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As entonces, la mencionada funcin administrativa, se concretiza en los rganos que integran la
Administracin del Estado, y estos a su vez, tanto en lo interno, como en sus relaciones con otros
rganos de la misma administracin, y especialmente con los particulares, regulados por el Derecho
Administrativo.
2.-ANTECEDENTES.
El Estado Moderno y el Derecho Administrativo adquieren existencia incipiente con la nocin de Estado
Absoluto, Estado Polica que se desarrolla en forma previa al siglo XVIII, alcanzando mayor
estructuracin con posterioridad a la Revolucin Francesa de 1789 junto con los grandes movimientos
liberales de finales de ese mismo siglo y de comienzos del siglo XIX, poca esta ltima, en donde
claramente se forma la idea de Estado y se marca tambin de forma ntida la existencia del Derecho
Administrativo.
Se menciona como certificado de nacimiento de nuestra asignatura la ley francesa de 18 de febrero de
1800, que regula en forma bsica a la Administracin francesa de la poca.
La evolucin culmina para el Derecho Administrativo, con la existencia del Estado Moderno y la
formacin del concepto Estado de derecho. Hoy, con la expresin de Estado Constitucional y
Democrtico de Derecho.
Como cuestin preliminar, debemos decir que nuestra asignatura, pertenece al mbito de lo pblico,
junto a otras asignaturas como el derecho penal, laboral, econmico, entre otras.
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Dentro del espectro indicado, orientado a la regulacin de las relaciones entre el poder pblico y los
particulares.
-Bielsa, Rafael: conjunto de normas positivas y de principios de Derecho Pblico de aplicacin concreta
a la institucin y funcionamiento de los Servicios Pblicos y al consiguiente contralor jurisdiccional de la
Administracin Pblica.
-Silva, Enrique: aquel que tiene por objeto la creacin, organizacin, funcionamiento y supresin de los
Servicios Pblicos, la regulacin de la actividad jurdica de la Administracin del Estado y la
determinacin de las atribuciones y deberes de ste para con sus habitantes.
-Caldera Delgado, Hugo: Es un sistema jurdico de carcter autnomo que est integrado por
principios, normas positivas, jurisprudencia y prcticas administrativas que se ocupan del ejercicio de
las prerrogativas del poder pblico y de los medios de control de tales prerrogativas especialmente de
los recursos jurisdiccionales y de la realizacin concreta de la misin pblica que le compete, a objeto
de velar por un adecuado equilibrio ente las prerrogativas de los rganos y los derechos de las personas
y as promover el desarrollo econmico, cultural y social de la comunidad.
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Reconocimiento de las potestades de los rganos para cumplir con su finalidad de satisfaccin
de necesidades pblicas; como tambin a las garantas y derechos de los particulares, que son
naturales y preexistentes al Estado.
Equilibrio entre las potestades de los rganos y los derechos de las personas.
Sin perjuicio de presentar caracteres comunes con el Derecho Pblico al cual adscribe, presenta
particularidades a saber y que son:
1. Derecho de Especialidad. Significa la naturaleza independiente que tienen las normas jurdicas y
principios que integran esta rama del derecho, y que se manifiesta de diferentes maneras. Se expresa
tambin en la facultad que tiene el rgano administrativo de actuar con autonoma de otros rganos
del Estado.
2. Derecho Formalista. El Estado y sus rganos deben actuar cumpliendo con las formas,
solemnidades y procedimientos que la ley contempla, no siendo vlida una forma de actuacin que no
cumpla dichas exigencias.
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3. Derecho con atributos de Ejecutividad y Ejecutoriedad. La ejecutividad supone la facultad del
Estado y sus rganos de tomar decisiones o realizar actuaciones de manera propia, por s solos, sin
considerar la voluntad del administrado o de algn otro rgano. La ejecutoriedad se refiere a la
potestad del Estado y sus rganos de aplicar de manera forzada las decisiones o actuaciones que
disponga o realice.
4. Derecho no codificado.
5. Derecho jurisprudencial.
2. El derecho comn regula la relacin de las personas entre s o de stas con el Estado actuando
este ltimo como particular.
El Derecho Administrativo regula las relaciones del Estado en su calidad de ente pblico.
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4. En el derecho comn la regla es la delegacin.
En el Derecho Administrativo la delegacin es la excepcin.
Positivas:
Constitucin Poltica.-
Ley en sentido amplio. Todas las categoras.-
Reglamentos, decretos, ordenanzas, e instrucciones.-
Racionales:
Jurisprudencia. Administrativa y judicial.
Doctrina.
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Costumbre.
En relacin a este tpico, encontramos dos posturas a considerar. Por un lado, quienes plantean
que deben considerarse, todas las reglas y principios existentes sobre la materia, tanto aquellas que
sean propias del mbito pblico, como aquellas que existen en la esfera de lo comn, con las
complementaciones y adecuaciones pertinentes.
Otros, en cambio postulan, la aplicacin de reglas y principios que son propios de lo pblico;
excluyendo lo existente en el derecho comn.
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SEGUNDA PARTE
BASES ORGANICAS DE LA ADMINISTRACION DEL ESTADO
I.- ANTECEDENTES.
El art. 38 inc. primero de la CPR dispone en lo esencial que, una ley orgnica constitucional
determinar la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los
principios de carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de
oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes.
La ley referida es la N. 18.575 orgnica constitucional que establece las Bases Generales de la
Administracin del Estado que se public en el DO. de fecha 5 diciembre de 1986.
Esta ley ha sufrido diversas modificaciones, y actualmente se encuentra refundida en el DFL N1-19653,
publicada en el DO. de 17 de noviembre de 2001, que fue el DFL que efectivamente refundi toda la
legislacin original con la complementaria posterior.
Con anterioridad al ao 1986, la Administracin del Estado presentaba una regulacin muy dispersa, no
exista un texto bsico, - como el que tenemos ahora - , surgan permanentes conflictos, generando en
definitiva, un rgimen jurdico inorgnico en la Administracin del Estado.
Ante este panorama, la intencin del legislador fue crear una normativa legal bsica y fundamental,
que no slo solucionara los defectos ya indicados, sino que tambin le otorgara a la Administracin
nuevos aportes, como son, entre otros; el establecimiento de criterios modernos de administracin, un
carcter funcional con relacin al mbito gubernativo; el reconocimiento de que la Administracin es
un fenmeno complejo, por las mltiples necesidades pblicas a satisfacer y que, en definitiva, se
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requera una administracin cada vez ms moderna, eficiente, y tecnolgica, de acuerdo a los
requerimientos de un Estado moderno.
No es la nica ley que rige la Administracin del Estado, pero es la que se aplica mayoritariamente, ya
que establece el orden jurdico bsico aplicable a todo el Estado Administrador, el cual precisamente
se estudiar a continuacin por medio de Bases.
El fundamento normativo de esta base lo encontramos en los arts. 6 y 7 de la CPR, y art. 2 de la LBGAE.
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El art. 6 expresa que los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas
dictadas conforme a ella. Agrega luego que, los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los
titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
El art. 7 por su parte indica en lo que interesa que los rganos del Estado actan vlidamente previa
investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Finalmente, el art. 2 mencionado, reiterando y aterrizando conceptos expresa que, los rganos de la
Administracin del Estado sometern su accin a la Constitucin y a las leyes. Debern actuar dentro
de su competencia y no tendrn ms atribuciones que las que expresamente les haya conferido el
ordenamiento jurdico. Todo abuso o exceso en el ejercicio de sus potestades dar lugar a las acciones y
recursos correspondientes.
La CPR y la ley, indican los rganos que integran la Administracin del Estado en particular; sealando
respecto de cada uno de ellos, su organizacin, estructura, atribuciones, funciones.
La importancia de ello radica en que, precisamente, tales rganos podrn actuar slo en sujecin o en
funcin de lo que indique la Constitucin y la ley. Slo las actuaciones que respeten la norma sern
vlidas, ya que las actuaciones contrarias a ellas son susceptibles de ser dejadas sin efecto.
El respeto a los principios de la supremaca constitucional y legal es una obligacin que le asiste a todo
rgano del Estado en general, y de tipo administrativo en particular cualquiera que sea su naturaleza o
atribuciones.
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El art. 1 mencionado seala que, El Presidente de la Repblica ejerce el gobierno y la administracin
del Estado con la colaboracin de los rganos que establezcan la Constitucin y las leyes. Luego en el
inciso segundo agrega que, La Administracin del Estado estar constituida por los Ministerios, las
Intendencias, las Gobernaciones y los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la
funcin administrativa, incluidos la Contralora General de la Repblica, el Banco Central, las Fuerzas
Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y
las empresas pblicas creadas por ley.
3. La numeracin del art. 1 inc. 2 no es cerrada, pues existen entidades que no estando descritas
expresamente, tambin forman parte de la Administracin Estatal, sea total o parcialmente.
Por ejemplo, el Consejo para la Transparencia, las Universidades estatales, la Defensora Penal
Pblica, entre otros.
4. A su turno tambin, destacar que existen entes pblicos, que no obstante estar insertos en el
art. 1 descrito, terminan con una aplicacin parcial de la normativa sectorial. Por ejemplo, el
Banco Central, Codelco, entre otros.
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5. Las empresas del Estado, tendrn la calidad de entes pblicos administrativos, en la medida en
que sean creadas por ley de qurum calificado y adems se encuentren sometidas a un rgimen
de derecho pblico. (la sola normativa de ley de qurum calificado no es suficiente pues
tambin podra ser del mbito privado. Art. 19 N. 21 CPR.) Por ejemplo. Empresas de las F.F.
A.A. Banco Estado, Ferrocarriles, Enap, Televisin Nacional, Enami.
6. Las sociedades del Estado, a su turno, no nacen directamente de la ley. La ley de qurum
calificado faculta a determinado rgano u rganos estatales para crearlas a partir de una
escritura social, bajo la frmula de sociedades privadas, y sometidas al rgimen de derecho
privado. Dictamen N. 39.562 del ao 1997 de la Contralora. Por ejemplo Sociedad de Servicios
Sanitarios, Esval, Emos.
El sometimiento a la Constitucin y a la ley, por parte de los rganos de la Administracin del Estado, se
orienta fundamentalmente al bloque de juridicidad o conformidad a derecho, como se ha explicado
con anterioridad; y tambin a la nocin de jerarqua normativa encabezada por la ley fundamental. As
las cosas, la conducta en sentido amplio de la Administracin Estatal, debe enmarcarse en un derecho
de estructura piramidal y con base constitucional.
1.4.- Conclusin.
1.- los rganos del art. 1 de la LBGAE forman del Estado Administrador.
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2.- Se sujetan completamente al principio de legalidad o juridicidad.
4.-En tanto integrantes del Estado Administrador, se les aplica adicionalmente otra normativa sectorial,
como lo contenido en la ley N. 19.880, 20.285 entre otros.
2.1.- La competencia.
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Lo importante, en definitiva, es que ms all del nmero de rganos, la ley que los crea sea lo
suficientemente clara y precisa en las atribuciones que entrega a cada rgano para el cumplimiento de
sus fines especficos.
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Este elemento tiene importancia para el estudio de las formas de organizacin administrativa que se
distinguen al interior de un Estado. As, los rganos centralizados son aquellos que ejercen atribuciones
en todo el territorio de la Repblica. Los rganos descentralizados de tipo territorial son aquellos que
ejercen atribuciones en un lugar determinado del territorio de la Repblica.
Atribuciones o poderes jurdicos. Medios, potestades que el ordenamiento jurdico confiere a cada uno
de los rganos administrativos para que cumpla su funcin. Este elemento se refiere a las atribuciones
que la ley le otorga al rgano para desarrollar las funciones que le ha encomendado, ya que sin
aquellas, stas no pueden ser asumidas.
Grado jerrquico. Se refiere a la posicin que un rgano ocupa dentro del ordenamiento administrativo.
Este elemento permite determinar si un rgano de la Administracin actuar en nica, primera o
segunda instancia administrativa. De manera de conocer de antemano el carcter firme o definitivo de
lo que resuelva un rgano en un momento determinado.
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Delegacin.
No tiene regulacin legal en nuestro medio y en la prctica esta figura es de consulta terica.
2.1.2.2.- La delegacin est tratada en el art. 41 de la LBGAE. En esta figura es el superior jerrquico en
virtud de un acto administrativo el que se desprende de una parte del ejercicio de su competencia y la
traslada al inferior.
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3. El acto administrativo de delegacin debe ser publicado o notificado, segn el caso, conforme a
los arts. 45 y ss. de la Ley N. 19.880.-
5. La responsabilidad por las actuaciones o decisiones que se practiquen son de cargo del
delegado. Esta responsabilidad del delegado es sin perjuicio de la responsabilidad que le corresponde
al delegante por sus obligaciones de jefatura, que son de supervigilancia, supervisin y control.
La responsabilidad que pueda hacerse efectiva es la del delegante, sin perjuicio de la responsabilidad
del delegado por el mal uso de la firma.
Aqu no hay delegacin del ejercicio de ninguna atribucin, sino que tan solo el inferior ha sido
autorizado a firmar por el superior. Esta figura es ms comn. Por ejemplo, art. 35 inciso segundo CPR.
por orden de
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2.2.- Unidad administrativa.
El art. 3 de la CPR. expresa que, el Estado de Chile es unitario, y que su administracin ser funcional
y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley. Agrega que
los rganos del Estado deben promover el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo
equitativo y solidario entre las regiones, provincias, y comunas del territorio nacional.
El art. 5 de la LBGAE. en su inciso segundo, agrega que los rganos de la Administracin del Estado
debern cumplir sus cometidos coordinadamente y propender a la unidad de accin, evitando la
duplicacin o interferencia de funciones.
En el desarrollo de lo expuesto, y en la concrecin de la unidad administrativa, el art. 22 de la LBGAE.
expresa que, los Ministerios son los rganos superiores de colaboracin del Presidente de la Repblica
en las funciones de gobierno y administracin de sus respectivos sectores, los cuales corresponden a
los campos especficos de actividades en que deben ejercer dichas funciones.
El art. 28 del texto legal mencionado, explica que los servicios pblicos, son rganos administrativos
encargados de satisfacer necesidades colectivas, de manera regular y continua, estando sometidos a la
dependencia o supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs de los respectivos Ministerios.
El precepto siguiente informa que los servicios pblicos, sern centralizados o descentralizados . Los
servicios centralizados actuarn bajo la personalidad jurdica y con los bienes y recursos del Fisco y
estarn sometidos a la dependencia del Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio
correspondiente.
Los servicios descentralizados actuarn con la personalidad jurdica y el patrimonio propios que la ley
les asigne y estarn sometidos a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del Ministerio
respectivo. La descentralizacin podr ser funcional o territorial.
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La unidad administrativa se logra a travs de las dos formas de organizacin administrativa indicadas:
Centralizacin, y su variante la Desconcentracin.
Descentralizacin.
Es aquel sistema administrativo que establece la concentracin de atribuciones en el nivel central para
satisfacer las necesidades pblicas, sean stas de carcter nacional, regional, comunal o local.
2.2.1.1.- Caractersticas.
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2. Existe una relacin jerrquica al interior de esta estructura.
4. Carecen de patrimonio propio, actuando con el patrimonio del Estado de acuerdo a lo que se les
asigne en la Ley de Presupuesto.
5. Los funcionarios que en ellos prestan labores, estn sujetos a la potestad de nombramiento del
superior.
6. Los funcionarios de esta estructura estn sujetos a la potestad de mando del superior.
7. Los funcionarios de esta estructura estn sujetos a la potestad de vigilancia y control del
superior.
8. Los funcionarios de esta estructura estn sujetos a la potestad disciplinaria del superior. La
potestad disciplinaria es aquella facultad de los rganos superiores para hacer efectiva la
responsabilidad administrativa que a los funcionarios les corresponde en el ejercicio de sus funciones,
y que se traduce en la aplicacin de sanciones administrativas de la misma naturaleza.
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9. Facultad de revisin de que goza el superior jerrquico. Esta facultad de revisin puede darse en
dos sentidos:
10. Potestad de resolver conflictos que se produzcan entre los distintos funcionarios de ste rgano.
Nota: Las caractersticas 2, 3 y 4 son las ms importantes, toda vez que son los elementos
diferenciadores entre las estructuras centralizadas y las descentralizadas.
Ventajas.
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Crticas.
Existe mayor burocracia, ya que la toma de decisiones debe recorrer una serie de instancias.
No hay una disposicin a atender los problemas especficos que existen en las regiones.
Uso ineficiente de los recursos humanos y materiales que existen en las regiones.
Sin embargo, hay quines han dicho que constituye una estructura administrativa propia, autnoma. El
argumento es el carcter autnomo o independiente que la unidad desconcentrado adopta respecto
de sus potestades exclusivas, que por ley le son otorgadas.
No obstante, la mayora de la doctrina, de manera muy general, afirma lo contrario, esto es, que no hay
una nueva estructura, sino que simplemente una variante al interior de una estructura centralizada.
La particularidad de que un rgano especfico tenga atribuciones exclusivas por ley, no obsta a la
naturaleza centralizada que la entidad general tiene; sino que por el contrario, esta peculiaridad, en
definitiva, lo nico que hace es darle un sello especial a la variante, pero en ningn caso alcanza a una
nueva forma de organizacin.
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En definitiva, en la desconcentracin, el rgano, dispone de competencias exclusivas dadas por una
ley especial al efecto; y tambin de competencias genricas derivadas a su vez de la calidad de
integrante de una estructura centralizada a la cual pertenece.
2.2.2.1.- Concepto: es una variante organizacional de la administracin en cuya virtud un rgano que
forma parte de una estructura centralizada dispone de ciertas atribuciones o potestades de manera
exclusiva que la ley le ha otorgado expresamente `Por ejemplo, las Secretaras Generales
Ministeriales, Gobernaciones.-
2.2.2.2.- Elementos.
1. Existencia de un rgano que forme parte de una estructura centralizada.
2. Existencia de una ley que a dicho rgano le otorgue competencia de manera exclusiva en
materias de orden tcnico.
3. Que la entrega de competencia por ley al rgano de manera exclusiva sea parcial.
4. Relacin jerrquica entre el superior e inferior, con exclusin de las potestades exclusivas.
5. Pertenencia del rgano desconcentrado a la estructura centralizada, a la cual se integra en
materia de personalidad jurdica y patrimonio.
2.2.2.3.- Efectos.
Atendiendo a los rganos que intervienen, la desconcentracin implica una limitacin a las potestades
de revisin o fiscalizacin de parte del superior con relacin a las facultades exclusivas del rgano
desconcentrado.
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Atendiendo al punto de vista del rgano desconcentrado, ste ve agilizada su gestin en lo que se
refiere a las competencias exclusivas, ya que respecto de ellas acta como rgano de nica instancia.
Los rganos descentralizados gozan de autonoma, de independencia respecto del nivel central, lo que
no significa que estn desvinculados de ste, sino slo que la vinculacin es distinta. El nexo de estos
rganos con el nivel central est dado por una relacin de supervigilancia, de tutela, de colaboracin, y
no de tipo jerrquico. En este sentido, un rgano descentralizado tiene slo la limitacin en su
actuacin de sujetarse a las directrices generales que emanan del nivel central, teniendo en lo dems
plena autonoma para dedicarse a la satisfaccin del inters pblico que a cada uno de ellos
corresponde.
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Funcional.
a) Descentralizacin Territorial.
Es aquella que se hace atendiendo al factor geogrfico o espacial de un territorio determinado. En este
caso, lo que se persigue es que el rgano descentralizado, que es creado por ley conforme a este
criterio, satisfaga las necesidades pblicas que existan al interior de la zona geogrfica en que le
corresponder actuar.
Como en este caso el criterio es territorial y no funcional o de materia, el rgano tendr que asumir la
satisfaccin de distintas necesidades pblicas, todas las que existan en ese mbito territorial. Por
ejemplo. Municipalidades.
b) Descentralizacin Funcional.
Es aquella que se hace conforme a criterios de especialidad, entregndole al rgano la competencia
para satisfacer necesidades especficas o en materias determinadas.
Por ejemplo, Servicios de Salud, Universidad de Chile.
La diferencia entre ambas es fundamentalmente atendiendo a los criterios que el legislador tuvo a la
vista, para crear los rganos; por cuanto las caractersticas son las mismas, partiendo de la base que
ambas formas son descentralizadas.
En el caso de un rgano descentralizado territorialmente, la competencia es amplia. En cambio, en el
caso de un rgano descentralizado funcionalmente, la competencia es mucho ms limitada, porque el
rgano fue creado para desempear una tarea especfica.
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2.2.3.2.- Caractersticas.
5. Los funcionarios de estos rganos descentralizados son nombrados por la autoridad mxima del
rgano, al cual se le reconoce la potestad de nombramiento para servir en un rgano de esta
naturaleza.
7. Estos rganos son creados por ley. En este sentido se hace presente la facultad presidencial del
art. 65 N 2 de la Constitucin, en cuanto a que el Presidente de la Repblica le corresponde la
iniciativa exclusiva en la creacin de nuevos servicios pblicos.
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8. Potestad de la autoridad mxima del rgano de resolver los conflictos que se produzcan al
interior del mismo.
9. Potestad disciplinaria a favor de la autoridad mxima respecto de las faltas administrativas que
se produzcan al interior del rgano.
Crticas
e) Limitacin de recursos, por el hecho de tener patrimonio propio.
f) Las alternativas de reclamo estn ms limitadas, no existe la posibilidad de recursos
jerrquicos, no hay doble instancia.
Los arts. 37 y 38 de la LBGAE, contemplan respectivamente que, los servicios pblicos podrn
encomendar la ejecucin de acciones y entregar la administracin de establecimientos o bienes de su
propiedad, a las Municipalidades o a entidades de derecho privado, previa autorizacin otorgada por
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ley mediante la celebracin de contratos, en los cuales deber asegurarse el cumplimiento de los
objetivos del servicio y el debido resguardo del patrimonio del Estado; y que en los lugares donde no
exista un determinado servicio pblico, las funciones de ste podrn ser asumidas por otro, debiendo
para al efecto, celebrarse un convenio entre los jefes superiores de los servicios involucrados, el cual
debe ser aprobado por decreto supremo suscrito por los Ministros correspondientes.
El art. 15 de la LBGAE seala que, el personal de la Administracin del Estado se regir por las normas
estatutarias que establezca la ley, en las cuales se regular el ingreso, los deberes y derechos, la
responsabilidad administrativa y la cesacin de funciones; y el art. 20 de la misma ley agrega que la
misma Administracin asegurar la capacitacin y el perfeccionamiento de su personal, conducentes a
obtener la formacin y los conocimientos necesarios para el desempeo de la funcin pblica.
Esta base implica que el personal de la Administracin sea el adecuado y el necesario para desarrollar
la satisfaccin de las necesidades pblicas que a los rganos compete.
En este sentido, se indica que todo el rgimen jurdico que regula al personal de la Administracin, esto
es, a los funcionarios, es de carcter legal o estatutario. Significa que el personal de los rganos del
Estado se encuentra regulado por las leyes del sector, fundamentalmente la LBGAE., los EA.
permanentes, y no hay en consecuencia regulacin va contrato.
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En el Estatuto Administrativo general de la ley N. 18834, se distinguen cuatro clases de funcionarios:
Titulares.
A contrata.
A prueba.
Exclusiva confianza.
(El personal a honorarios no son funcionarios pblicos).
Del mismo modo se consigna que, de acuerdo a la CPR. art. 65 N. 2 y en materia legal, slo el
Presidente de la Repblica tiene iniciativa para la creacin de nuevos servicios pblicos o empleos
rentados. Esto significa, en consecuencia, que est en el mbito de la facultad presidencial el
consiguiente aumento de la dotacin de personal de la Administracin o de funcionarios pblicos.
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A los jefes de servicio les corresponder dirigir, organizar y administrar el correspondiente servicio;
controlarlo y velar por el cumplimiento de sus objetivos; responder de su gestin, y desempear las
dems funciones que la ley les asigne.
Coincidentemente, el art. 11 de la LBGAE, reitera conceptos, al sostener que, las autoridades y
jefaturas, dentro del mbito de su competencia y en los niveles que corresponda, ejercern un control
jerrquico permanente del funcionamiento de los organismos y de la actuacin del personal de su
dependencia. Agregando que, el referido control se extender tanto a la eficiencia y eficacia en el
cumplimiento de los fines y objetivos establecidos, como a la legalidad y oportunidad de las
actuaciones.
4.1.- Concepto: Es aquella relacin de carcter jurdico y administrativo en virtud de la cual se vinculan
rganos y funcionarios en relacin de superior a inferior con el fin de realizar sus cometidos
coordinadamente.
4.2.- La jerarqua orgnica es aquella que se da entre los rganos del Estado, principalmente al interior
de las estructuras centralizadas y en que los rganos confluyen a un superior comn en virtud de la
estructura piramidal.
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4.3.- La jerarqua funcional es aquella que dice relacin con la dependencia existente entre distintos
funcionarios o agentes que sirven en un rgano determinado. Por lo expuesto, queda claro que la
jerarqua funcional puede presentarse en cualquier estructura, centralizada o descentralizada.
4.4.1.- Desde la autoridad del superior: Desde este punto de vista se distingue a favor del superior las
siguientes potestades o atribuciones:
1- Potestad de mando. Art. 7 de la LBGAE. El superior est habilitado para impartir rdenes a sus
subalternos a travs de circulares, instructivos, resoluciones, etctera. Tales rdenes deben
ajustarse al marco legal.
En caso de infraccin, al subordinado le asiste la representacin, que consiste en la facultad del inferior
de representar por escrito la orden del superior. En tal caso el superior puede:
a. Persistir en la orden impartida tal cual fue dictada, en este caso el inferior no tiene ms
opcin que cumplirla en los trminos emitidos, quedando, sin embargo, exento de toda
responsabilidad (administrativa) al efecto.
b. Retirar la orden, dejndola sin efecto sin que se produzca responsabilidad alguna.
c. Mantener la orden dictada, pero adecundola al ordenamiento jurdico para que sea
legal.
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Si el inferior cumple rdenes ilegales sin haber mediado representacin quedar sujeto a las
responsabilidades que tal evento genere.
2. Potestad de direccin y control. Art. 11 de la LBGAE. Esta atribucin permite a la autoridad superior
adoptar decisiones que dicen relacin con el buen funcionamiento del rgano de la Administracin y
que el funcionario queda obligado a seguir. El cumplimiento o no por parte del funcionario se revisa en
virtud de las facultades de fiscalizacin que le corresponden al superior.
Las sanciones que se apliquen slo pueden ser aquellas que la ley establece al efecto, las cuales son:
censura
Multa.
Suspensin.
Destitucin.
La responsabilidad administrativa descrita, es sin perjuicio, de la responsabilidad civil y penal
que pudiera concurrir en un caso dado.
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4. Potestad de jurisdiccin retenida. El art. 10 de la LBGAE explica que, los actos administrativos sern
impugnables mediante los recursos que establezca la ley. Se podr siempre interponer el de reposicin
ante el mismo rgano del que hubiere emanado el acto respectivo y, cuando proceda, el recurso
jerrquico, ante el superior correspondiente, sin perjuicio de las acciones jurisdiccionales a que haya
lugar.
As, el precepto expresa que el superior, de oficio o por interposicin de recurso, queda habilitado para
ejercer la potestad de dejar sin efecto o de modificar las actuaciones del inferior, salvo en el caso que
estos ltimos acten en virtud de atribuciones exclusivas.
Respecto de ambos recursos, todas aquellas actuaciones administrativas que adolezcan de ilegalidad o
de problemas de mrito, podrn ser susceptibles de impugnacin por medio de los recursos en estudio.
En el caso de un problema de mrito, lo que se pedir con el recurso es la revocacin de la actuacin; y,
en las situaciones de ilegalidad, la invalidacin del acto.
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4.4.2.- Desde la subordinacin del inferior: Significa que el funcionario est bajo el deber de
obediencia, esto es, de acatar y de someterse a las normas o instrucciones que emanen del superior.
Obediencia reflexiva. Es aquella en que el inferior, al momento de recibir la orden tiene la facultad de
analizar la misma con el derecho y, en la medida que exista contradiccin entre una y otra,
representarla al superior. En el evento que, a pesar de la representacin, el superior persista en la
orden, el inferior queda obligado a cumplirla, quedando exento de responsabilidad por las
consecuencias que se generen segn lo ya explicado.
Obediencia absoluta. Es aquella en que el inferior que recibe una orden del superior no est facultado
para analizarla o ponderarla en su merito, debiendo cumplirla lisa y llanamente.
En Chile se consagra el sistema de la obediencia reflexiva.
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Funcin jurisdiccional.
Funcin de control.
Funcin consultiva.
Funcin administrativa.
a) Funcin ejecutiva: Aquella que tiene como contenido cumplir , materializar las decisiones
destinadas a producir los efectos o consecuencias jurdicas que el rgano estima como adecuadas para
satisfacer las necesidades pblicas. En la prctica esto se hace por dos vas:
Actos administrativos.
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Contratos administrativos.
b) Funcin deliberante: Aquella que permite a cada rgano adoptar decisiones de acuerdo con la
ley y que ms adelante se van a concretar a travs de la funcin ejecutiva.
c) Funcin consultiva: Aquella que tiene por objeto asesorar a la administracin activa, es decir, a
quien ejerce la funcin deliberante, en particular, y la funcin ejecutiva, en general, y que se materializa
principalmente, a travs de opiniones e informes jurdicos, dictmenes.
Dictmenes o informes jurdicos. Dentro de la funcin consultiva se destacan de manera principal los
dictmenes de la Contralora General de La Repblica o los informes jurdicos de las direcciones al
interior de la Administracin del Estado.
Fiscalizar la legalidad de la actuacin: Se refiere a examinar que todas las actuaciones del rgano se
hagan conforme a la ley, ms an, que se hagan conforme a derecho.
La fiscalizacin en este mbito se materializa tanto por rganos de control interno o externo; como por
los rganos que clsicamente atienden estas materias, como lo son los Tribunales de Justicia.
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Fiscalizar el mrito de la actuacin: A la funcin fiscalizadora no slo le interesa controlar la legalidad,
sino tambin controlar la eficiencia de la actuacin administrativa.
Tradicionalmente se deca que slo la autoridad superior del rgano poda fiscalizar el mrito de la
actuacin, excluyndose de esta tarea a la Contralora y a los Tribunales de Justicia. Sin embargo, hoy
en da, la propia Contralora, - y no obstante su ley orgnica- en el contexto de la regulacin de la
probidad por la ley de bases, especficamente en lo relacionado a los deberes de eficiencia y eficacia
que se debe observar al desempear cargos pblicos, queda facultada para fiscalizar el mrito
referido. Por otro lado, los tribunales va recurso de proteccin, tambin pueden pronunciarse respecto
al mrito de la funcin administrativa (fundados en la arbitrariedad).
5.3.-Administracin contenciosa.
Es aquella que busca resolver los conflictos de los particulares con el Estado o sus rganos o de
estos ltimos entre s.
Lo normal es que esta tarea la asuman los tribunales.
En nuestra realidad son los Tribunales Ordinarios de Justicia, sin perjuicio de sealar que lo ms
adecuado son estos tribunales especializados llamados Tribunales Contenciosos Administrativos.
En el mbito de la Administracin Pblica, la regla muy general es que los recursos sean los necesarios
y suficientes para poder satisfacer de una manera adecuada el inters general que a cada rgano
corresponde.
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As los recursos del Estado deben invertirse dentro de lo que la ley autoriza y dispone, esto es lo que se
conoce como el Principio de legalidad del gasto. En cumplimiento de este principio es que los
recursos son entregados a los distintos rganos del Estado va asignacin por la ley anual de
presupuesto.
Como correlato al principio esbozado, y de acuerdo al art. 100 de la CPR, est prohibido que cualquier
autoridad disponga o autorice pagos que no estn contemplados en el respectivo presupuesto del
rgano o servicio de que se trate, impidindose as los giros discrecionales. En este sentido, la funcin
de Tesorera es bastante clara, pues no se podr efectuar ningn pago sino en virtud de un decreto o
resolucin expedido por autoridad competente, en que se expres la ley o la parte del presupuesto que
autorice aquel gasto.
Sin perjuicio de lo expuesto, valga mencionar la potestad que le asiste al Presidente de la Repblica,
referida a la iniciativa legislativa exclusiva en materias relativas a la administracin financiera del
Estado, conforme al art. 65 de la CPR.
A propsito de las atribuciones presidenciales, es muy importante destacar lo preceptuado en el art.
32 numeral 20 de la CPR., que le permite al Presidente de la Repblica excepcional y calificadamente
dictar un Decreto De Emergencia Econmica, el cual con la firma de todos sus ministros, le permite
a la autoridad presidencial decretar pagos no autorizados por ley, y para atender necesidades
impostergables derivadas de calamidades pblicas, agresin exterior, conmocin interior, de grave
dao o peligro para la seguridad nacional o de agotamiento de recursos destinados a mantener
servicios que no pueden paralizarse sin serio perjuicio para el pas. Este decreto no puede exceder del
2% de los gastos que autorice la ley anual de presupuesto correspondiente.
Finalmente consignar, que la fiscalizacin del ingreso, de la inversin de los fondos fiscales, como de
otros organismos y servicios, corresponde a la CGR, que es la entidad que controla el buen manejo y
uso de los recursos pblicos, conforme lo indican los arts. 98 y ss. CPR.
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Respecto de los funcionarios que en materia administracin de recursos pblicos no hayan actuado
conforme a las normas pertinentes procede el Juicio De Cuentas. Procedimiento contencioso que se
sigue ante la entidad contralora, ya mencionada, y en el cual se busca hacer efectiva la responsabilidad
civil del funcionario por el inadecuado manejo de los recursos pblicos.
El art. 11 de la LBGAE, seala que, Las autoridades y jefaturas, dentro del mbito de su competencia y
en los niveles que corresponda, ejercern un control jerrquico permanente del funcionamiento de los
organismos y de la actuacin del personal de su dependencia. Este control se extender tanto a la
eficiencia y eficacia en el cumplimiento de los fines y objetivos establecidos, como a la legalidad y
oportunidad de las actuaciones.
As, la Administracin y sus funcionarios, estn permanentemente llamados a actuar conforme a
derecho. No obstante, en la prctica, no siempre cumplen con el marco de la legalidad. Por ello es que
existen controles que buscan corregir estas actuaciones ilegales.
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e) Control jurdico-judicial: practicado por los Tribunales de Justicia (art. 76 CPR), tanto ordinarios,
como especiales.
El que interesa al curso es el control jurdico, que tiene por finalidad ajustar la conducta administrativa
conforme a los mandatos de la Constitucin y de la ley.
Hay quienes sostienen que dicho control debe ser a posteriori a la actuacin administrativa, ya que si
es a priori, ello afectara la agilidad, oportunidad y eficiencia del rgano.
No obstante reconocer que esto es efectivo, tambin es cierto que no es posible que toda la actuacin
de control quede entregada a ejercerse despus de realizada la actividad administrativa, precisamente
por los peligros que ella encierra para el propio administrado afectado, como por posibles
interesados.
1. Atendiendo al objeto.
Control de mrito: Se refiere a controlar la actuacin del rgano conforme a criterios de conveniencia,
oportunidad, eficiencia, eficacia.
Control de legalidad: Se refiere a controlar que las actuaciones del rgano sean ajustadas a la
Constitucin y a la ley, en definitiva conforme a derecho.
2. En cuanto a la oportunidad:
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Control a priori: Aquel que se practica antes de que el acto administrativo produzca consecuencias o
efectos jurdicos. Es ejercido por la autoridad superior del rgano de forma permanente, y va toma de
razn por la CGR.
Control Coetneo: algunos distinguen este tipo de control de los dems indicndolo como aquel que se
realiza simultneamente con la emisin misma del acto administrativo. Ejemplo, la Formalidad o doble
acuerdo de voluntad administrativa. Como lo es el alcalde con acuerdo del consejo, o el Presidente de
la Repblica con sus ministros.
Control a posteriori: Aquel que se ejercita con posterioridad a que el acto de la administracin produzca
sus efectos o consecuencias jurdicas. Este ltimo control puede ser ejercido por la CGR y los Tribunales.
La clasificacin del control expuesta es flexible, pudiendo relacionarse los diversos criterios utilizados.
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Dentro del control administrativo, la CGR se alza como el principal rgano encargado de velar por la
legalidad de los actos de la Administracin del Estado, sin perjuicio por cierto, del control externo a la
administracin que corresponde al poder judicial.
La CGR tiene un rgimen jurdico, de base constitucional, establecido en los arts. 98 y ss de la CPR,
adems de lo contenido en la Ley 10336 cuyo texto esta refundido en el Decreto 2421 del ao 1964.
Sin perjuicio de las dems leyes que regulan la administracin pblica.
Est a cargo del Contralor General de la Repblica que debe tener como requisitos para acceder a este
cargo el ser abogado y tener a lo menos 10 aos de ttulo, haber cumplido 40 aos de edad, poseer las
calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio. Esta persona es designada por el
Presidente de la Repblica con acuerdo del Senado, adoptado por los tres quintos de los miembros en
ejercicio. Es nombrado por 8 aos, y no puede postular al periodo siguiente, est sujeto a juicio
poltico y en todo caso debe cesar en el cargo al cumplir 75 aos de edad.
7.3.2.- Funciones.
a) Velar por el respeto al principio de legalidad o juridicidad por parte de la Administracin del
Estado.
b) Velar por el patrimonio pblico.
c) Juzgamiento de cuentas por parte de quienes administran recursos pblicos.
d) Materializacin del trmite de toma de razn.
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e) Emitir dictmenes o instrucciones. Son obligatorios para la administracin y constituyen
precisamente la jurisprudencia administrativa.
f) Llevar la contabilidad general de la nacin.
g) Fiscalizacin tanto de normas orgnicas, estatutarias, y financieras.
h) Persecucin de la responsabilidad administrativa y civil de los funcionarios pblicos en los casos
que corresponda.
Con la finalidad de cumplir dichas funciones la CGR est facultada para ejercer un control de legalidad o
juridicidad de las actuaciones administrativas a travs de diversos medios que le otorga la ley:
fiscalizaciones, auditorias, denuncias, conocimiento de presentaciones de particulares, emisin de
informes, trmite de registro. Todos vlidos o idneos para controlar los actos de la administracin. Sin
embargo, destaca una de ellas como es el trmite de toma de razn por las consecuencias jurdicas que
tiene en la validez y eficacia de los actos administrativos.
Como se ha explicado es una de las vas o herramientas que tiene la contralora para examinar la
legalidad de los actos y se define como la comprobacin de constitucionalidad y legalidad que realiza el
rgano de control de un acto administrativo concreto con el ordenamiento jurdico aplicable a dicho
acto.
7.3.3.1.- Fuentes: El trmite de toma de razn puede encontrar su origen o fuente en tres cuerpos
normativos distintos.
El primero es la CPR. en los casos en que ella dijera expresamente que un determinado acto est sujeto
a su trmite.
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La segunda fuente son los casos en que la ley (sentido amplio) sujete a un acto administrativo a dicho
trmite.
Y en tercer lugar, los casos en que la CGR. As lo indique en virtud de la facultad que le otorga el art. 10
de su ley orgnica, en su inc. quinto. En este precepto, se faculta al Contralor General para establecer
de manera excepcional y atendiendo al carcter de esencial aquellos actos administrativos, que
estarn sujetos a dicho trmite de toma de razn. En la actualidad el Contralor General de la Repblica
ha hecho uso de esta facultad y el ao 2008 dicto la resolucin 1600 en virtud de la cual estableci
determinados actos administrativos que quedan sujetos a este trmite de toma de razn.
La redaccin del artculo indica que la regla general es la exencin y lo excepcional la toma de razn.
Pero la resolucin 1600 contiene la regla invertida, pues indica una gran cantidad de actos sujeto a la
toma de razn.
a) Estimar que el acto se encuentra conforme a derecho: En este caso la CGR. toma razn y el acto
queda en condiciones de producir sus efectos jurdicos.
No basta con que el documento este en estudio, ni con la firma del contralor, que se haya
despachado o que tenga el timbre, producir efectos jurdicos para el rgano emisor del acto, desde
que dicho acto con todas sus formalidades haya sido recibido en la oficina de partes del rgano
que lo remiti.
b) toma de razn con alcance: la contralora estima o considera que el acto est conforme a
derecho y por tanto toma razn del mismo, pero le seala al rgano ciertas observaciones que
son formales, no sustantivas, y que deben ser por el rgano subsanadas con posterioridad. No
est regulada en la ley.
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c) representar el acto: en este caso la contralora representa el acto por estimar que es contrario a
derecho, que en el fondo infringe la constitucin o la ley.
el art. 99 de la CPR. que indica, que No obstante representacin de por medio; la CGR.
deber dar curso a un acto representado en los casos en que el Presidente de la Repblica
con la firma de todos sus ministros, presente decreto de insistencia para dar curso a los
actos cuestionados. En este caso la contralora deber tramitar los actos cuestionados y
enviar copias de ellos a la Cmara de Diputados para la fiscalizacin de este rgano poltico.
Para el caso de que, la representacin tuviere lugar respecto de un decreto con fuerza de
ley, a un decreto promulgatorio de una ley o de una reforma constitucional por apartarse
del texto aprobado o un decreto o resolucin por ser contrario a la constitucin, el
Presidente de la Repblica no tendr la facultad de insistir, y en caso de no conformarse con
la representacin, deber remitir los antecedentes al Tribunal Constitucional dentro del
plazo de 10 das para que resuelva la respectiva controversia.
7.3.3.3.-Naturaleza jurdica. La toma de razn tiene una naturaleza certificatoria, mediante dicho
trmite se busca confirmar o ratificar que dicho acto est conforme a Derecho.
Dicha certificacin en los casos en que ocurre, en ningn caso impide u obsta respecto del acto tomado
de razn la impugnacin judicial que se estime pertinente. En efecto el acto administrativo goza de una
presuncin de legalidad o legitimidad que se ve afianzada por la toma de razn del acto respectivo,
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pero que en ningn caso muta o significa una presuncin de Derecho derivado de la toma de razn,
por lo que el acto igualmente quedar susceptible de impugnacin judicial.
7.3.3.4.- Plazo. Conforme a contralora la regla general es que el plazo para tomar razn es de 15 das,
prorrogable por 15 das ms, haciendo presente en todo caso que este plazo es no fatal.
7.3.3.5.- Efectos:
1) Eficacia del acto administrativo: esto significa que la toma de razn le confiere al respectivo acto
el poder jurdico de producir consecuencias jurdicas en el campo del Derecho. en este sentido
el acto adquiere el carcter de acto perfecto. Se van a cumplir todas las finalidades contenidas
en el acto.
2) Afianzamiento del acto administrativo: es decir, la ratificacin de la presuncin de legalidad de
la que goza el acto administrativo, en virtud de ella el acto se ve ratificado en cuanto a su
conformidad con el Derecho, sin perjuicio de la opcin de revisin del referido acto ante los
tribunales de justicia.
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Luego en la segunda mitad de la dcada de los aos noventa, se generan algunas iniciativas en materia
de probidad referidas fundamentalmente a la elaboracin de pautas o recomendaciones en el mbito
de la actuacin o tica pblica, sin avanzar en el plano legal. Es en el ao 1999, con la dictacin de la
Ley N. 19.653 (conocida como Ley de Probidad) publicada en el D. O. con fecha 14 de diciembre del
mismo ao, que se genera toda una institucionalidad para la probidad administrativa, pues dicho
cuerpo legal incorporo a la LBGAE una completa regulacin en la materia, incorporando, el actual Ttulo
III, arts. 52 y ss. y que constituye la base normativa en la actualidad.
Finalmente en los aos siguientes, se han ido incorporando al ordenamiento jurdico nuevas
regulaciones referidas a la probidad, y es as como se mencionan en el mbito penal, nuevos delitos y
aumento de penas, instrumentos internacionales en la materia con incorporacin de nuestro pas,
mayores regulaciones en probidad, como la Ley 19.863 sobre Remuneraciones de las Autoridades y
cargos de la Administracin, Ley 19.880 sobre Procedimientos Administrativos, Ley 19.882 sobre Nueva
Poltica de Personal a Funcionarios Pblicos y Direccin Nacional de Servicio Civil, Ley 19.886 sobre
Contratos de Suministro Y Prestacin de Servicios, Ley 20.088 sobre Declaracin de Patrimonio, Ley
20.205 sobre Denuncias por infraccin a la probidad, Ley 20.285 sobre Transparencia, Ley 20.050 que
elevo a rango constitucional a la probidad y publicidad en la actuaciones pblicas, entre otras reformas
y figuras legales.
55
Luego el art. 13 de la LBGAE, concretando la declaracin anterior, agrega que los funcionarios de la
Administracin del Estado debern observar el principio de probidad administrativa y en particular, las
normas legales generales y especiales que lo regulan.
8.3.1.- mbito de aplicacin. La probidad se aplica a todas las autoridades de la Administracin del
Estado, cualquiera que sea la denominacin con que las designen la Constitucin y las leyes , y los
funcionarios de la Administracin Pblica, sean de planta o a contrata, debern dar estricto
cumplimiento al principio de probidad administrativa.
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programas y acciones; en la integridad tica y profesional de la administracin de los recursos
pblicos que se gestionan; en la expedicin en el cumplimiento de sus funciones legales, y en el
acceso ciudadano a la informacin administrativa, en conformidad a la ley.
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Asimismo, participar en decisiones en que exista cualquier circunstancia que le reste
imparcialidad.
Las autoridades y funcionarios debern abstenerse de participar en estos asuntos, debiendo
poner en conocimiento de su superior jerrquico la implicancia que les afecta;
7. Omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la ley la disponga;
8. Contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que rigen el desempeo de los cargos
pblicos, con grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los derechos ciudadanos ante
la Administracin, y
9. Efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las que haya
afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare su falsedad
o el nimo deliberado de perjudicar al denunciado.
Los tipos expresados en el artculo no son taxativos, sino que se les establece como situaciones claras
de infraccin a la probidad.
En el caso de verificarse una situacin que contraviene la probidad se producen los siguientes efectos o
consecuencias:
a. Infraccin a la probidad administrativa de carcter grave: Destitucin.
b. Infraccin a la probidad administrativa no grave: Sancin no expulsiva.
8.3.4.1.- Causales.
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a. Personas con contratos o cauciones ascendentes a 200 UTM o ms con la administracin, o
litigios pendientes con la institucin de que se trate con excepciones.
b. Personas que sean cnyuges o vnculo de parentesco con autoridades y funcionarios directivos y
otros del rgano de la administracin civil al que se postula.
8.3.4.3.- Efecto del nombramiento de persona inhbil. Nulidad de la designacin. Sin embargo no se
obliga a restituir la remuneracin percibida siempre que la inadvertencia de su inhabilidad no le sea
imputable. Asimismo, tampoco se afecta la validez de los actos realizados entre su designacin y la
fecha en que quede firme la declaracin de nulidad. Art.63.
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derivar de la designacin posterior de un directivo posterior, caso en el cual el subalterno en
funciones deber ser destinado a una dependencia en que no exista entre ellos una relacin jerrquica.
Art.64.
En el caso de la inhabilidad del artculo 55 bis junto con admitirla ante el superior jerrquico, el
funcionario se someter a un programa de tratamiento y rehabilitacin en una institucin autorizada.
Si lo concluye satisfactoriamente deber aprobar un control de consumo toxicolgico y clnico.
8.3.5.2.- Excepciones.Incompatibilidad.
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8.3.6.- Declaracin de intereses. Art. 57 y ss.
8.3.6.4.- Sanciones.
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a. Presentacin de declaracin de intereses extempornea: Multa de 10 a 30 UTM. Con
procedimiento de reclamo administrativo y judicial.
b. Presentacin de declaracin de intereses incompleta: Calificaciones y sancin disciplinaria de
multa de 10 a 30 UTM.
Comprender tambin los bienes del cnyuge de las personas a que se refiere el artculo anterior
siempre que estn casados bajo el rgimen de sociedad conyugal. Hace excepcin, el caso del cnyuge
mujer, respecto de los bienes que administr en virtud de los arts. 150, 166 y 167 del cdigo civil.
8.3.7.2.- Contenido.
8.3.8.1.- Antecedentes.
Con fecha con 05 de enero del ao 2016, se ha publicado en el DO. la ley referida, que entra a regir tres
meses despus de la publicacin del respectivo Reglamento que se contempla al efecto.
En lo fundamental, el texto legal en comentario se refiere al conflicto de inters, entendiendo por tal,
conforme a su art. 1, los casos en que concurre a la vez el inters general propio del ejercicio de las
funciones con un inters particular, sea o no de carcter econmico, de quien ejerce dichas funciones o
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de los terceros vinculados a l determinados por la ley, o cuando concurren circunstancias que le restan
imparcialidad en el ejercicio de sus competencias.
A efectos de abordar el mencionado conflicto de intereses, la norma contempla dos instrumentos a
saber; la declaracin de intereses y patrimonio, y el mandato de administracin de cartera de valores y
enajenacin forzosa.
b.- Los consejeros del Consejo de Defensa del Estado, del Consejo Directivo del Servicio Electoral, del
Consejo para la Transparencia , del Consejo de Alta Direccin Pblica, del Instituto Nacional de
Derechos Humanos y del Consejo Nacional de Televisin.
c.- Los integrantes de los Paneles de Expertos o Tcnicos creados por las leyes N 19.940, N 20.378 Y
N 20.410.
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d.- Los Alcaldes, concejales y consejeros regionales.
e.- Los oficiales generales y oficiales superiores de las Fuerzas Armadas y niveles jerrquicos
equivalentes de las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica.
g.- Los directores o las personas a que se refieren los incisos tercero, cuarto, y quinto del artculo 37 de
la ley N 18.046, sobre Sociedades Annimas, y los directores y gerentes de las empresas pblicas
creadas por ley de las sociedades en que el Estado tenga participacin accionaria.
h.- Los presidentes y directores de corporaciones y fundaciones que presten servicios o tengan
contratos vigentes con la Direccin Administrativa de la Presidencia de la Repblica, sea que perciban o
no una remuneracin, y los directores y secretarios ejecutivos de fundaciones, corporaciones o
asociaciones reguladas en el decreto con fuerza de ley N 1, del ao 2006, del Ministerio del Interior,
que refunde la Ley N 18.695 de Municipalidades.
j.- Las dems autoridades y personal de planta y a contrata, que sean directivos, profesionales y
tcnicos de la Administracin del Estado que se desempeen hasta el tercer nivel jerrquico de la
respectiva planta de la entidad o su equivalente. Para establecer la referida equivalencia deber estarse
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al grado remuneratorio asignado a los empleos de que se trate y, en caso de no tener asignado un
grado, al monto de las respectivas remuneraciones de carcter permanente.
k.- Las personas contratadas a honorarios que presten servicios en la Administracin del Estado,
cuando perciban regularmente una remuneracin igual o superior al promedio mensual de la recibida
anualmente por un funcionario que se desempee en el tercer nivel jerrquico, incluidas las
asignaciones que correspondan.
l.- Los rectores y miembros de las juntas directivas de las universidades del Estado.
SE AGREGAN:
m.- Los miembros del Consejo del Banco Central. Art. 20.
.- El cnyuge, siempre que este casado bajo el rgimen de sociedad conyugal, y el conviviente civil, en
los casos que se haya pactado rgimen de comunidad de bienes. En todos los dems tipos de rgimen
la declaracin es voluntaria.
Igualmente, los hijos sujetos a patria potestad, y quienes estn bajo tutela y curatela, del funcionario
declarante. Art. 8.
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- Fecha y lugar de presentacin.-
- Actividades profesionales, laborales, econmicas, gremiales, o de beneficencia, sean o no
remuneradas, que se realicen o en que se participe, incluidas las realizadas en los doce meses
anteriores a la fecha de asuncin del cargo.-
-Bienes inmuebles situados en el pas o en el extranjero. Respecto de los ubicados en Chile, sus datos
completos. Respecto de los forneos, indicarse el valor corriente en plaza.
-Toda clase de derechos o acciones, de toda naturaleza, que tenga el declarante en comunidades,
sociedades o empresas constituidas en Chile o en el extranjero, con los debidos datos de
singularizacin.
-La enunciacin del pasivo, siempre que en su conjunto ascienda a un monto superior a cien unidades
tributarias mensuales.
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-En el caso de los primeros cuatro tipos de sujetos obligados, deber adems incluirse el nombre
completo de sus parientes por consanguinidad en toda la lnea recta que se encuentren vivos y en el
segundo grado tanto en la lnea colateral como por afinidad.
-Opcionalmente, se podr declarar de forma voluntaria toda otra posible fuente de conflicto de
intereses, distintas a las sealadas.
a.-Debe efectuarse dentro de los 30 das siguientes a la asuncin del cargo, actualizarse anualmente en
el mes de marzo, y dentro de los 30 das posteriores al concluir sus funciones.
c.-Es pblica por medio del sitio electrnico de la institucin hasta seis meses despus del cese de
funciones, sin perjuicio de los datos sensibles y datos personales, y tendr el carcter de declaracin
jurada. Adicionalmente, se contemplan copias de la declaracin para la base de datos interoperables
para efectos de fiscalizacin por parte de las entidades responsables, y tambin para la C.G.R.
1.-El jefe superior del Servicio, y la CGR. son los encargados de verificar que la declaracin de intereses
y patrimonio se realic por los sujetos obligados a ella.
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2.-La CGR. tiene la competencia para fiscalizar la oportunidad, integridad y veracidad del contenido de
la declaracin de intereses y patrimonio.
4.-Las sanciones deben ser aplicadas por el titular de la potestad sancionatoria o de remocin
pertinente.
En el caso de los jefes de servicio, consejeros regionales, alcaldes, y concejales; las sanciones sern
aplicadas por la CGR.
5.-Las sanciones aplicadas sern reclamables ante la Corte de Apelaciones respectiva, conforme a
procedimiento contencioso. La sola interposicin de la reclamacin suspender la aplicacin de la
sancin impuesta por la resolucin recurrida.
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superiores de las entidades fiscalizadoras, en los trminos del decreto ley N 3.551, que sean titulares
de acciones de sociedades annimas abiertas, valores y otros ttulos similares del mercado de valores, y
cuyo valor total supere las 25.000 unidades de fomento, debern optar por:
- Constituir un mandato especial.-
- Vender las acciones y valores, al menos en lo que exceda a dicho monto.
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8.3.9.- Regulacin del Lobby y Gestin de intereses particulares en la Administracin del Estado. Ley
20730.
8.3.9.2.- Finalidad. Art. 1 Fortalecer la transparencia y probidad en las relaciones con los rganos del
Estado.
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b.3- Celebracin, modificacin o terminacin a cualquier ttulo de contratos que realicen los
sujetos pasivos.
b.4- Diseo, implementacin y evaluacin de polticas, planes y programas efectuados por los
sujetos pasivos.
b.5) Se agrega: Actividades destinadas a que no se adopten las decisiones y actos sealados
anteriormente.
c) Se excluyen expresamente:
c.1- Los planteamientos o peticiones realizados en una reunin, actividad o asamblea pblica y
trabajo en terreno.
c.2- Toda declaracin, actuacin o comunicacin hecha por los sujetos pasivos.
c.3- Toda peticin, verbal o escrita, realizada para conocer el Estado de tramitacin de un
procedimiento administrativo.
c.4- Informacin entregada a una autoridad pblica que la haya solicitado expresamente para
realizar una actividad o adoptar una decisin.
c.5- Las presentaciones hechas en procedimiento administrativo por una persona, su cnyuge o
parientes que se indican, siempre que no se solicite la adopcin, modificacin o derogacin de
normas legales o reglamentarias, ni el cambio de resultados de procesos administrativos de
seleccin.
c.6- Las asesoras contratadas por rganos pblicos y parlamentarios realizadas por
profesionales e investigadores de asociaciones sin fines de lucro, corporaciones, fundaciones,
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universidades, centros de estudios y de cualquier otra entidad anloga, as como las invitaciones
que dichas instituciones extiendan a cualquier funcionario.
c.8- Las invitaciones por parte de funcionarios del Estado y de parlamentarios para participar en
reuniones de carcter tcnico a profesionales de las entidades del N.6.
73
las personas que se encuentren en esta calidad conforme al procedimiento del reglamento,
arts.6 y siguientes, mediante resolucin en los sitios electrnicos del servicio respectivo.
d) En la Administracin Regional y Comunal: los consejeros regionales, los alcaldes, concejales,
secretarios ejecutivos de los concejos regionales, los directores de obras municipales y los
secretarios municipales.
e) En la Contralora General de la Repblica: el Contralor General y el Subcontralor General.
f) En el Banco Central: el Presidente, Vicepresidente y los consejeros.
g) En las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica: los Comandantes en Jefe, el Director
General de la Polica de Investigaciones, el General Director de Carabineros, el Jefe y Subjefe del
Estado Mayor Conjunto y los encargados de adquisiciones.
h) Los consejeros del Consejo de Defensa del Estado, del Consejo Directivo del Servicio Electoral,
del Consejo para la Transparencia, del Consejo de Alta Direccin Pblica, del Consejo Nacional
de Televisin, del Instituto Nacional de Derechos Humanos, los integrantes de los Paneles de
Expertos y del Panel Tcnico en el ejercicio de sus funciones. Asimismo los integrantes de las
Comisiones Evaluadores formadas por la aplicacin de la ley N. 19886, por dichas funciones y
mientras las ejerzan.
i) Las instituciones y rganos a que pertenezcan los sujetos pasivos antes indicados pueden
establecer que otros funcionarios sean considerados sujetos pasivos por la funcin o cargo y por
tener atribuciones decisorias o influencia decisiva en las personas con dichas atribuciones. Tales
personas sern individualizadas anualmente por la autoridad y la lista ser publicada
permanentemente en los sitios electrnicos del servicio.
Los particulares podrn proponer nombres de funcionarios para esta calidad o condicin y la autoridad
resolver.
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8.3.9.5.- Sujeto activo. Art. 2.
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Se exceptan las reuniones, audiencias o viajes cuando su publicidad comprometa el inters
general de la nacin o la seguridad nacional, de los cuales se rendir cuenta anual de forma
reservada a la Contralora General de la Repblica.
La informacin de los registros deber ser publicada en los sitios web institucionales
(transparencia activa). Adems de la publicacin que realice el Consejo para la
Transparencia.
c) Deber de crear un registro pblico de los lobbistas y de los gestores de intereses particulares
(con los requisitos del Regl. art. 17). El ingreso al registro se har en forma previa a cualquier
actividad de lobby y de inters particular, o automticamente al realizar tales actividades.
Tambin se sujeta a transparencia activa adems de la publicacin del consejo para la
transparencia.
a) Proporcionar la informacin que les sea requerida, en cuanto a la remuneracin, personas que
representan, organizacin de la misma. Con el detalle del reglamento. La informacin ser
solicitada va formulario elaborado por el Ministerio Secretaria General de la Presidencia.
b) Informar a sus clientes o representados de las obligaciones a las que estn sujetas en virtud de
esta ley.
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Sujeto activo que al solicitar reunin o audiencia, omita inexcusablemente informacin o
indique a sabiendas informacin inexacta o falsa: ser sancionado con multa de 10 a 50
UTM, sin perjuicio de otras penas. (art. 8)
Sujeto activo que no otorgue informacin adicional: art.11 del Regl. Sancin
contemplada en el art. 14 de la ley, que regula la responsabilidad derivada de esta
normativa.
Se presentan dudas de legalidad del Reglamento en este tpico.
b) Sujeto pasivo.
Sujeto pasivo que no informe o consigne la informacin respectiva en los registros de
agenda pblica: ser sancionado con multa de 10 a 30 UTM conforme a procedimiento
contencioso administrativo especial llevado por la Contralora General de la Repblica y
la Corte de Apelaciones respectiva.
Sujeto pasivo que omita de forma inexcusable la informacin pertinente de los registros
de agenda pblica o que incluya en los mismos a sabiendas informacin inexacta o falsa:
ser sancionado con multa de 20 a 50 UTM conforme al mismo procedimiento anterior.
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9.- TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIN.
El art. 8 inciso segundo de la CPR. indica que son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del
Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de
qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la publicidad
afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la
seguridad de la Nacin o el inters nacional.
A su turno el art. 13 inc. segundo de la LBGAE, manifiesta que la funcin pblica se ejercer con
transparencia, de manera que permita y promueva el conocimiento de los procedimientos, contenidos
y fundamentos de las decisiones que se adopten en ejercicio de ella.
Con fecha 20 de agosto del ao 2008 se publica en nuestro pas en el DO. la Ley N. 20285 sobre Acceso
a la Informacin Pblica, que viene a otorgar una nueva institucionalidad jurdica a toda la temtica del
acceso a la informacin y a la transparencia en la actuacin pblica, materializando con ello el mandato
constitucional del art. 8 de nuestra Carta Poltica.
La Ley N. 20.285 se descompone en siete Ttulos, con 49 disposiciones permanentes y 11 transitorias, y
un artculo transitorio.
Tambin se agrega el Decreto N. 13 Ministerio Secretaria General de la Presidencia DO. 13.04.2009.-
9.2.- El principio de la transparencia en la funcin pblica. Arts. 1, 4 inciso final, 5 inciso primero, y
art. 6.
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9.2.1.- Contenido.
Consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos
de la Administracin, as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a
esa informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley.
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a) Criterio orgnico. Art. 2.
El texto legal, se aplicar a las siguientes entidades del Estado Administrador: Ministerios, Intendencias,
Gobernaciones, Gobiernos Regionales, Municipalidades, Fuerzas Armadas, Fuerzas de Orden y
Seguridad Pblica, y rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin
administrativa.
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Las autoridades, cualquiera que sea la denominacin con que las designen la Constitucin y las leyes, y
los funcionarios de la Administracin del Estado, debern dar estricto cumplimiento al principio de
transparencia de la funcin pblica.
a) Autoridad o jefatura o jefe superior del rgano o servicio de la administracin del Estado: Es la
autoridad con competencia comunal, provincial, regional, o en su caso, el jefe superior del
servicio a nivel nacional.
b) El Consejo: El consejo para la Transparencia.
c) Das hbiles o plazo de das hbiles: es el plazo regulado en el art.25 de la Ley 19880. Son
inhbiles los sbados, domingos y festivos.
d) La ley de transparencia: Se refiere a la presente Ley de Transparencia de la funcin pblica y de
Acceso a la informacin de la Administracin del Estado.
e) Los rganos o servicios de la administracin del Estado: Los sealados en el art. 1 inc segundo
de la Ley de Bases N. 18.575.
f) Sitios electrnicos: Tambin denominados sitios web. Dispositivos tecnolgicos que permiten
transmitir informacin por medio de computadores, lneas telefnicas o mediante el empleo de
publicaciones digitales.
9.3.- Transparencia activa. Art. 7 (Deber de informar por medio de sitios web)
Los rganos de la Administracin del Estado, debern mantener a disposicin permanente del pblico
por medio de sus sitios web los siguientes antecedentes actualizados, al menos una vez al mes:
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a) Su estructura orgnica.
b) Las facultades, funciones y atribuciones de cada una de sus unidades u rganos internos.
c) El marco normativo que les sea aplicable.
d) La planta del personal, y el personal a contrata y a honorarios con las correspondientes
remuneraciones.
e) Las contrataciones para el suministro de bienes muebles, prestacin de servicios, ejecucin de
acciones de apoyo, y ejecucin de obras, y las contrataciones de estudios, asesoras y
consultoras relacionadas con proyectos de inversin.- (con vinculo al portal de compras
pblicas Ley N. 19.886)
f) Las transferencias de fondos pblicos que efecten.- ( en el caso de transferencias reguladas por
la ley N. 19.862 ( DO. 08/02/2003) referida a Personas Jurdicas Receptoras de Fondos Pblicos,
debe incluirse en el sitio institucional, los registros que son obligatorios. Las otras transferencias
no regidas por dicha ley deben incorporarse a un registro separado, al cual tambin debe
accederse desde el sitio institucional.)
g) Los actos y resoluciones que tengan efectos sobre terceros.
h) Los trmites y requisitos que debe cumplir el interesado para tener acceso a los servicios que
preste el respectivo rgano.
i) El diseo, montos asignados y criterio de acceso a los programas de subsidios y otros beneficios
que entregue el rgano, adems de la nmina de beneficiarios de los programas sociales en
ejecucin. En este caso no se incluirn los datos sensibles, esto es los datos personales, en la
forma que la norma lo contempla.
j) Los mecanismos de participacin ciudadana, en su caso.
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k) La informacin sobre el presupuesto asignado, as como los informes sobre su ejecucin, en los
trminos previstos en la respectiva Ley de Presupuestos de cada ao.
l) Los resultados de las auditoras al ejercicio presupuestario del respectivo rgano y en su caso las
aclaraciones que procedan.
m) Todas las entidades en que tengan participacin representacin e intervencin, cualquiera sea
su naturaleza y el fundamento normativo que la justifica.
Toda la informacin sealada debe incorporarse en los sitios electrnicos en forma completa y
actualizada, con una fcil identificacin, y acceso expedito.
Los rganos y servicios que no cuenten con sitios electrnicos propios, deben mantener la informacin
requerida en el medio electrnico del ministerio del cual dependen o se relacionen con el ejecutivo,
con especial responsabilidad de preparar la automatizacin, presentacin y contenido de la
informacin que les corresponda.
Los controles internos de los rganos y servicios debern velar por el cumplimiento de las normas de
transparencia activa.
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Acceder a las informaciones contenidas en actos, resoluciones, actas, expedientes, contratos y
acuerdos, as como a toda informacin elaborada con presupuesto pblico.
i. Principio de la relevancia: se presume relevante toda informacin que posean los rganos de la
Administracin del Estado, cualquiera sea su formato, soporte, fecha de creacin, origen,
clasificacin o procesamiento.
ii. Principio de la libertad de informacin: toda persona goza del derecho a acceder a la
informacin que obre en poder de los rganos de la Administracin del Estado.
iv. Principio de mxima divulgacin: los rganos de la Administracin del Estado deben
proporcionar informacin en los trminos ms amplios posibles.
vii. Principio de la no discriminacin: debern entregar informacin a todas las personas que lo
soliciten, en igualdad de condiciones, sin hacer distinciones arbitrarias y sin exigir expresin de
causa o motivo para la solicitud.
viii. Principio de la oportunidad: Otorgar respuesta dentro de los plazos legales, con mxima
celeridad y evitando trmites dilatorios.
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ix. Principio del control: existe una fiscalizacin permanente en este mbito y las resoluciones que
recaigan en solicitudes de acceso a la informacin son reclamables ante un rgano externo.
9.5.1.1.-Examen de la solicitud.
En esta etapa la solicitud puede ser defectuosa por no cumplimiento de requisitos o por rgano
incompetente. En el primer caso se requerir al solicitante para que, en un plazo de cinco das
contado desde la respectiva notificacin, subsane la falta, con indicacin de que, si as no lo hiciere,
se le tendr por desistido de su peticin. En el segundo, se remiten los antecedentes al solicitante.
Si la solicitud es idnea se resolver la entrega o no de la informacin requerida.
9.5.1.2.-Sujeto obligado.
La autoridad, jefatura o jefe superior del rgano o servicio.
9.5.1.3.-Plazo.
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Veinte das hbiles, contado desde la recepcin de la solicitud. Prorrogables por otros 10 das
justificadamente.
9.5.1.4.-Decisin de la resolucin.
La regla general en esta materia es la entrega de la informacin requerida. Excepcionalmente no se
entregar, y en este caso deber fundarse ya sea en la formulacin de oposicin (art.20) o alguna
de las causales de secreto o reserva legal.
9.5.1.5.-Cumplimiento de la resolucin.
Favorable: Tratndose de la informacin a disposicin permanente del pblico se debe
comunicar la fuente, lugar y forma de acceso.
En el caso de la informacin a disposicin no permanente del pblico se entregar en la
forma y medio que el requirente haya sealado, salvo costo excesivo o gasto no previsto
en presupuesto, casos en que la entrega se har en la forma y medios disponibles (slo
puede exigirse el pago de los costos directos de reproduccin y otros valores que una ley
establezca).
La entrega de informacin deber ser certificada por el rgano pertinente.
Desfavorable: Tratndose de una resolucin negativa, esta ser por escrito o medio
electrnico, especificando la causa legal y sus fundamentos, adems deber notificarse.
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En los casos en que la solicitud de acceso se refiera a documentos o antecedentes que contengan
informacin que pueda afectar los derechos de terceros, la autoridad o jefatura o jefe superior del
rgano o servicio de la Administracin del Estado requerido, dentro del plazo de dos das hbiles,
contado desde la recepcin de la solicitud que cumpla con los requisitos, deber comunicar mediante
carta certificada , a la o las personas a que se refiere o afecta la informacin correspondiente, la
facultad que les asiste para oponerse a la entrega de los documentos solicitados , adjuntando copia del
requerimiento respectivo.
Los terceros afectados podrn ejercer su derecho de oposicin dentro del plazo de tres das hbiles
contado desde la fecha de notificacin. La oposicin deber presentarse por escrito y requerir
expresin de causa.
Deducida la oposicin en tiempo y forma, el rgano requerido quedar impedido de proporcionar la
informacin requerida, salvo resolucin del Consejo.
No deducida la oposicin, se entender que el tercero afectado accede a la publicidad de la
informacin.
1.- Causales.
a.- cuando su publicidad, comunicacin, o conocimiento afecte el debido cumplimiento de las funciones
del rgano requerido, particularmente en los tres casos que seala, mbito penal, decisional, y
administrativo genrico.
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b.- cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte los derechos de las personas,
particularmente tratndose de su seguridad, salud, esfera privada, o derechos de tipo comercial o
econmico.
e.- cuando se trate de documentos, datos o informaciones que una ley de qurum calificado haya
declarado reservados o secretos, conforme al art. 8 de la Constitucin.
2.- Calificacin.
Tratndose de la calificacin de secreto o reserva hecha por ley de quorum calificado se mantendr ese
carcter hasta que otra ley de la misma jerarqua deje sin efecto dicha calificacin.
En el caso de secreto o reserva decretada por el rgano o servicio, trascurridos cinco aos contados
desde la notificacin del acto que declara la calificacin, el rgano o servicio de oficio o a peticin de
persona, podr prorrogarla por otros cinco aos ms. Mximo 10 aos.
Tratndose de la calificacin de secreto o reserva en el mbito de la defensa nacional en los supuestos
que la norma contempla (art.22 inc. tercero) se mantendr este carcter por tiempo indefinido.
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Los documentos en que consten los actos cuya reserva o secreto fue declarada por una ley de qurum
calificado, debern guardarse en condiciones que garanticen su preservacin y seguridad por el
respectivo rgano o servicio. En el caso de que la calificacin haya sido realizada por el rgano o
servicio , los documentos debern guardarse en condiciones garantizadas de preservacin y seguridad
por el rgano o servicio, durante el lapso de 10 aos , sin perjuicio de las normas que regulen su
entrega al Archivo Nacional..
Adems debern llevar un ndice actualizado de los actos y documentos calificados como secretos o
reservados de conformidad a la presente ley, en las oficinas de informacin o atencin del pblico
usuario de la Administracin del Estado conforme al decreto N. 680 de 1990 del Ministerio del Interior.
9.5.2.1.-Presupuesto.
Vencido el plazo de 20 das (prorrogables a 10 ms) para la entrega de la documentacin requerida,
o denegada la peticin (oposicin y secreto o reserva) el requirente tendr derecho a recurrir ante
el Consejo para la Transparencia pidiendo amparo de su derecho de acceso a la informacin
(Habeas data).
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presentarse dentro del plazo de 15 das contados desde la notificacin o vencimiento del
plazo en su caso.
rgano competente: Para los requirentes con domicilio en Santiago, la reclamacin se
ingresa ante el Consejo para la Transparencia, y los que tienen su domicilio en otro
lugar, el reclamo se presenta ante la respectiva gobernacin quien la transmitir al
Consejo de manera expedita.
9.5.2.3.- Notificacin.
El Consejo notificar la reclamacin al rgano requerido y al tercero involucrado si lo hubiere mediante
carta certificada.
9.5.2.6.- Resolucin.
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- Plazo: La resolucin debe dictarse en el plazo de 5 das contados desde que venza el plazo de
10 das para formular descargos u observaciones, o desde que termine el plazo fijado para las
audiencias.
- Contenido: La resolucin puede rechazar o acoger el reclamo. La que acoja el reclamo, debe
fijar un plazo prudencial para la entrega de la informacin por parte del rgano requerido.
Opcionalmente la misma resolucin podr sealar la necesidad de iniciar un procedimiento
disciplinario (sumario administrativo) para los casos de negativa infundada en la entrega de
informacin solicitada. Arts. 45 en relacin con el 16 ambos de la Ley.
En todo caso, el reclamante podr acceder a la informacin solicitada, en tanto quede ejecutoriada la
resolucin que as lo declare.
9.5.3.2.- Plazo.
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El Reclamo de Ilegalidad debe interponerse en el plazo de 15 das corridos contados desde la
notificacin de la resolucin reclamada.
9.5.3.3.- Requisitos.
contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya.
peticiones concretas a formular.
9.5.3.5.- Tramitacin.
Interpuesto el reclamo en forma valida, la Corte de Apelaciones respectiva, dispondr que el referido
reclamo sea notificado por cdula a los interesados quienes dispondrn del plazo de 10 das para
presentar sus descargos u observaciones.
Presentados los descargos u observaciones, o vencido el plazo sealado, el tribunal ordenar traer los
autos en relacin y la causa se agregar extraordinariamente a la tabla de la audiencia ms prxima,
previo sorteo de la sala. La Corte podr, si lo estima pertinente, abrir un trmino probatorio que no
podr exceder de siete das, y escuchar los alegatos de las partes.
Igualmente la Corte dictar sentencia dentro del trmino de 10 das, contados desde la fecha en que se
celebre la audiencia referida o en su caso desde que quede ejecutoriada la resolucin que declare
vencido el trmino probatorio. Contra la resolucin de la Corte de Apelaciones no proceder recurso
alguno.
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En caso de acogerse el reclamo de ilegalidad contra la denegacin de acceso a la informacin, la
sentencia sealara un plazo para la entrega de la informacin, y la opcin de la necesidad de iniciar un
proceso disciplinario para establecer la comisin de infracciones.-
La ley crea un rgano llamado Consejo para la Transparencia, con el formato de una corporacin
autnoma de derecho pblico, personalidad jurdica y patrimonio propio, con domicilio en Santiago,
constituyendo as un descentralizado de tipo funcional, con gran autonoma decisional.
Los objetivos bsicos son la promocin de la transparencia de la funcin pblica, la fiscalizacin del
cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la informacin de los rganos de la
Administracin del Estado, y garantizar el derecho de acceso a la informacin. Las funciones y
atribuciones estn en el art. 33 de la Ley.
9.6.2.- Organizacin.
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El Consejo elegir de entre sus miembros a su Presidente, por acuerdo y a falta de ello por sorteo. La
presidencia del Consejo ser rotativa y durar 18 meses en el ejercicio de sus funciones, sin poder ser
elegido por el resto del actual periodo de consejero.
El Consejo Directivo adoptar sus decisiones por la mayora de sus miembros y en caso de empate
resolver su Presidente. El qurum mnimo para sesionar ser de tres consejeros.
El Presidente del Consejo ser su representante legal y tendr las funciones del art. 42 del texto legal.
El patrimonio del Consejo estar integrado por:
i. los recursos contemplados en la Ley de Presupuesto.
ii. los bienes muebles o inmuebles que se le transfieran o que adquiera a cualquier ttulo y los
frutos de los mismos.
iii. las donaciones, herencias y legados que el Consejo acepte.
La autoridad o jefatura o jefe superior del rgano o servicio de la Administracin del Estado que
deniegue en forma infundada el acceso a la informacin, o no entregue de manera oportuna la
informacin ordenada por resolucin firme, quedar sujeto a la sancin de multa del 20% al 50% de su
remuneracin.
La reiteracin de las inconductas mencionadas, dejar expuesta a la autoridad a que se le aplique el
duplo de la sancin de multa indicada y la suspensin en el cargo por un lapso de cinco das.
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9.7.2.- Sancin por infraccin a la transparencia activa.
El incumplimiento injustificado de las normas sobre transparencia activa se sancionar con las mismas
medidas sealadas con anterioridad, salvo en lo que se refiere a la reiteracin de conductas y
duplicidad de sanciones.
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i. Contratos del derecho comn, en que la Administracin acta como un particular. En este caso
la Administracin responde como cualquier particular, aplicndose las normas del derecho
privado.
ii. Contratos administrativos, en que la Administracin acta como poder pblico. En estos casos el
Estado responde conforme a la normativa de Derecho Pblico en la materia.-
1.- Perodo hbrido, en que los fallos utilizan fundamentos de derecho privado (art. 2329 del Cdigo
Civil) y de derecho pblico (derecho de propiedad, igualdad ante las cargas pblicas), y que
correspondera a los primeros 30 aos del siglo XX.
2.- Perodo basado en la distincin entre actos de autoridad y actos de gestin, bajo el cual el Estado no
responde de los primeros, en tanto que de los segundos responde como cualquier particular sobre la
base del artculo 2320 del Cdigo Civil, y corresponder a mediados de siglo pasado.
3.-Perodo en que se atiende a la licitud o ilicitud del acto, en que el Estado responde sin atender a la
distincin del perodo anterior, atendiendo slo a si el acto es antijurdico para que responda el Estado
conforme al art. 2320 del Cdigo Civil, y correspondera a la poca anterior a la carta poltica de 1980.
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4.-Perodo actual, en que la responsabilidad de los sujetos pblicos se fundamenta en normas del
derecho pblico, y no del mbito privado; tales como CPR, LBGAE, principalmente, y sin perjuicio de
otros textos legales, como el municipal, sanitario.
Durante muchos aos se ha discutido acerca de la naturaleza jurdica de la responsabilidad del Estado.
Algunos hablamos de responsabilidad objetiva, otros de responsabilidad subjetiva. Los fundamentos y
explicaciones para una u otra postura sobran, y no existe hasta la fecha una preeminencia clara de una
sobre la otra.
En el mbito pblico hablamos de responsabilidad objetiva para referirnos a los tres primeros
elementos, y prescindir del ltimo, en cuanto a que para que se configure la responsabilidad, no
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interesa, no es relevante la existencia de dolo o culpa en el actuar del agente o sujeto activo de
actuacin.
As, y en el sentido expuesto la responsabilidad se objetiviza, pues no se integra por el elemento dolo o
culpa que sin duda supone analizar o adentrarse en la faz subjetiva de la actuacin, cuestin que en la
esfera pblica por los fundamentos valricos y positivos no es relevante.
Por lo expuesto, y en cuanto a su naturaleza podemos hablar de responsabilidad objetiva del Estado
Administrador.
El art. 1 de la CPR. en general, y especialmente su inc. cuarto al sealar que, el Estado est al servicio
de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las
condiciones sociales que permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su
mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta
Constitucin establece.
En la misma lnea, se mencionan de forma clsica los arts. 5, 6, 7, 19 N. 1, 2, 20, y 24 de la ley
fundamental.
Especial valor adquiere el art. 38 inc. segundo de la CPR. Al decir que, cualquier persona que sea
lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las
municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley , sin perjuicio de la
responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.
En el mbito legal, la LBGAE establece un estatuto jurdico propio y especfico en el campo del Estado
Administrador en materia de responsabilidad y que se consagra en los arts. 4 y 42.
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10.5.- Anlisis art. 4 LBGAE.
El art. 4 del ttulo primero, normas generales, arts. 1 al 20 declara que, el Estado ser responsable por
los daos que causen los rganos de la Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de
las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado.
La relacin del art. 38 CPR. y 4 LBGAE. permite realizar la siguiente sistematizacin:
i. Sujeto activo del reclamo o demanda: Cualquier persona, natural o jurdica, chilena o
extranjera.
ii. rgano para efectuar el reclamo: Los tribunales ordinarios de justicia.
iii. Objeto del reclamo: La reparacin del dao material y/o moral sufrido. En sentido amplio.
iv. Ente ofensor: Los rganos del Estado Administrador en los trminos del art. 1 de la Ley de
Bases.
v. Conducta requerida: Tanto acciones u omisiones. Actividad lcita o ilcita.
vi. Responsabilidad orgnica: La responsabilidad involucrada, es la del rgano respectivo que es de
tipo civil, e independiente de la administrativa, penal, civil o poltica que puede afectar al
funcionario involucrado.
vii. Prescriptibilidad de la accin: En general se ha entendido en el ltimo tiempo que la
responsabilidad del Estado administrador, prescribe conforme a las normas del Cdigo Civil, en
4 5 aos, salvo, que ella se derive por delitos de lesa humanidad, o declarados no amnistiables
o imprescriptibles.
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El precepto ubicado en el ttulo segundo, normas especiales, arts. 21 a 51, seala en el inc. primero
que, los rganos de la Administracin sern responsables del dao causen por falta de servicio.
La importancia del artculo 42 es que introduce un concepto exclusivo, especfico como fundamento de
la responsabilidad estatal que es el concepto de falta de servicio. Por dicha expresin se han
entendido las siguientes situaciones:
Los casos en que el rgano debiendo actuar no lo hace.
Los casos en que el rgano acta deficientemente.
Los casos en que el servicio acta tardamente.
En todos estos casos se entiende que el rgano ha actuado con falta de servicio, y por tanto, habr
fundamento de responsabilidad.
Lo primero a sealar en la materia, es que conceptualmente entre los conceptos de dao del art. 4 y
falta de servicio del art. 42, existe una relacin de gnero a especie respectivamente. En efecto, el
gnero es el dao, como gran y ltimo fundamento de responsabilidad estatal, y la nocin de falta de
servicio, es una entre varias causales de imputacin que pueden reconducir finalmente a la idea de
dao, y la consiguiente responsabilidad estatal. Por ejemplo Dao, por agresin o violencia, por
sacrificio especial, etc.
Otro aspecto relevante a considerar se refiere al campo de aplicacin de uno y otro concepto. Pues
mientras la idea de dao del art. 4 (ttulo primero) por su ubicacin se aplica a todos los rganos del
Estado Administrador como ya se seal, el concepto de falta de servicio del art. 42 por aplicacin del
art. 21 de la LBGAE solo se aplicar a algunos rganos de la Administracin del Estado, precisamente
100
aquellos no excluidos por el precepto del art. 21 ya nombrado, norma que encabezando el ttulo
segundo de la LBGAE. seala algunos rganos del Estado Administrador a los cuales no se le aplicar el
referido ttulo segundo entre cuyos preceptos se encuentra precisamente el art. 42 ya citado.
Este ltimo aspecto, hace concluir que todos los rganos del Estado Administrador respondern por la
nocin de dao, mas algunos no respondern por la concepcin de falta de servicio y sern aquellos
excluidos por el art. 21 como ya sealamos. Estos ltimos rganos en todo caso, igual podrn
responder en base a la nocin de falta de servicio en la medida en que otro cuerpo legal as lo
contemple, como ocurre por ejemplo con las Municipalidades, que por mandato del art. 21 LBGAE no
se les aplica el art. 42 referido a la falta de servicio, pero sin embargo, y por aplicacin directa la propia
Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades N. 18.695 art. 151 declara que ellas responden
tambin por falta de servicio.
Finalmente consignar, que el dao del artculo 4 o los casos de falta de servicio a que alude el artculo
42, son conceptos cuya acreditacin, y configuracin queda entregada principalmente al desarrollo del
posterior juicio.
En este sentido, hay que hacer presente que una ventaja que presenta la responsabilidad objetiva es la
prescindencia del elemento dolo o culpa, debiendo en el fondo conectar la conducta (en un sentido
amplio) con el dao experimentado para que la responsabilidad se haga efectiva.
101
En conformidad a la ley N. 20.500 DO. 16.02.2011 se ha regulado en nuestro medio sobre las
Asociaciones y participacin ciudadana en la gestin pblica, que en trminos amplios reconoce el
derecho de las personas a participar y formar libremente asociaciones para la consecucin de fines
lcitos, en la forma y condiciones que la ley seala.
Excepcin: Los entes pblicos del art. 21 inc. segundo de la LBGAE no quedan sujetos a la obligaciones
antes reseadas, habiendo voluntariedad para ellos.
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1) La Administracin debe ser considerada en un sentido moderno, con plena vigencia de
principios tcnicos y de alta gestin pblica.
2) La Administracin tiene un carcter instrumental, lo que significa que debe actuar siempre
conforme a las polticas de gobierno y en el marco absoluto de la constitucin y la ley.
3) Entender que la actuacin administrativa es un proceso complejo que est integrado por
elementos de diversas reas jurdicas, econmicas, sociales, polticas pblicas y que todos ellas
deben armonizarse adecuadamente para que en forma eficiente se alcance la finalidad primera
y ltima de la Administracin, que es satisfacer de manera integral el inters general.
103