de
contabilidad del fallido.

Exhibicin Parcial: Ella procede en litigios que haga necesario el conocimiento de determinados
asientos contables. Debe decretarse por el juez a peticin de parte interesada. Se limita slo a las
operaciones contables que tengan relacin con el juicio; y se practica personalmente por el juez en
presencia del dueo y en el lugar donde se llevan los libros de contabilidad. (Artculo 43).

Valor probatorio de los libros de contabilidad

 Los libros de contabilidad son instrumentos privados, por lo que deberan regirse por la regla general
en esta materia, contenida en el artculo 1704 del CC. Pero los libros de contabilidad constituyen una
excepcin a la regla general pues hacen prueba a favor de la persona que los presenta, siempre que se
cumplan ciertas condiciones, sealadas en el artculo 35 del CdC, a saber:

Que se trate de un juicio entre comerciantes.

Se pretende que las partes estn en igualdad de condiciones (pues los comerciantes estn obligados a
llevar los libros), de modo que si una parte se favorece con la prueba, es lgico que la otra tenga el mismo
derecho.
Causa de comercio.
La causa debe referirse a un derecho u obligacin nacidos de un acto de comercio u operacin
mercantil, que son las nicas que el comerciante registrar en sus libros. Puede suceder que el acto sea
mixto o de doble carcter, por lo que doctrina entiende que debe tratarse de una operacin comercial para
ambas partes.
Que los libros se lleven regularmente, o sea que se cumplan los requisitos previstos en el artculo 31
del CdC.

Relacin de los libros de contabilidad con la prueba testimonial

Los artculos 1708 y 1709 del CC establecen una restriccin a la prueba testimonial (no se admitir
respecto de aquellas obligaciones que hayan debido constar por escrito). Pero el artculo 1711 del CC
establece una excepcin diciendo que cuando hay un principio de prueba por escrito (un acto escrito del
demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso), procede la prueba testimonial.
Al respecto, se ha planteado el problema de saber si un comerciante puede hacer uso de la prueba
testifical alegando tener en sus propios libros de contabilidad un principio de prueba por escrito. La
jurisprudencia ha declarado que esto no es posible, ya que la ley (artculo 1711) exige que el principio de
prueba por escrito emane de la contraparte.

Resultado de la prueba de los libros de contabilidad

Pueden presentarse las siguientes posibilidades:

a) Si los libros de ambas partes estn de acuerdo, producen plena prueba ya que hacen fe en contra y a
favor de cada comerciante. (Artculo 35)
b) En caso de desacuerdo. Como se trata de medios probatorios igualmente fehacientes y
contradictorios, se anulan.
c) Si los libros de una parte no han sido llevados regularmente (es decir, con infraccin al artculo 31),
carecen de valor probatorio a favor del comerciante que los lleva. El infractor queda entregado a lo que
digan los libros de la contraparte si stos han sido llevados en conformidad a la ley, salvo prueba en
contrario
d) Si el comerciante que ha recibido orden de exhibir sus libros los oculta, destruye o simplemente no
los tiene, se aplicar el artculo 33, y se entiende que el comerciante est de mala fe y queda entregado por
completo a los libros de su contrario, sin admitirse prueba en contrario.
* Si los libros de contabilidad, por cualquier motivo, no hacen prueba, sirven junto a otros medios
probatorios, como base de una presuncin judicial, de lo que se sigue la conveniencia de presentar los
libros aunque no formen prueba.

Prueba de los libros de contabilidad en contra del comerciante que los lleva (artculo 38).

Hacen fe en contra sin admitirse prueba en contrario.

Individisibilidad del medio probatorio.-

El artculo 39 la consagra y significa que si se acepta lo favorable de los asientos de los libros del
contendor, tambin debe aceptarse lo desfavorable.

Valor probatorio de los libros facultativo

No hacen prueba con independencia de los libros obligatorios, conforme a la primera parte del artculo
40 del CdC. Esto es lgico, desde el momento que no son libros imperativos.
Existe s una excepcin, en caso que los libros obligatorios se hayan perdido sin culpa del comerciante-
lo que deber probar-, pues tales libros harn prueba siempre que hayan sido llevados en regla.

b) Inscribir ciertos documentos en el Registro de Comercio.

El objeto de esta obligacin es resguardar los intereses de los terceros que contratan con los
comerciantes, exigindose la publicidad de determinados actos. Esta publicidad consiste en la inscripcin
de los documentos en un Registro creado para este efecto el Registro de Comercio-, que lleva el
Conservador de Comercio. El artculo 20 del CdC lo prescribe.
Los documentos que deben inscribirse son los sealados en el artculo 22 del CdC, pero en otras
disposiciones del mismo cuerpo legal, o en leyes especiales, se establece tambin la obligacin de
inscribir otros instrumentos (como el caso de la Sociedad de Responsabilidad Limitada y la Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada).
El artculo 22 del CdC exige inscribir las capitulaciones matrimoniales, pacto separacin de bienes, y
otros documentos que impongan al marido comerciante alguna responsabilidad en favor de la mujer, toda
vez que sta tiene un crdito preferente en contra de aqul; sentencias de divorcio o de separacin de
bienes y las liquidaciones consecuentes; documentos justificativos de haberes del hijo o pupilo bajo
potestad del padre, madre o guardador comerciante; escrituras de sociedad colectiva, en comandita y
annima; y aquellas en que los socios nombran gerente de la sociedad en liquidacin; y los poderes
otorgados por los comerciantes a sus factores.
Estas inscripciones deben practicarse en un plazo de 15 das contado desde el otorgamiento de los
documentos, cuando el interesado ya tenga la calidad de comerciante, o bien desde que l empieza a
ejercer el comercio. En el caso de las escrituras de sociedades el plazo de inscripcin en el Registro de
Comercio es de 60 das contados desde la fecha de la escritura social.

c) Pagar patente municipal

De acuerdo a la ley de rentas municipales, el ejercicio de toda profesin, oficio, industria, comercio,
arte o cualquiera otra actividad lucrativa, sea cual fuere su naturaleza o denominacin, est sujeto a una
contribucin de patente municipal. Esta patente puede transferirse si el establecimiento cambia de
propietario

La obligacin de emitir factura

De conformidad al Art 160 del Cdigo de Comercio el comprador tiene derecho a exigir el vendedor
que forme y le entregue factura de las mercaderas vendidas, y que ponga al pie de ella el recibo del precio
tota o de la parte que se le hubiere entregado
Si no se reclama contra el contendio de la factura en el plazo de ocho das se entiende por
irrevocablemte aceptada
La factura no se define en el Cdigo , tampoco su naturaleza
El art 160 le confiere a la factura un simple valor probatorio de la existencia del contrato de
compraventa
 No le atribuye el carcter de un documento constitutivo y dispositivo de un derecho literal, autnomo y
abstracto, a reclamar una cantidad de dinero, como ocurre con los efectos de comercio
La entrega de la factura equivale a una forma de tradicin simblica de las mercadera vendidas
Se puede considerar como un titulo representativo de mercaderas, toda vez que el portador
legtimopuede exigir la entrega de las que aperzacn en el documento

La factura en la Ley N 19.983

Esta ley regula la tranferencia de la factura y le confiere titulo ejecutivo

El factoring es una actividad financiera y de colaboracin mediante la cual la empresa que se dedica a
ella adquiere loscrditos de que son titulares los comerciantes respecto de sus clientes, garantizando el
pago de los mismos y prestando adems servicios complementarios de llevanza de contablidad , estudios
de mercado, etc
Esta industria se ve beneficiada con la dictacin de la ley referida
Los efectos jurdicos a que a ley reconoce a la factura tiene lugar simepre que haya celabrado un
contrato de compravente o de prestacin de servicios, en que el comprador o beneficiario de los servicios,
en que el comprador o beneficiario de los servicios, adquiera, almacene, utilice o consuma el objeto de
prestacin directa o indirectamente, en procesos de produccin , transformacinm comercializacin o
servicios a favor de terceros
Esta ley crea un nuevo titulo valor , la factura transferible , que se suma a los existentes, dando
satisfaccina la prctica mercantil

Requisitos de transferencia de la factura

La factura solo es vlida si tiene su origen para el cobro de un crdito nacido en una venta de
mercaderas o prestacin de servicios
La obligacin debe ser determinada , tanto en su especie como en su cantidad
Debe ser un objeto lcito
El destinatario de la factura debe ser otro vendedor u otro prestador de servicios, es esta condicin del
deudro del titulo la que facyuta al vendedor de los bienes o al prestador de los servicios para emitir la
copia de la factura
Se requiere la aceptacin irrevocable de la factura

La cesin de la factura

Este titulo puede ser tranferido en dominio y en cobranza, al igual que los titulos representaivos de
dinero, pero no puede ser cedida en garanta
La transferencia en propiedad requiere la entrega material de la factura por parte del acreedor ( emisor
de la factura) al cesionario , la copia que se entrega tiene la mencin
cedible
El cedente debe poner su firma en el anverso de la copia que entrega e indicar nombre e
individualizacin del cesionario
Este proceso se completa poniendo la cesin en conocimiento del obligado al pago, por un ministro de
fe, sea personalmente , conexhibicin de la copia del respectivo titulo, o envindole una carta certificada
por ministro de fe
Desde el punto de vsita de los requsitos de fondo la cesin debe ser :
Incondicionada
Irrevocable y vinculante

Mrito ejecutivo de la factura

 Constituye un ttulo ejecutivo si ella no ha sido recelamada y en ella consta el recibo de las mercadera
o del servicio prestado
Deben cumplirse otros supuesto del jucio ejcutivo en general, que el apgo sea actualmente exigible y
que la accin ejecutiva no est prescrita
Es necesario que el titulo sea puesto en conocimiento del obligado por notificacin judicial
Esto para que se ejerzan el derecho a objetarlo por las causales sealadas en la ley
Esta son falsificacin de la factura o la falat de entrega de las mercaderas o la falta de prestacin de
servicios
El plazo de prescripcin de la accin ejecutiva es de un ao contado desde su vencimiento

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDD LIMITADA

Era necesario incoprorar un anormativa jurdica mercantil que permitieses al empresario individual
limitar su responsabilidad por el ejercicio de las actividades empresariales
La Ley N 19.857 de febrero de 2003 que autoriza la constitucin de la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada

Los objetivos de la ley son :

Incentivar el desarrollo de nuevas iniciativas empresariales de pequeos empresarios
Formalizar o legimitar actividades empresariales de personas que no lo han hecho, porque actan bajo
el amparo de sociedades de hecho o de sociedades simuladas

Aspectos doctrinarios de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada

La limitacin de responsabilidad es un instrumento para distribuir los riesgos entre el empresario y los
acreedoes, cuya exisetncia es necesaria en la actividad econmica moderna, pero al mismo tiempo no
puede transformarse en un para descargar la plenitud de los riesgos sobre los acreedores y terceros en
general.

Las posibilidades que se ofrecen para lograr este objetivo son numerosas y variadas
Una primera alternativas es admitir sociedades unipersonales de responsabilidad limitada, tanto al
momento de su formacin como sobrevenidas, por concentrarse todalas partes sociales en un solo socio
Esta solcuin ha sido aceptada en la ayora de las legislaciones del sisetma jurdicio europeo continental
y en el sistema de derecho de Common Law

Espaa: siguiendo las Directivas Comunitaria, la Ley N 21/1995 sobre sociedades de responsabilidad
limitada , en el art 125 da cabida a la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada
Alemania: Einmangessells-chaten, la sociedad de un solo socio , y en 1980 se dict una ley especial
sobre la materia
Ingls: se ha legalizado la existencia de una figura consistente en una sociedad de un socio nico
denomida one man company
En los Estados Unidos 21 de los 50 estados de la Unin admiten la formacin ab initio de sociedades
unipersonales
Francia: las sociedades comerciales contenidas en la Ley N 66.537 reconoca la existencia de socit
main unique, al establecer que la reunin de todas las cuotas socieales o de todas las acciones en una
sola mano no produca por si sola la disolucin de la sociedad, y una ley de 1985 regul expresamente una
entidad unipersonal de responsabilidad

La admisin por el derecho de la figura jurdica de la sociedad unipersonal sefunda en que la compaa
no solo es un contrato, para cuya celebracin se requiere la concurrencia al menos de dos partes, sino
tambin forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados
 El origen de la personalidad jurdica es un acto voluntario que puede emanar de uno o varios sujetos
que se proponen cumplir determinados fines , creando una organizacin , para cuyo funcionamiento la ley
atribuye este beneficio

Tampoco se puede perder de vista para admitir la sociedad unipersonal la circunstancia que el derecho
da plena eficacia a la promesa unilateral como mecanismo generador de obligaciones
Por esto el acto unilateral es creador de obligaciones y merece contar con
la ventaja de la personalidad jurdica

Art 19 N 15 de la Cosntitucin Poltica reconoce el derecho de asociarse sin permiso previo y en el

inciso segundo dispone que para gozar de la personalidad jurdica se requiere cumplir con las
formalidades legales , de modo que no queda solo supeditado a la voluntad unilateral del asociado
Se critica que no se haya introducido la figura de limitacin de responsabilidad, mediante la
promulgacin de una nueva ley sobre sociedades responsabilidad limitada, derogando el rgimen de la
Ley N 3918

Y que se podra haber complementado con una modificacin de la Ley N 18.046 para permitir la
existencia de sociedades annimas unipersonales
La otra alternativa es la creacin de una nueva entidad, la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada, dotada de personalidad moral, con todas las consecuencias jurdicas que esto trae aparejado.
Esta opcin fue la elegida por el legislador chileno en la Ley N 19.857, de 11 febrero de 2003
Inconvenientes
La solucin no fue ms adecuada, y es la menos aceptada en el derecho comparado
Se incorpora la figura de la EIRL , siendo que no se encuentra reconocida expresamente la empresa
como una categora jurdica
No tenemos un marco jurdico de referencia, al cual pueda remitirse la Ley N 19.857 para ser
interpretada, aplicada y complementada
Art 18 de la Ley N 19.857: en lo dems, se aplicarn a la empresa individual de responsabilidad
limitada las disposiciones legales y tributarias, aplicables a las sociedades comerciales de responsabilidad
limitada

Este precepto se remite a un precepto inexistente

Las disposiciones legales y tributarias aplicables a las sociedades comerciales de responsabilidad
limitada no existen , puesto que la ley N 3918 no contiene normas especficas para disciplinar a las
sociedades comerciales de responsabilidad limitada, sino que reglamenta, indistintamente, sociedades de
responsabilidad limitada civiles y comerciales

Para incluir esta figura debera haberse contemplado en el ordenamiento la incorporacin del concepto
de empresa y de empresario mercantil
La alternativa habra sido crear la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada , habra quedado
sustentada en una figura bsica consagrada en nuestro ordenamiento, se habra resuelto el problema de la
legislacin supletoria aplicable

Concepto y caractersticas

Art 1 de la Ley N 19.857 se autoriza a toda persona natural para la creacin de empresas
individuales de responsabilidad limitada
La restriccin de autorizar solo a las personas fsicas para crear esta clase de sociedadesno existe en el
derecho comparado
La idea del legislador fu introducir un mecanismo a favor de los pequeos y medianos empresarios
individuales, que generalmente son personas naturales
Definicin EIRL
Art 2 La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica con patrimonio
propio distinto al del titular , es siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio cualquier sea
su objeto ; podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales , excepto las reservadas por la
ley a las sociedades annimas

Critica al concepto

No se sealan los elementos que la componen, el nico elemento que se seala es la personalidad
jurdica
Se critica que se seale que es mercantil por su forma , prescindiendo de las actividades que
constituyan su objeto , porque esta carcterstica debe sealarse en un inciso aparte
Tampoco se debera sealar en la definicin las normas a la cual estar sometida

Menos que se seale que ella puede realizar toda clase de operaciones mercantiles y civiles, porque
las instituciones jurdicas se definen por lo que son y no por lo que pueden hacer
Es un error sealar que quedar sometido a las normas del Cdigo de Comercio cualquier sea su objeto,
puesto que este cuerpo no contiene normas que regulen la empresa ni menos una individual de
responsabilidad limitada

Concepto profesor Sandoval

La EIRL es una persona jurdica formada por un fondo proporcionado por una persona natural, que
responde slo por el entero efectivo de los bienes que lo integran, administrada por su titular o la persona
que ste designe y conocida por la referencia a las actividades que constituyen su objeto
La EIRL es siempre comercial , cualquiera sea su objeto y aun cuando se forme para la realizacin de
actos y contratos de carcter civil

Caractersticas

- Ella forma una persona jurdica distinta de la persona natural del fundador o titular.
Tiene patrimonio propio
Un nombre
Un domicilio
Una nacionalidad
Una capacidad

- Es una entidad mercantil por el solo hecho de estar jurdicamente organizada como EIRL , con
prescindencia de su objeto. La comerciabilidad proviene de la sola forma , al igual que en las sociedades
annimas
- Es una figura jurdica unipersonal , se genera con la voluntad de una sola persona , cumpliendo las
exigencias legales
- La entidad responde con todo su patrominio exclusivamente de las obligaciones contradas dentro de su
objeto

Formalidades de la constitucin

Constitucin solemne de la EIRL

Es apropiado que el legislador haya exigido que esta nueva figura jurdica tenga un rgimen de
constitucin solemne
consistente en el otorgamiento de una escritura pblica
 la inscripcin Registro de Comercio
y publicacin de un extracto de ella en el Diario Oficial

Dichas formalidades requeridas por va de solemnidad redundan tanto en resguardo de la persona que
crea la EIRL, como en la proteccin de los terceros que contraten con ella
El carcetr solemne de la fundacin de la EIRL se deduce del artculo 3 de las ley sobre la materia
la constitucin se har por escritura pblica, sin expresar que tal exigencia se aplica especficamente
a ella

Contenido de la escritura fundacional

Se encuentra normado por el artculo 4, cuyo enunciado indica textualmente que: En la escritura, el
constituyente expresar a lo menos
Nos extraa que se seale al constituyente y no al titular de la EIRL , como lo haba hecho en la
definicin
Porque el constituyente puede ser una persona distinta del titular de la empresa
Indicacin relativa a la indentidad
El art 4 en la letra a) de la Ley N 19.857 dispone que : En la escritura , el constituyente expresar a
lo menos:
- El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente
- Esta se trata de una mencin relaiva a los datos de identidad de la persona fsica que crea la EIRL, la
mayora de los cuales estn comprendidos en los requisitos de comparecencia de la escritura pblica,
segn las normar del COT

Se destaca que se deba incluir la edad de la persona que funda la empresa, porque esta exigencia podra
convertirse en un inconveniente o en un elemento de discriminacin
Enunciacin referente al nombre de la empresa
A lo menos el nombre y apellido del constituyente, pudiendo tener tambin un nombre de fantasa ,
sumado al de las actividades que constitucin el objeto o el giro de la empresa y deber concluir con las
palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura E.I.R.L

La norma exige en forma imperativa que la denominacin de la EIRL contenga el nombre y apellido
del constituyente y al mismo tiempo permite que tambin pueda llevar un nombre de fantasa
Pudiera pensarse que se trata de situaciones alternativas, esto que se cumple tanto si se seala el
nombre y apellido del constituyente, como en el evento en que se ponga slo con el nombre de fantasa

Cuando el nombre se integra solo con el nombre de fantasa y no con el nombre y apellido del titular,
habra que agregar las actividades econmicas que constituyan el objeto o el giro de la empresa
En ambos casos deber concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la
abreviatura E.I.R.L

Indicacin del capital

En virtud de lo previsto en el artculo 4 letra c) de la ley

Debe contener: El monto del capital que se tranfiere a la empresa, las indicacion si se aporta en dinero
o en especies y en este ltimo caso, el valor que se le asigna
El capital no se tranfiere sino que se aporta , se conatituye y luego entera en una entidad diferente del
sujeto aportante
Se puede constituir tanto con dinero como con bienes
 Cuando se trata de una aportacin no dinerario el elgislador debi haber pervisto una valoracin de los
bienes , y que sta se hiciera a travs de perito y no dejarla entregada al titular de la EIRL, con el fin de
asegurar el carcter real y efectivo de dichos aportes
No puede perderse de vista que la EIRL es un mecanismo de limitacin de responsablidad y que de
acuerdo al art 8 inciso 2 el titular de la empresa responder con su patrimonio slo del pago efectivo del
aporte que se hubiera comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus modificaciones

La falta de una regla que cautele la integracin real del capital aportado a la EIRL puede dar origen a
abusos como los que ahora se cometen en las sociedades de responsabilidad limitada, donde tampoco hay
norma

Mencin del objeto

La ley exige que el acto constitutivo de la EIRL contenga la indicacin referente a

La actividad econmica que constituir el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro especfico en
que ella se desempear
Se trata de la descripcin del objeto de la entidad que se crea , por lo que la norma debera estar
redactada en trminos claros y precisos, sobre todo si se tiene presente que ella responde exclusivamente
por las obligaciones dentro de su giro
Esto no ocurre cuando el legislador se refiere a la actividad econmica que constituir su objeto

El lenguaje empleado es muy general , muy vago

Al describir el objeto de la figura jurdica que no ocupa se podra estipular en la escritura fundacional
que la EIRL se dedicar, por ejemplo, al comercio al por menor
En las sociedades colectivas comerciales . Art 352 N 5 del Cdigo de Comercio exige que el objeto

social se describa en al escritura fundacional como: Las negociaciones sobre que deba versar el giro de
la sociedad
El art 4 N 3 de la Ley N 18:046 sobre sociedades annimas, dispone que la escritura constitutiva

debe sealar: La enunciacin del o los objetos especficos de la sociedad

Art 9 establece: La sociedad podr tener por objeto u objetos cualquiera actividad lucrativa que no sea

contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional.

En dichas normas hay una correcta alusin o descripcin del objeto social

No sucede los mismo con el objeto de la EIRL

Tampoco se logra con la exigencia , que se suma a la anterior, de sealar el ramo o rubro especfico en

que sta se desempear

Ni en el Cdigo de Comercio, al cual se somete la EIRL, en virtud del Art. 2 de la Ley, ni en la

normativa de sociedades de responsabilidad limitada que tambin constitutyelegislacin supletoria de esta
entidad, se regulan o se describen ramos o rubros especficos de actividad econmica
El Servicio de Impuestos Internos, para fines tributarios, ha elaborado una lista de rubros o ramos de
actividades econmicas

Una correcta descripcin del objeto de una EIRL sera: la entidad que por este acto se constituye tiene
por objeto dedicarse a la actividad econmica de la construccin, que se desarrolar especficamente en el
rubro de viviendas econmicas
Esa descripcin concuerda con la hiptesis legal y con la nmina del Servicio de Impuestos Internos
La escritura de la EIRL deber mencionar adems el domicilio y la duracin de la entidad que se
constituye .

Otras formalidades de constitucin de la EIRL

 El proceso de constitucin solemne de esta entidad se completa con:
la inscripcin de un extracto de la escritura fundacional en el Registro de Comercio del domicilio de la
empresa
y su publicacin, por una sola vez, en el Diario Oficial, dentro de sesenta das siguientes a la fecha de la
escritura
Art 5 de la ley: el extracto deber contener un resumen de las menciones sealadas en el artculo
anterior

Toda modificacin, que se haga a la EIRL ya constitutida deber observar las solemnidades propias de
la formacin de la misma
Sancin por el incumplimiento de formalidades
La falta de cumplimiento de alguna de las solemnidades previstas en los artculos 4, 5 y 6 para la
constitucin o modificacin de la EIRL produce la nulidad absoluta del acto respectivo
Nos parece que la sancin es demasiado grave, porque se aplica ante la omisin de cualquiera
formalidad, tanto respecto de las enunciaciones del contenido de la escritura como del extracto inscrito y
publicado, como ante la omisin total de la escritura , o del extracto o de su inscripcin o de su
publicacin en el Diario Oficial

No existe como en el caso de las sociedades comerciales, una referencia a vicios u omisiones de fondo,
que originen la nulidad, sino que cualquiera omisin da lugar a la sancin indicada
Cuando la nulidad absoluta afecta al acto constitutivo de la entidad, el titular responde personal e
ilimitadamente de las obligaciones que contraiga e el giro de la empresa
De conformidad con la parte final del art 7 de la ley, la sancin de nulidad absoluta no obsta a la
posibilidad de saneamiento

Como el art 18 de la ley hace referencia a la normativa de la ley N 19.499, aplicable a las sociedades
comerciales, habra que entender que este saneamiento tendra que hacerse conforme a las reglas de esta
ltima
Sin embargo, en virtud de la ley 19.499, se distingue entre nulidad absoluta de pleno derecho, nulidad
saneable y errores formales que no requieren de saneamiento

La nulidad absoluta de pleno derecho no admite saneamiento en el caso de las sociedades comerciales y
est claramente establecida que ella se produce si falta la escritura pblica, o el instrumento privado
reducido a escritura pblica o el instrumento protocolizado . Ar 356 Cco
En el caso de la EIRL, como la ley seala que la omisin de alguna de las solemnidades produce
nulidad absoluta, puede ser que esa omisin sea la falta de la escritura pblica constitutiva y de todas
maneras existira la posibilidad de saneamiento, a pesar de que, segn la ley N 19.499, en esa situacin el
saneamiento no es procedente

El beneficio de limitacin de responsabilidad

Art 8 de la Ley N 19.857, la EIRL responde exclusivamente de las obligaciones contradas dentro de
su giro, con todos sus bienes
El giro de la EIRL de acuerdo al art 4 puede consistir en una actividad econmica que deber indicarse
en la escritura constitutiva, conjuntamente con el rubro especfico en el que se desempear, dentro de la
actividad de que se trate

Si el objeto de la EIRL se describe de una manera imprecisa en la escritura pblica fundacional,

obedeciendo las inadecuadas reglas del artculo 4 letra d) de la ley, se suscitarn dudas acerca del mbito
de su responsabilidad contractual circunscrita a dicho objeto
 Esto obligar a los acreedores a probar que el acto o contrato que ellos celebraron con la entidad est
comprendido en el giro de la misma, para poder hacerla efectiva respecto de todos sus bienes que
constituyen su patrimonio

Art 13 de la ley dispone que los acredores personales del titular de EIRL no tendrn accin sobre los
bienes de la entidad,
Esto como consecuencia del hecho de que ella forma una persona jurdica distinta de aqul, dotada de
patrimonio propio
Respecto del cual es obvio que los acreedores mencionados no puedan ejercitar su derecho de prenda
general

Producida la disolucin de la entidad y encontrndose en liquidacin, los acreedores personales del

titular slo pueden intentar acciones respecto de las utilidades que a ste correspondan en la empresa y
sobre el remanente, una vez satisfechos los acreedores de la empresa

El titular no responde, salvo situaciones excepcionales, con su patrimonio de las deudas de la EIRL
En la normativa legal, sin embargo,no aparecen resguardos acerca d la efectividad y de la conservacin
del capital de este tipo de empresa, como ocurre con la sociedad annima, en la que el accionista responde
slo del apgo de su accin y no de las deudas sociales, porque estas ltimas se hace cargo el patrimonio de
la compaa, debidamente integrado y conservado.

Casos en los que el titular responde de forma ilimitada

Art 12 de la ley . El titular responde en forma ilimitada en los siguientes casos:

- Por actos y contratos ejecutados o celebardos fuera del objeto de la empresa, para pagar las obligaciones
que emanen de estos actos y contratos
- Por los actos y contratos que se ejecutaren son el nombre o representacin de la empresa, para cumplir
las obligaciones que emanen de tales actos y contratos
- Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere deudas supuestas,
aunque ellos no se siga un perjuicio inmediato
- Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relacin con la importancia de su giro o
efectuare retiros que no correspondieren a utilidades lquidas y realizables que pueda percibir
- Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta

Funcionamiento de la EIRL

Administracin de la entidad
Art 9 inciso 2 de la Ley
La administracin corresponder al titular de la empresa, quien la representa juidical y
extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto social, con todas las facultades de administracin y de
disposicin.
El administrador gozar de las ms amplias facultades para actuar en toda circunstancia en nombre de
ella, ejercindolas dentro de los lmites del objeto, sin que sea necesario distinguir entre poderes de
administracin, de conservacin o de disposicin.

Los poderes vendrn limitados por su objeto.

El titular de la EIRL, como el mandatario que l designa para la administracin de la misma, pueden
nombrar a un gerente
Conservaran las mismas facultades el titular de la empresa y el administrador
 El titular puede conferir mandatos generales y especiales para actuar a nombre de la empresa, con lo
que si estos mandatos contienen facultades generales de administracin, tendremos un cmulo de
administradores

Requisitos para que la EIRL resulte obligada frente a terceros

Art 8 y 9 de la ley 19.857 se debe cumplir tres exigencias:

- Que la obligacin sea contrada dentro del objeto o giro de la empresa
- Que el acto o contrato del que nace la obligacin sea ejecutado o celebrado por su administrador
- Que el administrador al ejecutar el acto o al convenir el contrato acte en nombre y representacin de la
empresa

Terminacin de la EIRL

Causales de disolucin . Art 15 de la Ley n 19.587

- Por voluntad del empresario
- Por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo
- Por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de acuerdo con lo previsto en el art 16
- Por quiebra
- Por la muerte del titular

Formalidades de la disolucin

Es necesario que conste en escritura pblica

Cuyo extracto debe inscribirse y publicarse, con arreglo a lo previsto sobre las solemnidades Art 6 de
la Ley 19.857
Si la causa de la disolucin es la nulidad de la EIRL, no ser necesario que el titular haga la declaracin
en escritura pblica para poner fin a la entidad
Su extincin se produce con el solo mrito de la sentencia ejecutoriada que aplica la aludida sancin
Ser recomendable inscribir un extracto de la sentencia en el Registro de Comercio, publicarlo en el
Diario Oficial y anotarlo al margen de la inscripcin de la EIRL
Las causas de disolucin de la EIRL pueden ser invocadas tanto por el titular de la misma como por sus
acreedores
Art 15 de la ley
Liquidacin de la EIRL
La ley que regula esta materia no establece normas especficas sobre la liquidacin de la entidad que
ella crea
El problema de la falta de normativa aplicable en esta materia no se resuelve con la referencia que hace
el art 2 de la Ley 19.857, al Cdigo de Comercio
Se podra entender que la referencia se hizo a la Ley 3.918 sobre sociedades de responsabilidad
limitada
Sin embargo, la Ley 3.918 no contiene normas sobre liquidacin
Y ella misma se remite a las normas sobre sociedades colectivas

En esta materia sern aplicables las normas del Cdigo de Comercio referido a las sociedades
colectivas
Se entender que la personalidad jurdica de la EIRL despus de su disolucin y para los efectos de su
posterior liquidacin, subsiste la personalidad jurdica
Esta persistencia de la personalidad jurdica, tambin se puede basar en el Art 13 de la Ley 19.857 que
alude al derecho de los acreedores personales del titular para accionar contra los beneficios o utilidades
que en la empresa le correspondan y sobre el remanente, una vez satisfechos los acreedores de la empresa,
en caso de liquidacin de la misma

Transformacin de una sociedad en EIRL

Art 14 de la Ley
Tiene lugar cuando se concentran en una misma persona todas las acciones o todas las cuotas de inters
social de una misma sociedad
Para que se produzca la transformacin de una determinada sociedad en EIRL, se requiere que la
persona en cuyo patrimonio ha tenido lugar la reunin de todas las acciones o cuotas de inters social,
declare su intencin de formar con ellas una empresa de este tipo , cumpliendo con las formalidades
constitutivas de la Ley 19.857

La escritura pblica respectiva contendr la individualizacin de la sociedad que se transforma

La expresin de voluntad del titular de las acciones o de las cuotas sociales de convertir la sociedad en
una EIRL y deber otorgarse dentro de los 30 das siguientes a la fecha en que se produjo la reunin de
todos derechos sociales en sus manos
Se har un extracto que se inscribir en el Registro de Comercio del domicilio de la empresa
Y se publica por una sola vez en el Diario Oficial dentro de los 60 das , contados desde la fecha de
dicha escritura
Transformada se produce la continuidad en el goce de la personalidad jurdica

Para fines tributarios no se requerir hacer trmino de giro y habr continuacin empresarial, desde el
punto de vista de la relaciones laborales
La EIRL se puede transformar en una sociedad de cualquier naturaleza , a condicin de que se cumplan
con las exigencias de fondo y de forma de la que se trate
Este caso supone el aporte de todo patrimonio a la nueva sociedad , con todo su activo y pasivo
Habr continuidad de la personalidad jurdica

SOCIEDADES

Cuando dos o ms persona se juntan para llevar a acbo una empresa de la cual todos van a soportar los
mismo riesgos y gozar del provecho, se habala de una sociedad
Art 2053 del Cdigo Civil La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas
estipulan poner en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La
sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados

Caracteres distintivos de la sociedad

El contrato
La persona natural
La nocin de sociedad es ambivalente en el sentido que por una parte ella implica un acto jurdico al
que se le atribuye la naturaleza de contrato
Por otra parte ese acto fundacional da origen a un sujeto de derecho, una persona jurdica , a la que se le
reconocen atributos tales como el nombre, el patrimonio, domilicio, capacidad y nacionalidad

El acto jurdico es insustituible para dar nacimiento a la sociedad, pero una vez que ella se ha creado, en
su funcionamiento tiene particular importancia la personalidad jurdica porque permite explicar en mejor
formalas relaciones de los socios entre s y sobre todo las relaciones de la sociedad con los terceros
 La relaciones internas se estructuran a travz de diversos rganos sociales, cuyas competeni, cuyas
competencias se determinanpor la ley y por los asociados
Y las relaciones externas quedan entregadas al o a los rganos de representacin

Naturaleza jurdica de la sociedad

-Teora contractual clsica

La sociedad tienesu origene en un acuerdo entre socios, que adopta la forma de un contrato
Se mantuvo esta doctrina hasta finales del SXIX siendo recogida en los principales cdigos
Cdigo Civil francs 1804, Cdigo de Comercio francs de 1807, Cdigo espaol de 1829, Cdigo
Civil chileno de 1857

Se seala que la sociedad es un contrato con rasgos definitorios especiales como contrato plurilateral,
de carcter organizativa
La nocin de contrato se esfuma a partir del momento en que, adquirida la personalidad jurdica, la
relacin contractual originaria se convierte en corporativa (Garrigues)
El Cdigo chileno art 2053 seala que se trata de un contrato .Art 349 y 351 del Cdigo de Comercio lo
sealan a proposito de las sociedades personalistas

- Teora del acto constitutivo de Von Gierke

Mediante la concepcin contractualista slo se explican los efectos de la sociedad entre los socios, pero
no las consecuencias jurdicas , que est produce respecto de terceros
Tratndose de la sociedad annima, la nocin clsica tampoco explica las relaciones entre la sociedad y
los sociosque no participan del acto constitutivo, quienes se incorporan a ella emdiante el acto de
suscripcin de acciones que se ejecuta con posterioridad
Para esta teora la sociedad se constituye por un acto unilateral de los fundadores, medianteel cual se
impone el estatuto que rige a esta corporacin, lo que tambin implica adquirir la personalidad jurdica
El acto es unilateral porque las voluntades de varios sujetos convergen hacia un mismo fin, de manera
que se comportan como si se tratar de un solo individuo
Messineo seala que la sociedad surge de un acto colectivo, pues la desaparicin de un socio no afecta a
la sociedad, que puede subsistir si los dems socios permanecen

- Teora de la institucin
Esta concepcin fue ideada por Maurice Hauriou y Georges Rnard en Francia
La sociedad es una institucin, un ente intermedio entre el individuo y el Estado
Esta institucin es un sujeto de derecho con intereses distintos de los socios, que tienen su propia meta
establecida por los estatutos
Los estatutos son instrumentos para el logro de dicho fin
Siendo una institucin, configura un organismo investido de personalidad propia, de voluntad propia, y
tiene asimismo un fin social que predomina sobre el inters individual de los socios , por lo que sob
ilegtmips los actos contrarios a ese fin social
Esta concepcin puede ser admitida en el derecho chileno, especialmente en el caso de la sociedad
annima
Art 1 de la Ley 18.046 define la sociedad annima como una persona jurdica formada por la reunin
de un fondo comn

No se la define como un contrato

En un sujeto de derecho y tendra un fin social indicado en sus estatutos, donde se describen uno o
varios objetos sociales
 En un ente con una voluntad propia, que se genera en los rganos sociales, directorio y juntas de
accionistas, cuyas funciones no son delegables por radicar en el directorio como cuerpo colegiado y no en
los miembros de este organismo y en la junta como tal y no en los accionistas que la integran

- Teora del contrato de colaboracin

Se trata de una variante de las nociones contractualista acerca de la naturaleza jurdica de la sociedad
Admite que el acto fundacional de la sociedades un contrato, pero esta convencin est revestida de
ciertos caracteres propios, ya que se trata de un contrato plurilateral y un contrato de organizacin

Es un contrato plurilateral porque en l intervienen dos o ms partes cuyas voluntades van encaminadas
hacia el logro de un fin comn, siendo por su propia naturaleza un contrato abierto
Es un contrato de organizacin porque a travs de l se coordinan elementos que integran la persona
jurdica en s, esto es, la entidad corporativa, establecindose los rganos mediante los cuales se genera y
expresa su voluntad propia

Los elementos carctersticos del contrato plurilateral son: nmero indeterminado de partes y las partes
se orientan hacia un fin comn
El primer elemento siemre se cumple porque las legislaciones exigen para la celebracin del contrato de
sociedad dos o ms personas como ocurre con el art 2053 CC

En el derecho chileno tambin podemos encontrar el carcter de contrato abierto, en el sentido que en l
pueden participar otros sujetos que deseen contribuir al mismo fin, particularmente en la sociedad
annima, cuando otros socios, distintos de los fundadores, suscriben las acciones luego que la sociedad
est fundada
El elemento de la convergencia hacia un fin comn tambin concurrira, porque las partes persiguen un
mismo objeto en el momento fundacional de la compaa, toda vez que al crearla se trata de realizar con
ella una actividad lucrativa y este propsito se mantiene durante toda su existencia legal

Sociedad y Empresa

No deben confundirse ambos conceptos

La empresa es un organismo econmico y social, financieramente independiente, que se propone
producir para el mercado ciertos bienes o servicios, generalmente con un propsito de lucro
Las legislaciones no han dado hasta nuesros das ningn concepto o defincin de empresa, ella no
posees por s sola personalidad moral
La sociedad es un medio jurdico que permite o facilita la organizacin de la empresa

El derecho de sociedades tiene valor en la poca actual en la medida que l representa una tcnica
jurdica de la organizacin de las empresas y de la concentracin del poder econmico
Requisitos del contrato de sociedad
La sociedad es un contrato, por lo que debe reunir los requisitos relativos a los contratos
Pero a pesar de ser un contrato tiene ciertos elementos particulares o especiales aplicables slo a ella
Adems de ser un contrato es una persona moral

Requisitos relativos a todo contrato

- Consentimiento
El contrato de sociedad se forma. Se perfecciona o nace por el acuerdo de voluntad de las partes, es
decir por su consentimiento
Se requiere que los socios hayan dado su consentimiento y que ese consentimiento est exento de
vicios: error, fuerza y dolo
 En el caso de la sociedad podra presentarse solamente en el caso de que una persona se equivoca sobre
la naturaleza del acto o contrato que est celebrando , piensa en asociacin y no en sociedad, o bien en la
naturaleza o tipo de la sociedad , sociedad colectiva, sociedad de responsabilidad
Tambiin podra presentarse el error sobre la realidad de un aporte
Error en la persona de uno de los socios, este ltimo tendra slo valor en las sociedades de personas,
que se contratan intuito personae

Una persona puede hacerse socia de una sociedad annima, adquiriendo un paquete de acciones
inducida por la exhibicin de un balance inexacto
La fuerza , en forma de violencia moral porque la violencia fsica elimina la existencia del
consentimiento

- Capacidad
Para concluir el contrato de sociedad es necesario ser capaz
La regla general es que toda persona sea capaz, menos aquellos que la ley declara incapaces

- El objeto
Todo contrato debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer
El objeto es la prestacin que se compromete a dar un contratante ( el conjunto de derechos y
obligaciones que ste genera)
El objeto que debe figurar en los estatutos sociales es la actividad a que se dedica la empresa
Debe tratarse de un objeto lcito

- La causa
Es el fin perseguido por la sociedad que en la prctica se confunde con el objeto
La cuasa debe ser lcita Debeb considerarse el fin real de la sociedad y no solo el fin aparente

Requisitos especiales del contrato de sociedad

Para que haya sociedad es necesario que se aporten en comn ciertos bienes con la mira de repartir los
beneficiso que provengan de la explotacin de tales bienes
Se requiere que las personas que se unen en sociedad tengan la intencin de compartir en un pie de
igualdad las vicisitudes que la realizacin de la empresa pueda presentar
Los requisitos especiales de la sociedad son: los aportes, los beneficios, la intencin de formar la
sociedad, esta se conoce con el nombre de affectio societatis

Los aportes
La sociedad es un contrato en que dos o ms personas deciden poner algo en comn
Con la mira de repartir los beneficios que de ellos provengan. Art 2053 del Cdigo Civil
Esto implica que los socios deben aportar algo a la sociedad
A cambio del aporte el socio pasa a ser titular de una parte social
Esta puede ser una accin en las sociedade annimas o una parte de inters en las sociedades de
personas

El capital social est constituido por el conjunto de los aportes o partes sociales
El valor nominal corresponde al valor de los aportes en el momento en que stos han sido efectuados
Esto constituye una deudda de la sociedad respecto de los socios, puesto que la sociedad debe el valor
de los bienes que han sido aportados

Los aporte pueden consistir en dinero, en especies o en trabajos o servicios

 Los aportes en dinero pueden ser entregados de una sola vez en el momento de la constitucin o en una
poca fija o determinada
El aporte en especies consiste en entregar otra cosa distinta del dinero: un bien determinado, elementos
de un establecimiento de comercio, marca comercial, nombre comercial, patente de invencin, etc

El aporte en especies puede revestir dos formas: aporte en propiedad o aporte en ususfructo
Cuando es en propiedad , es la sociedad la que se hace duea de la cosa aportada
Equivale a una venta, en el caso de las cosas corporales, o a una cesin de crdito, cuando se trata de
una bien de naturaleza incorporal
Cuando se aporta en usfructo, ella permanece en el patrimonio del socio aportante, quedando la
sociedad autorizada para usarla y obtener sus frutos, pero sin adquirir su propiedad

El aporte puede estar constituido por el trabajo o la actividad que el socio aportante efecta o promete
efectuar, en razn de su competencia tcnica, profesional o comercial
Este apore tiene un carcter sucesivo, puesto que debe prestarse durante la vida de la sociedad y slo
termina con el deceso del socio
Debe ser lcito
Este aporte no forma parte del capital social
Esta prohibido en las sociedade de capital

La valoracin debe hacerse al momento de la constitucin de la sociedad para saber en que proporcin
va participar en las utilidades
Si no se determina la parte del socio industrial en los beneficios sociales, sta ser igual a la del socio
que hubiere hecho el aporte de capital de menor valor
Este aporte debe distinguirse del trabajo desempeado en la sociedad por un director remunerado

Los beneficios
Este es el segundo elemento de la sociedad
La bsqueda y reparto de los beneficios es un elemento del contrato de sociedad que permite
diferenciarlo de otro como asociacin o corporacin que tiene otro fin distinto de ste

La nocin de beneficio puede darse en un sentido restringido y en un sentido amplio

En sentido estricto se trata de un enriquecimiento efectivo o de una ganancia positiva
En sentido amplio es toda ventaja material apreciable en dinero, tanto ganancia positiva como la
economa de un gasto
No son beneficios las ventajas materiales, aun apreciables en dinero, que no tienden a aumentar el
patrimonio de los socios, permitindoles solamente hacer economas o reducir sus gastos

Normalmente debera saberse cundo hay beneficios con slo la disolucin de la sociedad, pero
prcticamente los beneficios son distribuidos cada ao al fin de cada ejercicio
La cuenta de ganancias y perdidas sirve como antecedente contable para estos fines

La reparticin de beneficios generalmente aparecer en el contrato de sociedad debidamente

determinada, pero en el caso que no lo contenga debern distribuirse proporcionalmente al valor de sus
aportes hechos por el socio a la sociedad
Los socios no pueden suprimir totalmente la participacin en la perdida o en los beneficios

Affectio societatis
Es la voluntad de participar en los socios en la empresa de manera activa y sobre un pie de igualdad
Supone la presencia de dos o ms asociados y su intencin de trabajar en comn aceptando lo aleatorio
de la empresa
 Siendo la sociedad un contrato se requieren a los menos dos personas para su formacin
Los socios deben tener la voluntad de trabajar en comn , esto es con una participacin activa e
interesada
La voluntad de unin, la convergencia de voluntades en un fin comn constituye la affectio societatis
La participacin debe hacerse en un plano de igualdad , por esto todo vinculo de subordinacin est
excludo porque de existir estara en presencia de otro contrato diferente

La affectio societatis es una voluntad de unin de parte de los socios que implica una organizacin y
una convergencia de intereses para correr un riesgo comn: el destino de la empresa
Diversos tipos de sociedades
Sociedades civiles
Sociedades comerciales
Sociedad colectiva
Sociedad de responsabilidad limitada
Sociedad Annima
Sociedad en comandita
Sociedades civiles y sociedades comerciales
El elemento de la clasificacin ser el objeto para el cual la sociedad se ha pactado
Si el objeto de la sociedad es la realizacin de un acto que la ley declara mercantiles, de acuerdo a lo
sealado en el Art. 3 del Cco, la sociedad ser comercial
Si el objeto social no esta constituido por actos de comercio , la sociedad es civil

La excepcin ser la sociedad annima , puesto que esta es siempre mercantil, aun cuando se forme
para la realizacin de negocios de carcter civil. Art 1 inc. 2 de la Ley 18.046
Bastar que uno de los actos que constituyen el objeto social sea un acto mercantil para que la sociedad
tenga el mismo objeto

La voluntad de las partes no podr modificar este carcter , puesto que viene determinado por la propia
ley
Importancia de la clasificacin
La constitucin
La sociedades comerciales son solemnes , deben cumplir determinadas formalidades en su constitucin
Escritura pblica e inscripcin en el Registro de Comercio
Estas formalidades varan segn se trate de sociedades comerciales de personas, de capitales o de
carcter mixto
La sociedades civiles no estn sometidas a ninguna formalidad
Excepcin la constituyen las sociedades civiles de responsabilidad limitada
Deben cumplir laas reglas formales art 2 de la ley 3918

La responsabilidad de los socios

En las sociedades colectivas civiles los socios responden con todo su patrimonio de las deudas sociales
( responsabilidad ilimitada), pero a prorrata de su inters en la sociedad
En las sociedades colectivas comerciales la responsabilidad, adems de ser ilimitada es solidaria, cada
socio responde frente al tercero acreedor por la totalidad de la deuda

La sociedades civiles por regla general , no estn obligadas a llevar contabilidad, en tanto las
comerciales deber llevarla obligatoriamente
Para efectos de patentes municipales y de cumplimiento de obligaciones tributarias
La profesin de los socios que forman la sociedad no influye en su calificacin jurdica de civil o
comercial
Sociedades colectivas, annimas, en comandita, de responsabilidad limitada
Esta clasificacin se funda en los caracteres formales de las sociedades
Sociedades colectivas
Se constituyen en base a la confianza recproca entre los asociados, en la cual todos administran y
tienen, el uso de la razn social , y responden con todos sus bienes de las deudas de la sociedad

La razn social de la sociedad est formada por el nombre de uno o varios de los socios, seguido de la
expresin y CIA
Los socios no pueden ceder sus cuotas de inters , por tratarse de un contrato intuito personae

Sociedades annimas
El capital est dividido en acciones , administrada por un directorio cuyo miembros son revocables y
temporales
Los socios responden segn el monto de sus aportes
Es una sociedad de capitales
Los socios pueden ceder libremente su parte social , representada por la accin

Sociedades en comanditas
Hay dos tipos de socios
Los que aportan bienes para constituir el capital social, socios comanditarios
Los que tienen a su cargo la administracin, socios gestores
Sociedades de carcter mixto

Sociedades de responsabilidad limitada

Son verdaderas sociedades colectivas
Los socios limitan expresamente su responsabilidad
Esta limitacin es hasta el monto de sus aportes
Sociedad colectiva
Administracin:
Todos los socios
Uno o varios socios
Un tercero extrao
Responsabilidad
Ilimitada y solidaria

Razn Social
Nombre de uno de los socios y CIA
Cesibilidad de los derechos
Los derechos no se ceden
Sociedad annima
o Administracin
Directorio
o Responsabilidad
Limitada
o Razn social
Nombre de la sociedad + sociedad annima o S.A.
o Cesibilidad de los derechos
Ttulos negociables
Sociedad de responsabilidad limitada
o Administracin
Como colectiva o annima
o Responsabilidad
Limitada
o Razn social
Nombre de uno o varios socios u objeto socia + Y CIA LIMITADA
o Cesibilidad de los derechos
No se ceden

Sociedad en comandita
o Administracin
Solo a cargo de socios gestores
o Responsabilidad
Gestores: ilimitada
Comanditarios: Limitada a sus aportes
o Razn social
Solo nombre de gestores
o Cesibilidad de los derechos
Gestores : No pueden cede
Comanditarios: si

Sociedad colectiva comercial

Es la ms antigua de las sociedads mercantiles

Naci en plena Edad Media, como forma evolutiva de las comunidades familiarias que continuaban la
explotacin del comercio paterno
En principio uni solo a personas ligadas por vnculos de sangre

Concepto

El Cdigo de comercio no define la sociedad colectiva comercial

El art 2061 inciso 2 del Cdigo Civil el que contiene una definicin
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por mandatario elegido de
comn acuerdo

Esa definicin no considera los rasgos formales que diferencian a la sociedad colectiva de otras
sociedades
El art 301 del Cdigo de Comercio argentino la define
es la que forman dos o ms pesronas ilimitada y solidariamente responsables que se unen para
comerciar en comn, bajo una forma social

En el derecho chileno puede ser definida como aquella en que los socios administran por si o por
mandatarios elegido de comn acuerdo y responden en forma indefindida y solidaria de las obligaciones
conradas en nombre de la sociedad

Carctersticas formales

a) La administracin
La administracin corresponde de pleno derecho a todos los socios
Pero los socios pueden entregar la administracin a uno de los socios, en un acto posterior
Puede ser un socio o un extrao
Art 385 y 386 del Cdigo de Comercio
b) La responsabilidad de los socios
En la sociedad colectiva comercial la responsabilidad de los socios es ilimitada
Ellos responden no slo con los bienes aportados, sino tambin con todo su patrimonio
La responsabilidad es solidaria en el sentido que un acreedor puede exigir de cada socio la totalidad de
la deuda contrada bajo razn social

Los socios no pueden derogar por conevncin esta solidaridad de origen legal que caracteriza la
responsabilidad en la sociedad colectiva
Art 370 del Cco
En las sociedades colectivas civiles la responsabilidad es ilimitada, pero a diferencia de la sociedad
colectiva comercial es a prorrata de su inters e la sociedad y la cuota del socio insolvente grava la de sus
consocios
Art 2095 del Cdigo Civil

c) La razn social
Se determina con el nombre de todos los socios o de uno de ellos seguido de la expresin y
compaa
Por tratarse de una sociedad de personas es lgico que se seale a los socios ene la razn , de modo de
dar a conocer esta informacin a los terceros

d) La cesibilidad de los derechos

La sociedad colectiva es una sociedad de personas
Cada socio recibe como contrapartida de su aporte una parte de inters, una cuota social
Por establecerse una relacin de confinaza en principio est prohibida la cesibilidad

Constitucin de la sociedad colectiva

La sociedad colectiva comercia se constituye y se preuba por escritura pblica inscrita en el Registro de
Comercio
La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado debe ser reducido a
escritura pblica inscrita
La prorroga del plazo debe ser reducido a escritura pblica inscrita
El cambio, retiro o muerte de un socio debe ser reducido a escritura pblica inscrita
La alteracin de la razn social debe ser reducido a escritura pblica inscrita y en general toda reforma
debe ser reducido a escritura pblica inscrita
La formalidades son:
Escritura pblica
Inscripcin en el Registro

Para constituir la sociedad colectiva comercial se requiere de las formalidades sealadas : escritura
pblica e inscripcin en el Registro de comercio
La sociedad colectiva civil es consensual , bastar el acuerdo de las partes
Art. 353 : seala que no se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de la escritura otorgada
en cumplimiento del art 350
Ni aun para justificar pactos no expresados en ella
La omisin de la escritura pblica en la constitucin de la sociedad produce la nulidad absoluta de sta
La sociedad colectiva comercial es un contrato solemne, puesto que debe otorgarse por escritura
pblica

Contenido de la escritura
 El contenido de la escritura esta sealado en el art 352 del Cdigo de Comercio
Se denominar estatuto o pacto social
Se deben distinguir:
a) Menciones esenciales
b) Menciones no esenciales

a) Menciones esenciales

1) Los nombres, apellidos y domicilio de los socios

2) El capital que introduce cada uno de los socios
3) Las negociaciones sobre las cuales verse el giro de la sociedad
4) El domicilio de la sociedad
5) La razn o firma social

1) Los nombre, apellidos y domicilio de los socios

Con esta individualizacin se permite identificar a la persona de los socios
Como se trata de un contrato ser un requisito esencial individualizar a las partes que celebran ese
contrato
Ser necesario el nombre, pero adems deber constar el domicilio
En la prctica se incluyen otras menciones que permitan la adecuada individualizacin de las partes

2) El capital que introduce cada uno de los socios

Este puede consistir
En dinero
En crditos
En cualquier clase de bienes
Siempre deber sealarse el valor que se asigne a los aportes
Y la forma en que debe hacerse el justo precio de su mismo aporte en caso de que no se les haya
asignado valor alguno
Esta determinacin del capital y los aportes de los socios servir en el caso en que estos no hayan
sealado la manera en que se repartirn las ganancias y las prdidas
Si nada se seal por la partes se dividirn en relacin a los aportes

3) Las negociaciones sobre las cuales verse el giro de la sociedad

Esta mencin se refiere a la determinacin del objeto al que se dedica la sociedad
Se debe mencionar y sta determinar el carcter de civil o mercantil de la sociedad
Fijar tambin la amplitud de los poderes legales de los administradores
Los administradores pueden realizar todos los actos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad

4) El domicilio de la sociedad
La sociedad es una persona jurdica
Tendr , por tanto, domicilio propio que ser distinto del de los socios individualmente considerada
Deber constar en los estatuto sociales el domicilio
Este servir para establecer la competencia de los tribunales

Para determinar la nacionalidad

Para determinar el Registro de Comercio en el cual debe inscribirse la escritura social , que ser el
domicilio de la sociedad
Si se fija en el estatuto social , como se debe hacer obligatoriamente, su modificacin requerir reforma
de estatutos
5) La razn o firma social
Esta constituye el nombre de la sociedad
Es una consecuencia de la personalidad jurdica
Es una mencin esencial

b) Menciones no esenciales
Ser facultativo incluirlas en la escritura social
Estas son:

1) Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social

Esta mencin no es esencial
Si no se seala en el estatuto social se entender que los socios se confieren recprocamente la facultad
de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento
Art. 386 de Cdigo de Comercio
Art 371 del Cdigo de Comercio dispone que en defecto de una delgacin expresa en el pacto social
todos los socios podrn usar de la firma social

2) La parte de los beneficios o prdidas que se asignen a cada socio capitalista o industrial
Si nada dice el pacto social los socios capitalistas se repartirn en proporcin a su aporte en la sociedad.
Art. 382 del Cdigo de Comercio
El socio industrial lleva en las utilidades una cuota igual a la que corresponde al aporte ms mdico, y
cuando hay prdidas slo pierde el trabajo o actividad aportada. Art. 383 del Cdigo de Comercio
Puede entenderse que esta clusula es esencial,puesto que la participacin en las utilidades y en las
prdidas es un elemento indispensable del contrato social
Lo que se exige es determinar la proporcin de esa distribucin
Si nada se dice se estar a lo sealado por el art 382 y 383 del Cdigo de Comercio

3) La poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse

A falta de ella se enetnder que la sociedad empieza a la fecha del contrato,y no sealandose la fecha de
disolucin debe considerarse:
Primero el objeto de la sociedad
Si est constituido por un negocio de duracin limitada, se entender que la sociedad dura por todo el
tiempo que dure el negocio
En segundo lugar , la vida de los socios determinar la duracin de la sociedad colectiva , por tratarse de
una sociedad de personas
Los socios pueden renunciar a la sociedad cuando se ha pactado de por vida art 2065 CC
En la prctica se indicar en los estatutos la poca en que la sociedad empieza y en que la sociedad
termina.
Se fija, tambin, un sistema de prrroga automtica por un perodo igual o por perodos sucesivos

4) La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares
No es esencial
Se fija generalmente un porcentaje en la participacin en futuras utilidades

5) La forma en que debe verificarse la liquidacin y divisin del haber social

Cuando en la escritura no se ha nombrado un liquidador , ste debe nombrase por los socios
y en caso de desacuerdo por el juez Art. 409
Si no se seal nada sobre las facultades del liquidador , se aplicar lo dispuesto en el art 410 del
Cdigo de Comercio

6) La clusula de arbitraje
 Debern determinar si las controversias entre los socios durante la vigencia de la sociedad debern
someterse o no a arbitraje
Si nada dicen las partes se regir por lo sealado en el art 415 del Cdigo de Comercio, que seala que
tales controversias debern someterse a conocimiento de rbitros
Estas son materias de arbitraje forzoso

7) Otros pactos que acuerden los socios

Todos los dems pactos que las partes deseen acordar
Siempre que no sean contrarios a la ley
Y que no desnaturalicen el contrato de que se trata

Requisitos de publicidad de la sociedad

El medio de publicidad establecido en la ley es la inscripcin en el Registro de Comercio del domicilio

de la sociedad de un extracto de la escritura social
De esta manera se da a conocer a los terceros sobre el contenido y las modalidades de la sociedad

Contenido del extracto

Nombre y apellido de los socios

La razn social
Los socios encargados de la administracin
El capital social
La poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse
Art. 354 del CCo

Plazo de inscripcin

El extracto con las menciones sealadas debe inscribirse en el plazo de 60 das contados desde la fecha
del otorgamiento de la escritura pblica
Deber inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de la sociedad

Funcionamiento de la sociedad colectiva

Se debe distinguir entre:

Relacin entre los socios. Rgimen de Administracin de la sociedad para cumplir con el fin social
Relacin de la sociedad y terceros. La relaciones jurdicas, constituidas por actos y contratos que se
celebren mediante el uso de la razn social y en las consecuencias que de ellos derivan

Administracin de la sociedad colectiva

La clusula sobre administracin no es una mencin esencial

Si nada se dice operar supletoriamente la ley Art. 384 Del Cdigo de Comercio
En la prctica, la regla general es que los socios establecen la administracin
Esta puede ser ejercida por todos los socios, por uno de ellos, o por un tercero extrao a la sociedad

El rgimen legal

Regulado art 385 y siguientes

Principios bsicos:
La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios art 385
 La existencia de un mandato legal que los socios se confieren recprocamente para administrar, a falta
de nombramiento de administrador en el contrato art 386

Gracias al mandato legal, cada uno de los socios puede vlidamente realizar todos los actos y contratos
comprendidos dentro del giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios y conducentes a la
consecucin de los fines sociales Art.. 387

La existencia de un derecho de oposicin a los actos proyectados por otro socio. Ejercido ese derecho,
se suspende la ejecucin del acto proyectado hasta que la mayora numrica de los socios decida sobre la
conveniencia econmica de llevarlo o no a cabo. Art. 388, 389, 390 y 391.

Se puede confira la administracin de la sociedad

segn estipulacin contractual a ciertos administradores

a) Administradores sociales:
o Se trata de personas naturales o jurdicas
o Se puede convenir que todos los sociso administren
o Que solo administre uno de ellos o dos o ms de manera conjunta o separada
o Se puede acordar que se administre por un organo colectivo

Este organo podr funcionar en forma colegiada previa convocatoria, que se constituye por un
quorum determinado y adopta sus decisiones por mayora
Esto en virtud del acuerdo de las partes
Art 384 Cco
En caso de pactarse esta modalidad deber quedar todo expresamente detallado en la escritura social
No existen normas supletoria para resolevr en caso de omisin
El nombramiento de los directores deber hacerse por escritura pblica
Esta se anotar al margen de la inscripcin de a sociedad
La sociedad colectiva puede ser administrada por otras Sociedades
La renuncia y revocacin de los administradores no ser posible cuando su nombramiento se ha hecho
En la escritura constitutiva de la sociedad, porque ser una clusula esencial.
Si se produce sla renuncia o revocacin sin causa
legal se disuelve la sociedad art 2072 CC
Cuando el nombramiento no proviene del acto
Fundacional esto es posible sin que se disuelva la sociedad
La renuncia est prohibida en las sociedade que se han contratado a plazo fijo o para un negocio de
duarcin limitada
Excepcionalemnte en las sociedades de duracin ilimitada se permite la renuncia , fundado enque no es
posible obligar al socio mantenerse legado a la sociedadpor toda la vida

b) Puede ser un mandatario social

Los adminsitradores les encargan la realizacin de determinados actos o contratos mediante un
mandato general o especial
Son los factores o gerentes, su legitimidada proviene del mandato.
Pueden renunciar o revocarse su mandato de acuerdo a las normas del CCEn caso de conflicto entre
sociedad y gerente o factor priman las del art 325 y sgtes del Cdig de Comercio y subsidariamente las del
Cdigo Civil

Facultades de los administradores

Art 402 del Cco

 Art 387 del Cco
La regla general es que el administrador slo tiene facultades para actuar dentro del objeto Social o giro
ordinario de la misma
Adems tendr nicamente las facultades que designe su titulo Art 394 y 397 Cco y 2077 CC
En este caso con la limitacin que siempre deber actuar dentro de su giro
Art 352 N 5, 370, 374,393,397 Cco
Se aplica el art 328 sobre factores de comercio.

Derechos de los socios administradores

Cuando se ha designado por el contrato social o por acto posterior uno o varios administradores los
otros socios quedan excludos de toda injerencia en la gestin social
Su en su gestin los administradores ejecutan actos que adolezcan de vicios o que produzcan
perjuicios a la sociedad se permite a los otros socios no administradores que se opongan a su
consumacin. Art 400 inciso
Cuando el la gestin el adminstrador produce perjuicios manifiestos a la masa comn la mayora de los
socios pueden nombrarle un coadministrador o solicitar la disolucin de la sociedad Art 400 inc. 2
Esta posibilidad concuerda con lo sealado en el Art 2108 del Cdigo Civil que estable la disolucin
por causa grave

Carcter de la administracin

La administracin tiene el carcter de indelegable, intransmisible e insustituible

En la sociedad de personas se confunde la propiedad de la empresa con la gestin de la mismas que se
encuentra en manos de los socios No se pordr, por tanto, delegar el mandato en otro socio o en otra
persona, a menos que se hay establecido en el pacto social La facultad de administrar es indelegable a los
herederos del socio administrador En el caso de fallecimiento del socios administrador, y las partes hayan
pactado que la sociedad contina con los herederos del socio, los herederos no podn administrar , a
menos que se acuerde la reforma de los estatutos por todos los socios incluidos los herederos
Se prohibe hacerse sustituir en la administracin
Esa prohibicin est contemplada en el art 404 N 3
En caso que se estipule la posibilidad de delegar todas las facultades, se puede pensar que se tratara de
una sustitucin, infringiendo la prohibicin sealada
En virtud, de la autonoma de la voluntad nada impideque se pacte de esa manera
Art 404 N 3 inciso 2
Las facultades de administracin pueden comprender:
Funciones de administracin interna: suyo fin es cumplir el objeto social
Funciones de administracin externa: relacin de la sociedad con terceros
Funciones de fiscalizacin: destinadas al control
Se entiende que las que se pueden delegar son las de administracin externa
La dems , no admiten sstitucin a menos que cuente con la autorizacin expresa de todos los socios
Dicha autorizacin no requiere modificacin del contrato social, porque la ley no la exige
especficamente y porque no es la esencia del contrato
El profesor Sandoval piensa que para que sea oponible a terceros ser necesario formalizares por
escritura pblica y anotarse al margen de la inscipcin social
La sancin a la infraccin del art 404 N 3 inciso 2 es la nulidad de la sustitucin, por est la sociedad
no resulta obligada frente a terceros
Otra consecuencia es la responsabilidad de los administradores respecto a los socios
Esto podra constituir una razn para solicitar la disolucin de la sociedad Art 2108 del CC

Responsabilidad de los adminstradores

 Entendiendo que el fin de la sociedad es la obtencin de utilidades
El administrador en esa funcin debe realizar todas sus gestiones con lealtad y con el cuidado y
diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios o con el cuidado y diligencia
de un buen hombre de familia
En caso de infraccin sern responsables por los daos y perjuicios que resultaren de su accin u
omisin
Art 41 de la ley 18.046 sobre sociedades annimas , utiliza este criterio fundado en la culpa leve propia
de los contratosBilaterales concluidos en inters de ambas partes, establecida en el art 44 inciso 2 del CC
En cuanto a ls responsabilidad derivada de delitos o cuasidelitos cometidos por los adminstradores, la
sociedad, como persona jurdica, no es responsable

Sin embargo, puede incurrir en infracciones reglamentarias, esta implican sanciones como multas,
clausuras y otras

Las consecuencia penales sern enfrentadas por el Administrador

La sociedad responder civilmente de acuerdo a lo sealado en los ar 2314, 2320 y 2329 del CC

Situaciones en que la sociedad no se obliga

La sociedad no resulta obligada cuando no concurren los siguientes requisitos:

Que las obligaciones hayan sido contradas legalmente, sea, por las personas que tenan la facultad
para ello.
Es necesario que el administrador obre dentro de sus facultades Cuando el administrador se execde en el
uso de sus facultades, la sociedad responde pro el provecho experimentado Art 2094 CCQue el
representante de la sociedad haya manifestado que obra a nombre de la sociedad Cuando un socio ,
investido de poder suficiente contrata a su propio nombre negocios que interesan a la sociedad, esta no
queda obligada, ni los socios, ni aun en raznd el enriquecimiento sin causa
Esto en interpretando a contrario sensu la disposicin del art 2094 CC
Art 374 Cco. La sociedad no ser responsable de los documentos suscritos con la razn social , cuando
las obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero lo aceptare con conocimiento de
esta circuntancia. En este caso le corresponde a la sociedad la prueba

Uso de la razn social

La relaciones con terceros se har mediante

el uso de la razn social
Art 365 define lo que es la razn social
Art 366 que debe contener la razn social
Las carcterstics de la razn social son:
a) Veracidad
b) Esencialidad
c) Incesibilidad
d) Exclusividad
e) Invariabilidad
Quienes pueden usar la razn social son los administadores de la sociedad
Art 393 seala que la administracin trae consigo el uso de la razn social , esto se confirma art 371 del
Cco
 Cuando los administradores , que normalmente , tiene le uso de la razn social , actan en
representacin de la sociedad, ella queda obligada
No es necesario que la obligacin se haya contrado en uso de la raz social por los administradores,
pero en juicio quedar entregada la prueba a los terceros que contrataron con esa sociedad
El giro de la sociedad ser un elemento que facilitar la prueba Art 37o del Cco

A) Veracidad
Debe ser real
Debe estar compuesta por el nombre de los socios ms la palabra y compaa. Art.. 366
No puede incluirse el nombre de quien no sea socio, esto implicara engao, estafa. Art.. 367
Cuando se incluye a un extrao son su consentimiento este se obliga junto con los socios . Art.. 368
Cualquier cambio en las personas de los socios se deber reflejar en la sociedad
Si ocurren cambio , se cambiar la razn social, a menos que se incluya en la expresin y Ca. al
socio, en cuyo caso no habr variacin de la razn social
La salida de un socio que constaba en la razn social, pro fallecimiento o retiro, obliga a eliminar su
nombre y cumplir con las formalidades de publicidad. Art. 367
Disuelta la sociedad , no puede hacerse uso de la razn social
Esto implica delito de falsedad Art. 367 Cco
Salvo cuando se trata de una sociedad disuelta para su liquidacin , pero agregndose la palabra en
liquidacin

B) Esencialidad
Existe una discusin sobre este carcter
El prof. Sandoval estima que es esencial su omisin o mal constitucin origina un vicio de fondo en la
sociedad, la nulidad entre los socios , pero no puede hacerse valer ante los terceros interesados en la
existencia de la sociedad. Art. 357 , 361, art 3 inc. final Ley 3918

C) Incesibilidad
No es cesible. Art. 369

D) Exclusividad
Es exclusiva de la sociedad una vez constituida
En Chile, no hay normas, pero procede indemnizacin en caso de uso de la razn social de otra
sociedad

E) Invariabilidad
Debe permanecer invariable
Se modificar por cambio, retiro o fallecimiento de un socio

Prohibiciones de los socios coletivos Art 404 Cco

1) Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para su gastos particulares
2) Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en estos la firma social
3) Ceder a cualquier titulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las funciones
que le corresponden en la administracin
4) Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad

La disolucin de la sociedad

La sociedad puede disolverse por razones contendidas en la ley . Disolucin legal

Por razones contenidas en los estatutos. Disolucin Estatutaria
 Por voluntad comn. Disolucin voluntaria
Por una decisin judicial. Disolucin Judicial
Art 407 del Cco la sociedad se disuleve por los motivos contenidos en el Cdigo Civil Los Art 2098 y
siguientes del CC son los que determinan las causales de disolucin de la sociedad

I. La expiracin del plazo o por el evento de la condicin que se ha prefijado para que tenga fin

Cuando se ha fijado un plazo de duracin

en los estatutos y ste ha llegado a su trmino , la sociedad se disuelve Si se establece una condicin y
esta se cumple , la sociedad se disuelve. Cuando existe un plazo, los socios pueden, por decisin
unnime , prorrogarlo antes de su vencimiento y con las mismas formalidades de su constitucin Se
requerr escritura pblica e inscripcin en el Registro de Comercio Art 350 del Cco seala la formalidad
que debe cumplir la manifestacin de voluntad destinada a evitar la prorroga

II. La finalizacin del negocio para el cual ella fue contrada

Si se ha cumplido el negocio para el cual se pacto la sociedad, sta se disuelve

No es comn que las partes pacten una sociedad para una sola negociacin. Si ha pactado la sociedad
para la realizacin de un determinado negocio y este deviene imposible o ilcito , por una disposicin legal
, debe entenderse que pro este evento el negocio se da por teminado y la sociedad se disuelve
Art 2099 CC

III. La insolvencia de la sociedad

La sociedad se disuelve por su insolvencia.

Art 2100 CC
la insolvencia es la incapacidad de pagar, de hacer frente a los compromisos sociales, es una situacin
de hecho distinta de la quiebra, que es una situacin de derecho, en cuanto requiere de una resolucin que
la declare El juez deber determinara , con los antecedentes que se le presenten, si la sociedad es o no
insolvente Segn al gunos autores la insolvencia trae aparaejada nceasriamente la declaracin de la
quiebra y esta la quiebra de los socios que so solidariamente responsables.

IV. La extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total

Se trata de la prdida o extincin de los elementos materiales que integran el patrimonio social y que
sirven a la consecucin del fin que se pretende alcanzar con la sociedad La destruccin o psrdida de la
cosa o cosas puede ser de orden material o bien del orden jurdico Cuando la destruccin de la cosa es
parcial , continuar la sociedad,, salvo el derecho de los socios para exigir su disolucin, si con la parte
que resta no pudiere continuar tilmente Art 2100 inc 2 Caundo el objeto que se ha destruido estaba
cubierto por un seguro, la indemenizacin subrogara realmente al bien extinguido y que la sociedad
podra continuar su funcionamiento

V. La falta de cumplimiento del aporte

Los socios que desean formar la sociedad prometen poner lago en comn con la mira de repartir entre s
las utilidades que de llo provenga Si no se cumple con el aporte, la sociedad puede exigir que se cumpla
forzadamente o ien, marginar al incumplidor de la misma En estas situaciones no se produce la
disolucin de la sociedad, pero nada impide que se pida por los socios. Art 2101 CC La disolucin no
opera de pleno derecho es necesario que se dcelare por resolucin juidicial

VI. La prdida de la cosa aportada en usufructo

 Art 2102 inc2
Los aportes pueden ser en propiedad o en usufructo
La prdida de la cosa aportada en propiedad es de cargo de la sociedad, no produce la disolucin de la
sociedad, a menos que sta no pueda continuar tilmente sin ella La prdida de la cosa dada en usufructo
produce la disolucin de la sociedadNo se produce a disolucin si el socio repone la cosa a satisfaccin de
los consocios , o cuando stos determinen continuar la sociedad sin ella. Art 2102 inc 2 parte final CC

VII. La muerte de cualquiera de los socios

La sociedad colectiva es una sociedad de personas

Por esto llegar a su trmino si alguno de los socios muere
Opera de pleno derecho
La partes pueden estipular en los estatutos :
Que la sociedad contine con los socios sobrevivientes
Que la sociedad continu con los socios sobrevivientes y los herederos de los socios. Que la sociedad
continu con algunos de los herederos del socio fallecido
Art 2105 CC
Si los herederos aeptan la herencia debern entrar a la sociedad
El heredero deber aceptar la herencia con beneficio de inventario , con lo cual su responsabilidad
queda compometida hasta el monto del valor heredado Si acpeta sin beneficio de inventario e ingresa a la
sociedad , puede verse obligado a responder solidaria e ilimitadamente por los compromisos
socialesCuando se ha decidido que la sociedad continuar con alguno de los herederos del socio fallecido
, lo que no integren la sociedad tendr derecho a exigir que se les entere la parte de proporcionalmente le
corresponde en los derechos de su autorArt 2104 CC casos en que se subentiende la continuacin con los
herederos. Se critica porque incluye a las sociedades annimas que son sociedades de capital y estas no
se disuelven por la muerte de un socio
Cuando la sociedad debe disolverse por la muerte de uno de los socios art 2103 CC se subentiende
mientras ls socios administradores no reciban la noticia del fallecimiento Art 401 del Cco seala que la
facultad de administrar es intransmisible

VIII. La incapacidad sobreviniente o insolvencia de los socios

Art 2106 CC Se enteinde que el vicio no exista al momento de constituir la sociedad , sino que se da
durante su funcionamiento Los socios pueden renunciar a esta causal de disolucin aceptando la
concurrencia del representante legal del incapaz, porque ella est establecida en resguardo de sus intereses
Se disuelve por la insolvencia de uno de los socios
Se entiende que esta deviene duramte la vigencia de la sociedadSe justifica en la medida que no puede
obligarse a los socios continuar asociados con una persona que no ofrece garanta de solvencia Con mayor
razn , se disuelve cuando se produce la quiebra del socioa
Art 2106 CC

IX. El consentimiento mutuo

Art. 2107 cc la sociedad podr expirar en cualquier momento por el consentimiento unnime de los
socios
Esta e suna manifestacin de la autonoma de la voluntad
Art 350 inc 2 y 364 Cco

X. La renuncia de un socio
 Opera solo en dos casos:
1) Cuando el contrato de sociedad no es a plazo fijo
2) Cuando se ha estipulado en los estatutos que se autoriza al socios para renunciar
La ley deja la posibilidad a los socios , ya que no pueden permanecer en la sociedad en contra de su
voluntad
Para que la renuncia produzca efectos , la ley exige la concurrencia e determinados requisitos:
A)Que se notifique a todos los socios
B)Que se haga de buena fe
C)Que no sea intempestiva
La notificacin al socio o socios que administran exclusivamente la sociedad se entender hecha a
todos Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podrn aceptarla despus , si
vieren convenirles, o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio
Art 2109 inc 2 y 3
Art 2111 El caso en que el socio renuncia de mala fe por apropiarse de una ganancia que deba
pertenecer a la sociedad, podr los socios obligarle a partir con ellos las utilidades o a soportar
exclusivamente la prdidas, si el negocio no funcione
Renuncia intempestiva es la que hace el socio y es perjudicial para la sociedad La sociedad continuar
hasta la terminacin de los negocios pendientes en que fuere necesaria la cooperacin del renunciante
El socio deber aguardar el momento oportuno
Los efectos de la renuncia de mala fe se aplicarn a la renuncia intempestiva Art. 2112 CC Tambin se
aplican al socio que se retira de hecho de la sociedad, sin renunciar Art. 2113 CC

XI. La sociedad se disuelve por motivos graves

No hay disposiciones que contenga esta causal

Se trata del Art. 2108 inc. 2 del CC. Renuncia de un socios como motivo de disolucin
Motivos graves como cuando el otro socio no cumple con sus obligaciones
Cuando se pierde a un administrador inteligente
Caso de enfermedad habitual del renunciantes
Mal estado de sus negocios por razones imprevistas
Art. 2108
Esto sera contrario a la affectio societatis

Formalidades de la disolucin

La disolucin deber hacerse por escritura pblica y debe inscribirse en el Registro de Comercio
Salvo cuando se disuelve porque ha llegado el plazo
La disolucin produce efecto respecto de los socios cuando tiene lugar o cuando se declare la
concurrencia de alguna causal. Respecto de terceros la disolucin no produce efectos mientras no se
cumpla con las formalidades sealadas En caso contrario los terceros tienen derecho a considerar a la
sociedad vigente
Los efectos de la disolucin son:
Comienza el perodo de liquidacin
La personalidad jurdica subsiste para efectos de la liquidacin
Los administradores dejan de actuar como tal y pierden la facultad de obligar a la sociedad y a los
socios

Liquidacin de la sociedad

Art. 408CCo producida la disolucin de la sociedad se producir la liquidacin

es el conjunto de operaciones, siempre largas y complicadas, que van a permitir :
 concluir las operaciones ya iniciadas
Reunir los elementos del activo (realizarlo)
Pagar a los acreedores de la sociedad
Para reembolsar, en la medida de lo posible, los aportes
Con esto se obtendr un activo neto , llamado tambin superactivo o bono de liquidacin
Este ser repartido entre los socios
Tambin servir para determinar que parte cada socio debe tomar en su cargo del pasivo social cuando
este ultimo no puede ser cubierto por el activo de la sociedad

Objeto del proceso de liquidacin

1. Concluir los asuntos ya iniciados

2. Reunir y realizar los bienes que integran el activo de la sociedad
3. Pagar a los acreedores de la sociedad y entre ellos a los socios, a quienes se les reembolsar, en
principio, su aporte
4. Distribuir el activo neto entre los asociados de acuerdo con su cuota de inters en la sociedad

Nombramiento del liquidador

Art 408 Cco

La designacin del liquidador puede originarse :
En los estatutos de la sociedad
En la escritura otorgada para la disolucin social
Si no se ha establecido en ninguna de estas dos formas:
De comn acuerdo por todos los socios
Si no hay acuerdo , por el juez
El nombramiento puede recaer :
En un socio
En un tercero extrao
La persona designada tiene el carcter de mandatario
Art 409 inciso 2 Cco

Facultades del liquidador

La misin del liquidador es:

Concluir las operaciones ya iniciadas
Reunir y realizar los bienes del activo social
Pagar a los acreedores
Reembolsar los aportes
Distribuir ,cuando proceda, el activo neto o bono de liquidacin entre los asociados
Se prohbe al liquidador continuar con el giro social.
No podr:
Constituir hipoteca
Constituir prendas
Constituir anticresis
Toma dinero a prstamo
Endosar efectos de comercio
Celebrar transacciones derechos sociales
Ni sujetarlos a compromisos
Art 411 inc 2
Obligaciones del liquidador

Art 413 del Cco. Est obligado a:

1. A formar inventario, al tomar posesin de su cargo, de todas las existencias y deudas de cualquiera
naturaleza que sean, de los libros, correspondencia y papeles de la sociedad
2. A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolucin
3. A exigir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquiera otro que haya manejado intereses de
la sociedad
4. A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los socios
5. A cobrar los crditos activos, percibir su importe y otorgar los correspondientes finiquitos
6. A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algn menor entre
los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especie ( aporte en usufructo)
7. A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exijan
8. A rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de su administracin

Cuestiones que se originaren en la presentacin de la cuenta del socio gerente o del liquidador se
sometern a compromiso .
Art 414 Cco y 227 N 3 COT
El liquidador nombrado en el contrato social podr renunciar o ser removido de acuerdo al art 2072 del
CC, igual que los administradores estatutarios
Los dems nombrados en la escritura de disolucin o por los socios de comn acuerdo o por el juez,
renuncian y son removidos segn las normas del mandato

Sociedad de Responsabilidad Limitada

Concepto
La sociedad de responsabilidad limitada es aquella en que todos los socios administran por s o por
mandatarios elegidos de comn acuerdo y en que la responsabilidad de los socios est limitada al monto
de su aportes o a la suma que a ms de stos se determina en los estatutos sociales

Caractersticas

a) Existencia de un capital determinado como garanta para los acreedores

b) Reducida cantidad de asociados ( 50 mximo)
c) El capital est representado por partes o cuotas sociales que no son negociables y cuya transferencia se
somete a restricciones
d) El capital social no se forma mediante suscripciones pblicas, tampoco el aumento
e) En ciertos casos, existencias de una responsabilidad comn y solidaria ( art 3 de la ley 3918
f) Solemnidades de constitucin y funcionamiento ms simples que las sociedades annimas

Legislacin aplicable

Sean sociedades civiles o comerciales se aplica en primer lugar la Ley N 3918

En lo no previsto por ella se estar a lo que sealen los estatutos sociales
Y a falta de estas se aplicar los que disponga el Cdigo sobre las sociedades colectivas
Art 4 inc 2 de la Ley 3918

Principales aspectos de la Sociedad de Responsabilidad Limitada

Constitucin
Es un contrato solemne y requiere ms formalidades que las establecidas para la sociedad colectiva
 Se requiere:
a) Escritura pblica
b) Inscripcin de un extracto de la escritura en el Registro de Comercio
c) Publicacin del extracto en el Diario Oficial
d) Dichas solemnidades se exigen se trate de una sociedad de responsabilidad limitada civil o comercial

a) Escritura Pblica
Art. 2 de la ley N 3918
Deber contener las menciones sealadas en el art 352 del Cdigo de Comercio
Deber contener , adems, la declaracin de que la responsabilidad personal de los socios queda
limitada a sus aporte o a la suma que a ms de stos se indique
El profesor Sandoval estima que la omisin de esta mencin trae como consecuencia que la sociedad se
considerar como colectiva

b) Inscripcin en extracto de la escritura en el Registro de Comercio

El extracto debe contener las menciones del art 354 del Cco
Debe inscribirse dentro de 60 das contados desde la fecha de la escritura social
La inscripcin deber hacerse en le Registro de Comercio del domicilio social
Art 3 de la Ley 3918
Deber indicarse en el extracto la limitacin de responsabilidad

c) Publicacin en el Diario Oficial

El mismo extracto autorizado por el notario ante el cual se extendi la escritura social, con sus
menciones , debe publicarse por una sola vez
En el Diario Oficial
Dentro de los 60 das contados desde la fecha de la referida escritura

Incumplimiento de las formalidades

Se aplica el rgimen sancionatorio del la Ley N 19.499

Art 3 de la Ley 3918 se aplican los art 353,355,355,356,357 inc 1 , 358,359,360 y 361 del Cco
Si no consta en escritura pblica , ni en instrumento reducido a escritura pblica, ni instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho
Con el mismo alcance que las sociedades colectivas
Los vicios de nulidad saneable sern los mismo establecidos para las sociedades colectivas
Se agrega la omisin de la limitacin de responsabilidad
La falta de publicacin o publicacin tarda en el Diario Oficial
Si se declara la nulidad por resolucin judicial los socios fundadores no responden solidariamente de
las obligaciones contradas en nombre e inters de la sociedad porque el art 3 de la ley N 3918 hace
aplicable a ellas slo el inciso 1 del art 357 del Cdigo de Comercio y no el inciso 2
El cumplimiento oportuno de la solemnidad de inscripcin y publicacin se retrotrae a la fecha de la
escritura constitutiva de la sociedad

Actividades que no pueden ser objeto de una sociedad de responsabilidad limitada

1) Los Bancos y, las sociedades financieras, art 27 y 110 de la Ley General de Bancos . Estas deben
organizarse como sociedad annima
2) El comercio de seguros, de acuerdo art 4 DFL n 251. Slo puede ejercerse por sociedades annimas
nacionales
3) La administracin de fondos mutuos debe hacerse por sociedades annimas constituidas con ese fin .
Art 3 DL N 1328

Capacidad

Se aplican las reglas generales sobre capacidad dada a las sociedades colectivas civiles y comerciales ,
segn que clase de sociedad de responsabilidad limitada sea.
Si el menor adulto desea ingresar a la sociedad de responsabilidad limitada comercial, rige la exigencia
de autorizacin judicial art 349 Cco
Respecto a las mujeres casadas , la Ley N 12588 agreg al art 4 de la ley 3918 La mujer casada y
separada parcialmente de bienes, siempre que la separacin sea convencional, y la que ejerza un empleo,
oficio, profesin o industria con arreglo al art 150 del CC, no requerir la autorizacin especial de que
trata el art 349 del CCo para celebrar una sociedad comercial de responsabilidad limitada, con relacin al
patrimonio que separadamente administren

Razn social

La razn o firma social podr contener el nombre de uno o ms de los socios, o una referencia al objeto
de la sociedad . En todo caso deber terminar con la palabra limitada, sin lo cual todos los socios sern
solidariamente responsables de las obligaciones sociales Art 4 inc 1 de la Ley 3918

Limitacin de responsabilidad

Los socios de una sociedad de responsabilidad limitada son totalmente irresponsables

Por las deudas sociales
Los socios arriesgan en la empresa social los bienes aportados
Si la sociedad tiene prdidas, pierden todo o parte de su aporte, pero nunca son responsables frente a
terceros
El art 4 inciso 2 de la ley 3918 hace aplicable a estas sociedades los art 455 y 456 que el Cco da para
las sociedades annimas
Los accionistas no son responsables sino hasta el monto de sus acciones . Art 455
Son directa y exclusivamente responsables a la sociedad de la entrega del valor de susu acciones

Administracin

No existe limitacin en la forma de administracin para la determinacin de la administracin

Podr pactarse que se administre como lo hace una sociedad annima
Nunca deber desnaturalizarse.

Disolucin

La Ley N 3918 no establece normas especiales sobre disolucin

Se aplicarn las mismas normas establecidas para las sociedades colectivas
Art 2104 del CC se aplica a estas sociedades
La sociedad continuar pese a la muerte de un socios
Continuando con los herederos de los socios
Sin embrago, las partes podrn pactar lo contrario

Liquidacin

Se aplican las normas de las sociedades colectivas

 No existen normas expresas en la Lay N 3918

Sociedad annima

Concepto
Es un tipo de sociedad cuyo capital se encuentra dividido en acciones y en la cual nicamente su
patrimonio responde del cumplimiento de las deudas sociales

Definicin legal. Art 1 de la ley 18046

es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas
responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por u directorio integrado por miembros
esencialmente revocables
La sociedad annima es siempre mercantil , aun cuando se forme para la realizacin de negocios de
carcter civil

Caractersticas

a) Capital dividido en acciones

b) Organizacin corporativa
c) Socios no responden de deudas sociales
d) Es mercantil sin hecr referencia a la actividad que constituye su objeto

a) Capital dividido en acciones

Esta carcterstica se contenpla en su definicin y

es una de las elementales de esta clase de sociedades
Este hecho sirve para que los asociados contribuyan a la formacin del capital por el monto que
deseen y limiten su reposnabilidad hasta el valor de su aporte La participacin en el capital sirve para
medir la extensin de los derechos en ella , los que se representarn en titulos valores denominados en
acciones

b) Organizacin corporativa

Se trata de una organizacin , una entidad que genera y expresa su voluntad a travs de rganos sociales
y no por el actuar individual de sus miebros
Los rganos que encontramos son:
Organos de gobierno
Organos de deliberacin colectiva
Organos de fiscalizacin
Esta organizacin queda muy delimitada por la disposicin de la ley, no pudiendo ser derogadas por la
voluntad de las partes
Art 137 de la Ley sobre Sociedades Annimas

c) Socios no responden de deudas sociales

Esto se establece en la propia definicin de este tipo de sociedades Art 19 de la Ley seala : Los
accionistas slo son responsables del pago de sus acciones de lo qque se colige que ellos no son
responsables del pago de sus acciones de lo que se colige que ellos no son responsables por las deudas de
la sociedad

d) Es mercantil si hacer referencia a la actividad que constituye su objeto

 Se califica de comercial por el slo hecho de adoptar la forma jurdica de sociedad annimaEsto trae
como consecuencia sometrees a la regulacin que se establece paraeste tipo de sociedades
Art 1 inc 2 de la Ley

e) Legislacin aplicable

Se aplica la ley especial Ley N 18.046 , de 22 de octubre de 1981 El Reglamento de Sociedades

Annimas , Decreto Supremo N 587 de Noviembre de 1982Ley 18.045 de octubre de 1981, Ley del
Mercado de Valores , esto en cuanto, reglamenta la oferta pblica de valores emitidos por las sociedades
annimas y las entidades emisoras Esta se complementa con DL N 3538, de diciembre de 1980 orgnico
de la Superintendencia de Valores y Seguros
DFL N 251 sobre compaas de seguro
DFL N252 , Ley Generla de Bancos
DL N 1097 orgnico de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras

Clasificacin de las sociedades annimas

En Chile se distinguen entre :

sociedades annimas abiertas
sociedades annimas cerradas
Se definen art 2 de Ley sobre Sociedades Annimas y art 1 Reglamento de Sociedades Annimas
Son sociedades annimas abiertas:
1) Aquellas que tienen 500 o ms accionistas
2) Aquellas en que , a lo menos , el 10% de su capitla suscrito perteece a un mnimo de 100 accionistas,
excludos los que individualmente , o a travs de otras personas naturales o jurdicas, excedan dicho
porcentaje
3) Aquella que inscriban voluntariamente sus acciones en el Registro de Valores art 2 inci 2 de la Ley
sobre sociedades annimas
Son sociedades annimas cerrradas las no comprendidads en el inciso anterior. Esto es, aquellas que no
cuentan con nunguno de los rasgos definitorios de las annimas abiertas
Las sociedades annimas abiertas o cerrradas qe estipulen someterse a la normas que rigen a las
sociedades annimas abiertas , o que por disposicin legal estn obligadas a hacerlo:
quedan sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros
Debern inscribirse en el Registro de Valores
Observar las normas aplicables a las sociedades annimas abiertas
La principal diferencia entre la sociedad annima
Abierta y la sociedad annima cerrada es la fiscalizacin que es Estado hace de las primeras a travs de
la Superintendencia Si las sociedades annimas cerradas acuerdan cometerse a las normas de las
sociedades annimas abiertas igualemente quedarn sometidas a esta fiscalizacin El control se ejercer
respecto , tambin de las transeferencias de acciones que realicen este tipo de sociedades Art 12 inciso 3
de la Ley
Art 12 inciso final las sociedades pueden ser autorizadas por la Superintendencia para establecer
sistemas que sustituyan la obligacin de omitir titulos o que simplifiquen, en casos calificados, la forma
de hacer las transferencias, siempre que esos sistemas resguaraden debidamente los intereses de los
accionistas. Esto no se estabelce para las sociedades annimas cerradas La autoridad de control resuelve
administrativamente lo relativo a la adquisicin de pleno derecho a voto contempladoen el art 21 inciso 4
de la ley
En las sociedades annimas cerradas esta diferencia
la resuelven los tribunales de justicia o un rbitro
 La superintendencia est facultado para aplicar sanciones administrativas a los miembros del directorio
de las sociedades annimas abiertas que estn bajo supervigilancia. Art 42 de la Ley En las sociedades
annimas abiertas , sus estatutos no pueden tener disposiciones limitativas a la libre cesibilidad de las
acciones. Art 14 de la LeyLas sociedades annimas abiertas deben integrar su directorio al menos con 5
miembros , en cambio las cerrradas deben constituirlo con tres, a lo menosHay inhabilidades establecidas
solo para el director de las sociedades annimas abiertas Art 36 de la Ley
Existen normas especiales sobre convocatorias a juntas. Art 59 de la Ley
Existen normas especiales sobre auditora externa. Art 51 y 52 de la Ley
Las sociedades annimas abiertas pueden dividirse:
a) Aquellas sometidas al rgimen corriente
b) Aquellas sometidas a un rgimen especial . Art 126 a 189 de la Ley
c) Aquellas cuyo objeto es administrar fondos de pensiones y los bancos . Art 130 y 139
Se diferencian por el rgimen de constitucin
Las que se someten al rgimen especial requieren:
1) escritura pblica,
2) una resolucin de la Superintendencia de Valores y Seguros,
3) un certificado de la autoridad de control,
4) inscripcin
5) y publicacin. Art 126 a 129 de la Ley

Constitucin

a) Formas de constitucin
Art 3 de la Ley se aplica tanto para las sociedades
annimas cerradas como para las abiertas
Se forman , existe y se prueban por escritura inscrita
y publicada en los trminso del art 5
Cualquier reforma a los estatutos y su disolucin debe cumplir con las mismas formalidades

b) Escritura Social.
Art 3 y 4 de la Ley
Debe contener :
I. El nomre, pofesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento
II. El nombre , domicilio de la sociedad
III. Enunciacin del o los objetos especficos de la socieddad
IV. Duracin de la sociedad, puede ser indefinida y si nada se dice tendr eses carcter
V. El capital de la sociedad, nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus serie y
privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal, la forma y plazos en que los
accionistas deben pagar sus aportes y la indicacin y valorizacin de todo aporte que no sea en dinero
VI. La organizacin y modalidades de la administracin
social y de su fiscalizacin por los accionistas
VII. La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe celebrarse
la junta ordinaria de accionistas
VIII. La forma de distribucin de las utilidades
IX. La forma en que debe hacerse la liquidacin
X. La naturaleza del arbitraje a ue debers ser sometidas las diferencias que ocurran entre los accionistas
en su calidad de tales , o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la
sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dice resolver un rbitro arbitrador
XI. La designacin de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores extrenos o de los
inspectores de cuentas que debern fiscalizar l primer ejercicio social
XII. Los dems pactos que acordaren los accionistas
 3) Extracto de la escritura
Art 5 de la ley
Debe inscibirse un extracto autorizado ante notario y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial
Si la escritura no contempla el domicilio sociasl se inscribir en el Registro de comercio del lugar
donde ella se otrog
La inscripcin y publicacin deben efectuarse dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la
escritura social

4) Contenido del extracto

I. El nombre , profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento
II. El nombre , el o los objetos , el domicilio y la duracin de la sociedad
III. El capital y nmero de acciones en que se divide , con indicacin de sus series y privilegios silos
hubiere, y si las accciones tienen o no valor nominal
IV. La indicacin del monto del acpital suscrito y pagas y plazo para enteraralo , en su caso

Elementos de la sociedad

Nombre Social. Art 8

Objeto Social. Art 4 N3 y 9
Capital Social. Art 10 y sgtes .