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DERECHO CONSTITUCIONAL

Derecho constitucional
El Derecho constitucional es una rama del Derecho pblico cuyo campo de estudio
incluye
el anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. De esta manera, es
materia
de estudio todo lo relativo a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos
fundamentales y la regulacin de los poderes pblicos, incluyendo tanto las
relaciones
entre poderes pblicos, como las relaciones entre los poderes pblicos y los
ciudadanos.
La Constitucin
Es un texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder constituyente que
fundamenta
(segn el normativismo) todo el ordenamiento, situndose en l como norma que
recoge,
define y crea los poderes constituidos limitndolos al servicio de la persona
humana.
Adems, tendr el carcter de norma suprema, de manera que prevalecer sobre
cualquier
otra que fuese posterior y contraria a ella (jerarqua constitucional). Al decir de
Kelsen, es la
norma que da lgica a todo el sistema. El derecho comn surgir de ella por
mecanismos
de derivacin y aplicacin
Estructura Formal
As, la estructura formal de un texto constitucional establecida por la doctrina
sera la
siguiente:
Justificacin del propio poder constituyente originario
Soberana nacional.
Poderes constituidos.
Tabla de Derechos fundamentales.(parte dogmtica)
(Cabe destacar que la doctrina anglosajona suele considerar a la tabla de Derechos
Fundamentales como anterior a los poderes constituidos.)

Estructura Constitucional

Por otro lado, la estructura material del texto constitucional sera la siguiente:
Prembulo
Parte dogmtica (garantas individuales).
Derechos fundamentales sustantivos.
Derechos fundamentales procesales.
Parte orgnica.
Creacin de los poderes constituidos.
Creacin del poder constituido constituyente
Poder Constituyente y Poderes Constituidos.

Esta distincin aparece con la Revolucin Francesa. El Poder Constituyente opera en


un
nivel superior, es el que sienta las bases de la Ley Suprema y, en consecuencia,
origina los
Poderes Constituidos (Ejecutivo, Legislativo y Judicial).
Poder Constituyente
Definido por Linares Quintana, la facultad soberana del pueblo a darse su
ordenamiento
jurdico-poltico fundamental originario, por medio de una Constitucin y a revisar
a sta
total o parcialmente cuando sea necesario.
Clasificacin: *Poder Constituyente Originario
*Poder Constituyente Derivado.
El Originario es aqul que aparece en el primer momento en que se sanciona la
Constitucin;
El Derivado es aquel cuyo ejercicio se manifiesta con su reforma.

Como vemos, esta clasificacin est contemplada en la definicin de Linares


Quintana.
Para no hacer caer de inconstitucional a la reforma de 1860, Bidart Campos
introduce una
nueva clasificacin dentro del concepto de poder constituyente originario, poder
constituyente originario abierto o cerrado. Es abierto cuando se ejercita a lo
largo del
tiempo (ejemplo de comienzo de 1810 hasta 1860). Es cerrado cuando en un solo
acto
constituyente se ejercita el poder constituyente originario. Vanossi habla de
poder
constituyente en forma democrtica y en forma autocrtica. Otra clasificacin
habla de
grados de ejercicio del poder constituyente para diferenciar al orden federal,
del provincial
y municipal.
Esta dicotoma doctrinaria necesita algn retoque, porque tambin cabe reputar
poder
constituyente originario al que se ejerce en un estado ya existente (o sea, despus
de su
etapa fundacional o primigenia) cuando se cambia y sustituye totalmente una
constitucin
anterior con innovaciones fundamentales en su contenido. Queda la duda de si una
reforma total que no altera esa sustancialidad de los contenidos vertebrales es o
no una
constitucin nueva emanada de poder constituyente originario. Diramos que no, con
lo que
la cuestin ha de atender ms bien a la sustitucin de los contenidos bsicos que
al
carcter de totalidad que pueda tener la innovacin respecto del texto nor-mativo
que se
reemplaza.
Entendemos que el concepto de poder constituyente no puede limitarse al que
formalmente
se ejercita para dictar una constitucin escrita; si todo Estado tiene constitucin
en sentido
material (aunque acaso no la tenga escrita), tal constitucin material tambin es
producto
de un poder constituyente.
No obstante, la teora del poder constituyente es casi tan reciente como las
constituciones
escritas. Ello significa que se lo vio a travs de su producto ms patente, que
es la
codificacin constitucional.
El Poder Constituyente Originario que dio nacimiento y organizacin a nuestro
estado
aparece en una fecha cierta: 1853. Todo el proceso gentico que desde la
emancipacin
del Virreynato del Ro de la Plata en 1810 prepara la formacin territorial y
poltica de la
Repblica Argentina, alcanza culminacin en la constitucin que establece el
Congreso
Constituyente reunido en Santa Fe.
Ahora bien, pensamos que ese poder constituyente originario fue un poder
constituyente
abierto. O sea, que su ejercicio no qued agotado en 1853, sino que abarc un ciclo
que se
cerr en 1860. Decimos esto porque en 1860 se lleva a cabo lo que se llama la
reforma de
1860, con el objeto de que Buenos Aires ingrese a la federacin. El Pacto de San
Jos de
Flores da base a dicha reforma y a la incorporacin de Buenos Aires, que como
provincia
disidente no haba concurrido al acto constituyente de 1853.
El texto originario de la constitucin de 1853 impeda su reforma hasta despus de
diez
aos de jurada por los pueblos, no obstante lo cual se hace una reforma antes de
ese
plazo en 1860. Si esta reforma hubiera sido una enmienda en ejercicio de poder
constituyente derivado, habramos de considerarla invlida e inconstitucional, por
haberse
realizado temporalmente dentro de un plazo prohibido por la constitucin. Sin
embargo,
pese a su apariencia formal de reforma, la revisin del ao 1860 integra a nuestro
juicio el
ciclo del poder constituyente originario, que qued abierto en 1853.
Y abierto en cuanto elementos geogrficos, culturales, mesolgicos, tradicionales,
histricos, etc., predeterminaban que la provincia de Buenos Aires deba ser parte
de
nuestro estado federal, con lo que hasta lograrse su ingreso no podra considerarse
clausurado el poder constituyente originario o fundacional de la Repblica
Argentina. El
propio Informe de la comisin de Negocios Constitucionales que elabor el proyecto
de
constitucin en el Congreso de Santa Fe lo dejaba entrever al afirmar que la
comisin ha
concebido su proyecto para que ahora, y en cualquier tiempo, abrace y comprenda los
catorce estados argentinos.
Es correcto, por eso, mencionar a nuestra constitucin formal como constitucin de
1853-
1860, y reconocerla como constitucin histrica o fundacional.
Este poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo. Social e
histricamente, las
condiciones determinantes de la circunstancia temporal en que fue ejercido llevaron
a que
las provincias histricamente preexistentes enviaran representantes al Congreso de
Santa
Fe, en cumplimiento de pactos tambin preexistentes el ltimo de los cuales,
inmediatamente anterior, fue el de San Nicols de 1852.
La frmula del prembulo remite a esta interpretacin, dando por cierto que el
titular del
poder constituyente que sancion la constitucin de 1853 es el pueblo. Pero el
pueblo por
voluntad y eleccin de las provincias, con lo que a travs de las unidades
polticas

provinciales se expresa en acto y eficazmente la decisin comunitaria de organizar


al
estado.
El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado (en sentido de
derecho
positivo), porque no estuvo condicionado por ninguna instancia positiva superior o
ms alta.
Pero tuvo en cuenta: a) los lmites suprapositivos del valor justicia (o derecho
natural); b)
los pactos preexistentes; c) la realidad social de nuestro medio.
Incluir a los pactos preexistentes, tal como lo venamos haciendo y como lo
mantenemos
(sabiendo que el propio prembulo afirma que la constitucin se dicta en
cumplimiento de
ellos), significa dar razn de que hay lmites colaterales tambin en el poder
constituyente
originario. Los pactos preexistentes tuvieron ese carcter. No fueron una instancia
superior
o ms alta, pero condicionaron colateralmente al poder constituyente originario.
Titular del Poder Constituyente
Es el pueblo. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente
corresponde al
pueblo constituye la base de la legitimidad democrtica y del Estado de derecho. No
es la
Nacin la que se constituye sino su establecimiento poltico.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad,
porque es la
colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica en el
momento de
crearse el estado. La nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del
poder
constituyente originario.
El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio
cuando
incluye la frmula de nos los representantes del pueblo....
Sin embargo, esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo
debe
reconocerse en potencia, o sea, en el sentido de que no hay nadie (ni uno, ni
pocos, ni
muchos) predeterminado o investido para ejercerlo; y no habiendo tampoco una forma
concreta predeterminada por Dios ni por la naturaleza para constituir a cada
estado, la
decisin queda librada a la totalidad o conjunto de hombres que componen la
comunidad.
El ejercicio en acto de ese poder constituyente se radica en razn de la
eficacia en
quienes, dentro del mismo pueblo, estn en condiciones, en un momento dado, de

determinar con suficiente consenso social la estructura fundacional del estado y de


adoptar
la decisin fundamental de conjunto.

Se dice que el poder constituyente originario es, en principio, ilimitado. Ello


significa que no
tiene lmites de derecho positivo, o dicho en otra forma, que no hay ninguna
instancia
superior que lo condicione. Ahora bien, la ilimitacin no descarta: a) los lmites
suprapositivos del valor justicia (o derecho natural); b) los lmites que pueden
derivar
colateralmente del derecho internacional pblico por ej.: tratados; c) el
condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que un mtodo
realista de elaboracin debe tomar en cuenta para organizar al estado.

El poder constituyente derivado, en cambio, es limitado. Ello se advierte


claramente en las
constituciones rgidas (cualquiera sea el tipo de rigidez). En las flexibles, que
se reforman
mediante ley ordinaria, tal procedimiento comn viene a revestir tambin carcter
limitativo,
en cuanto pese a la flexibilidad la constitucin slo admite enmienda por el
procedimiento
legislativo, y no por otro.

En cuanto al poder constituyente derivado, cuya limitacin siempre hemos destacado,


hay
que aadir que un tipo de lmite puede provenir asimismo de tratados
internacionales que
con anterioridad a la reforma constitucional se han incorporado al derecho interno.
Y ello
aun cuando se hayan incorporado en un nivel infraconstitucional, porque despus de
que
un estado se hace parte en un tratado no puede, ni siquiera mediante reforma de su
constitucin, incluir en sta ningn contenido ni ninguna norma que sean
incompatibles con
el tratado, o violatorias de l.
Lmites del Poder Constituyente
En principio el poder constituyente originario es ilimitado. Por su parte Bidart
Campos
establece ciertos lmites: A) Lmites del valor justicia o derecho natural; B)
Lmites que
puedan derivar del derecho internacional pblico (tratados); C) El condicionamiento
de la
realidad social. Valores naturales y absolutos como la libertad, la dignidad del
hombre, la
justicia, etc., Vlez Srfield sostena Que estos derechos son superiores a toda
Constitucin, superiores a toda ley y a todo cuerpo legislativo, y tan extensos que
no
pueden estar escritos en la Constitucin. En cuanto al poder constituyente
derivado, es
esencialmente limitado, porque tiene que cumplir con las prescripciones que al
respecto le
ha fijado la propia Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma.

Constitucin Material y Formal.


El concepto de la Constitucin material, es mucho ms amplio que el de Constitucin
formal, ya que tiene presente el estudio de la realidad, cmo est organizado el
Estado,
cmo se ejercita el poder, los hechos, las conductas que se desarrollan en el mundo
real.
Todo Estado tiene una Constitucin material, pero no todo Estado tiene
necesariamente
una Constitucin Formal.
La constitucin, como todo acto jurdico puede ser definido desde el punto de vista
formal y
desde el punto de vista material. Desde el punto de vista material, la Constitucin
es el
conjunto de reglas fundamentales que se aplican al ejercicio del poder estatal.
Desde el
punto de vista formal, Constitucin se define a partir de los rganos y
procedimientos que
intervienen en su adopcin, de ah genera una de sus caractersticas principales:
su
supremaca sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurdico. El termino
Constitucin,
en sentido jurdico, hace referencias al conjunto de normas jurdicas, escritas y
no escritas,
que determinan el ordenamiento jurdico de un estado, especialmente, la
organizacin de
los poderes pblicos y sus competencias, los fundamentos de la vida econmica y
social,
los deberes y derechos de los ciudadanos.
Clasificacin y Tipologa de la Constitucin.
Clasificacin: Escrita y No Escrita; Formal y Material, Rgida y Flexible.
Tipologa: segn Garca Pelayo: a) racional normativo; b) histrico tradicional y
c)
sociolgico.
El Racional Normativo se relaciona con la Validez, por ello el dominio absoluto
de la
razn; Constitucin como sistema intemporal de normas jurdicas supremas
(concepcin
Kelseniana).
El Histrico-Tradicional se relaciona con la Legitimidad.
La tipologa Sociolgica se relaciona con la Vigencia, pone el acento en los
hechos.
En el derecho constitucional ha primado el concepto normativo, para Romero la
tipologa
histrica-tradicional ha ido restableciendo al normativo. Para Bidart Campos, la
tipologa de
la Constitucin Nacional es mixta, racional-normativa y tradicional-historicista.
Partes de la Constitucin

Hablamos de derecho constitucional de la libertad, relacin del hombre con el


Estado y con
los dems hombres.
*PARTE ORGNICA DE LA CONSTITUCIN, hablamos de derecho constitucional del
poder.
*PARTE DOGMTICA, cuenta con dos captulos: Declaraciones, derechos y garantas,
y
Nuevos derechos y garantas.
PARTE ORGNICA, de las Autoridades de la Nacin con dos ttulos, Ttulo Primero,
Gobierno Federal, con sus tres poderes, Legislativo, Ejecutivo y Judicial,
y Del
Ministerio Pblico; y un Ttulo Segundo, Gobiernos de Provincia.
Normas Operativas
Susceptibles de inmediato funcionamiento y aplicacin, significa que aun pudiendo
ser
objeto de ulteriores formaciones, la falta de ellas no obsta la aplicabilidad
automtica y
directa. Vanossi, tenemos las Normas Perceptivas o de conducta, que establecen los
derechos y obligaciones de los particulares, y las Normas Organizativas u
orgnicas, se
refiere a los distintos poderes del Estado.
Normas Pragmticas
Son aquellas que requieren que normas ulteriores las determinen y la falta de
reglamentacin impide su aplicacin. Ejemplo de estas ltimas encontramos en el
art. 24
el Congreso promover el establecimiento de juicios por jurado, o en el art. 14
bis las
leyes asegurarn al trabajador la participacin en las ganancias de la
empresas....
Algunas normas constitucionales son directamente operativas, ejemplo la competencia
originaria y exclusiva de la Corte del art. 117.
Hermenutica
Es la teora cientfica del arte de interpretar. Segn Linares Quintana, es la
disciplina
cientfica que tiene por objeto el estudio y la sistematizacin de los principios y
mtodos
interpretativos, siguiendo al mismo autor, Interpretar significa desentraar el
sentido del
texto; integrar es determinar la extensin y su significado dentro del mbito
plenario del
derecho. Para Couture, en su marcha hacia el hallazgo del significado de un
texto, el

intrprete no tiene nunca la sensacin de que traspasa la barrera interpretativa y


entra en la
zona de la integracin. Un texto legal slo tiene sentido en funcin de todo el
conjunto
sistemtico del derecho. De aqu que en su direccin intelectual la funcin
interpretativa es
en realidad prcticamente inseparable de la obra de integracin del derecho.
Bidart Campos seala que puede haber integracin cuando existen lagunas en el orden
jurdico o frene a la existencia de normas injustas.
A) Cuando acudimos a soluciones del propio orden normativo hablamos de
autointegracin,
se asemeja con la analoga.
B) Cuando la solucin se encuentra fuera del propio orden normativo, recurriendo a
la
justicia material, es heterointegracin.
Clases
Autntica: la realiza el mismo rgano que dio existencia a la norma jurdica, por
medio de
un nuevo acto, que aclara con efecto retroactivo el sentido del acto originario
interpretado.
El Poder legislativo podra reconsiderar sus propias leyes (mens legis). Linares
Quintana
sostiene que es equivocado el criterio difundido de considerar como elemento de
interpretacin autntica la discusin legislativa.
Judicial: es la que efecta el Poder Judicial, Crea o no derecho el juez cuando
interpreta
la ley? Linares Quintana sostiene que le resulta inaceptable dentro de la
concepcin del
Estado constitucional, atenta contra la divisin de poderes. Para Charles E.
Hughes, La
Constitucin es lo que los jueces dicen que es.
Doctrinaria: tambin llamada interpretacin cientfica, es la realizan los
jurisconsultos.
REFORMA DE LA CONSTITUCIN EN EL ART. 30
Rigidez constitucional
La rigidez constitucional es un concepto, segn el cual, la norma suprema ha de
designar
un proceso especfico para su propia modificacin, diferente al procedimiento
utilizado
habitualmente para la produccin normativa infraconstitucional. Por el contrario,
se habla

de flexibilidad constitucional cuanto ms similar es el proceso de reforma al de


creacin
legislativa ordinaria. Los Grados de Rigidez dependen de una serie de factores
disyuntivos:
Si el rgano reformador es creado y elegido especialmente para la reforma o es uno
de los
que habitualmente funcionan.
El nmero de instituciones polticas cuyo consentimiento debe concurrir para poder
reformar la constitucin.
Las mayoras exigidas para la reforma.
La participacin del pueblo, que puede ser directa (a travs de un referndum) o
indirecta
(a travs de elecciones para una nueva asamblea que deber ratificar o redactar la
reforma).
De aqu en ms, hemos de ocuparnos del poder constituyente derivado, es decir, del
que
se ejerce para reformar la constitucin, habilitado por ella misma.
Art. 30: La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus
partes. La
necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos tercera
partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin
convocada al efecto. De acuerdo al texto de este artculo tenemos que la
Constitucin
puede tener reforma total o parcial. Debemos tener cuidado con la expresin total
en
cuanto a la reforma de la Constitucin. Hay principios de fondo que emanan del
poder
constituyente originario que no son modificables porque es como pensar en un nuevo
origen, cosa de difcil aceptacin en cualquier plano sustancial de la vida misma.
Reformar significa cambiar la forma, pero manteniendo el fondo.
Etapa Preconstituyente de la Reforma.
El proceso de reforma comienza en el Congreso con la sancin de la declaracin de
la
necesidad de la reforma (ley, aunque conforme las exigencias del art. 30 el
Congreso
puede sancionar una declaracin). Puede iniciarse en cualquiera de las dos cmaras,
o
bien proyecto presentado por el Poder Ejecutivo. VOTOS: Mayora, la ley declarativa
debe
ser sancionada con el voto de las Dos Terceras partes de sus Miembros. QU DEBE
CONTENER LA LEY DECLARATIVA:
A) Especificaciones de artculos a reformar, no generalidades.
B) Forma de eleccin de los convencionales constituyentes.
C) Sede.
D) Financiamiento.
Competencia Material de la Convencin Reformadora:
Sobre los artculos incluidos en la ley declarativa, puede reformar en el sentido
que desee,
pero de ninguna manera es soberana para reformar lo que no se encuentra contenido
en la
ley declarativa. La soberana como poder constituyente derivado, se agota en el
sentido
que le quiera dar a la reforma, por lo tanto no la tiene en el punto en el que toca
al poder
constituyente originario materializado en el pueblo que nuevamente est eligiendo y
siendo
soberano por ello. Tampoco puede inmiscuirse en dictar normas de aplicacin
inmediata
para los poderes constituidos. Poderes implcitos: constituyen todos los poderes
medios
que sean necesarios y convenientes para el cumplimiento de los poderes expresos,
por
ejemplo si modificara el art. 75 inc. 12 incluyendo como cdigo de fondo el Cdigo
Aeronutico, tiene el poder implcito para modificar tambin el art. 126 que
prohbe a las
provincias dictar los cdigos de fondo cuando ya los hubiere sancionado el
Congreso.
Competencia Temporal De La Convencin Reformadora
La ley declarativa debe fijar un plazo razonable para el funcionamiento de la
convencin,
alrededor de 120 das. La convencin carece en absoluto de facultades para auto
prorrogar
el plazo. El objetivo es evitar el funcionamiento en paralelo de la Convencin
Nacional
Reformadora (poder constituyente derivado), y los poderes constituidos.
El principio de supremaca constitucional tiene su fundamento en la distincin
entre poder
constituyente y poderes constituidos: la constitucin emana del poder constituyente
que por
ser la potestad suprema de un pueblo, da origen a una super-ley que es la
Constitucin. El
antecedente inmediato del principio de supremaca constitucional es que el artculo
VI,
clusula segunda de la Constitucin de los EE.UU. de 1787.
Receptado:
Es receptada esta supremaca en el art. 31. Adems de ser una ley superior
fundamental o
fundacional, establece la supremaca para: 1) Las leyes nacionales, siempre que
sean
sancionadas en su consecuencia; 2) Los tratados con las potencias extranjeras: a)
Negociados y firmados por el Poder Ejecutivo; b) Aprobados parcial o totalmente por
el
Congreso y c) Ratificados, en su caso, en sede internacional. Deben respetar el
orden
pblico (art. 27); 3) Supremaca del derecho federal.
Colisin normativa
En caso de que dos normas jurdicas tuvieran un contenido incompatible entre s, se
produce la llamada colisin normativa. El ejemplo ms ampliamente utilizado para
ilustrar
una colisin normativa, pasa por concebir una situacin en la que una norma
ordenase la
realizacin de un determinado comportamiento, y a la vez, otra norma distinta
prohibiera la
realizacin de tal comportamiento.
Para resolver las colisiones entre normas, acorde al principio de coherencia del
ordenamiento jurdico, se recurre a una serie de criterios que establecen qu norma
prevalece, y qu norma se ve derogada.
Jerarqua: La jerarqua normativa supone la existencia de normas de distinto rango,
de
manera que aquella que est en un peldao superior de la escala, destruye a la
norma
inferior.
Temporalidad: En el supuesto de que dos normas de igual rango sufran una colisin
normativa, la norma posterior en el tiempo deroga a la norma anterior.
Especialidad: En el caso de que existan dos normas de igual rango sufriendo una
colisin,
aquella norma que busque la regulacin ms especfica de la materia prevalece sobre
la
norma ms general.
Prelacin axiolgica: debera aplicarse aquella norma que est tutelando un derecho
superior en la escala de valores constitucional (vida superior a propiedad, v.gr.)
La fijacin del temario que el congreso deriva a la convencin para su reforma, y
el caso de
la reforma de 1994
*El congreso tiene competencia, cuando declara necesaria la reforma, para fijar la
finalidad
o el objetivo que tiene en cuenta en cada tema que deriva a revisin por parte de
la
convencin, y la pauta respectiva es vinculante (u obligatoria) para la convencin,
que no

queda habilitada para realizar la reforma en contradiccin con aquella finalidad


sealada
por el congreso.
*El congreso tambin tiene competencia para prescribir, con igual efecto vinculante
hacia la
convencin, que considera necesaria la reforma de tal o cual contenido de la
constitucin a
condicin de que tambin se reforme otro contenido
Con base en los pactos que el justicialismo y el radicalismo convinieron en
noviembre y
diciembre de 1993 para encauzar la reforma de la constitucin, la ley declarativa
de su
necesidad No 24.309 present una novedad sorprendente, cual fue el llamado ncleo
de
coincidencias bsicas.
El conjunto de trece temas o puntos all reunidos tuvo carcter indivisible y
hermtico.
Conforme al art. 2o, la ley 24.309 estipul que la finalidad, el sentido y el
alcance de la
reforma... se expresa en el contenido del ncleo de coincidencias bsicas....
Por un lado, se prohibi introducir reformas en los 35 primeros artculos de la
constitucin.
Por otro, el art. 5o de la ley 24.309 dispuso que el ncleo de trece puntos deba
votarse sin
divisin posible y en bloque, todo por s o por no. Por eso se lo denomin la
clusula
cerrojo.
Fuera de la clusula cerrojo se deriv a la convencin el tratamiento libre y
separado de
otros diecisis temas pero, de todas maneras, la severidad del lineamiento trazado
a la
convencin qued reflejado en el art. 6o de la ley 24.309, que dispuso la nulidad
absoluta
de todas las modificaciones, derogaciones y agregados que realizara la convencin
con
apartamiento de la competencia que le estableca el congreso.
-De todas maneras, la convencin constituyente esquiv el duro lmite que la ley
declarativa de la necesidad de reforma le impuso. Lo hizo incluyendo en el
reglamento
interno por ella votado una norma equivalente a la que en la ley 24.309 estableca
la
clusula cerrojo.
-De esta forma se dio la imagen de que era la propia convencin la que adoptaba tal
decisin, y que su cumplimiento provena de su voluntad y no de la del congreso.
Supremaca Constitucional y Nivel Jerrquico de los Tratados

Concepto procedente del antiqusimo precedente jurisprudencial 'Marbury vs


Madison", y
que supone la estructuracin del ordenamiento jurdico en una pirmide jerrquica
en la
que la Constitucin ocupara la cspide. As, la supremaca supone el punto ms
alto en la
escala jerrquica normativa, de manera que cualquier norma posterior y contraria
que
eventualmente entrase en colisin con la norma suprema provocara la nulidad de la
norma
inferior.
En la Repblica Argentina ha existido un conflicto jurisprudencial sobre la
jerarqua de los
tratados internacionales que fue finalmente resuelto con la reforma constitucional
de 1994.
El artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Argentina otorga la misma jerarqua de
la
constitucin a un grupo de tratados internacionales sobre Derechos Humanos. Tambin
en
la misma reforma se estableci un proceso legislativo particular para anexar otros
tratados
a ese grupo, sin necesidad de reformar nuevamente la Constitucin. La pirmide
jurdica en
Argentina quedara con la Constitucin y los Tratados sobre DD.HH. en la cima, los
dems
tratados internacionales inmediatamente despus y las dems leyes por debajo
Desde 1994
El punto de partida sigue siendo el artculo 31 de la Constitucin Nacional, que
reza: Esta
Constitucin, las leyes de la nacin que en su consecuencia se dicten por el
Congreso y los
tratados con las potencia extranjeras son la ley suprema de la Nacin, ...
Es decir que debajo de la Constitucin, con la misma jerarqua, pero sin la
posibilidad de
modificar la 1a parte de la misma, est los tratados y convenciones internacionales
del Art.
75 inc. 22 CN. Los cuales gozan de una presuncin de constitucionalidad por haber
sido
analizados pormenorizadamente por los convencionales constituyentes.
Por debajo de los
mismos se encuentran los convenios y tratados internacionales de
derechos Humanos aprobados por el Congreso con mayora agravada, y gozan de la
misma jerarqua constitucional que los anteriores.
Por ltimo se encuentran los tratados que no son de derechos humanos, pero que han
sido
aprobados y ratificados por nuestro pas. stos tiene jerarqua superior a las
leyes
federales.
Debajo de las leyes federales, se encuentran los Tratado que el Art. 124 CN les
permite
celebrar a las provincias.

De esta manera queda conformada nuestra pirmide despus de la reforma


constitucional
de 1994. Bidart Campos, en oportunidad de la reforma, elabora la doctrina del
Bloque de
Constitucionalidad Federal. Este bloque est formado por la Constitucin Nacional
y los
11 tratados del artculo 75 inc. 22 CN. Estos tratados no estn incorporados a la
CN, est
enumerado en la misma, pero gozan de supremaca constitucional.
Por lo tanto la interpretacin en cuanto a que los derechos que sean reconocidos
por
tratados no slo pertenecen al derecho interno sino que no es necesario un
posterior
reconocimiento por parte del Estado, (Corte Interamericana, Ekmedjian c/ Sofovich)
DERECHO A REPLICA aparece reconocido implcitamente por la CN y expresamente por
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos Art. 14 ley 23.054., y esa va a ser
la
interpretacin que la Corte va a adoptar en los sucesivos fallos.
Incisos 22 y 24 del art. 75. De estos puede extraerse la siguiente clasificacin:
a) Tratados de derechos humanos: ver detalle en inciso 22 artculo 75. Estos
tratados se
incorporan con jerarqua constitucional y las siguientes caractersticas: 1) En
las
condiciones de su vigencia. 2) Si bien tienen jerarqua constitucional, no
derogan artculo
alguno de la primera parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de
los
derechos y garantas por ella reconocidos.;
b) Tratados de integracin: Las normas dictadas tienen jerarqua superior a las
leyes, pero
inferior a la Constitucin, la tcnica legislativa para aprobar estos tratados de
Latinoamrica, en cuyo caso requieren la mayor absoluta de la totalidad de los
miembros
de cada Cmara. En cambio, en la hiptesis de tratados con otros estados, el
procedimiento es complejo o de doble aprobacin: 1 el Congreso declara la
conveniencia
con la mayora absoluta de los miembros presentes de cada Cmara y 2 dentro de los
120
das posteriores el tratado debe ser aprobado por la mayora absoluta de la
totalidad de los
miembros de cada Cmara.
c) Tratados y concordatos comunes: tienen jerarqua superior a las leyes. PIRMIDE
JURDICA: 1 Constitucin y Tratados sobre derechos humanos, con la nica salvedad
que
los tratados no deroguen artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y
adems
deben entenderse como complementarios de los derechos y garantas por ella
reconocidos.
2) Tratados de integracin. 3) Las Leyes de la Nacin que se sancionen en
consecuencia de la Constitucin.
Control de Constitucionalidad:
Hay dos sistemas:
a) Control por un rgano poltico: El mismo rgano que sanciona la ley, el
Congreso;
b) Control por un rgano jurisdiccional (sistema argentino): por los jueces comunes
u
ordinarios mediante recurso extraordinario (art. 14 ley 48), o a travs de
tribunales
especiales. Bidart Campos llama al comn sistema de control difuso y al por
tribunales
especiales concentrado.
El control de constitucionalidad: su significado
La doctrina de la supremaca exige, para su eficacia, la existencia de un sistema
garantista
que apunte a la defensa de la constitucin y al control amplio de
constitucionalidad.
En efecto, el principio de la supremaca llega a la conclusin de que las normas y
los actos
infractorios de la constitucin no valen, o lo que es lo mismo, que son
inconstitucionales o
anticonstitucionales. Sin embargo, nos quedaramos a mitad de camino si despus de
arribar a esa conclusin, no estableciramos un remedio para defender y restaurar
la
supremaca constitucional violada.
Por eso, la doctrina de la supremaca pasa de inmediato a forjar el control o la
revisin
constitucionales.
El leading case Marbury c/Madison, del ao 1803, ha sido el antecedente inmediato
en
Estados Unidos de la doctrina de la supremaca y del control constitucionales, y
con su
ejemplaridad suscit seguimiento o imitacin dentro y fuera de los Estados Unidos.
De all
se trasplant a nuestro derecho.
En el derecho constitucional argentino, la doctrina de la supremaca y del control
constitucional ha cobrado vigencia sociolgica a travs de fuente judicial: la
jurisprudencia
o derecho judicial la han hecho efectiva. Est pues en la constitucin material,
pero deriva
de principios formulados en la constitucin formal.
Dada la estructura federal de nuestro estado, la supremaca constitucional reviste
un doble
alcance: a) la constitucin prevalece sobre todo el orden jurdico-poltico del
estado; b) la
constitucin, en cuanto federal, prevalece tambin sobre todo el derecho provincial
(y
dentro de esta segunda supremaca, prevalece juntamente con la constitucin federal
todo
el derecho federal leyes, tratados, etc.); esto se verifica leyendo los arts. 5o
y 31.
El principio de supremaca se completa con los principios del art. 27 (para los
tratados que
slo tienen prelacin sobre las leyes), del art. 28 (para las leyes), y del art. 99
inc. 2o (para
los decretos del poder ejecutivo que reglamentan a las leyes).
Despus de la reforma de 1994, es imperioso asimismo tener presente una aadidura
de
suma trascendencia: en virtud del art. 75 inc. 22 hay tratados internacionales de
derechos
humanos que tienen jerarqua constitucional por figurar en la enumeracin que se
hace en
dicha norma, y otros que pueden alcanzarla en el futuro conforme a la misma. Por
consiguiente, tales tratados revisten igual supremaca de la constitucin, y aunque
no
forman parte del texto de la constitucin, se hallan fuera de l a su mismo nivel
en el bloque
de constitucionalidad federal (ver cap. I, no 17).
El control judicial de constitucionalidad cuenta con la frmula acuada por la
Corte
Suprema desde su fallo del 5 de diciembre de 1865, la cual, si bien se refiere
expresamente a las leyes, se torna extensiva a normas y actos distintos de las
leyes. Dicha
frmula dice as: Que es elemento de nuestra organizacin constitucional, la
atribucin que
tienen y el deber en que se hallan los tribunales de justicia, de examinar las
leyes en los
casos concretos que se traen a su decisin, comparndolas con el texto de la
constitucin
para averiguar si guardan o no su conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas,
si las
encuentra en oposicin con ella, constituyendo esta atribucin moderadora uno de
los fines
supremos y fundamentales del poder judicial nacional y una de las mayores garantas
con
que se ha entendido asegurar los derechos consignados en la constitucin, contra
los
abusos posibles e involuntarios de los poderes pblicos.
El control judicial de constitucionalidad, y la eventual declaracin de
inconstitucionalidad de
una norma o un acto, es un deber (u obligacin) que implcitamente impone la
constitucin
formal a todos los tribunales del poder judicial cuando ejercen su funcin de
administrar
justicia, o cuando deben cumplir dicha norma o dicho acto.
Los sistemas de control en nuestro derecho constitucional (federal y provincial)
En el derecho constitucional federal de nuestro pas, podemos sistematizar el
control de la
siguiente manera:
En cuanto al rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque
todos los
jueces pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la Corte Suprema como
tribunal
ltimo por va del recurso extraordinario legislado en el art. 14 de la ley 48.
Slo el poder judicial tiene a su cargo el control; en un importante fallo, la
Corte Suprema
decidi, en el caso Ingenio y Refinera San Martn del Tabacal S.A. c/Provincia de
Salta,
del 8 de noviembre de 1967, que cualesquiera sean las facultades del poder
administrador
para dejar sin efecto actos contrarios a las leyes, no cabe admitir que sea de su
resorte el
declarar la inconstitucionalidad de stas, porque el poder judicial es, en ltima
instancia, el
nico habilitado para juzgar la validez de las normas dictadas por el rgano
legislativo. El
principio constitucional conforme al cual la facultad de declarar la
inconstitucionalidad de
leyes y de anular actos en su consecuencia, es potestad exclusiva de los tribunales
de
justicia, resulta imperativo segn la Corte tanto para el estado federal como
para las
provincias.
Nuestro rgimen conoci transitoriamente un sistema de control poltico parcial
entre 1853
y 1860. En efecto, el texto originario de 1853, hasta su reforma en 1860, atribua
al
congreso federal la revisin de las constituciones provinciales antes de su
promulgacin,
pudiendo reprobarlas si no estaban conformes con los principios y disposiciones de
la
constitucin federal. Tal mecanismo era poltico en cuanto al rgano que controlaba
el
congreso, y parcial en cuanto a la materia controlada nicamente las
constituciones
provinciales.
El control constitucional y la declaracin de inconstitucionalidad como propios del
poder
judicial plantean el problema de si los tribunales administrativos pueden, en
ejercicio de su
funcin jurisdiccional, ejercer ese control y emitir declaraciones de
inconstitucionalidad
desaplicativas de las normas que descalifique, pese a no formar parte del poder
judicial. En
nuestra opinin slo pueden hacerlo si una ley los habilita.
En cuanto a las vas procesales utilizables en el orden federal, no existe duda de
que la va
indirecta, incidental o de excepcin es hbil para provocar el control
En el ao 1985 la nica va para promover el control era la indirecta
Pero en 1985 se empieza progresivamente a elastizar el concepto rgido de caso
contencioso aunque sin abandonarlo del todo y a admitir la existencia de
acciones de
inconstitucionalidad (o vas directas), aunque al da de hoy nunca se ha llegado a
aceptar
entre estas ltimas a la accin declarativa de inconstitucionalidad pura.
Adems, y por supuesto, sigue subsistente la va indirecta
La Corte afirma que en el orden federal hay acciones de inconstitucionalidad.
Cules son?
La Corte las ejemplifica: a) la accin de amparo y de habeas corpus (que existan
desde mucho antes de 1985, pero no eran expresamente definidas por la Corte como
acciones de inconstitucionalidad); b) la accin declarativa de certeza del art. 322
del cdigo
procesal civil y comercial (con esta accin la Corte consiente ahora que puedan
plantearse
en forma directa cuestiones de inconstitucionalidad en el mbito del derecho
pblico, con
aptitud para ser resueltas por los jueces, y hasta la misma Corte la ha aceptado en
jurisdiccin originaria y exclusiva de ella); con la accin declarativa de certeza
es viable
obtener una sentencia declarativa de inconstitucionalidad de normas generales, la
cual
sentencia por ser declarativa no es una sentencia de condena, lo cual modifica ya
en
mucho la primitiva jurisprudencia anterior a 1985, porque desde ah en adelante se
interpreta que la accin declarativa de certeza impulsa la promocin de un caso
contencioso entre las partes cuya relacin jurdica debe adquirir la certeza que
no tiene; c)
el juicio sumario de inconstitucionalidad; d) el incidente de inconstitucionalidad
que se
forma de modo anexo a una denuncia penal para discutir en l una cuestin
constitucional.
En sntesis, y de acuerdo a nuestra personal interpretacin del derecho judicial
actual,
decimos que: a) ahora se tiene por cierto que hay acciones de inconstitucionalidad;
pero b)
no hay acciones declarativas de inconstitucionalidad pura, es decir, sigue no
habindolas.
Sujetos
Como sujeto legitimado para provocar el control, ante todo se reconoce al titular
actual de
un derecho (propio) que se pretende ofendido.
Tambin es admisible reconocer legitimacin al titular de un inters legtimo que
no tiene
calidad de derecho subjetivo.
El inters que puede tener un tercero en impugnar como inconstitucional una norma
que l
debe cumplir (sin que se agravie a un derecho suyo) no es aceptado por la Corte
para
investirlo de legitimacin con la promocin del control.
Con la reforma constitucional de 1994, el art. 43 que regula el amparo, el habeas
data y el
habeas corpus, abre una interpretacin holgada.
Es as, como mnimo, porque habilita la accin de amparo contra cualquier forma de
discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la
competencia,
al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en
general. De
inmediato seala quines son los sujetos legitimados para interponer la accin de
amparo,
y dice:
el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos
fines....
Como segn lo explicaremos a su tiempo, este prrafo del art. 43 prev y da por
reconocidos a los llamados intereses difusos, intereses colectivos, intereses de
pertenencia
difusa, derechos colectivos o, con la propia frmula de la norma: derechos de
incidencia
colectiva en general.
A efectos de su tutela mediante amparo, la triloga de sujetos legitimados para
provocar el
control por va directa ampla explcitamente lo que hasta entonces no siempre era
admitido.
En efecto, el afectado no es el titular nico y exclusivo del derecho o el
inters que alega,
porque es uno entre varios o muchos, con quienes comparte lo que hay de comn o
colectivo en ese derecho o inters, y slo invoca su porcin o cuota-parte en
carcter de
situacin jurdica subjetiva dentro de la cotitularidad mltiple (ver no 59).
Se aade, como vimos, el defensor del pueblo, y las asociaciones. En cuanto a
stas, el
amparo denominado colectivo se asemeja a lo que en el derecho comparado se suele
llamar acciones de clase.

En cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se limita al


caso
resuelto, descartando la aplicacin de la norma a las partes intervinientes en l,
y dejando
subsistente su vigencia normolgica fuera del caso.
No obstante, la ejemplaridad de las sentencias de la Corte Suprema las proyecta
normalmente ms all del caso, no produciendo la derogacin de las normas
declaradas
inconstitucionales, pero logrando reiteracin del precedente en la jurisprudencia
de la
propia Corte y de los dems tribunales.
Este efecto de imitacin espontnea es el que intensifica el valor del derecho
judicial como
fuente.
En nuestra particular opinin, creemos que cuando la Corte interpreta la
constitucin y
cuando ejerce control de constitucionalidad, los dems tribunales federales y
provinciales
deben acatar las normas generales que surgen de su jurisprudencia (como derecho
judicial
vigente por su ejemplaridad) cuando fallan casos similares. Aplicamos as el adagio
que
dice: La constitucin es lo que la Corte dice que es
Las variables del control en el derecho pblico provincial
En el derecho constitucional provincial encontramos algunos caracteres
diferenciales.
a) En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en las
provincias donde existe, adems de va indirecta, la va directa o de accin, sta
debe
articularse ante el Superior Tribunal provincial, con lo cual tenemos tambin
sistema
jurisdiccional concentrado. Las provincias no pueden negar no obstante el uso de
la
va indirecta.
En consecuencia, podemos decir que para la va indirecta el sistema es
jurisdiccional
difuso, y para la directa, jurisdiccional concentrado.
b) En cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va directa, de accin o de
demanda. As por ej. Buenos Aires, Santiago del Estero, Chaco, Misiones, Neuqun,
etc.
La constitucin de Tucumn establece un Tribunal Constitucional.

c) En cuanto a los efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga


omnes, que produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional. Las
modalidades son variables, y van desde la derogacin de la norma que el Superior
Tribunal
de la provincia declara inconstitucional, hasta el supuesto ms moderado de
vinculatoriedad de la jurisprudencia del Superior Tribunal, que se torna de
aplicacin
obligatoria para los tribunales inferiores de la provincia, pasando por sistemas en
los que el
efecto erga omnes de las sentencias del Superior Tribunal que declaran
inconstitucional
una norma general no se producen con la primera sentencia, sino con otras
posteriores que
la reiteran, ms la particularidad de que en algunas provincias esa reiteracin
deroga
automticamente la norma invalidada, y en otras es optativo para el Superior
Tribunal
asignar ese efecto.
Cuando el derecho pblico provincial confiere a la declaracin de
inconstitucionalidad
emanada de tribunales locales un efecto amplio por ej., derogatorio de la norma
descalificada como inconstitucional es menester afirmar que tal efecto jams puede
producirse respecto de normas emanadas del gobierno federal (por ej., leyes del
congreso),
porque si se produjera asistiramos a la incongruencia de que un tribunal
provincial pudiera,
mediante declaracin de inconstitucionalidad, privar de vigencia normolgica a
normas
generales del gobierno federal, lo cual equivaldra a una especie de nulificacin
propia de
las confederaciones y no del estado federal.
El diseo precedente corresponde al control que en jurisdiccin de las provincias y
a cargo
de sus tribunales locales se ejerce sobre el derecho provincial inferior a la
constitucin
tambin provincial.
Cuando en uno de esos procesos en jurisdiccin de provincia y a cargo de sus
tribunales
se inserta tambin una cuestin constitucional federal, hay que tener presente la
muy lgica
pauta obligatoria que tiene impuesta la jurisprudencia de la Corte Suprema, en el
sentido
de que los tribunales provincia-
constitucin de San
les deben resolverla y as, por ejemplo, lo prev la
Juan, con el agregado de que si se pretende finalmente acudir a
la Corte Suprema mediante recurso extraordinario federal, es imprescindible que las
instancias ante los tribunales de provincia se agoten y concluyan con sentencia del
Superior Tribunal provincial.

Sistema Argentino
El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin. Nuestra constitucin ha
erigido a la
Corte Suprema en el intrprete final e irrevocable de todas sus reglas, doctrinas y
poderes.
El Poder Judicial no decide en causas polticas. Presuncin de constitucionalidad
de los
actos pblicos. Las cuestiones federales son cuestiones de derecho: en los casos de
inconstitucionalidad slo se discute la adaptacin de una ley a la Constitucin.
Las
cuestiones de hecho salvo el caso de arbitrariedad en la sentencia- son en
principio
ajenas a la decisin de la Corte. REQUISITOS Y EXCEPCIONES:
1) Caso concreto (art. 116 C.N.).
2) Inters legtimo.
3) Planteamiento oportuno.
4) No procede la declaracin de oficio.
5) El recurso debe ser fundado.
FORMAS: puede plantearse como accin o como excepcin, en el orden federal. En
Crdoba est la accin autnoma de inconstitucionalidad.
Requisitos Formales Para El Recurso Extraordinario
Artculo 14 de la ley 48: Una vez radicado un juiio ane los tribunales de
provincia, ser
sentenciado y fenecido en la jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la
Corte
Suprema de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de
provincia en los casos siguientes...:
A) Existencia de un juicio: sin no hay causa en los trminos del art. 116 no hay
posibilidad de plantear la inconstitucionalidad porque los jueces solo se
pronuncian en
casos concretos. Si no hay caso, hay abstraccin en la existencia de una notoria
constitucionalidad de una ley dictada o un decreto del Poder Ejecutivo (caso
conversacin
con Mercedes).
B) No es una tercera instancia: el dicho popular este juicio lo voy a llevar a la
Corte
Suprema slo constituyen una aspiracin unilateral de deseo. Todas aquellas
cuestiones
materiales o formales que no toquen lo constitucional, tienen sus tribunales de
alzada, a la
Corte solamente se llega por lo constitucional.
C) Sentencia definitiva: con la excepcin de todos aquellos incidentes resueltos en
autos
interlocutorios que pueda ocasionar un dao o gravamen irreparable, aqu procede la
interposicin del recurso contra un auto interlocutorio que en tal caso se asimila
a la
sentencia definitiva.
D) Tribunal superior de la causa: represe que la locucin tribunal superior de
provincia en
letra de la ley 48 est escrito con minscula porque no se refiere al rgano
provincial de
justicia denominado Tribunal Superior de Justicia, sino a aquel tribunal que
constituye la
ltima instancia en el ordenamiento procesal de cada provincia.
Requisitos Materiales para el Recurso Extraordinario: los tres incisos del art. 14
de la ley
48.
Inciso 1: por ejemplo si se cuestionara la ley de obediencia debida por estimar
que es
contraria al art. 18 de la Constitucin que prohbe aplicar leyes penales con
efecto
retroactivo, el recurso deber fundarse en este inciso. En general, todos los
recursos
extraordinarios que se interponen para cuestionar la inconstitucionalidad de las
leyes del
Congreso deben ser viabilizados por este inciso.
Inciso 2: en este se trata de preservar la preeminencia del derecho federal por
encima del
derecho local de las provincias. Toda vez que se cuestione la inconstitucionalidad
de una
ley provincial, el recurso deber fundarse en este inciso.
Inciso 3: por ejemplo cuando se cuestionen subsidios, privilegios, exenciones de
impuestos fundados, por ejemplo, en la clusula de prosperidad general reglada en
el art.
75 inc. 19 de la Constitucin, se hace por este inciso.
El recurso extraordinario por sentencia arbitraria: Se ha dicho que el art. 14 de
la ley 48
contiene dos incisos ms no escritos, surgen de la interpretacin pretoriana de la
Corte
Suprema:
A) el recurso extraordinario por sentencia arbitraria: si la sentencia se
contradice en sus
considerandos; si las razones que invoca son insuficientes; la Corte en el caso
Rey
c/Rocha entendi que an sobre derecho de fondo que no corresponde recurso
extraordinario, va excepcin excepcionalsima se podra llegar cuando la sentencia
no est
fundada o bien no constituye derivacin razonada del derecho vigente; tambin se
incurre
en arbitrariedad al sustituir el texto legal por la voluntad del magistrado. Genaro
Carri ha
presentado un cuadro con las causales de arbitrariedad que emanan de la larga
jurisprudencia de la Corte Suprema sobre el tema (ver pginas 176 y 177, Tomo 1
Becerra
Ferrer.
B) el recurso extraordinario por gravedad o inters institucional: la Corte ha
sostenido que
aun cuando hubiere obstculos formales para entender en el caso, si la cuestin a
decidir
excede el mero inters de las partes para proyectarse a un inters general o
institucional, la
cuestin se transforma en una decisin de gravedad institucional que habilita a la
Corte
para entender en ella.
Estado Federal
La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella
importa una
relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza
polticamente con
base fsica, geogrfica o territorial.
El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente
al poder del
estado.
El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la
centrfuga, en
cuanto compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad y la autonoma de
varios. El
estado federal se compone de muchos estados miembros (que en nuestro caso se llaman
provincias), organizando una dualidad de poderes: el del estado federal, y tantos
locales
cuantas unidades polticas lo forman.
Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de
1994 no es posible dudar de que, dentro de cada provincia, los municipios invisten
un
tercer poder, que es el poder municipal, tambin autnomo; lo atestigua, en
respaldo del
viejo art. 5o, el actual art. 123.
El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin. El
origen
histrico o cronolgico es, en cambio, variable y propio de cada federacin;
algunas
pueden surgir a posteriori de una confederacin; otras, convirtiendo en federal a
un estado
unitario.
Desde el punto de vista del derecho constitucional cuando hablamos de Estado
hablamos
de Estado de Derecho, que se caracteriza por establecer la divisin del poder en
funciones,
garantizar a los ciudadanos sus derechos fundamentales, limitando eficazmente el
poder
poltico por medio de normas constitucionales. Hermann Sller lo mismo las
comunidades
que las sociedades precisan siempre de la organizacin para conseguir la capacidad
de
decisin y accin. El pueblo tiene la potestad de darse su propio orden jurdico a
travs del
ejercicio del poder constituyente en donde la sociedad se juridiza y da nacimiento
institucional y jurdico al Estado. El Estado est conformado por una serie de
elementos
esenciales como son: Territorio, Poblacin y Poder, algunos constitucionalistas
(Bidart
Campos) le agregan un cuarto elemento como lo es el Gobierno. Nacimiento del Estado
Argentino es la fecha de sancin de la Constitucin Nacional en el ao 1853. La
forma de
Estado, conforme la doctrina tradicional, se identifica con el modo en que se
establecen las
normas constitucionales relacionadas al ejercicio del poder del Estado en su
aspecto
espacial o territorial. Para estudiar la forma de Estado debemos preguntarnos Cmo
se
manda?
A) Estado Unitario: centralizacin del poder estatal, quedando fraccionado el
territorio en
meras secciones administrativas. Tenemos el caso de fuerzas centrpetas, tienden a
concentrarse en un solo ncleo de poder (ejemplo Panam, Chile, Paraguay, Portugal,
Noruega, Francia, etc.). Antecedentes en Argentina, constituciones 1819 y 1826.
B) Estado Federal: descentralizacin del ejercicio del poder del Estado, el poder
no se
concentra en un solo rgano de decisin y de accin del cual dependa toda la
estructura y
actividad estatal. Se produce un fenmeno de correlacin e integracin de
competencias y
factores de poderes que se identifican como fuerzas centrpetas (de un nivel de
gobierno
regional o estadal al nacional o central) y centrfuga (que van del orden nacional
o central al
orden local o provincial) producindose una relacin de solidaridad, integracin,
colaboracin y coordinacin. Con respecto al grado de competencias de las rbitas
de
gobierno tenemos: soberana, autonoma y autarqua. Algunos autores nos recuerdan
que
existe la llamada descentralizacin administrativa en donde se mantienen lazos de
subordinacin con el poder central y que se utiliza a los fines de la prestacin de
ciertos
servicios pblicos. Kelsen nos ensea que la descentralizacin del poder del Estado
tiene

un carcter normativo, en el sentido de la validez de las normas o leyes dictadas


referidas a
todo el territorio o a una parte de l. De lo que se desprende, que el objeto de la
descentralizacin lo constituye la actividad, las normas y los rganos del Estado.
Ejemplos:
Estados Unidos, Canad, Brasil, Mxico, Venezuela, Argentina, Alemania, Suiza,
Austria.
C) Estados confederados: la caracterstica principal es que surge de la unin de
varios
estados independientes. Los estados partes mantienen su soberana y ciertos
derechos
concretos como son los de secesin posibilidad de retirarse de la confederacin en
el
momento que lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el pacto, y la nulificacin
lo cual le
permite no aplicar las normas generales en su territorio y que fueran sancionadas
por los
rganos de la Confederacin. Segn Jellinek: el poder de la confederacin slo se
ejerce
sobre los rganos de los estados confederados y no sobre los ciudadanos
particulares que
integran cada uno de estos ltimos. Existe un rgano de gobierno de la
confederacin
denominado dieta. Ejemplo: Unin Europea, la extinta URSS se consideraba intermedia
entre un Estado Federal y una confederacin.
D) Estado federo-regional: Segn Dr. Pedro J. Fras, Estado regional es aquel que
reconoce autonoma para ciertas competencias a reas con homogeneidad ambiental,
social o econmica.
E) Nuestra Constitucin recepta, segn lo observamos en los arts. 1, 5, 6, 44 y
121 al
128, an no siendo muy clara en lo que hace a la terminologa para diferenciar la
forma de
Estado y de gobierno, la Forma de Estado es Federal, ya que existen dos rbitas
de
gobierno: la provincial (estados partes denominados provincias) y la nacional o
federal, en
donde estn representados los estados partes, habiendo surgido gracias a la unin
de las
provincias preexistentes en el momento de sancionarse la Constitucin Nacional.
FORMAS DE GOBIERNO:
Gobierno, expresin del poder del Estado dirigido, ya no, en su distribucin
territorial sino
en lo relacionado sa sus depositarios en cuanto a su ejercicio. La expresin
gobierno
utilizada aqu es abarcativa tanto del concepto poder estatal, poder del gobierno,
funciones
del gobierno, etc. El poder del Estado es nico e indivisible como unidad poltica
y la
divisin en sus poderes (Ejecutivo, Legislativo, Judicial) es slo referido a sus
funciones o

competencias. Adolfo Posadas, el gobierno es algo del Estado y para el Estado,


pero no
es el Estado.
A) Presidencialismo: titularidad exclusiva del Poder Ejecutivo en la figura del
presidente del
Estado, Repblica o Nacin. La eleccin es popular. Sus actos estn controlados por
el
Parlamento u rgano legislativo. Ejemplos: Estados Unidos, Mxico, Panam,
Venezuela,
Brasil, Chile. Esta es la forma de Gobierno de Argentina.-
B) Parlamentarismo: tiene la caracterstica de establecer una dualidad en el
ejercicio del
poder del Estado, dividiendo la titularidad de sus jefaturas a los fines de dotar
de una mayor
movilidad al sistema. Tenemos un Desdoblamiento en las jefaturas; un jefe de
Estado con
la denominacin de rey (Inglaterra, Espaa, Noruega) de sucesin hereditaria
familia, o
presidente (Italia, Alemania, etc.) elegido por el pueblo, que no tiene
responsabilidad
poltica ante las cmaras parlamentarias; y un jefe de Gobierno quien tiene a su
cargo la
conduccin de la poltica del Estado, designado segn los casos por el Parlamento o
el jefe
de Estado, secundado de un gabinete. Se establece un equilibrio de poderes, el jefe
de
gobierno junto con el gabinete ejercen el Poder Ejecutivo, y para su permanencia en
la
funcin dependen del voto de confianza del Parlamento. Ejemplos: Italia, Espaa,
Alemania, Inglaterra, Blgica.
C) Semipresidencialismo: la caracterstica de este sistema est dada por la
coexistencia
de un gobierno de tipo parlamentario y un jefe de Estado de tipo presidencial.
Ejemplos:
Per (1933 y 1978), Cuba (1940), Uruguay (1918, 1967), Francia, Austria, Finlandia
y
Portugal.
D) Gobierno de asamblea: el Poder Ejecutivo es colegiado, ejemplo: Suiza y Uruguay
en
1952.
E) Arts. 1, 5, 22, 44, 87, 108 y 109, la Forma de Gobierno es la Democracia
Representativa y Republicana de Corte Presidencialista, y que la jefatura de Estado
y de
gobierno se encuentran en una misma persona: el presidente de la Nacin (arts. 87 y
99
inc. 1).
El gobierno de Argentina adopta constitucionalmente la forma de una democracia
representativa, republicana y federal. Debido a su carcter federal, la Argentina
posee dos
estructuras de gobierno:
el gobierno nacional o federal;
23 gobiernos provinciales, cada una de las cuales son consideradas preexistentes a
la
Nacin y detentan todos los poderes no delegados expresamente al gobierno federal.
Adicionalmente la Ciudad de Buenos Aires est regida por un sistema de autonoma,
mientras que las provincias poseen subdivisiones administrativas y municipios.
El Poder Ejecutivo argentino est compuesto por el Presidente de la Nacin y el
Vice-
presidente electos, por el Jefe de Gabinete de Ministros y por los dems Ministros
y
Secretarios.
El Presidente es el jefe supremo de la nacin, jefe de gobierno y responsable
poltico por la
administracin del pas. A l le compete tambin ejercer la Jefatura Suprema de las
Fuerzas Armadas, nombrar embajadores e indicar los ministros de la Suprema Corte,
ad
referendum del Senado Federal. El Vice-presidente reemplaza al Presidente en casos
de
impedimento y ejerce la Presidencia del Senado. El Jefe de Gabinete es nombrado por
el Presidente para ejercer la coordinacin de los Ministerios, la administracin,
adems de representar al Poder Ejecutivo ante el Congreso.
El Presidente tambin nombra los ocho Ministros y los Secretarios de Estado
responsables
por las 16 Secretaras dependientes directamente de la Presidencia, entre las
cuales estn
la de la Pequea y Mediana Empresa, la de Recursos Naturales y Desarrollo
Sustentable y
la de Turismo. Estos ltimos gozan, en la prctica, del status de Ministro.
Elecciones: Presidente y vice son elegidos para un mandato de 4 aos, siendo
posible la
reeleccin por un solo perodo consecutivo. La eleccin se da en dos vueltas,
siempre y
cuando uno de los candidatos no obtenga ms del 45% de los votos en la primera
vuelta.
Poder Legislativo: El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y otra de
Senadores, ambos elegidos por sufragio en las provincias y en la capital.
La Cmara de Diputados tiene 257 miembros elegidos para un mandato de cuatro aos,

habiendo posibilidad de reeleccin. La proporcin es de un diputado para cada


33.000
habitantes. Cada dos aos la Cmara renueva mitad de su composicin.
El Senado posee 72 miembros electos por las Asambleas Provinciales, tres senadores
por
provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires. El mandato es de 6 aos,
renovndose un
tercio de la bancada cada dos aos.
El Vice-presidente de la Nacin es el Presidente del Congreso.
Poder Judicial: El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de
Justicia
compuesta por 9 magitrados (indicados por el presidente y aprobados por el Senado)
y
tambin por los tribunales inferiores establecidos por el Congreso. A ellos les
compete el
conocimiento y la decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por
la
Constitucin, por las leyes de la Nacin y por tratados con naciones extranjeras.
El Consejo de la Magistratura, reglado por una ley especial sancionada por el
Congreso,
tiene como atribuciones la seleccin de los magistrados y la administracin del
Poder
Judicial. El Consejo est integrado de modo que se procure el equilibrio entre los
representantes de los organismos polticos resultantes de eleccin popular, los
jueces de
todas las instancias y los abogados de la Nacin.
El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y
financiera que
tiene por atribucin promover la justicia en defensa de la legalidad de los
intereses
generales de la sociedad en coordinacin con las dems autoridades de la Repblica.
Est
integrado por un Procurador General y un Defensor General de la Nacin.

OTRO TEMA PARA EL EFIP

Principios Constitucionales del Derecho Penal

Principio de Legalidad: est consagrado como garanta penal por la clusula del
Art. 18
de la C.N: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado
en
ley anterior al hecho del proceso. Establece as la garanta del nullum crimen
nulla
poena sine praevia lege poenali. Significa que la configuracin de una infraccin,
por
leve que sea, as como su represin, es materia que hace a la esencia del Poder
Legislativo y escapa a la rbita de las facultades ejecutivas y judiciales, pues
nadie est
obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de hacer lo que ella no
prohbe. Pero,
segn el mismo precepto, para que al violador de esa norma se le pueda aplicar una
sancin penal, es preciso adems, que al lado de la infraccin configurada, exista
al
mismo tiempo una sancin destinada para el violador.

Consecuencias del principio:

- Indelegabilidad de la Facultad Legislativa Penal: La garanta de la legalidad


implica el rgimen republicano, que supone la divisin de los poderes de gobierno,
que el
Poder Legislativo no puede pasar el ejercicio de su poder de sancionar la ley
penal, ni al
Ejecutivo ni al Judicial.
La facultad reglamentaria del Ejecutivo no significa una excepcin a esa
indelegabilidad,
sino que no es otra cosa que la autoridad que tiene para reglar los pormenores y
detalles
necesarios para la ejecucin de la ley, no la definicin de infraccin y la
determinacin de
la pertinente pena.
Art 18 C.N Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en
ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado
de los
jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado
a
declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
derechos......

Del principio de legalidad surgen diversas garantas, las que tambin deben
exigirse
respecto de la imposicin de medidas de seguridad:

La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado por la ley
(nullum crimen sine lege).

La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al hecho
(nulla
poena sine lege).

La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la


imposicin de
la pena se determinen por medio de una sentencia judicial y segn un procedimiento
legalmente establecido.

La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena se sujete a


una
ley que la regule.
Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sancin debe
cumplimentar determinados requisitos:

Exigencia de ley previa que consagra el principio de irretroactividad de la ley


penal ms
severa, ya que es preciso que el sujeto pueda conocer en el momento en el momento
en que acta (momento del hecho) si va a incurrir en un delito y, en su caso, cual
es su
pena. Contrariamente, en beneficio del imputado rige el principio de retroactividad
y
ultraactividad de la ley penal ms benigna (artculo 9o de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos; artculo 15o inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y el artculo 2o del Cdigo Penal).
ARTCULO 2o.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de
la que
exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la
ms
benigna.
Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la
establecida
por esa ley.
En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn
de pleno
derecho.

Exigencia de ley escrita con la cual queda excluida la costumbre como posible
fuente
de delitos y penas. Es preciso que se trate de una ley emanada del Poder
Legislativo,
en su condicin de representante del pueblo, que no puede delegar sus funciones
legislativas a los poderes Ejecutivo o Judicial. La Constitucin Nacional prohbe
expresamente dicha delegacin (artculo 76o), as como la emisin por parte del
Ejecutivo, de disposiciones de carcter legislativo (artculo 99o, inciso 3,
segundo
prrafo).
Dos cuestiones se plantean con relacin a esta "indelegabilidad" legislativa: en
primer
lugar, la facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo, respecto de las leyes
dictadas por el
Congreso, implica la posibilidad que tiene este ltimo poder para reglar los
pormenores y
detalles necesarios para la ejecucin de la ley y, dentro de estos lmites, no
constituye
una excepcin al principio de legalidad. En segundo lugar, se presenta el problema
de las
leyes penales en blanco (leyes que refieren una pena determinada a un gnero de
infracciones cuyos contenidos especficos dependen de las disposiciones de otras
normas
jurdicas) y de los tipos penales abiertos (en los que slo una parte del tipo est
legalmente descrito, mientras que la otra parte ha de ser construida por el juez,
mediante
complementacin del tipo penal que se trate).

Exigencia de ley estricta que impone un cierto grado de precisin de la ley penal y
excluye la analoga en perjuicio del imputado. Tal como expresa Santiago Mir Puig,
"el
postulado de precisin de la ley da lugar al mandato de determinacin que exige que
la
ley determine de forma suficientemente diferenciada, las distintas conductas
punibles y
las penas que pueden acarrear. Dicho mandato de determinacin plantea especiales
problemas con las medidas de seguridad puesto que es difcil determinar con una
precisin suficiente el presupuesto de peligrosidad del sujeto y la duracin y
caractersticas concretas de las propias medidas, por cuya causa conviene sealar
lmites mximos a la duracin de las medidas".
En consecuencia, el principio de legalidad no es slo una exigencia de seguridad
jurdica,
sino tambin una garanta poltica.
La regla mencionada adquiri categora de garanta limitadora de la ley penal, en
el
derecho constitucional norteamericano (1776) y en la Declaracin de los Derechos
del
Hombre y del Ciudadano de la Revolucin Francesa (1789).

En Argentina se halla consagrado como garanta penal por la Constitucin Nacional,


la
que en su artculo 18o reza: "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin
juicio
previo fundado en ley anterior al hecho del proceso...".
Principio de Reserva Penal y sus presupuestos: est nsito en la garanta de
legalidad
de la represin. Presupone que el mbito de lo punible debe estar determinado
exhaustivamente por la ley, y que todo lo que queda al margen de ese mbito est
reservado como esfera de impunidad, por ilcitos, inmorales o perjudiciales que
sean los
hechos cometidos.
Condiciones para su existencia:
1- La determinacin legal de los hechos punibles: el hecho punible no se limita a
la
definicin formal de los hechos delictivos, sino que comprende todos los
presupuestos legales de la pena como son el disvalor jurdico del hecho definido(su
antijuridicidad), la reprochabilidad a su autor ( su culpabilidad) y la posibilidad
de su
castigo en el caso concreto ( su punibilidad).
2- La determinacin legal de las penas correspondientes: no se satisface con la
simple declaracin de que el hecho debe ser castigado o que merece una pena,
sino que demanda la determinacin concreta de la pena conminada para cada
delito. Esto requiere que la pena est directamente referida al respectivo hecho
delictivo y que est individualizada por su especie y medida. Tratndose de penas
medibles por razn del tiempo, basta que la ley seale si es temporal o perpetua.
Las penas medibles en razn de su cantidad deben estar siempre determinadas en
su monto.
3- La prohibicin de la analoga: al poder Judicial le est vedado castigar un
hecho
por su analoga con otro que la ley castiga ( analoga legal ) o por analoga de la
necesidad de proteccin en el caso concreto ( analoga jurdica ).
La analoga legal conduce a la aplicacin de la pena determinada por la ley para un
determinado tipo delictivo, a otro hecho que no se adecua al previsto en dicho
tipo,
pero respecto del cual, por la semejanza de las respectivas situaciones, existe la
misma razn para castigarlo. Ej: el que arrojare cuerpos contundentes contra un
tren o tranva, al que los arrojare contra un mnibus.
La analoga jurdica no parte de la semejanza del hecho tipificado por la ley penal
con el no tipificado, sino que, en razn de la exigencia de un inters por una
razn
poltica se le aplica la pena correspondiente al tipo delictivo de significacin
ms
semejante.
La prohibicin de la aplicacin, slo rige cuando perjudica al imputado ( analoga
in
malam partem ). Tal es la que fundamenta la imposicin de la pena o el
agravamiento de la situacin del imputado o condenado. Por el contrario, es
admisible la analoga in bonam partem, la que se hace para exclur o minorar la
pena o mejorar la situacin del interesado.
4- Irretroactividad de la ley penal ( ms adelante ).
Principio de Privacidad:
Privacidad
Las acciones privadas de los hombres, que de ningn modo afecten el orden o la
moral
pblica o perjudiquen a un tercero, estn reservadas slo a Dios y exentas de la
autoridad
de los magistrados (art.19, Constitucin Nacional). Esto significa, claramente,
que el
sistema constitucional excluye del castigo toda accin privada que no afecte alguno
de
tales intereses. De esta regla constitucional se derivan dos principios fundantes
de
nuestro derecho penal liberal.
En primer trmino, las acciones privadas, como mbito de intimidad, no pueden ser
castigadas. Esta regla, cuyo origen histrico se remonta a la lucha por la
distincin entre
moral y derecho, supone que a los hombres no se los puede castigar por lo que hagan
en
el mbito de su intimidad personal.
Esta exclusin supone tres aspectos:
no castigar el pensamiento en s mismo (v.gr., creencias religiosas); no castigar
la pura manifestacin del pensamiento (bsicamente, libertad de expresin);
no castigar al hombre por sus calidades, esto es, por lo que el hombre es.
En segundo lugar, la garanta cubre el comportamiento que, ms all de la pura
expresin
del pensamiento, presuponga conductas que integran el mbito personalsimo de
libertad,
esto es, el despliegue de la voluntad o de la propia personalidad del hombre.
El lmite que la Constitucin establece alude al orden o moral pblica y a los
derechos de
terceros. No debe tomarse la expresin moral pblica en un sentido etizante de lo
bueno
y lo malo, sino que son expresiones que, relacionadas con el orden, significan
que estn
al margen, por su privacidad, del sometimiento a las reglas de convivencia que el
derecho
reconoce y resguarda.
Estn cubiertas por la garanta en lo que al derecho penal atae acciones que,
an
ticamente reprochables, son conductas u omisiones antisolidarias o egostas (no
ayudar
al vecino en situacin de muerte, dilapidar el patrimonio en perjuicio de futuros
herederos,
incumplir promesas matrimoniales, etc.). Son situaciones en las que el orden y
moral
pblica no exigen ni pueden exigir un comportamiento determinado (ayudar, cuidar el
patrimonio, cumplir las promesas).
La idea es el mbito de vida ntimo que la Constitucin resguarda como privacidad,
es
decir, que son mbitos en que el derecho no podra inmiscuirse porque sera
autoritario.
Validez Espacial de la ley Penal
Principio Territorial: las normas que regulan la validez de la ley penal nacional
en
relacin
al espacio son de derecho interno, porque provienen del respectivo Estado y tienen
por
finalidad determinar la extensin del derecho nacional. La ley penal vale para los
hechos
cometidos en el territorio de la Nacin o en los lugares sometidos a su
jurisdiccin, sin
distincin de la nacionalidad de las personas o de su condicin de domiciliados o
transentes. El principio se basa en la soberana nacional, y, salvo excepciones
consentidas, es excluyente de la aplicacin de la ley extranjera.
El territorio de la Nacin est constitudo: - Pr la superficie de la tierra y de
las aguas
comprendidas entre los lmites de la Nacin establecidos histrica y
geogrficamente o
fijados por tratados suscriptos con los pases limtrofes. Por el mar territorial
o aguas
territoriales adyacentes a la Nacin. Por el espacio areo sobre el territorio
nacional y
las aguas territoriales adyacentes. Por el subsuelo del territorio y de las aguas
territoriales adyacentes.
No hacen parte del territorio nacional: La
sede de las embajadas o legaciones de
nuestro pas en el extranjero y a la inversa.
Los lugares sometidos a la jurisdiccin de la Nacin a los efectos de la aplicacin
de la
ley penal del pas, son los que encontrndose fuera del territorio del Estado estn
amparados por el pabelln nacional, que comprende: - Las naves y aeronaves pblicas
argentinas que se encuentren en territorio extranjero. Son tales las destinadas al
servicio
del poder pblico.
- Las naves privadas argentinas mientras se encuentren en aguas o atmsferas libres
o
neutras. Las aeronaves privadas argentinas en territorio extranjero en el caso de
delitos
cometidos a bordo de ellas, si se hubiese lesionado un inters legtimo del Estado
Argentino o de personas domiciliadas en l o se hubiese realizado en la Repblica
el
aterrizaje posterior al delito
El delito se comete en el territorio de la Nacin o en los lugares sometidos a su
jurisdiccin, cuando la actividad o inactividad del autor y su resultado tpico de
dao o de
peligro o slo el ltimo (delitos a distancia), o la actividad en s misma
peligrosa (delitos de
pura conducta y tentativa), se producen en uno de esos mbitos.
Principio Real o de Defensa: complementa en estos casos la proteccin represiva, al
extender la aplicacin de la ley penal del Estado a los delitos cometidos, por
extranjeros o
nacionales, fuera del territorio del pas o de los lugares sometidos a su
jurisdiccin, cuyos
efectos deban producirse en ellos. Son los efectos perjudiciales que la ley trata
de evitar
al castigar el respectivo delito. Ej. Los delitos de traicin, de conspiracin, de
falsificacin
de moneda, de revelacin de secretos cometidos en el extranjero, porque son
susceptibles de afectar la seguridad de la Nacin.
Tambin se funda en el principio real la aplicacin de nuestra ley a los delitos
cometidos
en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de
sus cargos. No basta la calidad del autor, sino que es menester que l acte en
ejercicio
de esa calidad.
Validez Temporal de la Ley Penal
Principio General: La Irretroactividad de la Ley Penal. Excepciones: Principio de
Retroactividad y Ultraactividad.
El principio general es que la ley, cualquiera que sea su naturaleza, rige para el
futuro.
Respecto de la ley penal, este principio, siempre que sea en beneficio del imputado
o
condenado, es una garanta constitucional. "Ningn habitante de la Nacin puede ser
penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso" (C. N, 18)
18bis. Con arreglo a esto, la regla es que la ley penal es aplicable a los delitos
cometidos
desde su entrada en vigor hasta su derogacin por otra ley,
A los efectos de la validez temporal de la ley penal, el momento de la comisin del
delito
es el de la conducta del partcipe en l, cualquiera que sea su categora, pues,
entonces y
no en el momento del resultado, estaba sometido a la obligatoriedad de la ley.
Si, antes o despus de la condena, la ley penal existente en el momento de la
comisin
del hecho, es abolida sin que otra la suplante, priva el principio de mayor
benignidad
consagrado por la Constitucin Nacional y el Art. 2o del C. E, y procede la
absolucin del
acusado o la terminacin de la pena.
Si la ley penal vigente en el momento del hecho es sustituida por otra, se produce
una
"sucesin de leyes penales". La cuestin de cul de las leyes sucesivas es la
aplicable se
resuelve de acuerdo con los criterios de la "ley ms severa" y de la "ley ms
benigna".
El criterio de la ley ms severa funciona para que la nueva ley ms gravosa para el
imputado no tenga efecto retroactivo. Esto es una consecuencia de la garanta de
legalidad. En tanto que el principio de la ley ms severa se limita a impedir que
el
imputado sea juzgado por una ley ms gravosa posterior a su delito, el principio de
la ley
ms benigna favorece a los imputados y condenados con la ley que ms los beneficia,
cualquiera que sea su orden temporal De acuerdo con el Art. 2o del C.P, si la ley
vigente
al tiempo de cometerse el delito es distinta de la que existe al pronunciarse el
fallo o en el
tiempo intermedio, se aplica siempre la ms benigna; y si durante la condena se
dicta una
ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. El Art. 2 del
C.P., en su
primer prrafo, admite tanto la retroactividad como la ultractividad de la ley
penal ms
benigna, pero, en el segundo prrafo, en el que cede la cosa juzgada y procede la
revisin de la sentencia, a partir de una condena firme, nicamente admite la
retroactividad legal ms benigna, ya que la cosa juzgada cede ante la mayor
benignidad
de la nueva ley pero triunfa sobre la mayor severidad de sta. . Pero la ley
aplicable debe
ser una de las leyes en juego, y no una resultante de su combinacin. La nica
excepcin
est permitida para el cmputo de la prisin preventiva, para el cual "se observar
separadamente la ley ms favorable al procesado". La determinacin de la mayor
benignidad de una ley es una cuestin sencilla cuando una sola de las leyes
concurrentes
establece el beneficio. Deja de serlo si las leyes en juego otorgan en el caso
concreto
beneficios diferentes. A falta de una regla sobre el criterio selectivo a seguir,
la cuestin
queda a cargo de la interpretacin en el caso particular. Los efectos de la ley ms
benigna, as sean los de la ultraactividad de la ley derogada o los de la
retroactividad de
la ley nueva, se operan de pleno derecho. La ley ms benigna debe, por
consiguiente,
aplicarse de oficio por el juez, quien, sea que as acte, es decir, por propia
iniciativa, o a
pedido de parte, no est limitado a que medie determinada etapa procesal, como
aquella
en la que puede fallar sobre el fondo de la causa.

La Teora del Delito


Las definiciones que los dogmticos han dado del delito varan de acuerdo con sus
respectivas posiciones cientficas. A pesar de que, como regla general, las
definiciones dogmticas giran alrededor de los conceptos de accin, tipicidad,
antijuridicidad y
culpabilidad.
Teoras cientficas que las sustentan:
a. Positivismo jurdico o cientfico
Elabor la definicin del delito partiendo, como elemento bsico de ella, de la
accin
concebida como puro fenmeno causal, esto es, como abstencin o movimiento corporal
producto de la voluntad del agente. De esta manera, el positivismo concibi el tipo
delictivo slo como descripcin de la abstencin o movimiento corporal propio de
cada
delito. Al tipo le atribua, como exclusiva funcin, la de constituir una garanta
para el
imputado en razn del principio nullum crimen nulla poena sine praevia lege
poenali:
"Para el jurista, toda conducta que no puede incluirse entre los tipos descriptos
por la ley -
lo atpico-, por muy injusta y culpable que sea, es una conducta no penable..."
La antijuridicidad fue concebida en sentido objetivo, por estar determinada slo
por
elementos materiales ajenos a la subjetividad del autor. A los elementos subjetivos
se los
ubicaba en la culpabilidad, en la que se vea una situacin puramente sicolgica,
cuyas
especies eran el dolo y la culpa.
La tipicidad y la antijuridicidad comprendan todo lo objetivo del delito, y la
culpabilidad
todo lo subjetivo. La tipicidad del hecho no implicaba ya el disvalor jurdico de
la accin
descripta; nicamente constituia un indicio de su antijuridicidad.
Desde el punto de vista negativo de la delictuosidad de las acciones adecuadas a un
tipo
penal, no admita otras causas de justificacin o de exclusin de la culpabilidad
del autor,
que las admitidas por el derecho positivo. Rechazaba, as, de manera terminante, la
existencia de causas supralegales por tener su fuente ms all de la ley, en normas
no
jurdicas, como son las normas de cultura social.
BELING defini el delito, diciendo: "Delito es la accin tpica, antijurdica,
culpable, sujeta
a una amenaza penal adecuada, cuyas condiciones satisface" b Normativismo
La concepcin del delito del positivismo jurdico, fundada en la consideracin
lgico-
formal de las reglas jurdicas positivas, fue sustituida por la corriente normativa
o
teleolgica, que concibe el derecho penal con arreglo a sus fines y a las
valoraciones que
expresa. El normativismo elabora la definicin del delito tomando en consideracin
la
finalidad que cada uno de los elementos que lo estructuran estn llamados a
cumplir. De
esta manera, atiende al significado material-valorativo de esos elementos [funcin
normativa). La accin, aunque concebida causalmente al igual que el positivismo
jurdico,
representa para el derecho, segn esta corriente, un concepto de valor, una
conducta
valorizada de determinada manera. Por ello, al tipo se le tribuye un significado
valorativo:
es un tipo de injusto. El tipo ya no es, por consiguiente, un indicio de la
antijuridicidad de
la accin sino que es antijuridicidad tipificada.
La antijuridicidad no es concebida slo como simple oposicin formal de la accin
con la
norma jurdica [antijuridicidadformal), sino tambin en su sustancia
{antijuridicidad
material). Esta reside en la daosidad social de la accin lesionadora de bienes
jurdicos.
La admisin de que el tipo contiene, a la par que elementos objetivos o materiales,
elementos que residen en la mente del autor (elementos subjetivos), tiene por
efecto que
a la antijuridicidad se le atribuye un fundamento subjetivo, a la par del objetivo
reconocido
por el positivismo jurdico.
La culpabilidad es, ahora, una situacin sicolgica valorizada jurdicamente, que a
la par
del dolo o de la culpa y de la imputabilidad del autor, depende de circunstancias
concomitantes a la accin que sirven para su valoracin jurdica. La culpabilidad
es, en
sntesis, para esta teora, una "situacin de hecho valorizada normativamente",
cuya
exclusin tambin puede obedecer a causas supralegales.
El tipo es antijuridicidad tipificada y la antijuridicidad tambin tiene, a travs
de los
elementos subjetivos de lo injusto, un fundamento subjetivo, la consecuencia de
esta
teora es que elimina la clara separacin que los elementos de la definicin del
delito
presentaban en la definicin del positivismo jurdico.
Exponentes: FRANK- GOLDSCHMIDT
b. Finalismo
Respecto de la antijuridicidad, piensa que reside siempre, en todos los delitos, en
el
disvalor de la accin en s misma, y que nicamente en los delitos de dao o de
peligro se
presenta tambin como disvalor del resultado
La accin ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni un
concepto
de valor, sino una actividad dirigida hacia su meta por la voluntad. Esto trae
consecuencias respecto de la estructura de todos los elementos del delito.
La accin correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el dolo,
porque
ste es la finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la convierte en
accin. Se
aparta, as, del positivismo y del normativismo. . Innova en lo que atae a la
culpabilidad,
se caracteriza por llevar a sus ltimos extremos el concepto normativo de la
culpabilidad.
Para el normativismo, la culpabilidad no es pura reprochabilidad, sino una
situacin de
hecho sicolgica reprochable. Por el contrario, para el finalismo, liberada la
culpabilidad
de ese elemento psicolgico por su traslado a la accin, la culpabilidad queda
reducida a
su aspecto normativo, esto es, a un puro juicio de reprochabilidad. La culpabilidad
consistira, entonces, en el reproche personal hecho al autor de que no ha actuado
correctamente, conforme a lo que le exiga el derecho, a pesar de haber podido
hacerlo.
HANS WELZEL.
La Definicin del Delito con arreglo al derecho positivo
El hecho -que es equivalente a la "accin en sentido amplio" de que hablan los
autores-
es, a veces, una actividad [accin en sentido estricto), y otras un no hacer
[omisin).
La delincuencia tiene en la actividad su fuente mayoritaria. La actividad no slo
se traduce
en movimientos corporales, sino, tambin, en actitudes (p. ej., la injuria) o
palabras (p. ej.,
adems de la injuria, la calumnia). Constituyen ejemplos de no hacer, la omisin de
auxilio
de acto de oficio, la denegacin de justicia y el retardo de ella
De tal manera, en el derecho positivo, al hecho o accin en sentido amplio
corresponden
como especies, la accin en sentido estricto y la omisin.
Slo la accin es susceptible de ser concebida desde el punto de vista
exclusivamente
natural, pues para estructurarla basta la actividad como tal. No sucede lo mismo
con la
omisin, ya que sta no es un simple no hacer. Para concebirla es necesario, adems
de
la inactividad, requiere una exigencia jurdica de hacer lo que no se hizo.
Cdigo Penal, asienta la responsabilidad delictiva en la posesin por parte del
autor de la
conciencia de la criminalidad de su acto y en su posibilidad de dirigir su accin y
de
determinarse con libertad.
Si bien el hecho, la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad del autor
representan los
conceptos estructurantes del ente jurdico delito, a la ley penal no le interesa
como objeto
principal el delito en s, sino el delito como expresin de los presupuestos
legales de la
procedencia de la pena, el delito punible, vale decir, el delito que, adems de sus
elementos estructurantes, admite que se lo castigue en el caso concreto por
satisfacer las
otras condiciones establecidas por la ley para que proceda el castigo. Esta
exigencia se
trasluce en la necesidad de que el hecho sea perseguible penalmente.
Con arreglo a lo dicho hasta aqu, el delito, como hecho punible, se puede definir
como el
hecho (accin en sentido amplio), tpico, antijurdico, culpable y punible.
Causas de Justificacin
Concepto: Cuando se admite que en el sistema del derecho positivo, la tipicidad del
hecho no determina su antijuridicidad, sino que es un indicio de ella, se acepta
tambin
que, en determinadas circunstancias, el derecho positivo no confirma ese indicio.
Esas circunstancias, que respecto del valor indiciario de la tipicidad del hecho
funcionan como
excepciones a la regla, son las llamadas causas de justificacin o permisos
concebidos
para cometer en determinadas circunstancias un hecho penalmente tpico. Las causas
de
justificacin no son causas negativas del tipo penal, sino de su valor indiciario.
Sustancialmente, las causas de justificacin obedecen al principio de que, en el
conflicto
entre dos bienes jurdicos, debe salvarse el preponderante para el derecho
positivo. Esa
preponderancia debe extraerse tenindose en cuenta el orden jerrquico de las leyes
(C.N., 31), mediante la interpretacin coordinada de las reglas legales aplicables
al caso,
extradas de la totalidad del derecho positivo.
Rechazada la idea de que la antijuridicidad tiene una materia o contenido
supralegal,
tampoco puede admitirse la existencia de causas de justificacin de esa ndole
El rechazo de las causas de justificacin supralegales no significa, sin embargo,
que el
derecho positivo nicamente admita las causas de justificacin mencionadas
expresamente por la ley penal. Todas las causas de justificacin reguladas en la
Parte General y en la Parte especial del Cdigo penal, tienen su fundamento en la
proteccin del bien jurdicamente
preponderante. El Cdigo penal no prev, en cambio, casos de justificacin por
ausencia de inters del ofendido. Los efectos de las causas de justificacin se
extienden en razn del principio de la unidad de lo antijurdico y exceden el
mbito penal. El efecto penal de las causas de justificacin es la impunidad del
hecho. Salvo el enriquecimiento sin causa, tambin excluyen la responsabilidad
civil.
Estado de Necesidad: Requisitos
Situacin en que se encuentra el que causare un mal a un bien ajeno, por evitar
otro
mayor inminente a un bien propio o ajeno, al que ha sido extrao. Su fundamento
reside
en la preponderancia del bien jurdicamente ms valioso que representa el mal
menor.
Mal es el dao causado a un inters individual o social protegido jurdicamente
(bien
jurdico). Puede ser un bien individual, como la vida, la integridad fsica, la
libertad, el
honor, la propiedad, propios o ajenos; o pueden ser bienes de ndole social como
son la
salud y la seguridad pblicas o el orden constitucional y la seguridad de la
Nacin.
Puede ser un delito doloso o culposo, pues es posible que debido a su
comportamiento
culposo, el autor, para no causar un mal mayor, deba optar por otro menor.
La mayor entidad del mal, y as la determinacin del bien menos valioso, no depende
exclusivamente de la calidad de los bienes en juego, sino, tambin, de la calidad
del dao
evitado al bien defendido y del causado al bien lesionado. La apreciacin de ambas
calidades debe asignarse de conformidad con las norma s de cultura social propias
de
cada tiempo y lugar y las circunstancias de cada caso.
La inminencia del mal mayor es la que determina la necesidad justificante. El mal
es
inminente si est por suceder prontamente. Esto no slo exige que el peligro de que
se
realice el mal sea efectivo, sino, tambin, que se presente como de realizacin
inmediata.
La ley, mediante la frmula "por evitar..." exige que el autor obre movido por la
necesidad de impedir el mal mayor. Si alguien, al realizar un hecho penalmente
tpico (la
destruccin de una vidriera), casualmente evita un mal mayor (la asfixia del
morador), no
comete un dao justificado. El autor es extrao al mal mayor, si ste no es
atribuible a su
intencin.
Pero, adems de serle extrao ese mal, el autor no debe estar jurdicamente
obligado a soportarlo
Legtima Defensa: Requisitos
Es un caso especial de estado de necesidad. Su justificacin reside en la
prevalecencia
de inters por la proteccin del bien del agredido respecto del inters por la
proteccin del
bien del agresor, lesionado por aqul o por el tercero que lo defiende. A
diferencia de lo
que sucede en el estado de necesidad, aqu la justificacin no encuentra su
fundamento
en el mayor valor del bien resguardado en relacin al sacrificado, sino en la
injusticia de la
agresin del titular de este ltimo.
Siempre que haya racionalidad en el medio defensivo empleado por el agredido y que
ste no haya provocado suficientemente la agresin, resulta justificado el
sacrificio de un
bien de mayor valor que el defendido. La legtima defensa puede ser de la propia
persona
o de los derechos propios, o de la persona de un tercero o sus derechos. La primera
puede ser presumida.
Defensa propia
El que en defensa de su persona o de sus derechos, empleando un medio racionalmente
necesario par a impedir o repeler una agresin ilegtima y sin que medie
provocacin
suficiente por su parte, le ocasiona un perjuicio a la persona o derechos del
agresor.
El presupuesto de la defensa propia es que exista una agresin ilegtima. La
agresin es
un ataque actual o inminente de una persona a la persona o derechos ajenos. Ese
ataque
existe cuando la conducta de una persona crea un peligro de menoscabo para la
persona
o derechos de otra. Este peligro tambin puede consistir en la amenaza de
prosecucin
de un dao ya comenzado. Si el dao est concluido, el ataque no ser actual ni
inminente.
La agresin tiene naturaleza objetiva, en el sentido de que la constituye el
comportamiento externo de su agente, sin consideracin a su culpabilidad, motivos o
fines. As, es una agresin el ataque de un inimputable, o el de la persona que
obra por
error o para gastar una broma. Lo esencial es que, concurriendo el peligro, el
agredido se
encuentra frente a la situacin material que tiene derecho a repeler.
La agresin es ilegtima si el agresor ha obrado sin derecho. La regla es la
ilegitimidad de
la agresin. La excepcin concurre cuando el proceder del sujeto activo est
autorizado
por significar el ejercicio de un cargo pblico o de autoridad (paternal,
disciplinaria) o de
su derecho (por ejemplo, el de retencin).
Los bienes defendibles son, adems de la vida y la integridad fsica, todos los
intereses
que el derecho positivo le reconoce al individuo, sean personalsimos, como su
honor, su
libertad, su honestidad; sean derecho patrimoniales o de familia .El medio
defensivo, que
no es el instrumento empleado, sino la conducta defensiva usada, es racionalmente
necesario para impedir o repeler la agresin, si su empleo es oportuno y guarda

proporcin con la agresin. El empleo del medio es oportuno si se usa para impedir
la
agresin inminente, o para repeler la agresin actual. El medio empleado guarda
proporcin con la agresin, si, con arreglo a las circunstancias y al valor de los
bienes en
juego, su uso implica un "empleo adecuado de los elementos de la defensa de que se
dispone con relacin al ataque, inminente o en curso. La notoria desproporcin de
los
bienes en juego vuelve irracional la defensa del de menor valor.
No basta que el que se defiende haya provocado la agresin para que se excluya la
legitimidad de su defensa. Es preciso que la haya provocado suficientemente, esto
es,
que su conducta, sin llegar a constituir una agresin que legitime la agresin del
provocado, represente un motivo suficiente para causarla.
Defensa propia presumida
Se presume, iuris tantum que concurren las circunstancias constitutivas de la
defensa
propia:
a) respecto de aquel que durante la noche rechaza el escalamiento o fractura de los
cercados, paredes o entradas de su casa, o de su departamento habitado o de sus
dependencias; y
b) respecto de aquel que encontrare un extrao adentro de su hogar,
siempre que haya resistencia.
Defensa de un tercero
Existe legtima defensa de la persona o derechos de otro, si ste es objeto de una
agresin ilegtima y el autor emplea un medio racionalmente necesario para
impedirla o
repelerla, siempre que el agredido no hay provocado suficientemente la agresin o,
en
caso contrario, que no haya participado en ella el tercero defensor.
La defensa del tercero, en su persona o derechos, que pueden ser los de una persona
fsica o ideal reside esencialmente, a la par que en la ilegitimidad de la agresin
y

racionalidad de la defensa, en la no participacin del defensor en un acto de


provocacin
suficiente por parte del ofendido.
La participacin puede ser moral (instigacin) o material, y principal o accesoria.
Tentativa
Concepto.
El artculo 42 del C.P, aquel con el fin de cometer un delito determinado comienza
su
ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad.
No es un delito distinto e independiente del pertinente delito sino una ampliacin
de la
imputacin delictiva perfecta que ese delito representa. El castigo atiende a que
el
comienzo de ejecucin de un delito determinado, involucra de manera inequvoca el
peligro de que se concrete el dao o el peligro inherente a su consumacin.
Los elementos de la tentativa son tres: el fin del autor, el comienzo de ejecucin
del delito
y su no consumacin por causas ajenas a la voluntad del autor.
1. Fin del autor: que obre con el fin de cometer un delito determinado. Esto
requiere
el dolo directo, consistente en la intencin de cometer el delito. Slo intenta
algo el
que lo quiere hacer; El dolo de la tentativa no exige la premeditacin y es
compatible con un dolo de mpetu.
2. Comienzo de ejecucin del delito: es el elemento material de la tentativa.
Significa un adelanto de la represin, la cual, en vez de recaer recin sobre el
resultado consumativo del delito, alcanza la etapa anterior del comienzo de
ejecucin de ste.
La tesis subjetivo-objetiva, que atiende al significado de los actos, considera que
hay comienzo de ejecucin si el autor realiza actos demostrativos de que ha puesto

en obra su finalidad delictiva. Esta es la tesis correcta. Ejemplo: no es


necesario,
v. gr., que quien intenta robar tome la cosa, sino que basta que con la finalidad
de
apoderarse de ella, debidamente probada por otros medios, entre a la casa ajena.
Concebido as el comienzo de ejecucin, se amplan las posibilidades de
admisin de la tentativa.
3. Falta de consumacin del delito: existe desde que el autor, con el fin de
cometer
el delito, comienza a ejecutar su propsito delictivo, y puede prolongarse mientras
el delito no se haya consumado. La consumacin del delito consume su tentativa,
y, entonces, el castigo se determina por aqul y no por sta. La tentativa requiere
que la falta de consumacin del delito se deba a circunstancias ajenas a la
voluntad del autor. Tienen este carcter las circunstancias subjetivas u objetivas
que siendo extraas a la intencin del autor, lo determinan a abandonar la
ejecucin del delito, impiden que la prosiga o que, agotada la ejecucin, se
produzca el resultado.
. Impunidad de la tentativa
El autor de tentativa no est sujeto a pena cuando desiste voluntariamente del
delito.
Hay desistimiento voluntario si el autor no prosigue su conducta ejecutiva del
delito,
porque ha cambiado definitivamente de actitud respecto de su finalidad de
consumarlo.
No es necesario que el cambio de opinin se deba al arrepentimiento o que sea
espontneo.
Tambin si el autor impide su consumacin. Sucede as si, agotado el proceso
ejecutivo
del delito desenvuelto por el autor, por arrepentimiento o sin l, aqul ha evitado
o ha
contribuido eficazmente a evitar que se consume el delito, pues en ambos casos, a
la no
consumacin se agrega la voluntad del autor, oportuna e idneamente manifestada, de
que aqulla no suceda.

El desistimiento voluntario del delito tiene el carcter de una excusa absolutoria.


sta se
funda en el estmulo que representa el ofrecimiento de la impunidad como medio de
impedir el delito. El efecto de la excusa es personal: el liberado de la pena es el
"autor de
tentativa" y no la tentativa.
Pena de la tentativa
La regla general es que la pena correspondiente a la tentativa, es la del delito
consumado
disminuida de un tercio a la mitad. El artculo 44, establece, en realidad, como
sus otros
prrafos, una escala penal en abstracto, y no una escala penal o una pena para el
caso
concreto30. Esa escala penal es la del delito consumado disminuida en un tercio en
su
mnimo y en la mitad en su mximo.
Esa escala penal general no corresponde si la pena para el delito consumado:
a) fuera de reclusin perpetua. Caso en el que la pena de la tentativa ser
reclusin de
quince a veinte aos
b) o fuera de prisin perpetua. Supuesto en que la pena de la tentativa ser
prisin de
diez a quince aos
c) o fuera de inhabilitacin absoluta perpetua.
El iter Criminis
La realizacin del delito transcurre desde el proceso interno de la idea y voluntad
criminales hasta la consumacin del delito {iter criminis o camino del delito).
El principio cogitationis poenam nemo patitur no alude al lmite mnimo de la
imputacin
delictiva, sino a un tramo de la gestacin del delito que, por regla, las leyes no
castigan.
Pero, adems del pensamiento delictivo existe otro tramo en el camino de la
realizacin
del delito, que tambin por regla, es impune delictivamente. Es lo que constituye
la

preparacin del delito {actos preparatorios). Estos actos no implican ejecucin del
delito,
que es lo punible, sino que son actos que en s mismos no son idneos para
realizarlo, y
mediante los cuales el agente se limita a disponer lo conveniente para llevar a
cabo su
ejecucin. Por consiguiente, tales actos no entraan un inequvoco peligro
inmediato para
el bien que protege la pena respectiva.
.
Participacin Criminal
. Concepto
Existe participacin criminal si varias personas intervienen como sujetos activos
en el
proceso de comisin del mismo hecho delictivo (comunidad de hecho), en ayuda
recproca o unilateral (convergencia intencional).
Implican una participacin criminal no regulable por los artculos 45 y sgtes. del
Cdigo
penal , sino por los particulares tipos delictivos, los casos de participacin
necesaria, en
los cuales la ley requiere la pluralidad del sujeto activo del delito (duelo,
asociacin ilcita,
rebelin, homicidio por precio o promesa remuneratoria, etc.). Tambin, segn lo
dispuesto por el artculo 49, quedan al margen, las personas que, en los delitos
cometidos
por la prensa, con o sin propsito criminal, slo le prestaren al autor del escrito
o grabado
la cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o venta.
La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos
positivos o negativos; por aportes indirectos, inmediatos o mediatos, anteriores o
concomitantes al hecho. La ayuda posterior al delito slo es participacin si se
debe a su
promesa anterior al mismo (C.P, 46).
La participacin gira alrededor de un hecho comn a todos los partcipes en el
delito. Por
esto se dice que es accesoria. Esta accesoriedad es real y no personal, pues se
refiere al
hecho ejecutado y no a la persona de un ejecutor penalmente responsable.
El hecho comn puede ser un delito consumado o tentado. Se puede participar en los
delitos de accin o en los de omisin, en los delitos dolosos y en los culposos
tambin es
posible la participacin en los delitos preterintencionales.

Principio determinador de la calidad de partcipe


Para el Cdigo penal son partcipes en el delito los que han hecho aportes para su
comisin, sea tomando parte en la ejecucin, sea determinado a ella o auxiliando o
cooperando en esa tarea. Ha adoptado as el principio causal como punto de partida
para
determinar el mbito de la participacin criminal.
Categoras de partcipes y penas aplicables
Sobre la base de un concepto restrictivo de la autora, el Cdigo penal distingue:
a) los que toman parte en la ejecucin del hecho (art. 45, primera disposicin,
primer
supuesto) {autor o autores);
b) los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales el
hecho
no habra podido cometerse (art. 45, primera disposicin, segundo supuesto)
(cmplices necesarios)
c) los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho (art. 45,
segunda disposicin) {instigadores), y
d) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que
presten
una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46) {cmplices no
necesarios)
A pesar de la diferenciacin conceptual, el artculo 45 somete a la misma pena (la
"establecida par a el delito") a los autores, cmplices necesarios e instigadores.
Slo los cmplices no necesarios estn sometidos a penas menores que las
establecidas
para al delito, a saber:

a) si la pena establecida para el delito fuere divisible en razn de tiempo o


cantidad, los
cmplices no necesarios sern reprimidos con la pena correspondiente al delito,
disminuida de un tercio a la mitad (art. 46, primera disposicin)
b) si la pena establecida para el delito fuese de reclusin perpetua, al cmplice
se le
aplicar reclusin de quince a veinte aos, y si fuere de prisin perpetua, la del
cmplice
ser prisin de diez a quince aos (art. 46, segunda disposicin);
c) si el hecho slo se intentase, la pena del cmplice ser la que le
correspondera por el
delito con arreglo al artculo 46, disminuida en la forma determinada par a la
tentativa (art.
47).
Autora y complicidad
Distintas teoras se han expuesto sobre el deslinde de la autora y la complicidad.
a) Teora formal-objetiva. Segn esta teora, el autor realiza el tipo delictivo,
ejecutndolo o interviniendo en su ejecucin. El cmplice se limita a prestarle
auxilio o cooperacin al autor. Es la teora receptada por el art 45 del Cdigo
penal

Autor
El artculo 45 no se propone definir al autor del delito, sino a la coautora o
pluralidad de
autores, pues es una regla cuyo objeto es la participacin criminal . Empero, el
artculo 45
permite deducir que autor es el que ejecuta el delito, vale decir, el que pone en
obra la
accin o la omisin definida por la ley. Cada tipo delictivo equivale a una forma
de autora.
El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose de
cualquier
instrumento [autor directo).

Autor mediato

No debe confundirse autora mediata con coautora. En la primera, hay un solo


autor, a
pesar de que en la trama delictiva intervienen dos individuos. Ello ocurre cuando
uno de
los intervinientes ejecuta materialmente el delito pero no lo hace sino como
instrumento
inculpable del otro interviniente que es el verdadero autor del delito (autor
mediato). El
otro, el autor material, es el instrumento humano con que, manejando la voluntad,
opera
el autor mediato. La persona se convierte en un instrumento de esta clase cuando,
por su
incapacidad delictiva, ignorancia o error no comprende la criminalidad del acto o
si la
comprende, se encuentra dominada por fuerza fsica o moral. Pero cuando se trata de
la
fuerza fsica, la autora mediata slo funciona si el instrumento.
Si la autora mediata presupone que el tercero, por las razones expuestas, obrando
como
instrumento del autor mediato, no puede darse cuenta de lo que hace o, si lo hace,
acta
dominado, bajo este aspecto, se puede diferenciar /la autora mediata de la
instigacin,
que requiere que el ejecutor del delito sea determinado a cometerlo, lo que supone
su
decisin consciente y libre.
La autora mediata exige, por ltimo, que en el autor concurran las caractersticas
personales tpicas. As, en l y no en el tercero deben darse los elementos
subjetivos o
las calidades especiales del autor.
La autora mediata no puede darse en los delitos que slo pueden perpetrarse
personalmente por el autor (delitos de propia mano).

Coautora
El Cdigo penal , artculo 45, considera coautores del delito a los que toman parte
en la
ejecucin del hecho38
La coautora supone la divisin de tareas en el mbito de la ejecucin del delito.
Ese
mbito comprende todos los actos principales y accesorios que en el caso concreto
integran la conducta consumativa del delito. Abarca a los que cometen actos
tpicamente
consumativos y a quienes cumplen actos que ayudan o complementan dichos actos.

Importa tambin coautora la presencia concomitante al delito, si el que est


presente
adopta una conducta principal o cohacedora. No, la presencia activamente ineficaz
Si se trata de un delito especializado por la calidad, estado, situacin o nimo
que se
exige en la persona para incurrir en l, nicamente son coautores los participantes
que
tienen esa calidad, y los que carecen de ella slo son cmplices, ya que la
complicidad no
debe llenar las exigencias de la particular figura delictiva.

Complicidad
a) que auxilian o cooperan con el o los ejecutores del hecho par a que ste se
pueda
cometer (art. 45) {cmplices necesarios);
b) los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho (art.46)
(cmplices
no necesarios);
c) los que prestan una ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas anteriores a
l(art.46) (cmplices no necesarios).El aporte puede consistir en un auxilio, en
una
cooperacin o en la prestacin de una ayuda prometida.
El auxilio es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se
realice, no
acordada por el cmplice con otro participante.
La cooperacin es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se
realice, acordada con otro partcipe.
La prestacin de una ayuda prometida es una cooperacin hecha efectiva despus de
cometido el hecho, en cumplimiento de lo acordado con otro partcipe antes de su
comisin. Sin la efectivizacin de la ayuda no hay complicidad punible. La ayuda
posterior
tambin puede consistir en una abstencin, v. gr., no denunciar a los responsables.
Categoras de cmplices
Los cmplices pueden ser necesarios (art. 45) o no necesarios (art. 46). Los
primeros
estn sometidos a la escala penal establecida para el autor del delito. Los
segundos lo
estn a escalas penales ms benignas (art. 46).
A los efectos de distinguir la complicidad necesaria de la no necesaria, el
artculo 45
requiere la valoracin del aporte.
Es un cmplice necesario aqul sin cuyo auxilio o cooperacin el hecho
no habra podido cometerse.
Son cmplices no necesarios los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin
del hecho y los que prestan una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al
mismo (art. 46). Estos son partcipes cuya intervencin no fue necesaria para que
el
hecho sucediera tal como sucedi, porque no contribuyeron con nada cuyo defecto
hubiera variado la ejecucin o sus modalidades.
Instigacin
El que hubiese determinado directamente a otro a cometer el delito. La
participacin del
instigador, equiparado en la pena al autor, est al margen de la ejecucin del
delito y del
auxilio o de la cooperacin en ella. Es una participacin puramente squica,
consistente
en haberle hecho tomar al autor la resolucin de ejecutar el delito consumado o
intentado.
Si el tercero ya est determinado a delinquir no puede haber instigacin.
La determinacin del autor al delito por el instigador, supone la cooperacin
consciente,
voluntaria y libre de ambos. Esto requiere la individualizacin del o de los
instigadores y
de los instigados. No hay instigacin por culpa. Tampoco existe la cooperacin
squica
requerida por la instigacin si el autor resulta un instrumento del tercero (autor
mediato).
Concurso de Delitos

Concepto
Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o ms delitos no juzgados
con
anterioridad. Los delitos ya juzgados no originan un concurso de delitos, sino, en
ciertas
condiciones, la reincidencia del condenado. El Cdigo penal comprende el concurso
ideal
(formal) (art. 54) y el concurso real (material) (arts. 55 y 56).
Concurso ideal
Concepto
Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae bajo ms de
una
sancin penal (art. 54). Sancin no significa pena, sino precepto o ley que la
impone, vale
decir, el tipo delictivo y la pena respectiva. Presupone que los tipos penales no
se excluyen
entre s en razn de un concurso aparente de leyes penales.
Dos son las caractersticas , a saber: la comisin de un hecho por el autor y la
pluralidad de
sanciones penales bajo las que cae.
Al significado de la frmula "un hecho", que representa la base material del
concurso ideal, lo
sealan muy claramente los arts. 34, inc. I, 45, 46 y 47 del Cdigo. Cuando el art.
34, se
refiere al "momento del hecho" o cuando los arts. 45 y 46 aluden a la "ejecucin
del hecho" y
el art. 47 menciona "un hecho menos grave que el cometido por el autor", no puede
caber
ninguna duda que se estn refiriendo a un hecho previsto y penado como delito en el
Libro
Segundo del Cdigo.
Implica que una unidad material (el hecho nico) constituye formal o idealmente ms
de un
delito porque cae bajo ms de una sancin penal, es decir, bajo ms de una
definicin
represiva. El concurso ideal no es otra cosa que una cuestin de doble tipicidad de
un hecho
naturalmente nico. La razn de esta doble tipicidad es que la conducta del agente,
esto es,
lo que ha hecho o dejado de hacer, que ya cae como tal en una sancin penal, debido
a una
circunstancia de modo, lugar, tiempo, etc., tambin cae bajo otra sancin penal. El
pariente
de una menor que la accede carnalmente, supuesto que el incesto est castigado,
incurre por
su conducta carnal en la sancin del estupro, pero por la circunstancia de ser
pariente de la
vctima, tambin cae bajo la sancin del incesto. En fin, situaciones, en las
cuales accidentes
de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin multiplicar materialmente la
conducta del
autor de un delito, multiplican la delictuosidad de ella.
Pena aplicable
A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad15,
determina
la unidad de la pena.
El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena en la
pena mayor
conminada para el hecho por la ley.
La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y 57).
Siendo
de la misma naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si
los
mximos son iguales, la mayora de la pena se determina por el mnimo.
En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayora se determina por la pena
de
naturaleza ms grave.
La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado, sino, cuando
sea el
caso, la establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.
La pena mayor implica la aplicacin, en su caso, de la pena conjunta
correspondiente, que es
la que determina la mayora de la pena si las penas de naturaleza ms grave de las
sanciones en juego, son iguales. Tambin subsiste la aplicacin de las penas y
consecuencias accesorias de la pena mayor.
Concurso real
Segn el artculo 55 del Cdigo penal, existe un concurso real (material) de
delitos cuando
concurren varios hechos independientes cometidos por una misma persona. La
concurrencia
puede ser simultnea o sucesiva. En el segundo caso existe una reiteracin
delictiva.
El concurso real presupone: dos o ms hechos; la independencia
de esos hechos, y su concurrencia.
Por hecho se debe entender aqu, como en el concurso ideal, un hecho penalmente
tpico.
Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como partes, de
una
misma empresa delictiva.
Los hechos son concurrentes si, no habiendo condena firme, son imputables al mismo
autor.
La sentencia condenatoria firme excluye el concurso de delitos y constituye la base
de la
reincidencia (C.P, 50), pero no impide la aplicacin de las reglas sobre la
penalidad de
concurso real (C. P, 58).
La pena del concurso real vara, pero siempre rige el principio de la pena nica.
Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el artculo 55
establece
una acumulacin jurdica o cmulo jurdico. El mximum de la pena nica no puede
exceder
del mximum legal de la especie de pena de que se trate. El mnimum de la pena
nica es el
mnimum mayor de las penas correspondientes a los delitos concurrentes.
Delito continuado
Bajo el epgrafe de "concurso de delitos" el Cdigo Penal prev y regula de manera
expresa
dos casos, a saber: el de un hecho delictivo que genera un concurso ideal de
delitos, y el de
varios hechos delictivos que son independientes y que originan un concurso real de
delitos.
La concurrencia de varios hechos que no son independientes, excluida del concurso
ideal por
la pluralidad de los hechos y del concurso real por la falta de independencia de
ellos, y que
legalmente no puede caer nada ms que en la sancin legal a la que se adeca cada
uno de
ellos, es lo que en el Cdigo Penal, se debe calificar como un delito continuado.
En tanto que en el concurso real de delitos la imputacin delictiva es plural
fctica y
legalmente y en el concurso ideal es fcticamente nica y legalmente plural, en el
delito
continuado esa imputacin es fcticamente plural pero legalmente nica.
Elementos
a) pluralidad de hechos;
b) la dependencia de los hechos entre s, y
c) su sometimiento a una misma sancin legal.
A. Pluralidad de hechos. Exige que la misma persona cometa dos o ms hechos
discontinuos, incluso en tiempos y lugares distintos. La prolongacin discontinua
de la
conducta delictiva diferencia el delito continuado del delito permanente, que
consiste en
una conducta delictiva continua.
B. Dependencia de los hechos entre s. Que el agente vincule subjetivamente los
distintos
hechos mediante la unidad de su resolucin, designio, propsito, intencin,
voluntad, nimo o
conciencia delictivos formados de antemano o precedentemente
La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo
el mismo
delito con cada uno de los hechos ejecutados. Esta identidad comisiva slo es
compatible
con hechos que por su homogeneidad material no la desvirtan o alteran de una
manera
esencial y que por su conexidad aparecen vinculados como momentos de una misma
conducta comisiva.
C. Sometimiento a una misma sancin legal
Esta es la condicin que le confiere unidad legal a los hechos que materialmente no
son
independientes. El sometimiento a una misma sancin depende:
a) de que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan la misma
calificacin delictiva, y
b) de que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes
lesionados
admita esa unificacin delictiva.
La unificacin de la calificacin no vara en razn del grado de la comisin
delictiva
(consumacin y tentativa), ni del grado de la imputacin delictiva (delito simple y
delito
calificado), siempre que la circunstancia calificativa no implique una modalidad
ejecutiva
materialmente distinta de la forma simple.
La Accin Penal como pretensin punitiva.
Concepto: La potestad represiva del Estado se manifiesta bajo la forma de las
acciones
penales. Estas son las modalidades del derecho-deber del Estado de aplicarle la
pena
establecida por la ley al partcipe de un hecho penalmente tpico, antijurdico y
culpable.
Ese derecho-deber del Estado {accin penal en sentido material) se diferencia del
derecho de ejercerlo en un proceso {accin penal en sentido formal o procesal). La
regulacin de la primera corresponde al legislador nacional. La de la segunda, a
los
legisladores locales.
Puede ser pblica, de instancia privada o privada, pero su naturaleza es siempre
pblica
porque, aunque su ejercicio puede depender de la instancia del particular ofendido
por el
delito o pertenecer a ste, el derecho-deber tiene por objeto la aplicacin de una
pena
pblica.
Clases
Accin pblica
Por regla, la accin penal es pblica y se ejerce de oficio. Excepcionalmente la
accin
penal es pblica pero de instancia privada, o es privada. El titular del ejercicio
es el
rgano del Estado (Ministerio Pblico o Fiscal), el cual debe iniciar su ejercicio
de oficio
(principio de la oficialidad de la accin). Una consecuencia del ejercicio de
oficio de la
accin pblica, esto es, por propia iniciativa y obligatoriamente, es que su
ejercicio est
regido por los principios de legalidad e indivisibilidad.
El principio de legalidad, en oposicin al de oportunidad, que supedita el
ejercicio de la
accin al examen de su conveniencia, le exige al rgano pblico que inicie ese
ejercicio si
prima facie resulta que se ha cometido un delito perseguible por accin pblica,
salvo
que, en razn de la funcin pblica del autor, ese ejercicio est
constitucionalmente
supeditado a la resolucin de un antejuicio. ste puede consistir en un
procedimiento de
desafuero, o de juicio poltico o de enjuiciamiento ante un jury). La existencia
del delito
puede ser denunciada por cualquier persona capaz, pero nicamente la persona
particularmente ofendida por el delito (el agraviado), puede asumir la calidad de
querellante.
El ejercicio de la accin pblica es indivisible, porque debe realizarse en contra
de todos
los participantes en el delito y no slo de algunos; y es irretractable.
Accin dependiente de instancia privada
Es una accin pblica cuyo ejercicio corresponde al rgano pblico, pero no de
oficio,
sino que slo corresponde formar causa contra el imputado a instancia (esto es,
denuncia
o acusacin del agraviado por el delito). Siendo ste incapaz, la instancia
corresponde a
su tutor guardador
o representante legal. La titularidad de la facultad de instar es
instranferible, pero el titular puede actuar por mandatario.
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes
delitos:
Violacin, estupro, rapto y abuso deshonesto, cuando no resultare la muerte de la
persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo
Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso
se
proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o inters pblicos;
Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes;
Concurren razones de inters pblico par a ejercer de oficio la accin por lesiones
leves,
cuando su conocimiento y juzgamiento resulta til, conveniente o necesario para el
orden
o bienestar de la comunidad. Por el contrario, median razones de seguridad pblica,
si por
su naturaleza o circunstancias el hecho resulta sintomtico de un peligro potencial
para la
incolumidad de las personas o bienes de los terceros en general.
La instancia, que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada, sino
hechos
determinados y comprende, por lo tanto, a todos los partcipes en ellos. La
instancia es
subjetivamente indivisible, pero es objetivamente divisible.
Accin Privada
Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o agraviado
por el
delito en el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est reservado a l o,
siendo
incapaz, a sus guardadores o representantes; o tratndose de calumnias o injurias,
a los
sucesores de aqul; o, si la ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades
representativas. Las emergentes de los delitos de calumnias e injurias, violacin
de
secretos, salvo en los casos de concurrencia desleal e incumplimiento de los
deberes de
asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin privada
se
proceda por querella o denuncia, slo la primera es procesalmente apta par a
hacerlo,
pues la segunda no significa ejercicio de la accin, ni liga al denunciante al
procedimiento.
El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin.
Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o renunciar
la
accin, y despus de la condena, puede extinguir la pena por perdn.
Extincin de las acciones penales.
Producido el delito, la accin correspondiente no obra indefinidamente, sino que
existen
causas que la extinguen y, as, excluyen la punibilidad. Una causa extintiva puede
operar
desde la comisin del delito hasta la sentencia firme. Su efecto procesal es el
cierre del
proceso por sobreseimiento y no la absolucin del imputado, ya que la causa
extintiva
impide que el juez se pronuncie sobre el fondo del asunto.
Esas causas pueden tener un carcter objetivo, personal o mixto! Son causas
objetivas
las que excluyen la punibilidad del delito en s, como sucede con la amnista. Son
causas
personales las que, como la prescripcin, la oblacin voluntaria de la multa y la
muerte del
imputado, dejando intacta la punibilidad del delito, benefician a los participantes
a que se
refieren. Es mixta la causa que, como la renuncia, puede tener un efecto objetivo o
personal segn la voluntad del que la haga. La sentencia firme, condenatoria o
absolutoria, no extingue la accin, sino que la agota porque realiza su finalidad
propia.
Muerte del Imputado
Es un efecto del carcter personal de la pena, incluso de la de naturaleza
pecuniaria
El efecto de la muerte del imputado es de carcter estrictamente personal. No
favorece a
los otros participantes, aunque se trate de la muerte del autor del hecho; ni
perjudica a los
herederos del muerto, desviando hacia ellos la accin penal
Amnista
En materia penal es el olvido de una infraccin punible para restablecer la calma y
la
concordia social. Su objeto no es el olvido de las circunstancias agravantes de
aquella
infraccin, sino la infraccin punible en s misma. Es un acto de naturaleza
poltica que,
interfiriendo en el mbito de la delictuosidad aniquila la accin penal o ia pena
. Se inspira en el principio supremo de la necesidad de evitar el mal mayor
consistente en
la intranquilidad social, mediante el mal menor del olvido del delito o de la
infraccin.
Consulta, as, el fundamento poltico de la pena, aunque es admisible respecto de
toda
clase de delitos e infracciones punibles, es constitucionalmente una facultad del
Congreso
de la Nacin (C. N. , 75, inc. 20) y de las legislaturas provinciales.
Aunque la amnista es un acto poltico, puede constituir cuestin judiciable si
media
exceso de poder por el Congreso, quien no puede decidir discrecional-mente que algo
que razonablemente es perjudicial para la tranquilidad o bienestar sociales, lo
autoriza a
amnistiar. Puede dictarse mientras no exista sentencia condenatoria firme, debe ser
general, significa que el olvido debe referirse a una o ms especies de delitos o a
todos
los delitos cualquiera que sea su especie.
Si la amnista no ha sido condicionada a que la soliciten los imputados o terceros,
debe
ser declarada de oficio. Sus efectos se producen de pleno derecho a partir del
momento
establecido de manera expresa por la ley o, en caso contrario, desde que aqulla
entra en
vigencia, y no pueden ser rehusados por sus beneficiarios. Pero la amnista no
extingue la
accin civil emergente del delito.
Prescripcin
Se funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos morales del
delito
en la sociedad: extingue la alarma social ante el delito y la correlativa exigencia
de la
sociedad de que se lo reprima, que es lo que constituye el fundamento poltico de
la pena.
Naturaleza jurdica: naturaleza material de la prescripcin, ya que extingue la
potestad
represiva misma, que corresponde al derecho penal sustancial. No tiene naturaleza
objetiva, sino personal. La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe
separadamente para cada uno de los partcipes del delito.
El Cdigo penal no admite un nico trmino de prescripcin. sta se produce en los
diferentes tiempos fijados de acuerdo a la especie y medida de la pena
correspondiente al
delito imputado.
El tiempo mximo para la prescripcin, que corresponde a los delitos cuya pena
fuere la
de reclusin o prisin perpetua, es de quince aos. El mnimo, que pertenece a los
hechos reprimidos nicamente con inhabilitacin temporal, es de un ao. La regla
general
para los delitos reprimidos con reclusin o prisin temporal, es que la accin se
prescribe
una vez transcurrido el mximo de la pena sealada por la ley para el delito, sin
que el
trmino pueda exceder de doce aos ni bajar de dos. Es de cinco aos, si el hecho
est
reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua; y es de dos aos, si la pena es
de
multa, cualquiera que sea su cantidad. El trmino de la prescripcin comienza a la
medianoche del da en que se cometi el delito, y el plazo se cuenta con arreglo a
las
disposiciones del Cdigo civil. Debe declararse de oficio.
La suspensin no aniquila el trmino de prescripcin ya corrido. Slo impide que
ese
trmino comience a correr o que siga corriendo. Terminada la causa de la
suspensin, la
prescripcin sigue su curso. el curso del trmino de prescripcin se interrumpe:
por la
comisin de otro delito, y por la secuela del juicio.
Interrumpida la prescripcin, queda sin efecto el tiempo transcurrido, y se inicia
un nuevo
trmino.
Renuncia del agraviado
Extingue la accin respecto de los delitos de los delitos de accin privada. La
renuncia es
la dimisin por el agraviado u ofendido por el delito a su facultad de iniciar o
proseguir el
ejercicio de la accin penal privada. Es irretractable, aunque puede ser
condicionada,
opera por s, sin necesidad de la aceptacin del beneficiario. ste, por
consiguiente, no
puede renunciar a sus efectos. Debe ser expresa, salvo si el ofendido hubiere
renunciado
a la accin civil emergente del delito o hubiese hecho convenidos sobre el pago del
dao,
caso en el que se tendr por renunciada la accin criminal privada. No exige
formalidades
determinadas, pero si fuera hecha fuera de la causa en una forma no amparada por la
fe
pblica, para hacerla valer en aqulla, debe ser ratificada.
El efecto activo de la renuncia es personal, pues no perjudica a todos los
ofendidos por el
delito, sino slo al renunciante y a sus herederos. Su efecto pasivo no es
objetivo, y
depende del renunciante extenderla a uno o ms partcipes en el delito.
Oblacin voluntaria
No enumerada en el Art. 59 del Cdigo, y tiene, en cuanto a sus efectos, un
carcter
personal, por lo que si el delito ha sido obra de varios partcipes, se extingue la
accin
slo respecto de aquel que hizo el pago. Pese a que ste significa reconocimiento
de la
responsabilidad, no coloca al imputado en la condicin de condenado.
La causal funciona respecto de los delitos reprimidos nicamente con multa; no, si
adems media otra pena, alternativa, conjunta, accesoria o complementaria.
El objeto de la oblacin voluntaria deber ser: el mnimum de la multa
correspondiente al
delito imputado, en cualquier estado de la instruccin y mientras no se haya
iniciado el
juicio o el mximum de la multa correspondiente, si se hubiera iniciado el juicio
y, la
reparacin de los daos causados por el delito. El "mximum de la multa" es el que
la ley
fija en abstracto para el delito imputado, que puede estar establecido de manera
fija (vgr.,
C.P. 108) o tener que establecerse en el caso concreto (vgr., C.P. 262). La
reparacin de
los daos causados por el delito son los que surgen del dao material y moral
causado a
todos los que tengan derecho a esa reparacin, como directa o indirectamente
damnificados, y las costas. Pero el pago de esta reparacin es obligatorio slo si
se ha
reclamado por el damnificado, que es el titular del derecho reparatorio.
Cualquiera sea de las dos previstas la oportunidad en que se efecte el pago, el
imputado, adems, "deber abandonar en favor del Estado, los objetos que
presumiblemente resultaran decomisados en caso de que recayera condena.
El imputado puede recurrir a este procedimiento slo en dos oportunidades, la
segunda
de ellas, cuando "el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido 8
aos
a partir de la fecha de la resolucin que hubiese declarado la extincin de la
accin penal
en la causa anterior".

OTRO TEMA PARA EL EFIP

Privado I

EL DERECHO SUBJETIVO: Concepto y definicin. Elementos. Clasificacin

-El derecho objetivo: se confunde e identifica con la ley misma, la norma de


conducta, que
manda, prohbe o permite, de ah que lo llamemos derecho-ley.
-El derecho subjetivo: es el derecho-facultad, el derecho poder o atribucin de que
goza la
persona para obrar. Es la facultad de obrar y de exigir con miras a la satisfaccin
de un
inters honesto y justo, digno de la tutela jurdica.
Si analizamos la estructura racional del derecho subjetivo, habremos de decir que
el
concepto encierra tres categoras insitas: I a ) El sujeto; 2 a ) El objeto y el
Ttulo o causa
eficiente.
Calificacin de los derechos subjetivos civiles, habremos de distinguir dos grandes
categoras:
1)Los derechos que importan directa o inmediatamente a la propia persona: es decir,
los
derechos sobre la propia persona, o inherentes a la persona, o derechos de la
personalidad; y los derechos sobre la persona ajena que son llamados tambin
derechos
potestativos y los hallamos en el derecho de familia, siendo el paradigma la patria
potestad
2) Los derechos que importan directa o inmediatamente a los bienes, al patrimonio:
es
decir, derechos personales o derechos de crdito, los que tambin se llaman
obligaciones
y derechos reales o derechos en la cosa, sobre la cosa.
3) Existe tambin una categora intermedia: es decir, los derechos intelectuales,
que
tambin se llama propiedad intelectual. Tienen contenido econmico, y la ley
asegura al
derechohabiente el aprovechamiento exclusivo, durante un tiempo prolongado, de todo
el
rendimiento patrimonial que representa la obra intelectual, cientfica, artstica o
literaria.
ABUSO DEL DERECHO: Teora del abuso del derecho
Si bien es legitimo usar los derechos que la ley concede, no lo es abusar de ellos.
La ley
es la base dentro de la cual la persona puede desarrollar sus actividades sin temor
de
perjudicar a terceros, si esto se produce se debe aplicar una pena. El derecho
termina
cuando comienza el abuso. Se considera que hay abuso cuando el ejercicio es
contrario a
los fines que esta ley establece. El abuso del derecho estara en el ejercicio
anormal del
mismo, en la falta de diligencia, en la desviacin del fin social y econmico, en
la falta de
intereses legtimos, serios y reales y en el ejercicio de un derecho con mala
intencin. El
embargo indebido de bienes de un deudor es considerado abuso de derecho, en el cual
el
embargante es el responsable. Se trata del ejercicio abusivo del derecho, el cual
es
considerado como un acto ilcito, el cual en el ambiente jurdico es tratado como
un acto
ilcito abusivo que se diferencia del acto ilcito comn porque en este se violan
las normas
legales.
Requisitos para considerar abusivo y sancionable el ejercicio del derecho.
1-. Que el ejercicio sea contrario a lo que dice la ley, desde el punto de vista
del
pensamiento de la sociedad.
2-. Que el ejercicio sea contrario con la buena fe entre las partes, la moral y las
buenas
costumbres.
3-. Que por las desviaciones se haya producido un dao grave, o se produjera en el
futuro.
4-. No es necesario demostrar la intencin o culpa de la persona que ejercicio el
abuso
del derecho, sino solamente es suficiente con establecer que se ha transgredido la
buena
fe, y que la conducta sea desleal y abusiva.
Procedimiento para declarar que un derecho a sido ejercido abusivamente: La
persona interesada en que se sancione a la otra parte por haber obrado abusivamente
debe probar los elementos que configuran el abuso del derecho; "es posible invocar
el
ejercicio abusivo a travs de una demanda judicial o bien contestar a la demanda de
la
otra por medio de una defensa.
Posibilidades de declararlo de oficio: en algunos casos, sin que una parte haya
alegado el abuso de la contraparte, el juez puede declararlo de oficio. Se debe
mencionar
una siguiente distincin:
-En el ejercicio del derecho subjetivo (afecta los intereses particulares de cada
parte), el
acto abusivo debe ser denunciado por las personas denunciadas.
-Si el acto abusivo viola intereses pblicos, la moral o las buenas costumbres, el
juez lo
puede sancionar sin necesidad de la peticin de las partes.
Persona: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer
obligaciones.
Persona Jurdica
Definicin. Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el ordenamiento
jurdico
les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el
cumplimiento de
su objeto y los fines de su creacin.
ARTICULO 142.- Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurdica
privada
comienza desde su constitucin. No necesita autorizacin legal para funcionar,
excepto
disposicin legal en contrario. En los casos en que se requiere autorizacin
estatal, la
persona jurdica no puede funcionar antes de obtenerla.
Personalidad diferenciada. La persona jurdica tiene una personalidad distinta de
la de sus
miembros.
Los miembros no responden por las obligaciones de la persona jurdica, excepto en
los
supuestos que expresamente se prevn en este Ttulo y lo que disponga la ley
especial.
Inoponibilidad de la personalidad jurdica (Art. 144). La actuacin que est
destinada a la
consecucin de fines ajenos a la persona jurdica, constituya un recurso para
violar la ley,
el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier persona, se
imputa a
quienes a ttulo de socios, asociados, miembros o controlantes directos o
indirectos, la
hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios
causados.
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin
perjuicio
de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los participantes en
los
hechos por los perjuicios causados.
Clasificacin (Art 145 C.C)
Las personas jurdicas son pblicas o privadas.
Personas jurdicas pblicas. Son personas jurdicas pblicas:
a) el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, los
municipios, las entidades autrquicas y las dems organizaciones constituidas en la
Repblica a las que el ordenamiento jurdico atribuya ese carcter;
b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional
pblico
reconozca personalidad jurdica y toda otra persona jurdica constituida en el
extranjero
cuyo carcter pblico resulte de su derecho aplicable;
c) la Iglesia Catlica.
Los derechos de la personalidad.
Son derechos absolutos porque se dan, a imagen y semejanza de los derechos reales,
contra todos, erga omnes, ya que todos y cada uno de los miembros que constituyen
la
comunidad jurdicamente organizada estn obligados a respetar la persona de los
dems.
Tales derechos son, ante todas las cosas, derechos absolutos de contenido negativo,
sin
perjuicio, de que tambin tengan contenido positivo, ya que miran a dispensarle a
la
persona el goce pleno, integral, de todas las partes constitutivas de su ser, para
el logro
de su misin trascendente.
El cuadro clsico de los ius naturalistas nos deca que estos derechos eran cuatro:
derecho a la vida, derecho a la integridad corporal, derecho a la libertad y
derecho al
honor.
ATRIBUTOS DE LA PERSONA: Son aquellas cualidades que son inherentes al sujeto
del derecho, aquellas calidades que le son inseparables, sin las cuales no podemos
concebir el sujeto del derecho ni la personalidad jurdica, a saber: el nombre, la
capacidad, el estado y el domicilio. Ahora bien, si nos referimos a la persona
jurdica o de
existencia ideal, podramos admitir que el patrimonio es un atributo. (Art. 151)
Nombre de las Personas Fsicas.
El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del
resto. Est
compuesto por dos elementos: el pronombre o nombre de pila (o apelativo) y el
apellido (o
cognomen o patronmico). Ambos cumplen funciones diferentes, el nombre de pila
individualiza a la persona en su familia y el apellido la individualiza en la
sociedad.
Respecto de su naturaleza jurdica existen varias teoras, Buteler adhiere a la de
la
naturaleza compleja que es la receptada en el art. 1 o de la ley 18248 que dice:
toda
persona natural tiene el derecho y el deber de usar el nombre y apellido que le
corresponde de acuerdo a las disposiciones de la presente ley. Por lo tanto es un
derecho-deber, por eso es inherente a la calidad de persona.
Nombre
La persona humana tiene el derecho y el deber de usar el prenombre y el apellido
que le
corresponden.
Reglas concernientes al prenombre. La eleccin del prenombre est sujeta a las
reglas
siguientes:
a) corresponde a los padres o a las personas a quienes ellos den su autorizacin
para tal
fin; a falta o impedimento de uno de los padres, corresponde la eleccin o dar la
autorizacin al otro; en defecto de todos, debe hacerse por los guardadores, el
Ministerio
Pblico o el funcionario del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas;
b) no pueden inscribirse ms de tres prenombres, apellidos como prenombres,
primeros
prenombres idnticos a primeros prenombres de hermanos vivos; tampoco pueden
inscribirse prenombres extravagantes;
c) pueden inscribirse nombres aborgenes o derivados de voces aborgenes autctonas
y
latinoamericanas.
Apellido de los hijos. (Art 64)
El hijo matrimonial lleva el primer apellido de alguno de los cnyuges; en caso de
no
haber acuerdo, se determina por sorteo realizado en el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas. A pedido de los padres, o del interesado con edad y
madurez
suficiente, se puede agregar el apellido del otro.
Todos los hijos de un mismo matrimonio deben llevar el apellido y la integracin
compuesta que se haya decidido para el primero de los hijos.
El hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial lleva el apellido de ese
progenitor. Si la
filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se aplica el primer prrafo
de
este artculo. Si la segunda filiacin se determina despus, los padres acuerdan el
orden;
a falta de acuerdo, el juez dispone el orden de los apellidos, segn el inters
superior del
nio.
La persona menor de edad sin filiacin determinada debe ser anotada por el oficial
del
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas con el apellido que est
usando, o
en su defecto, con un apellido comn.
La persona con edad y grado de madurez suficiente que carezca de apellido inscripto
puede pedir la inscripcin del que est usando.
El apellido entre los cnyuges.
Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la
preposicin
de o sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el
apellido
del otro cnyuge, excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice a
conservarlo.
El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no
contraiga
nuevas nupcias, ni constituya unin convivencial.
Cambio de nombre.
El cambio de prenombre o apellido slo procede si existen justos motivos a criterio
del
juez.
Se considera justo motivo, de acuerdo a las particularidades del caso, entre otros,
a:
a) el seudnimo, cuando hubiese adquirido notoriedad;
b) la raigambre cultural, tnica o religiosa;
c) la afectacin de la personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su
causa,
siempre que se encuentre acreditada.
Se consideran justos motivos, y no requieren intervencin judicial, el cambio de
prenombre por razn de identidad de gnero y el cambio de prenombre y apellido por
haber sido vctima de desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o
supresin del
estado civil o de la identidad.
El Nombre de las Personas Jurdicas. En las personas jurdicas el nombre tambin
las
individualiza y adems., como las personas jurdicas obran a travs de sus
representantes, funciona para que los actos realizados por ellos se imputen a la
persona
jurdica. Es esencial para su desarrollo y el logro de sus fines sociales.
Las personas jurdicas, como se ver mas adelante, no son todas iguales sino que se
clasifican, a continuacin se presenta un esquema de una clasificacin bsica para
nuestro derecho civil:
El Nombre Comercial
El nombre comercial lo poseen las empresas unipersonales (o comerciante en sentido
estricto, que no tiene diferenciado su patrimonio de empresa y el personal), y se
adquiere
por el uso durante un ao sin oposicin. Este es importante porque identifica al
comercio
a tal punto que es tomado como parte de una operacin denominada transferencia de
fondo de comercio como requisito de identificacin; no es necesaria su inscripcin
como
tal. Sin embargo puede registrarse como marca si el posicionamiento de la empresa
es
importante.
Domicilio
El domicilio es el atributo de las personas que permite establecer el centro de sus
relaciones jurdicas, es ah donde podrn ser notificadas resoluciones al respecto
por
ejemplo. Por ello tomamos la definicin proporcionada por Buteler1 en la que nos
dice que
Domicilio es el asiento jurdico de las personas o el lugar donde el derecho
considera que
la persona tiene el centro de sus relaciones. Posee un elemento objetivo que es la
residencia en un lugar determinado y un elemento subjetivo que es el nimo o
voluntad de
habitar ah.
Clases.
Domicilio real. La persona humana tiene domicilio real en el lugar de su residencia
habitual.
Si ejerce actividad profesional o econmica lo tiene en el lugar donde la desempea
para el cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad.
Domicilio legal. El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir
prueba
en contra, que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus
derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. Slo la ley puede establecerlo, y
sin
perjuicio de lo dispuesto en normas especiales: a) los funcionarios pblicos,
tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus funciones, no siendo stas
temporarias, peridicas, o de simple comisin; b) los militares en servicio activo
tienen su domicilio en el lugar en que lo estn prestando;
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen
domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.
Domicilio especial. Las partes de un contrato pueden elegir un domicilio para el
ejercicio de los derechos y obligaciones que de l emanan.

Cambio de domicilio.

El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede ser


coartada
por contrato, ni por disposicin de ltima voluntad. El cambio de domicilio se
verifica
instantneamente por el hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro con
nimo
de permanecer en ella. La persona cuyo domicilio no es conocido lo tiene en el
lugar
donde se encuentra; y si ste tambin se ignora en el ltimo domicilio conocido.
Es importante tener en cuenta que el verdadero atributo de las personas es el
domicilio real, pero solo se puede tener una de las clases, o se tiene el real o se
tiene el legal; en ese sentido es nico.
Adems este domicilio es mutable, es decir que se puede cambiar, ya sea por
cambio
en la capacidad de las personas (por ejemplo un menor que cumple la mayora de edad
pasa de domicilio legal a domicilio real) o un cambio en la su situacin (por
ejemplo: una
persona que es designada en un puesto de Funcionario pblico y que requiere
trasladarse, cambia de domicilio real a domicilio legal)
Efectos
El domicilio produce efectos de suma importancia en la prctica, por ejemplo define
el
lugar en el que sern vlidas las notificaciones de las relaciones que establezca
las
personas, por ejemplo: las notificaciones para los juicios, lugar de
pago de las deudas, las notificaciones por mora en las deudas, decisivo en los
casos
de divorcio, etc.
Estado Civil
El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la
posicin o
rol que ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o en una
familia, por
ejemplo estado de padre, de hijo, etc.
Este atributo es necesario, indisponible y nico, es decir no se pueden tener dos
estados correlatos a la vez (por ejemplo no ser casado y soltero al mismo tiempo,
no ser
padre e hijo al mismo tiempo).
Se relaciona con los otros atributos porque por ejemplo en el matrimonio (estado:
casado) los esposos tienen limitaciones entre s para ciertos contratos; o por
ejemplo los
padres no pueden contratar con sus hijos sometidos a Patria Potestad. Adems si se
logra el reconocimiento de un hijo extramatrimonial por el padre, este
reconocimiento
cambia el estado del hijo reconocido y del padre que reconoce.
Por ello se dice que los efectos de este atributo son importantes a la hora de los
reclamos patrimoniales o de deberes correspondientes al estado que se posea, para
lo
cual la ley establece una serie de normas que lo protegen, por ejemplo a las
personas les
reconoce dos acciones:
De reclamacin de estado: que son acciones que persiguen un reconocimiento (por
ejemplo las acciones de filiacin)
De impugnacin de estado: que son acciones que persiguen un desconocimiento de un
estado ostentado hasta entonces (por ejemplo la que le corresponde al padre con
respecto al hijo nacido en matrimonio y que no es suyo)
LA CAPACIDAD es la aptitud para adquirir derechos y la posibilidad de administrar y
disponer por s.
Capacidad de derecho : Es el grado de aptitud de determinada clase de personas,
para adquirir derechos o para ejercer por s o por otras personas, los actos que no
le son
prohibidos. La capacidad de derecho jams puede faltar en el sujeto, porque si
faltara en
trminos absolutos, negaramos el concepto de personalidad jurdica y, por ende, el
concepto de persona o sujeto del derecho. De este modo que la capacidad de derecho
no
puede faltar en trminos absolutos, ni puede tampoco dejar de estar limitada o
restringida
de alguna manera.
ARTICULO 22.- Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para ser
titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta
capacidad
respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados.
Capacidad de hecho/ejercicio: Es "la aptitud o grado de aptitud de las personas
de existencia visible, para ejercer por s, actos de la vida civil". La capacidad
de hecho,
llamada tambin capacidad de obrar, presupone la voluntad; y la voluntad slo se da
respecto del ser racional, del ente metafsico, que el Cdigo Civil llama persona
de
existencia visible. Adems, esta capacidad de hecho o de obrar puede darse de un
modo
pleno y total; y tambin puede faltar, de modo absoluto; y asimismo puede faltar, o
darse en cierta medida, en cierto grado.
Pero, adems de las personas de existencia visible, estn las de existencia ideal.
o
personas jurdicas, que son slo producto del pensamiento jurdico. Estas puras
realidades intelectuales, son slo un concepto y como tales no pueden tener
voluntad ni
aptitud para obrar, slo pueden obrar por intermedio de la cabeza visible de su
representante, que sern uno o varios hombres.
Tanto respecto de la capacidad de hecho como de la capacidad de derecho rige en el
derecho civil positivo este axioma: la capacidad constituye la regla general; la
capacidad
se da en un sentido amplio e indeterminado; y la incapacidad constituye la
limitacin, la
restriccin, esto es, la excepcin. Es decir que todas las personas son capaces,
menos
aquellas expresamente declaradas incapaces por la ley.
ARTICULO 23.- Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo
y
en una sentencia judicial.
La incapacidad de derecho
Las mal llamadas incapacidades de derecho en realidad son incompatibilidades o
prohibiciones que la ley prev en casos concretos para evitar un dao al inters
pblico.
En estos casos las personas en determinadas situaciones no pueden contratar con
determinadas personas ni respecto de determinados bienes.
Obviamente, al igual que la capacidad de derecho, estas incapacidades alcanzan a
las
personas fsicas y jurdicas. El fin concreto de estas prohibiciones es ese,
proteger el
inters pblico y castigar al incapaz para evitar que cometa actos o hechos que
puedan
ser perjudiciales para otras personas. Estas incapacidades tambin son relativas,
no
pueden ser absolutas porque sino la persona carecera totalmente de derechos. La
consecuencia de celebrar estos actos es la nulidad, el acto puede ser nulo o
anulable y de
nulidad absoluta o relativa (sobre estos efectos o consecuencias se volver mas
adelante.
Bsicamente no producen efectos, son invlidos.
Otra caracterstica de este tipo de incapacidades es que no se encuentran
sistematizadas sino que estn comprendidas en varias normas diseminadas en el
Cdigo
Civil.
En todos los casos expuestos en el esquema se presenta o un estado de impotencia
patrimonial (caso de los contratos), o un estado de confianza (respecto de
determinados
bienes), o se protege el inters de terceros (caso de las prohibiciones respecto de
determinadas personas debido a que se encuentra en juego una funcin o un rol)
Incapacidad de hecho.
En estos casos, como ya se dijo antes, lo que se pretende es proteger al incapaz
complementando su falta de capacidad con un representante que la posea. Si se
carece
de ella entonces los actos celebrados no son vlidos.
A diferencia de las incapacidades de derecho, estas incapacidades s se encuentran
reguladas sistemticamente, y bsicamente son:
Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:
a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, (mayora de
edad)
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta
en esa
decisin.
Las Personas Fisicas. Nocin. Comienzo de su existencia (art 19)
Las personas fsicas comienzan su existencia cuando son concebidas, en este punto
nos
encontramos con dos problemas a resolver: 1) a partir de cundo se considera que
hay
concepcin y 2) si esa persona concebida y no nacida es una persona diferente a su
madre, es decir: si tiene identidad e individualidad.
Las Personas por Nacer. Concepto. La concepcin. Concepto. Importancia jurdica
La cuestin del comienzo de la existencia (primer problema a resolver) se encuentra
en
discusin debido a la normativa que regula el tema, al respecto tenemos las normas
de la
Constitucin Nacional , las del Pacto de San Jos de Costa Rica de los derechos
Humanos (como tratado incorporado a la Constitucin en 1994) y las del Cdigo Civil
,
entre otras.
Es positivo ver este tema como objeto de debate porque en definitiva es el que va a
determinar a partir de cuando se es persona, es decir, a partir de cuando la
persona por
nacer posee personalidad jurdica y goza de la proteccin de la ley.
Es necesario entonces realizar un anlisis de algunos artculos de la normativa
citada y
analizar su influencia en la temtica objeto de este primer problema:
Cdigo Civil: segn nuestro Cdigo Civil en su ARTICULO 19.- Comienzo de la
existencia. La existencia de la persona humana comienza con la concepcin.
Pacto de San Jos de Costa Rica: en su artculo 4 dice: Derecho a la vida: 1.
Toda
persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por
la
ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado
de la
vida arbitrariamente....
Constitucin Nacional: tambin protege la situacin de la persona por nacer
facultando al
Congreso a dictar leyes que la protejan
Convencin de los derechos del nio: (ratificada en nuestro pas) en su art. 2
dice:
"...debe interpretarse por nio todo ser humano desde el momento de su concepcin y
hasta los 18 aos
No quedan dudas de que la persona lo es a partir del momento de la concepcin, y el
anlisis de la normativa citada puede ser interpretada en dos sentidos: una postura
que sostiene que la concepcin comienza en el seno materno y otra que dice que la
concepcin puede empezar fuera del seno materno, por ejemplo cuando la criatura ha
sido concebida por medios artificiales como se ver a continuacin. La discusin no
se
encuentra zanjada de manera alguna, todo depende de la interpretacin que realicen
los autores. S es claro que nuestro Cdigo dice que comienza en el seno materno,
por
lo tanto la persona del nasciturus es diferente a la persona de la madre, por lo
tanto
posee individualidad e identidad.
Procreacin asistida
Este tema no es menor respecto de la realidad actual que nos encontramos viviendo.
Las
tcnicas de procreacin asistida son un medio para ayudar a las parejas que tienen
problemas de infertilidad (o esterilidad) o infecundidad (falta de capacidad para
retener al
embrin en el tero). Estas tcnicas plantean nuevos problemas jurdicos a
resolver, por
ejemplo la situacin jurdica del embrin concebido y an no implantado en el
tero;
adems de los pilares biolgicos y matrimoniales que la mayora de las veces no
coinciden. Es importante destacar que al respecto existe un gran vaco legislativo
y que
estas tcnicas por usos y costumbres en nuestro pas se aplican generalmente en
parejas
casadas.
Estas tcnicas bsicamente pueden ser dos:
La Inseminacin artificial: se realiza en el cuerpo de la mujer, insertando los
gametos
masculinos a travs de una cnula para que lleguen mas fcilmente a las trompas de
falopio
La Fecundacin extracorprea: se realiza fuera del cuerpo de la mujer, los gametos
femeninos y masculinos se extraen de ambos padres y la concepcin se realiza en un
matraz de laboratorio con una tcnica especial. Una vez blastomerado (es decir,
dividido celularmente) el embrin est en condiciones de ser implantado en el tero
o
congelado hasta que la pareja decida implantarlo. Si es implantado en el tero
puede
desarrollarse normalmente hasta su nacimiento.
A su vez, ambas pueden presentar otra problemtica, que son los pilares para
determinar
de quien es la paternidad o maternidad.
Se pueden presentar dos problemas:
1) Que el padre que ha dado su consentimiento para que se realice el procedimiento
con un donante luego desista. En este caso varios autores coinciden en aplicar la
teora
de los actos propios y sostener que una vez que se consinti ya no se puede
desdecir;
sin embargo la ley nada dice y el padre cuenta con la accin de impugnacin de
paternidad, con lo que el hijo de matrimonial pasa a ser extramatrimonial. O que la
madre
sea la que luego desconozca ese hijo que es fruto biolgico de una tercera donante.
En
esta situacin se debe tener en cuenta que para nuestro sistema jurdico madre es
la que
da a luz, es decir que la maternidad se prueba con el certificado de parto. Para
ella cabe
la misma solucin que para el padre.
2) Que en el caso de la fecundacin extracorprea (tambin conocida como
fecundacin in Vitro) resulten ms de un embrin y no se implanten todos en el
tero,
Qu pasa con los sobrantes? A esos se los congela, y si luego los padres no van a
buscarlo para implantarlo? A esto es lo que se denomina un verdadero vaco legal.
Ese
embrin es persona? Si lo es entonces se debera pensar en su destino; si no lo es,
entonces el destino es el de una cosa. Esta cuestin no se resuelve aqu sino en
los
espacios de discusin bioticos
Fin de la existencia de las personas (Art. 93)
Principio general. La existencia de la persona humana termina por su muerte.
La comprobacin de la muerte queda sujeta a los estndares mdicos aceptados,
aplicndose la legislacin especial en el caso de ablacin de rganos del cadver.
La Conmoriencia es cuando se presume que mueren al mismo tiempo las personas que
perecen en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, si no puede
determinarse lo contrario.
Prueba del nacimiento, de la muerte y de la edad
Medio de prueba. El nacimiento ocurrido en la Repblica, sus circunstancias de
tiempo y
lugar, el sexo, el nombre y la filiacin de las personas nacidas, se prueba con las
partidas
del Registro Civil.
Del mismo modo se prueba la muerte de las personas fallecidas en la Repblica.
La rectificacin de las partidas se hace conforme a lo dispuesto en la legislacin
especial.
Nacimiento o muerte ocurridos en el extranjero. El nacimiento o la muerte ocurridos
en el
extranjero se prueban con los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar
donde se
producen, legalizados o autenticados del modo que disponen las convenciones
internacionales, y a falta de convenciones, por las disposiciones consulares de la
Repblica.
Los certificados de los asientos practicados en los registros consulares argentinos
son
suficientes para probar el nacimiento de los hijos de argentinos y para acreditar
la muerte
de los ciudadanos argentinos.
Determinacin de la edad. Si no es posible establecer la edad de las personas por
los
medios indicados en el presente Captulo, se la debe determinar judicialmente
previo
dictamen de peritos.
Quines pueden ser representantes?
En el caso de las personas por nacer los representantes sern sus padres y en caso
de
incapacidad sus curadores.
En el caso de los menores: sus padres sern los representantes y ante su
incapacidad, o
privacin de Patria Potestad o fallecimiento de stos ser el Tutor que designe el
juez.
Dementes y sordomudos: sus representantes sern los curadores designados
judicialmente
Ambas instituciones terminan cuando la incapacidad cesa; y en el caso de que se
pruebe que los representantes les ocasionaron daos a sus representados o que sus
intereses se encuentren contrapuestos, pueden ser suplidos por otras personas.
PATRIA POTESTAD. TUTELA. CURATELA
La patria potestad es el conjunto de derechos y obligaciones que corresponden a los
padres sobre las personas y bienes de sus hijos, desde la concepcin de stos y en
tanto
sean menores de edad y no se hayan emancipado.
Los deberes y cargas que impone la patria potestad a los padres, constituyen la
irrenunciable misin que han de cumplir, y que no es otra que depararle al hijo
asistencia
plena e integral.
Ahora bien, la nueva ley 23.264 sancionada el 25 de setiembre de 1985, introduce
una
reforma integral al "Rgimen de la filiacin y de la patria potestad". La patria
potestad es
el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas
y
bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin
de stos
y mientras sean menores y no se hayan emancipado. Por otra parte, la sobredicha ley
instituye el ejercicio conjunto de la patria potestad, con carcter general. De ese
modo el
lenguaje ha cambiado: ya no se dir el "padre", como se deca en el Cdigo Civil,
sino que
diremos "los padres", cada vez que queramos aludir al ejercicio de la patria
potestad.
La tutela: Es el derecho que la ley confiere para gobernar la persona y bienes del
menor
de edad, que no est sujeto a la patria potestad, y para representarlo en todos los
actos
de la vida civil.
La curatela: Es el derecho que la ley confiere a una persona para gobernar la
persona y
los bienes de un mayor de edad incapaz, y para representarlo en todos los actos de
la
vida civil.
La emancipacin: La mayora de edad es un estado civil por el que la persona
adquiere plena independencia al extinguirse la patria potestad y, por tanto la
plena
capacidad de obrar. La mayora de edad se adquiere a los 18 aos, salvo en aquellos
casos especiales en los que la persona es declarada incapaz. Por otro lado, la
minora
de edad es un estado civil que se caracteriza por la sumisin y dependencia del
menor a
las personas que ostentan sobre l la patria potestad, sus padres o sus tutores, al
considerarse que el menor no tiene la suficiente capacidad de entendimiento. Estas
personas ostentan la representacin del menor. La capacidad del menor de edad se
encuentra por tanto limitada con el fin de evitar que la posible responsabilidad
que pueda
derivarse de sus actuaciones, le perjudique. As, para la realizacin de
determinados
actos necesitar el consentimiento de sus representantes legales, padres o tutores.
-Qu es la emancipacin?: La emancipacin permite que el mayor de 16 y menor de
18 aos pueda disponer de su persona y de sus bienes como si fuera mayor de edad.
Como excepcin se dispone que, hasta que el emancipado no alcance la mayora de
edad, no podr pedir prstamos, gravar o transmitir bienes inmuebles,
establecimientos
mercantiles o industriales ni bienes de extraordinario valor (como joyas) sin el
consentimiento de sus padres, o en caso de que falten ambos, del tutor que le haya
sido
nombrado. La mayor parte de las emancipaciones se produce para poder o por contraer
matrimonio antes de los 18 aos. En el supuesto de los emancipados por matrimonio,
para realizar las actuaciones enunciadas, si su cnyuge es mayor de edad, bastar
con
que ambos consientan. Si los dos son menores, necesitarn el consentimiento de los
padres o tutores de ambos.
-Los efectos de la emancipacin: La emancipacin permite al menor regir tanto su
persona como sus bienes como si fuese mayor de edad, pero necesitar el
consentimiento de sus padres o tutor para: pedir prstamos, gravar o vender bienes
inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales; disponer de bienes de
extraordinario valor (como joyas) y ser defensor de los bienes de un desaparecido o
representante del declarado ausente.; Otorgar testamento 'olgrafo' (de puo y
letra).;
aceptar por s mismo una herencia sin beneficio de inventario (ya que no puede
disponer
libremente de sus bienes); pedir la particin de una herencia, ni repartir con los
dems
coherederos; tampoco podr ser tutor o curador, ya que su capacidad de obrar no es
completa.
En el caso de los emancipados por matrimonio, para realizar todas estas
actuaciones,
si su cnyuge es mayor de edad, bastar con que ambos consientan. Si los dos son
menores, necesitarn el consentimiento de los padres o quienes ostenten la
representacin de ambos.

ACTOS JURIDICOS

El artculo 257 dice que hecho jurdico es el acontecimiento que, conforme al


ordenamiento jurdico, produce el nacimiento, modificacin o extincin de
relaciones o
situaciones jurdicas.
Simple acto lcito. El simple acto lcito es la accin voluntaria no prohibida por
la ley, de
la que resulta alguna adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o
situaciones
jurdicas.
Acto jurdico. El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin
inmediato la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.
Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con discernimiento, intencin y
libertad, que se manifiesta por un hecho exterior.
Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento:
a) el acto de quien, al momento de realizarlo, est privado de la razn;
b) el acto ilcito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez aos;
c) el acto lcito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece aos, sin
perjuicio
de lo establecido en disposiciones especiales.
Diferencia entre hecho jurdico y acto jurdico:
Los hechos jurdicos producen efectos jurdicos, pueden ser ejecutados por el
hombre o
no: si fuesen ejecutados por el hombre pueden ser voluntarios o no y si fuesen
voluntarios
pueden ser lcitos o ilcitos.
Un acto jurdico es siempre un hecho humano, voluntario y lcito, y su
caracterstica
principal es que tiene como fin inmediato producir efectos jurdicos. Todoacto
jurdico
queda comprendido dentro del genero de hechos jurdicos.
Diferencia entre acto ilcito y acto jurdico: ambos son hechos jurdicos humanos,
voluntarios y lcitos; y adems ambos producen efectos jurdicos. La diferencia
esta dada
en que: los actos jurdicos tienen con fin inmediato producir efectos jurdicos y
los simples
actos lcitos si bien pueden producir efectos jurdicos, no tiene como fin
inmediato
producirlos.
Elementos internos: que son discernimiento, intencin y libertad.
Elementos Externos: para que un acto sea considerado voluntario es necesario que la
voluntad sea manifestada por hechos exteriores que demuestren su existencia.
La voluntad puede ser manifestada de manera:
-Formal o No Formal:
Formal: la eficacia del acto depende de que se observen las formalidades que indica
la
ley.
No formal: la ley no exige ninguna formalidad.
-Expresa o Tacita:
Expresa: cuando la voluntad se manifiesta verbalmente o por escrito o por otros
signos
inequvocos.
Tacita: cuando resulta de actos por los cuales se puede conocer con certidumbre la
existencia de la voluntad. Ejemplo, quien sube al colectivo y paga el boleto sin
emitir
palabra.
-Presumida por la Ley: cuando la voluntad resulta de la presuncin de la ley en los
casos
en los que ella expresamente lo dispone
-Elementos esenciales: Son sujeto, objeto, forma y causa
-Elementos accidentales: Se incluyen por voluntad de las partes. Son Plazo, cargo y
condicion
-Elementos naturales: Estn presentes aunque no se incluyan. Son eviccin, vicios
redhibitorios y pacto comisorio.
La causa de los actos jurdicos
Si nos ubicamos dentro de los conceptos ya elaborados, entenderemos que la
palabra "causa" puede referirse a tres ideas distintas.
-Causa fuente o causa eficiente o causa generadora: Es decir todo efecto jurdico,
ya
la adquisicin, la transformacin, la conservacin o la extincin de las relaciones
jurdicas, se funda en una causa, tiene su razn de ser. En todo caso de
adquisicin, transformacin, conservacin o extincin de derechos u obligaciones
entenderemos que hay un efecto jurdico condicionado que pende de un
condicionante. Pongamos el ejemplo de un contrato: refirmonos a un contrato que
es muy habitual en el trfico jurdico: el contrato de compra y venta.
Preguntmonos por la causa eficiente, respecto de las obligaciones que incumben
al comprador y al vendedor, contestaremos la causa eficiente, fuente generadora de
obligaciones, es el contrato; de ah, del contrato, nace la obligacin del vendedor
de hacer
entrega efectiva de la posesin de la cosa para transferir la propiedad, y la
obligacin del
comprador de pagar el precio cierto en dinero estipulado de antemano.
-Causa fin: Que constituye un elemento esencial del acto jurdico o negocio
jurdico. En
su apreciacin objetiva, la causa fin se confunde e identifica con el resultado
jurdico
caracterstico que la ley adscribe a cada clase de acto jurdico. Ej: volvamos al
contrato de
compraventa; no concebimos la compra y venta sin el trueque o intercambio de la
propiedad de una cosa por su equivalente econmico o representado por el precio
cierto
en dinero estipulado de antemano. Ese trueque o intercambio que ocurre
frecuentemente
en el trfico, est regulado por ese instrumento jurdico que se llama contrato de
compra y
venta. Observamos entonces que la causa objetivamente apreciada se identifica con
la
funcin jurdicoeconmica del contrato. Si nos preguntamos cmo se llama el
contrato
por el que una persona se obliga a transferir en propiedad a otra una cosa que le
pertenece; y a recibir, a cambio de ella, un precio cierto en dinero?, todos
contestamos al
unsono: se llama contrato de compra y venta. La causa apreciada subjetivamente es
la
voluntad de cada una de las partes, en el caso concreto, dirigida inmediatamente a
producir el efecto jurdico que de antemano est destinado a producir ese acto, ese
contrato.
-Causa impulsiva: Cuando concretamente nos referimos al motivo determinante de la
voluntad, esto es, el que nos ha llevado a contratar, entonces asoma el otro
concepto, el
de causa impulsiva. Designa el motivo determinante de la voluntad, que las ms de
las
veces concierne al orden interno de la voluntad y carece de trascendencia jurdica.
CONDICIONES DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS (respecto de los elementos
escenciales)
Objeto sern las cosas, los bienes, o si se quiere, las prestaciones que han de
tornarse obligatorias como consecuencia del acto jurdico unilateral o bilateral
que
tiene validez y que produce los efectos previstos de antemano por la ley. Tambin
hablamos de objeto cuando nos referimos al fin que las partes persiguen con el
acto jurdico; y desde este punto de vista, este objeto, identificado con el
concepto
de fin, puede ser lcito, conforme a la ley, a la conciencia jurdica; o ilcito,
contrario
a la ley y a la conciencia jurdica.
Atengmonos a la primera acepcin de objeto, esto es: cosas, bienes y
prestaciones a las que se refiere el acto jurdico.
. Diremos entonces que el objeto del acto jurdico debe, reunir estas
caractersticas: 1) determinabilidad; 2) posibilidad; 3) idoneidad; 4) licitud.
1) Determinabilidad: Entendamos que el objeto del acto jurdico debe estar
determinado con exactitud o precisin, o bien debe ser determinable. As, pues, no
se dara nunca el requisito de la determinabilidad que tiene por objeto una
prestacin de dar, si se dijese: "el deudor se obliga a dar cien animales"; por el
contrario, s se dara el requisito de la determinabilidad, si al fijarse el
contenido de
la prestacin, se dijese: "el deudor est obligado a entregar este caballo", o
"cincuenta caballos percherones de 2 a 3 aos". El objeto debe estar determinado
individualmente o genricamente, o bien, segn su nmero, peso o medida.
Si no se da el requisito de la determinabilidad, debemos entender que el acto
jurdico carece de objeto.
2) Posibilidad: El objeto del acto jurdico ha de ser natural y jurdicamente
posible. Para ilustrar demos ejemplos de imposibilidad, ya natural, ya jurdica.
Sera
un caso de objeto naturalmente imposible si se dijese que el deudor se obliga a
atravesar el ocano a nado, o a tocar el cielo con la mano, o a entregarle al
acreedor mil toneladas de radium.
Objeto jurdicamente imposible: fulano se obliga a transferir en propiedad una
calle, una plaza, esto es, cosas que hacen parte del dominio pblico del Estado y
que, por ende, son absolutamente inalienables. Otro ejemplo: A" se compromete a
adquirir en propiedad lo que ya le pertenece en propiedad, lo que ya es suyo.
Cuando el objeto del acto jurdico es imposible, ya naturalmente, ya
jurdicamente imposible, es como si faltara el objeto, y no podr haber acto
jurdico
vlido.
3) Idoneidad: La cosa que constituye el contenido de la prestacin objeto del
acto jurdico ha de ser apta para constituir el objeto de ese acto jurdico; as
pues,
las cosas no fungibles no podrn ser objeto del contrato de mutuo; y por el
contrario, las cosas fungibles no podrn ser objeto del contrato de locacin ni del
de comodato. Las cosas muebles no podrn constituir el objeto del contrato real
de hipoteca; y por el contrario, las cosas inmuebles no podrn constituir el objeto
del contrato real de prenda.
4) Licitud: La ley nos refiere a hechos que no sean contraria a su esencia.
-Relativas a la forma: Desde el punto de vista de la forma, los actos jurdicos se
clasifican en: formales y no formales.
a) Actos formales propiamente dichos o si se quiere, declaraciones formales: Son
aquellos "cuya eficacia depende de la observancia de las formalidades
exclusivamente
admitidas como expresin de la voluntad". De manera que en el acto jurdico formal
propiamente dicho, la inobservancia de las formas prescriptas por la ley acarrea
indudablemente la nulidad insanable del acto jurdico.
b)Cabra aclarar que hay actos jurdicos formales, aun cuando no solemnes: los
casos en
que el acto jurdico para quedar definitivamente concluido como tal y producir los
efectos
especficos que est destinado a producir, debe estar revestido de ciertas formas;
ello no
obstante, aun cuando estas formas faltaren podra el acto jurdico producir otros
efectos.
MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS

(respecto de los elementos ACCIDENTALES)

Estas modalidades son: la condicin, el plazo y el cargo o modo.

-CONDICION: El acto jurdico ser condicional cuando en l se subordinara a un


acontecimiento incierto y futuro que puede o no llegar, la adquisicin de un
derecho o la
resolucin de un derecho ya adquirido.
De la definicin resulta el distingo entre condicin suspensiva y condicin
resolutoria.
a) Condicin suspensiva: Se subordina la eficacia del derecho hacindolo depender
de
que suceda o no el hecho condicionante, el acto no produce eficazmente sus efectos
sino
hasta que opera dicho cumplimiento. Sera por ejemplo: El da que te recibas de
abogada
Te donar la biblioteca jurdica que estoy formando. El donatario nunca adquirir
la
propiedad de la cosa, antes de que ocurra el hecho condicin. Suspende la
adquisicin de
los derechos pactados al cumplimiento de la obligacin.
b) Condicin resolutoria: Aquella que depende de un hecho futuro e incierto para la
extincin de dicha eficacia, el negocio es eficaz desde su celebracin pero puede
dejar de
serlo si se verifica el hecho condimionante. Sera por ejemplo: Te hago donacin de
mi
biblioteca jurdica; mas si no te recibes de abogada dentro de cuatro aos, la
donacin
quedar sin ningn efecto. En este caso, el cumplimiento de la condicion produce la
resolucion del derecho ya adquirido.
La condicion debe ser ante todas las cosas un hecho contingente y al mismo tiempo
futuro. Hechos contingentes que tanto pueden ocurrir como no. Debe ser posible.
Adems
si la condicion es un hecho o acto humando, tendra que ser licito, no contrario a
la moral
ni a las buenas costumbres, ni a la libertad de las acciones ni de la conciencia.
El hecho o condicin no puede ser un hecho puramente potestativo, cuyo
incumplimiento
penda de la sola y soberana voluntad del deudor. El ejemplo clsico: me obligo si
quiero,
si se me ocurre, si me da la gana. En ese caso no hay una declaracin de voluntad
en
serio. La obligacin contrada bajo una condicin que haga depender absolutamente
la
fuerza de ella de la voluntad del deudor, es de ningn efecto; pero si la condicin
hiciese
depender la obligacin de un hecho que puede o no puede ejecutar la persona
obligada,
la obligacin es vlida.
El hecho condicin no puede ser puramente potestativo; pero si ser vlida la
obligacin
sujeta a una condicin mixta, entre potestativa y casual o fortuita. Por ejemplo:
te
obsequiar mi biblioteca jurdica si el prximo ao decido trasladarme a Buenos
Aires
para radicarme all y ejercer en la Capital Federal mi profesin de abogado. Esta
es la
condicin mixta, entre potestativa y casual o fortuita. No es puramente potestativa
porque
el hecho no depende de la sola y soberana voluntad del deudor, sino que si tengo el
propsito de trasladarme, ese es mi proyecto, mi plan, podr cumplirlo o no, de m
depender con todo, tambin est condicionado por otras circunstancias ajenas a mi
voluntad.
En conclusin: el hecho condicin debe reunir estas cinco caractersticas: 1)
contingente;
2) futuro; 3) posible; 4) lcito: 5) no puramente potestativo.
Sus caracteres son: Voluntaria, accidental, excepcional e incoercible.
-CARGO O MODO: Es toda imposicin onerosa por medio de la cual el que quiere
mejorar a otro, limita su promesa, exigiendo de l, y obligndole a una prestacin
en
cambio de lo que recibe. Solo habr de darse en las disposiciones gratuitas, es
decir en
las donaciones y en los legados. Por ejemplo: Juan lega a Pedro una valiosa
propiedad
inmueble que redita una renta mensual considerable, con cargo de destinar un
tercio de
la renta anual para costear la educacin de su sobrino hurfano. Los cargos
impuestos no
impiden la adquisicin del derecho, ni su ejercicio, si no fueren impuestos como
condicin
suspensiva. En caso de duda se juzgar que no importan una condicin. La distincin
entre el modo y la condicin puede reducirse a lo siguiente: La condicin es
suspensiva
pero no correctiva. El modo es coercitivo pero no suspensivo. As, el modo no
impide la
adquisicin del derecho, y no expone al peligro de una perdida total, pero en
cuanto es
una obligacin impuesta al beneficiario, donatario o legatario, tiene carcter
coercitivo y
por lo tanto puede exigirse su cumplimiento. En caso de duda habr de estarse a lo
que
resulte mas oneroso, a lo que no exponga a una perdida total, por lo que en caso de
duda, habremos de entender que hay cargo y no condicion.
Caracteres del cargo: Obligacin accesoria, coercible, en principio no afecta la
eficiencia
del derecho, accidental (es una modalidad de los actos juridicos)
El cargo puede ser:
Cargo simple: es el que no afecta la adquisicin del derecho ni su ejercicio. Los
interesados estn facultados para reclamar su cumplimiento.
Cargo condicional: aparece impuesto a las partes como hecho condicionante, por lo
que
su no produccin afecta la adquisicin del derecho.
-PLAZO: Es la fijacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto jurdico
comenzar a producir efectos, o dejar de producirlos". As como hay condicion
suspensiva y resolutoria, tambin hay plazo suspensivo y resolutorio. En que
difieren el
plazo resolutivo de la condicion resolutoria?: *En la hiptesis del plazo
resolutivo, el
derecho acaba, termina el da prefijado, pero existi en su plenitud hasta ese
instante. *En
la condicion resolutoria, cumplida la condicion, los efectos jurdicos nacidos del
negocio se
extinguen desde el inicio, como si nunca se hubiesen producido.
Al hablar de plazo se distingue entre plazo cierto, plazo incierto y, agregaramos,
plazo
indeterminado.
a) Plazo cierto: aqul donde el da, mes y ao del vencimiento del plazo est
prefinido de
antemano, como invariablemente suele ocurrir. Pagar dentro de 90 das a partir de
la
fecha, o en la prxima Navidad, etctera.
b) Plazo incierto: aquel donde el da del vencimiento se ignora y no se sabe cundo
ocurrir: te pagar cuando muera Pedro.
c) Plazo indeterminado: Si no estuviere determinado en el acto. Por ejemplo: el da
en que
debe hacerse la entrega del libro, el juez sealar el tiempo en que el deudor deba
hacerlo. Advertimos otro caso de plazo indeterminado en la llamada clusula de
mejor
fortuna, es decir que si la obligacin autorizare al deudor para satisfacerla
cuando
pudiese, o tuviese medios de hacerlo, los jueces a instancia de parte, designarn
el
tiempo en que deba hacerlo.
En este caso se entiende que hay obligacin a plazo, no bajo condicin.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
-Los actos jurdicos se clasifican en: positivos o negativos, segn que sea
necesaria la
realizacin u omisin de un acto, -para que un derecho comience o acabe.
-Asimismo los actos jurdicos se clasifican en: unilaterales o bilaterales. Son
unilaterales,
cuando basta para formarlos la voluntad de una sola persona, como el testamento.
Son
bilaterales, cuando requieren el consentimiento unnime de dos o ms personas, como
el
contrato.
-Tambin tenemos: los actos entre vivos, que producen efectos desde el momento
mismo
de su constitucin y los actos de ltima voluntad, como el testamento, que solo
producen
sus efectos al ocurrir la muerte del testador.
-Por ultimo estn: los actos de disposicin que son aquellos que menoscaban y
alteran la
sustancia del patrimonio o bien cambian o modifican el destino econmico de los
bienes
que lo integran o comprometen. Por ejemplo: la donacin, la enajenacin, la
constitucin
de derechos reales. Tales actos solo incumben a quien es efectivo titular de los
derechos.
Por el contrario estn los actos de administracin que son los consistentes en el
aprovechamiento normal y ordinario de los bienes que constituyen el patrimonio, y
que al
mismo tiempo, mantienen intacto el capital, sin alterarlo ni menoscabarlo. Tales
actos son
los nicos que pueden efectuar los titulares de derecho que padecen de incapacidad
relativa, como los menores emancipados, o aquellos cuyo derecho est en estado de
pendencia, como heredero con beneficio de inventario, propietario con dominio
imperfecto, etc. Tales actos son los nicos autorizados a los administradores de
bienes
ajenos, padres, tutores y curadores.
VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS
Estos vicios son: la simulacin y el fraude. Al mismo tiempo trataremos aqu de esa
figura
nueva que tanto inters despierta en el pensamiento jurdico contemporneo, como lo
es
"la lesin subjetiva". Respecto de la simulacin y el fraude diremos que el Cdigo
Civil,
bajo la inspiracin del pensamiento de Freitas, ha considerado que la buena fe es
un
requisito indispensable para la validez del acto jurdico y, por ende, cuando falta
la buena
fe, como ocurre en los casos de la simulacin y del fraude concurre un vicio que lo
invalida. De ah pues que se hable de los vicios propios del acto jurdico, estos
son, la
simulacin y el fraude.
Sabemos ya que los vicios de la voluntad en cuanto vician la intencin o la
libertad son
tambin vicios del acto jurdico, ya que ste por definicin es un acto voluntario
que ha de
ser obrado con discernimiento, intencin y libertad. Tanto los vicios de la
voluntad, que en
cuanto tales son al mismo tiempo vicios del acto jurdico, como los vicios propios
del acto
jurdico, la simulacin y el fraude, estn tratados por el Cdigo Civil Art.333
Art. 338.
Simulacin ART 333: La simulacin es una declaracin de un contenido de voluntad
no real emitida conscientemente y de comn acuerdo entre partes para producir
con fines de engao la apariencia de un acto que no existe o que es distinto del
que
las partes efectuaron.
Entonces, decimos que es una declaracin de un Contenido de voluntad no real.
Observamos que hay una contradiccin entre Ia voluntad propiamente dicha o voluntad
interna, y la declaracin; vale decir, una cosa es lo que se quiere y otra distinta
es la que
se declara o se da a conocer al publico, y a los terceros en general. Ahora bien,
esta
contradiccin debe ser querida, deliberada, "emitida conscientemente", y podramos
contraponerla al vicio de ignorancia o error. Quien est incurso en ignorancia o
error
declara lo que no quiere, pero esa contradiccin es casual, involuntaria. Al mismo
tiempo,
esta contradiccin en el caso de la simulacin es esencialmente bilateral, los
simuladores
se ponen de acuerdo para mentir, para engaar, para mostrar como existente lo
inexistente o bien para mostrar la realidad con un disfraz que la oculta, la
encubre, la
muestra de una manera distinta de lo que es. No concebimos los negocios jurdicos
simulados si no hay un acuerdo de voluntades entre los simuladores para mentir y
para
engaar.
Para saber si es lcita o ilcita, se requerir indispensablemente la indagacin en
el caso
concreto de la causa simulandi. Si los simuladores de ninguna manera tuvieron por
inters
concreto violar la ley, defraudar legtimos intereses de terceros, la simulacin
ser lcita.
Por el contrario, como ocurre las ms de las veces, si los simuladores quisieron
violar la
ley y defraudar los legtimos intereses de terceros, estaremos en presencia de la
llamada
simulacin ilcita.
Nuestra definicin agrega: "la apariencia de un acto que no existe", esto que se
llama la
simulacin absoluta, el no-acto, vale decir, hay una pura apariencia una pura
ficcin; el
acto que las partes dicen haber efectuado jams existi; y corrido el velo de la
simulacin, detrs no queda absolutamente nada, es una frmula vacua, vaca, sin
contenido, slo se ha querido crear la ficcin exterior de la existencia del acto,
pero el acto
nunca ha existido. La simulacin es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que
nada
tiene de real, y relativa cuando se emplea para dar a un acto jurdico una
apariencia que
oculta su verdadero carcter.
Por el contrario, la simulacin relativa es a la que alude la ltima parte de la
definicin,
cuando dice: "para producir la apariencia de un acto que es distinto del que las
partes
efectuaron", es decir que estamos frente al disfraz que oculta, que encubre la
verdadera
realidad de las cosas. La simulacin relativa tiene lugar cuando se encubre el
carcter
jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas
que no
son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o
transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en
realidad se constituyen o transmiten. La simulacin relativa en cuanto no es otra
cosa que
ocultacin, disimulacin o disfraz que presenta las cosas de manera distinta, puede
referirse:
1) A la propia naturaleza del acto. Por ejemplo: se celebra una transmisin
inmobiliaria y
se le da el falso carcter de transmisin onerosa, se habla de un precio, aun
cuando en la
realidad de las cosas slo hay una transmisin meramente gratuita, una verdadera
donacin. En ese caso se ha disimulado o se ha ocultado la verdadera naturaleza del
acto.
2) Puede ocurrir que el acto contenga clusulas fingidas, mentidas, simuladas,
referidas a
su contenido, o bien al precio, como ocurre invariablemente en la venta de
inmuebles: no
figura el precio real, sino un precio, inferior. Aqu la simulacin, adems de
relativa; es
ilcita, porque lo que se persigue es evadir impuestos. Asimismo, puede haber
antedatacin.
3) La ocultacin de las personas, de los verdaderos destinatarios de los derechos
que por
el negocio jurdico se crean o constituyen. En ese caso se da la simulacin por
interposicin de persona.
Simulacin lcita e ilcita
La simulacin ilcita es la nica frecuente, habitual. La distincin entre
simulacin lcita e
ilcita va implcita en lo establecido por el arts 334 del Cdigo Civil.
ARTICULO 334.- Simulacin lcita e ilcita. La simulacin ilcita o que perjudica a
un
tercero provoca la nulidad del acto ostensible. Si el acto simulado encubre otro
real, ste
es plenamente eficaz si concurren los requisitos propios de su categora y no es
ilcito ni
perjudica a un tercero. Las mismas disposiciones rigen en el caso de clusulas
simuladas.
El ejercicio de la accin de simulacin entre las partes: Para que la accin de
simulacin pueda ser ejercida entre las partes, vale decir, para que una de ellas
pueda
demandar a la otra, por declaracin de simulacin, ser indispensable que la
simulacin
sea lcita, ya que si es ilcita, no cabe en principio la posibilidad de que
ninguna de las
partes pueda demandar a la otra por simulacin, segn el conocido adagio de que
nadie
puede alegar en su defensa su propia torpeza. Los que hubieren simulado un acto con
el
fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin
alguna el uno
contra el otro sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin
efecto el
acto, y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin. Si la
simulacin es
lcita cabe siempre la posibilidad de que una de las partes demande a la otra, a
fin de que
se restablezca la verdad jurdica en su totalidad; y que lo real y verdaderamente
acordado
entre las partes produzca plenos efectos.
La prueba. El contradocumento. Concepto, naturaleza y efectos
Si hubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por algunas de las
partes,
para dejar sin efecto el acto simulado, cuando ste hubiera sido ilcito o cuando
fuere
lcito, explicando o restringiendo el acto precedente, los jueces pueden conocer
sobre l y
sobre la simulacin, si el contradocumento no contuviese algo contra la prohibicin
de las
leyes, o contra los derechos de un tercero. No obstante ello, no habremos de creer
que la
exigencia del contradocumento como prueba de la simulacin entre partes sea una
exigencia absoluta; sino que, por el contrario, puede ser suplido por otras
pruebas, o de l
puede prescindirse en no pocos casos. Por ejemplo: la confesin del demandado que
conste de modo explcito en el juicio, o fuera de juicio, como asimismo la propia
confesin
ficta que resultare de la incomparecencia del demandado a absolver posiciones,
cuando
ha sido debidamente citado, y bajo apercibimiento. Tambin podr prescindirse del
contradocumento cuando concurra lo que se llama "principio de prueba por escrito".
Se
considerar principio de prueba por escrito, cualquier documento pblico o privado
que
emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el asunto, o que
tendra
inters si viviera y que haga verosmil el hecho litigioso".
En conclusin: tres requisitos deben concurrir para que se configure lo que
llamamos
principio de prueba por escrito:
1- la existencia de cualquier escrito pblico o privado;
2- tal escrito debe emanar de aquel contra quien se opone, es decir que, ya
transcripto,
debe emanar del adversario, o de su causante o de parte interesada en el asunto o
que
tendra inters si viviera;
3- de ese escrito debe trascender la verosimilitud del hecho que se quiere probar,
en este
caso, la verosimilitud de la simulacin.
Adems, puede darse el caso de la imposibilidad material de presentar el
contradocumento, as por ejemplo, destruccin o extravo por caso fortuito o fuerza
mayor.
Ilustraremos el caso con un precedente jurisprudencial: los herederos del actor que
demandaban la simulacin probaron que su causante perdi, en un naufragio, toda su
documentacin personal, entre la cual contaba el contradocumento. Asimismo, se debe
tambin tener presente la sustraccin, y por otra parte, el analfabetismo de los
que
intervienen en el negocio jurdico simulado, es decir que si son analfabetos se da
la
imposibilidad de hecho de que puedan otorgar y firmar el contradocumento. Se dice
tambin que puede prescindirse de l cuando concurre la imposibilidad moral, como
en el
caso de que medie entre partes una vinculacin muy estrecha que explique la falta
de
disposicin para otorgar el contradocumento, como en el caso del vnculo
matrimonial, o
del parentesco muy prximo, o la amistad ntima. A su vez: quede aclarado que
cuando
se quiera probar una conducta antijurdica, dolosa, sern idneos todos los medios
de
prueba admitidos en derecho y que solo podr prescindirse del contradocumento para
admitir la accin, si mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de
la
simulacin". Ahora preguntmonos: qu es el contradocumento?: El contradocumento,
extrnsecamente, es una constancia escrita, es un instrumento privado; e
intrnsecamente,
es el reconocimiento con fines probatorios de la existencia de la simulacin.
Efectos del contradocumento: El contenido de un instrumento pblico puede ser
modificado o quedar sin efecto alguno por un contra-instrumento pblico o privado
que los
interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendr ningn efecto
contra los
sucesores a ttulo singular, ni tampoco lo tendr la contra-escritura pblica, si
su
contenido no est anotado en la escritura matriz, y en la copia por la cual hubiese
obrado
el tercero".
Por ejemplo: Cuando yo he comprado la casa de Pablo, y reconozco por un acto que
queda reservado, que la venta ha sido fingida, esta declaracin no podr tener
ningn
efecto contra mis sucesores singulares en aquella casa; y si deslealmente la vendo
o la
hipoteco, el que hubiese adquirido de m, conservara a pesar del contradocumento,
el
derecho que habra adquirido como si mi dominio aparente en la cosa hubiese sido
positivo ".
El instrumento privado que alterase lo que se hubiere convenido en un instrumento
pblico, no producir efecto contra tercero".
Ejercicio de la accin de simulacin por terceros. La prueba
Cuando son los terceros, en cuyo perjuicio se ha consumado la simulacin, no hay
restriccin alguna respecto de la prueba y el que demanda por simulacin puede
echar
mano de todos los medios de prueba admitidos pero la nica prueba que puede
resultar
eficaz es la prueba indiciara o la presuncional. Las presunciones o indicios deben
ser
tantos y deben estar tan concatenados entre s, que sean capaces de contribuir a
formar
conviccin sobre la existencia de la simulacin. As, pues, en la hiptesis tan
difundida de
las enajenaciones en fraude de los acreedores, enajenaciones simuladas, fingidas,
comenzaremos por sentar la premisa: cul es la causa simulandi: defraudar a los
acreedores. y sobre esa base se podrn ir clasificando los indicios, conjeturas o
presunciones, a modo de construir todo el edificio de la prueba indirecta. Respecto
de las
personas, siempre ha de concurrir un estrecho vnculo que ligue a los simuladores:
ser el
pariente, el amigo ntimo, o el socio.
Efecto de la declaracin de simulacin
Los terceros de buena fe, adquirentes de derechos que no pertenecan a su causante,
el
que tan slo ostentaba un ttulo fingido, estn siempre amparados por la ley.
Prescripcin de la accin de simulacin
El plazo de prescripcin ser el de dos aos.
EL FRAUDE (Art 338):
Declaracin de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la declaracin de
inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude de sus derechos, y
de las
renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que hubiese podido mejorar
o
evitado empeorar su estado de fortuna.
Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin de
inoponibilidad:
a) que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor
haya
actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores;
b) que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c) que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido conocer
que
el acto provocaba o agravaba la insolvencia.
Efectos frente a terceros. Deber de indemnizar. El fraude no puede oponerse a los
acreedores del adquirente que de buena fe hayan ejecutado los bienes comprendidos
en
el acto.
La accin del acreedor contra el subadquirente de los derechos obtenidos por el
acto
impugnado slo procede si adquiri por ttulo gratuito, o si es cmplice en el
fraude; la
complicidad se presume si, al momento de contratar, conoca el estado de
insolvencia.
El subadquirente de mala fe y quien contrat de mala fe con el deudor responden
solidariamente por los daos causados al acreedor que ejerci la accin, si los
derechos
se transmitieron a un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o de otro modo se
perdieron para el acreedor. El que contrat de buena fe y a ttulo gratuito con el
deudor,
responde en la medida de su enriquecimiento.
Extincin de la accin. Cesa la accin de los acreedores si el adquirente de los
bienes
transmitidos por el deudor los desinteresa o da garanta suficiente.
Delito civil: El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la
persona o los
derechos de otros, se llama en este Cdigo, delito.
Y es as que en el fraude pauliano concurren los mismos elementos caracterizantes
del
delito civil:
Es un acto ilcito, contrario a derecho;
Concurre el dolo, la mala fe, respecto del deudor;
del fraude pauliano se sigue un perjuicio para los acreedores.
Aunque el fraude pauliano, en ciertos casos, como ocurre en la quiebra fraudulenta,
puede llegar a configurar un tipo penal.
Remedio jurdico contra el fraude: la accin revocatoria. Fundamento jurdico de la
accin revocatoria respecto del deudor y del tercero que haya de tolerarla
El remedio jurdico contra el fraude es la llamada "accin pauliana" o "accin
revocatoria".
Respecto del deudor, el fundamento jurdico de la accin revocatoria estriba en la
responsabilidad patrimonial del deudor. Todos los bienes del deudor, en su
totalidad, de
manera indeterminada, indistinta, estn afectados en garanta del crdito o de los
crditos.
Respecto del tercero, para discernir el fundamento de la accin revocatoria se
torna
indispensable una distincin: el acto fraudulento celebrado por el deudor puede
haber sido
a ttulo oneroso o a ttulo gratuito.
Cuando el acto fraudulento celebrado por el deudor ha sido a ttulo oneroso, la
accin
revocatoria slo ser procedente si se da el concilium fraudi propiamente dicho,
esto es,
no slo el nimo del deudor de defraudar a sus acreedores, sino la complicidad del
tercero que contrata con el deudor. Este slo puede quedar obligado frente a los
acreedores, en razn de su coparticipacin en el delito de fraude.
Si el acto celebrado por el deudor es a ttulo gratuito, ya no importa la mala fe
del tercero;
basta tan slo aducir el principio del enriquecimiento sin causa, el cual se
produce cuando
una persona se beneficia o enriquece a costa de otra sin que exista una causa o
razon de
ser que justifique ese desplazamiento patrimonial.
Estamos frente a un tercero que slo pretende conservar un provecho, un beneficio,
una
ventaja econmica, a expensas del derecho de los acreedores que han de verse
perjudicados, burlados en sus legtimas pretensiones. La ley optar entonces por
los
acreedores, quienes slo quieren, mediante la utilizacin de la accin revocatoria,
reparar
el perjuicio.
Quines pueden ejercer la accin: Todo acreedor quirografario puede demandar la
revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus
derechos". El acreedor quirografario es todo acreedor comn que no goza de otra
garanta que no sea la personal del deudor, es decir, no goza de garanta real,
especial, ni
garanta hipotecaria o prendara, ni tampoco de ningn privilegio legal.
Actos que pueden ser revocados: Todo acto, en cuanto redunda en perjuicio de los
acreedores, puede ser atacado mediante la accin revocatoria; por eso no decimos
acto
de disposicin, sino acto jurdico celebrado de mala fe por un deudor insolvente.
Por otro lado si el deudor por sus actos no hubiere abdicado derechos
irrevocablemente
adquiridos, pero hubiese renunciado facultades, por cuyo ejercicio hubiera podido
mejorar
el estado de su fortuna, los acreedores pueden hacer revocar sus actos, y usar de
las
facultades renunciadas". Los acreedores del renunciante de una fecha anterior a la
renuncia, y toda persona interesada, pueden demandar la revocacin de la renuncia
que
se ha hecho en perjuicio de ellos, a fin de hacerse autorizar para ejercer los
derechos
sucesorios de renunciante hasta la concurrencia de lo que les es debido.
Es decir que los acreedores pueden ejercer los derechos y acciones del deudor, y
para
esto no es necesario que la renuncia haya sido hecha con intencin fraudulenta de
parte
del llamado a la sucesin, porque no se trata de un acto a ttulo oneroso, pues que
la
renuncia supone una abdicacin gratuita de la herencia; basta que los acreedores
sufran
un perjuicio. As, es indispensable que el crdito del demandante sea de una fecha
anterior a la renuncia, y que los bienes del deudor sean insuficientes para
satisfacer la
deuda
Requisitos de la accin segn que el acto atacado sea a ttulo oneroso o a ttulo
gratuito.
Anlisis de los requisitos
Si el acto que se ataca es a ttulo oneroso ser indispensable que concurran los
dos
elementos constitutivos del fraude pauliano, a saber: el eventus damni y el
concilium
fraudis.
Para que se configure el requisito del eventus damni, es decir, del perjuicio que
sufren los
acreedores, han d concurrir tres condiciones:
1) Que el deudor se halle en estado de insolvencia.
2) Que el perjuicio a los acreedores resulte del acto mismo del deudor que, antes
ya se
hallase insolvente.
3) Que el crdito en virtud del cual se intenta la accin, sea de una fecha
anterior al acto del deudor
Tengamos presente que la accin revocatoria no es una mera accin conservatoria.
Tiene
una marcada semejanza con un procedimiento de ejecucin indirecta.
Asimismo deben exceptuarse de la 3o condicin las enajenaciones hechas por el que
ha
cometido un crimen, aunque consumadas antes del delito, si fuesen ejecutadas para
salvar la responsabilidad del acto, las cuales pueden ser revocadas por los que
tengan
derecho a ser indemnizados de los daos y perjuicios que les irrogue el crimen.
Para que puede constituirse el fraude pauliano, tambin debe concurrir tambin el
concilium fraudi, es decir que si la accin de los acreedores es dirigida contra un
acto del
deudor a ttulo oneroso, es preciso para la revocacin del acto, que el deudor haya
querido por ese medio defraudar a sus acreedores, y que el tercero con el cual ha
contratado, haya sido cmplice en el fraude". El concilium fraudi presupone el
nimo del
deudor de defraudar a los acreedores, la complicidad del tercero y la
coparticipacin
delictiva. Ahora bien, cuando se trata de "nimo", decimos que el nimo del deudor
de
defraudar a sus acreedores por actos que les sean perjudiciales, se presume por su
estado de insolvencia. La complicidad del tercero en el fraude del deudor, se
presume
tambin si en el momento de tratar con l conoca su estado de insolvencia".
La accin prescribe al ao de descubierto el fraude.
El acto que adolece de fraude es plenamente vlido entre partes, y aun respecto de
terceros, con la sola |salvedad de que slo es imponible o ineficaz en cuanto a los
acreedores, y tan slo en la medida en que haya conculcado el derecho de crdito.
Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere habido enajenacin de
propiedades,
stas deben volverse por el que las adquiri, cmplice en el fraude, con todos sus
frutos
como poseedor de mala fe.
La accin revocatoria y la accin de simulacin
El concepto dominante en doctrina, y sobre todo en jurisprudencia, es que a pesar
de la
distinta naturaleza de estas acciones se da la posibilidad de acumularlas,
ejercerlas
simultnea y subsidiariamente.
LA LESIN SUBJETIVA : Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia,
intimidacin o simulacin. Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de
los
actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o
inexperiencia
de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que
existe tal
explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos
debern
hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el
momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin
cuya
prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto. El accionante tiene
opcin
para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de
estas
acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el
demandado al
contestar la demanda
INEFICACIA Y NULIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS
La nulidad: es la sancin de invalidez prescripta por la ley, por adolecer el acto
jurdico de
un defecto constitutivo. Recordemos que la sancin constituye la reaccin del
ordenamiento jurdico frente a la violacin de sus preceptos. En la sancin de
invalidez
resplandece la finalidad reparadora. No concebimos la idea de reparacin sin la
restitucin de las cosas a su estado anterior. Reparar significa deshacer lo que
est mal
hecho o dejar sin efecto lo que est hecho en contra de la ley; y, precisamente,
con la
nulidad, sancin de invalidez, se procura restituir las cosas a su estado anterior,
restablecer el estado jurdico preexistente, suprimir, aniquilar, destruir los
efectos jurdicos
que el acto estaba destinado a producir..
El concepto de nulidad o invalidez se contrapone a otras figuras de ineficacia, en
donde
una relacin jurdica nacida de un negocio jurdico regular y vlido, tambin se
frustra, se
destruye o aniquila, tambin deja de producir efectos; ms ello habr de ocurrir en
virtud
de una causa, no interna, sino externa y superveniente.
Ineficacia estructural y funcional
La ineficacia estructural denominada tambin causa intrnseca, ineficacia inicial u
originaria, en esta ineficacia el acto jurdico no produce sus efectos por haber
nacido
muerto o deja de producir sus efectos retroactivamente por haber nacido gravemente
enfermo, los supuestos que nuestro ordenamiento jurdico regulan son la nulidad y
la
anulabilidad, no reconoce la inexistencia como ocurre en otros pases Italia,
Francia y
Espaa.
El acto jurdico no produce nunca sus efectos por haber nacido muerto o deja de
producir
retroactivamente todos los efectos jurdicos por haber nacido gravemente enfermo.
"La
coetanidad al momento de la formacin del negocio jurdico es pues el primer rasgo
de la
ineficacia estructural. Sin embargo, no basta que se trate de una causal de
ineficacia que
se presente al momento de formacin, sino que adems de ello es necesario que la
causal suponga en defecto en la estructura del negocio jurdico."
En muchos sistemas jurdicos la expresin invalidez se utiliza para hacer
referencia a la
ineficacia estructural.
INEFICACIA ESTRUCTURAL = INVALIDEZ
La ineficacia funcional, llamada tambin sobreviviente o ineficacia por causa
extrnseca,
se presenta cuando un acto jurdico que vena produciendo sus efectos deja de
producirlos por una causal sobreviviente a la celebracin del acto jurdico,
encontramos la
rescisin y la resolucin. En la ineficacia funcional nos encontramos ante un acto
jurdico
perfectamente estructurado, en el cual han concurrido todos los elementos del acto,
pero
por un evento ajeno a su estructura deja de producir efectos. Por regla general el
defecto
se presenta con posterioridad a la celebracin o formacin del acto jurdico, sin
embargo
en la rescisin la causa de ineficacia es coetnea a la formacin del negocio
jurdico,
empero en la generalidad de los casos, las causales de ineficacia funcional son
sobrevinientes a la formacin de los actos jurdicos. Pueden ser producto del
acuerdo
entre las partes que han celebrado el acto jurdico, en aplicacin del principio de
autonoma privada.
La clasificacin de las nulidades. La clasificacin nica
-Son nulos: Los actos juridicos en que los agentes hubiesen procedido con
simulacin o
fraude presumido por la ley o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto.
Son
igualmente nulos los actos otorgados por personas a quienes por este Cdigo se
prohbe
el ejercicio del acto de que se tratare (es el caso de las incapacidades de
derecho).
Cuando esta de manifiesto el vicio, el acto es nulo. En caso de simulacin o
fraude, si hay
presuncin de simulacin o fraude, y por ende, relevo de prueba, el acto es nulo.
Son
nulos los actos juridicos otorgados por personas absolutamente incapaces por su
dependencia de una representacin necesaria, como los menores impberes, los
dementes y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Son tambin
nulos los actos juridicos otorgados por personas relativamente incapaces en cuanto
al
acto, o que dependiesen de una autorizacin del juez o de un representante
necesario. La
nulidad de un acto es manifiesta cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo o
le ha
impuesto la pena de nulidad. Tales actos se reputan se reputan nulos aunque su
nulidad
no haya sido juzgada. La sentencia en este caso se debe clasificar como declarativa
y no
constitutiva, vale decir, la nulidad obra ab initio, y eso quiere decir que el acto
en ningn
momento produjo efectos, de manera que el juez al declararlo nulo no ha alterado ni
modificado ninguna situacin juridica.
-Son anulables: Cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la
necesidad de alguna investigacin de hecho. Cundo ser anulable? Cuando no este
el
vicio de un modo manifiesto, cuando no se nos muestre de un modo ostensible, cuando
requiera indispensablemente la previa investigacin de hecho. Son anulables los
actos
juridicos cuando no fuere conocida la incapacidad impuesta por ley, al tiempo de
firmarse
el acto. Cuando no esta de manifiesto el vicio, cuando no se conoce la incapacidad
de
derecho al tiempo de formarse el acto, porque hay de por medio una simulacin que
lo
oculta, el acto es anulable. Si no hay presuncin de simulacin o fraude, el acto
es
anulable. Son anulables, los actos juridicos, cuando tuviesen el vicio de error,
violencia,
fraude o simulacin. Asimismo son anulables, los actos juridicos, cuando sus
agentes
obraren con una incapacidad accidental, como si por cualquier causa se hallasen
privados
de su razn (por ejemplo, quien actuara bajo el uso de medios hipnticos o
narcticos o
bajo un arrebato de locura). No solo sern anulables los actos jurdicos otorgados
por un
sujeto insano o demente, aun cuando sea un insano o demente no declarado, sino que
lo
ser todo acto otorgado por alguna persona que accidentalmente este privada de
discernimiento, o del uso de la razn. Los actos anulables se reputan validos
mientras no
hayan sido anulados y solo se considerarn actos nulos desde la sentencia que los
anulase. Aqu la sentencia es ya constitutiva porque comenz a producir efectos y
solo
dejo de producirlos desde que se dicto la sentencia de anulacin. La nulidad
pronunciada
por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes
del acto
anulado.
-Nulidad absoluta: Cuando el inters que prevalece, es ante todas las cosas, el
supremo
inters de la ley por la observancia de sus preceptos, en atencin a que esta
comprometida la seguridad jurdica o la justicia, o las buenas costumbres o algunos
de los
supremos valores, estamos en presencia de la nulidad absoluta, la que en su
caracterizacin objetiva es irrenunciable y por ende insanable, vale decir
inconfirmable e
imprescriptible. Si el acto esta viciado de nulidad absoluta, el juez puede y debe
declarar
la nulidad de oficio cuando aparezca manifiesta en el acto. El ministerio pblico
podr
alegarla en nombre de la moral y de la ley. Podr aducirla en juicio todo aquel que
tenga
un inters legitimo, salvo el que hubiere conocido o debido conocer el vicio que
revalidaba
el acto.
-Nulidad relativa: Cuando lo que prevalece es el propsito de la ley es dispensar
amparo
jurdico a un inters privado, estamos frente a lo que se llama nulidad relativa.
Nunca el
juez podr declararla de oficio, tampoco podr el Ministerio Publico alegarla en el
solo
nombre de la ley. Solo podr aducirla aquel en cuyo provecho esta instituida para
proteccin de sus propios intereses. La nulidad relativa es sanable, vale decir
confirmable
y prescriptible.
LA ACCIN DE NULIDAD
Efectos de la nulidad respecto de las partes
La anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han
recibido o
percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado.
Aqu se instituye lo que se llama condictio sine causa, en virtud de la cual las
partes
gozan del derecho de exigirse la una a la otra la restitucin de todo cuanto se dio
o se
pag en virtud del acto jurdico declarado nulo o anulado por sentencia.
Si el acto fuere bilateral, y las obligaciones correlativas consistiesen ambas en
sumas de
dinero, o en cosas productivas de frutos, no habr lugar a la restitucin
respectiva de
intereses o de frutos, sino desde el da de la demanda de nulidad. Los intereses y
los
frutos percibidos, hasta esa poca se compensan entre s. Si de dos objetos que
forman
la materia del acto bilateral, uno solo de ellos consiste en una suma de dinero, o
en una
cosa productiva de frutos, la restitucin de los intereses o de los frutos debe
hacerse
desde el da en que la suma de dinero fue pagada, o fue entregada la cosa
productiva de
frutos. Si la obligacin tiene por objeto cosas fungibles no habr lugar a la
restitucin de
las que hubiesen sido consumidas de buena fe.
Efectos respecto de terceros: Todos los derechos reales o personales transmitidos a
terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en
virtud del
acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del
poseedor actual salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a titulo
oneroso, sea el acto nulo o anulable".
CONVERSIN DE ACTOS NULOS Y ANULABLES
Hay conversin cuando un negocio jurdico viciado de nulidad produce o puede
producir
los efectos jurdicos de un negocio distinto, si ste rene las condiciones
exigidas por la
ley, y siempre que, atento el fin perseguido por las partes, ha de entenderse
presumiblemente que stas quisieron el negocio, o que lo habran querido si
hubiesen
tenido conocimiento de la nulidad. Por ejemplo: El acto emanado de un Oficial
Publico,
aunque sea incompetente, o que no tuviera las formas debidas, vale como instrumento
privado, si esta firmado por las partes, aunque no tenga las condiciones y
formalidades
requeridas para los actos extendidos bajo las formas privadas. Aqu ha obrado una
conversin?: El instrumento publico es nulo, no obstante eso, puede producir los
efectos
jurdicos de un instrumento privado, siempre que reuniere cierta condicin: La
firma de las
partes intervinientes.
Con ms claridad habr de advertirse esta figura jurdica de la conversin, a
travs del
principio del: clausus numerus. Esto es, no puede haber ms derechos reales que los
creados por la ley y los que la ley creare en lo futuro, pero si por contrato o
convencin se
constituy un derecho real de los no estn enumerados taxativamente por la ley, ese
derecho no valdr como tal, esto es, como derecho real, sino que tan solo podr
valer
como derecho personal, s como tal pudiese valer.
CONFIRMACIN DE ACTOS NULOS Y ANULABLES La confirmacin slo procede
respecto de los actos nulos o anulables viciados de nulidad relativa. Sobreabunda
repetir
lo que ya sabemos: el acto viciado de nulidad absoluta es inconfirmable; en ese
caso, la
nulidad constituye materia de orden pblico y por ende no cabe posibilidad alguna
de que
el acto pueda convalidarse por una declaracin de voluntad ulterior, expresa o
tcita. La
confirmacin es el acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los
vicios de
otro acto que se halla sujeto a una accin de nulidad. Y cul es la causa en el
acto
jurdico de confirmacin? El animus confirmandi, vale decir, la voluntad de
convalidar el
acto. De manera que la confirmacin es un acto jurdico, adems de ser un acto
voluntario, es una acto lcito, que tiene un fin jurdico inmediato, tiene una
causa: que es la
intencin de parte de quien confirma, de convalidar el acto viciado de nulidad.
Diferencias con otras figuras jurdicas: Es indudable que la ratificacin es cosa
distinta a
la confirmacin. La ratificacin consiste en el acto de aprobacin que produce
aquel en
cuyo nombre y por cuya cuenta otro ha efectuado un acto jurdico o varios actos
jurdicos
sin mandato previo. An ms ntida es la diferencia entre confirmacin y novacin.
La
novacin es la transformacin de una obligacin en otra. La novacin presupone,
pues,
dos obligaciones: una preexistente, vlida, que le sirve de causa; y otra nueva que
ha de
nacer o se ha de constituir para reemplazar a la precedente que se extingue. Es por
eso
que la novacin figura entre los modos extintivos de las obligaciones. La
confirmacin
contiene virtualmente renuncia de la accin de nulidad, pero toda renuncia no
constituye
una confirmacin. Es obvio que el que confirma el acto viciado de nulidad, al
confirmarlo,
ha renunciado al derecho que la ley, le reconoca de demandar en juicio la nulidad,
por va
de accin o de excepcin. Nadie negar que la confirmacin entraa una renuncia,
lleva
implcita una renuncia, renuncia al derecho de alegar la nulidad en juicio. Aquel
que
confirma es aquel en cuyo beneficio exclusivo la ley instituye la nulidad, como
remedio
jurdico; si se decide a confirmar el acto, a convalidarlo, a hacer desaparecer el
vicio o los
vicios de que adolece, quiere decir que renuncia implcitamente al derecho que se
le
reconoce de alegar la nulidad en juicio.
Requisitos: Los actos nulos o anulables no pueden ser confirmados por las partes
que
tengan derecho a demandar o alegar la nulidad, antes de haber cesado la incapacidad
o
vicio de que ella provena, y no concurriendo ninguna otra que pueda producir la
nulidad
del acto de confirmacin. El acto de confirmacin es un acto jurdico al que deben
concurrir todas- las condiciones generales indispensables para la validez de todo
acto
jurdico, y adems de ello, ser indispensable que el vicio de que adoleca el
acto, y que
lo ha tornado nulo o anulable, haya ya desaparecido. Por ejemplo: si el acto estaba
viciado de nulidad, porque una de las partes era incapaz, esa parte incapaz, a la
que la
ley ampara instituyendo en su provecho la accin de nulidad, tendr que dejar de
ser
incapaz, convertirse en persona capaz. En el caso de los vicios de la voluntad, por
ejemplo: la intimidacin, ser indispensable que haya cesado para que pueda haber
confirmacin vlida. En resolucin: todo vicio que haya invalidado el acto tiene
que haber
desaparecido para que se d la confirmacin vlida. .
Confirmacin expresa.: El instrumento de confirmacin expresa, debe contener, bajo
pena
de nulidad: 1) la sustancia del acto que se quiere confirmar; 2) el vicio de que
adoleca;
y 3) la manifestacin de la intencin de reparar. Debemos entender que no se trata
de
forma ad-solemnitatem. Sino de forma ad-probationem, vale decir, para que la prueba
documental preconstituida de la confirmacin expresa sea prueba acabada,
concluyente e
inobjetable, en el instrumento debe constar la sustancia del acto que se quiere
confirmar,
el vicio de que adoleca y la manifestacin de la intencin de confirmarlo. Ahora
bien, si el
instrumento adolece de algn defecto, esto es, si carece de alguno de estos
requisitos, no
constituir prueba suficiente de la confirmacin pero eso no obsta a que pueda
haber
confirmacin, desde el momento que puede concretarse en una declaracin tcita de
voluntad. Imaginemos el caso de la nulidad instrumental: Por ejemplo el caso de la
transmisin en propiedad de un inmueble por escritura pblica, y esa escritura
pblica es
nula, no figura en el Libro de Registro o en el Protocolo del escribano, o bien, no
se halla
en la pgina del protocolo donde segn el orden cronolgico deba ser hecha: esa
escritura es nula. Tendremos que celebrar otra escritura pblica que haga
referencia a la
anterior, y que al mismo tiempo supla el defecto formal de que adoleca aqulla?
NO, ya
que se trata de nulidad absoluta, y por ende, inconfirmable. Slo queda este
remedio: una
nueva escritura en debida forma, y sin referencia alguna a la anterior. Otro
ejemplo: El
contrato de compra y venta celebrado por escritura publica, con el ciento de
exigencias
formales que impone la ley, pero ha concurrido un vicio de la voluntad: error,
intimidacin
o dolo. La vctima del vicio es quien tiene derecho a confirmar el acto, o podr
alegar la
nulidad o bien, implcitamente, podr renunciar al derecho de alegarla confirmando
el
acto; y si se decide a producir la declaracin expresa de confirmacin, no podr
servirse
de un instrumento privado sino de una nueva escritura pblica, donde consten todos
los
requisitos del art. 1061: la sustancia del acto, el vicio de que adoleca, y la
manifestacin
de la intencin de confirmarlo. Pero si se trata de una escritura nula o anulable
por
defectos formales, en ese caso la nulidad es absoluta y por ende, inconfirmable.
Confirmacin tcita: La confirmacin tcita es la que resulta de la ejecucin
voluntaria,
total o parcial, del acto sujeto a una accin de nulidad. De manera pues que el
cumplimiento espontneo, ya total o parcial, efectuado por quien tena derecho a
confirmar el acto, lleva a inducir el animus confirmandi, la intencin de
convalidar el acto,
de purgar el vicio de que adoleca, de infundirle la plenitud de sus efectos
jurdicos. No
ser indispensable el cumplimiento total, sino que bastar el cumplimiento parcial.
Sin
embargo es indispensable que haya desaparecido el vicio de que el acto adoleca.
Por
ejemplo: Imaginemos el caso de que el acto de que se trata es la obligacin que
asumi
un menor de dieciocho aos, obligacin civil, dimanada de un contrato civil,
respecto del
cual el menor es incapaz. No habiendo llegado an a los dieciocho aos, se
anticipa,
movido por escrpulos personales, dispone de dinero y paga parte de la deuda que ha
contrado en virtud del contrato que celebr. En tal caso este acto tambin adolece
de
nulidad porque ha sido efectuado por un incapaz; por el contrario, si esa persona
que
contrat cuando era menor llega a la mayoridad, y siendo mayor y estando en el goce
pleno de sus derechos civiles, paga parte de la deuda, ese pago parcial entraa una
confirmacin, con ese pago parcial ha convalidado el acto, de ese pago parcial se
induce
la intencin de infundirle al acto la plenitud de sus efectos.
Efectos: La confirmacin, sea expresa o tcita, no exige el concurso de la parte a
cuyo
favor se hace. La confirmacin es un acto jurdico unilateral, que se perfecciona
por la
sola voluntad de una persona. "La confirmacin tiene efecto retroactivo al da en
que
tuvo lugar el acto entre vivos, o al da del fallecimiento del disponente en los
actos de
ltima voluntad. Este efecto retroactivo no perjudicar los derechos de terceros.
De
manera pues que, convalidado el acto por la confirmacin, habr de reputrselo
vlido ab-
initio. vale decir, desde el da en que tuvo lugar si fue un acto entre vivos, o
desde el da
del fallecimiento del disponente en el caso de testamento.

OTRO TEMA PARA EFIP

Privado II

(OBLIGACIONES)

Concepto de obligacin: Definicin. La obligacin es una relacin jurdica en


virtud de la cual
el acreedor tiene el derecho a exigir del deudor una prestacin destinada a
satisfacer un
inters lcito y, ante el incumplimiento, a obtener forzadamente la satisfaccin de
dicho inters
(ARTICULO 724).
Naturaleza de la obligacin:
Teora subjetiva: el crdito como potestad: entiende que la obligacin es un poder
o potestad
del acreedor ejercida sobre un hecho del deudor, postura a la cual adhiere Savigny.
Critica: el
deudor es sujeto y no objeto de la obligacin, por lo cual no es posible que el
poder del
acreedor recaiga sobre el deudor.
Teora objetiva: el crdito como ttulo a una prestacin: basada en las ideas de
Ihering, para
el cual el derecho subjetivo era un inters jurdicamente protegido. El
ordenamiento jurdico
protege el inters del acreedor en que se cumpla la prestacin. El crdito sera el
ttulo que
permitira lograr esa prestacin, sin importar que la misma la cumpla el deudor u
otra persona.
Teora bipolar: obligacin como vnculo complejo: considera que en la obligacin
existe un
vnculo complejo, por un lado un deber (deber del deudor de cumplir con la
prestacin) y por
otro una facultad (facultad del acreedor de recurrir a los medios legales para
satisfacer su
inters). Posicin adoptada por la mayor parte de la doctrina.
Deuda y responsabilidad: en la relacin de deuda la actitud del acreedor es pasiva,
pues
aguarda el cumplimiento del deudor, el cual tiene una actitud activa desde que debe
realizar la
prestacin. Estos papeles se truecan en la relacin de responsabilidad, el
acreedor, ahora en
actitud activa, est investido de un poder de agresin que consiste en la facultad
de emplear
las vas legales tendientes a obtener la ejecucin especfica de los debido o un
equivalente
indemnizatorio.
Supuesto de deuda sin responsabilidad: admitida la nocin de obligacin natural,
caso tpico
de deuda sin responsabilidad, el deudor tienen el deber de cumplir pero el acreedor
carece de
accin para exigir su cumplimiento
Supuesto de responsabilidad limitada: la responsabilidad puede estar circunscripta
a
determinados bienes del deudor, tal es el caso de la aceptacin de la herencia con
beneficio
de inventario, en cuyo caso el heredero es deudor de todo lo que el difunto era
deudor, pero
es responsable solo en la medida de los bienes que componen el acervo hereditario.
Supuesto de responsabilidad sin deuda: el principio general estipula que NO se
concibe la
responsabilidad sin que este respaldada por la deuda. En el caso del fiador, ste
se ha
obligado accesoriamente por un tercero, ha contrado una deuda que puede serle
exigida una
vez ejecutado los bienes del deudor, en cuanto al tercero poseedor de una cosa
hipotecada,
ste como no es deudor no sufre condenaciones personales a favor del acreedor, pero
este
puede perseguir la venta del inmueble.
Comparacin de la obligacin con el derecho real y el derecho de familia: existen
dos criterios
de clasificacin, segn el derecho subjetivo se corresponde con deberes de
comportamiento a
cargo del sujeto pasivo, permitiendo la siguiente clasificacin:
De acuerdo con la ndole del contenido: patrimoniales o extrapatrimoniales. Son
patrimoniales
los derechos reales y las obligaciones, los reales porque recaen sobre cosas que
integran el
patrimonio, las obligaciones porque dan derecho a exigir una conducta de dar, hacer
o no
hacer susceptibles de apreciacin econmica. Son extrapatrimoniales los derechos de
familia
porque aunque en plano secundario 0pueden conferir facultades patrimoniales, tiene
un
contenido esencialmente moral
En orden a la identidad del sujeto pasivo el derecho es absoluto si puede ser
opuesto a todo
integrante de la comunidad (erga omnes) y relativo si solo compete respecto de
persona o
personas determinadas. Son absolutos los derechos reales porque pueden ejercerse
contra
todos, sin que tengan un destinatario especial. En cambio son relativos, los
derechos de
familia, porque establecen relacin entre personas determinadas y las obligaciones
porque
confieren facultad al acreedor para reclamar a su deudor, no a cualquiera.
Elementos de la obligacin - enunciacin: son aquellos componentes indispensables
para
que pueda existir la relacin jurdica denominada obligacin.
*Sujetos: son las personas (fsicas o jurdicas) entre quienes se estable el
vnculo
obligacional. El sujeto activo (acreedor) que es la persona que tiene derecho a
exigir la
prestacin y el sujeto pasivo (deudor) que es quien debe cumplir la prestacin. Los
sujetos
deben estar determinados al nacer la obligacin, esto es saber quien es deudor y
quien
acreedor, solo por excepcin se admite que el sujeto pueda determinarse con
posterioridad
(ejemplo en las obligaciones propter-rem). Pueden ser sujetos todas las personas
(entes
susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones) sean fsicas o
jurdicas. Para que la
obligacin sea vlida el sujeto debe ser capaz, de lo contrario hay nulidad, si
falta la
capacidad de derecho el acto es nulo, de nulidad absoluta; si falta la capacidad de
hecho, el
acto es nulo pero de nulidad relativa, pues el sujeto puede confirmar el acto. Los
sujetos
pueden ser nicos o mltiples, en el sentido de que puede haber varios acreedores o
varios
deudores o pluralidad de ambos.
Obligaciones ambulatorias o propter rem: son obligaciones que descansan sobre
determinada
relacin de seoro sobre una cosa, nacen, se desplazan y se extinguen con esa
relacin de
seoro. Es decir resulta deudor quien es actualmente dueo o poseedor de una cosa.
Sus
caractersticas son especiales pues tienen notas comunes con el derecho de las
obligaciones
y el derecho real. Se asemejan a la obligacin porque el deudor no responde slo
con la cosa
sino con todo su patrimonio, se asemejan al derecho real pues se transmiten con la
cosa
porque si el ulterior titular deber responder puede reclamarle lo que haya pagado
en razn de
ella.
*Objeto: es aquello sobre lo cual recae la obligacin jurdica. No se concibe la
obligacin sin
objeto. La ausencia de objeto se traduce en la inexistencia de la obligacin. El
objeto debe
ser: Posible fsica o jurdicamente. Nadie puede obligarse a dar o hacer algo que
sea
imposible fsicamente (ejemplo tocar el cielo con las manos) o imposible
jurdicamente
(ejemplo hipotecar un auto); Lcito las leyes no pueden aceptar obligaciones cuyo
objeto
sea ilcito, es decir contrario a la ley (ejemplo obligarse a matar); Determinado
al momento
de contraer la obligacin o ser susceptible de determinarse posteriormente, no es
posible
obligar al deudor a dar o hacer algo que no se sabe que es, cuando se trata de
cosas
fungibles (ejemplo dinero, cereales) la determinacin se logra expresando el
gnero, la
calidad y la cantidad; Patrimonialidad la prestacin debe ser susceptible de
apreciacin
econmica. Esta afirmacin da lugar a controversias, destacndose tres posiciones:
Teora clsica: sostienen que la prestacin siempre debe tener un valor pecuniario,
adhiere a
esta postura Savigny.
Critica a la teora clsica opinin de Ihering: sostienen que el derecho protege
no solo
valores patrimoniales sino tambin los valores extrapatrimoniales, y que tambin
pueden ser
objetos de las obligaciones los valores morales, ticos, culturales. Basta que la
prestacin
represente para el acreedor un inters serio y legtimo para que su derecho sea
tutelado.
Prestacin: es el comportamiento del deudor tendiente a satisfacer el inters del
acreedor.
Hay prestaciones positivas (que implican hechos positivos) y negativas (consisten
en la
abstencin), a su vez la prestacin positiva pude ser real (entrega de una cosa) o
personal
(realizacin de una actividad). Dentro de los requisitos de la prestacin
encontramos:
Posibilidad la prestacin debe ser fsica (cuando materialmente es factible de
realizar) y
jurdicamente (cuando no esta obstaculizada por el Derecho) posible. La
imposibilidad fsica o
jurdica debe ser actual, no sobreviniente a la constitucin de la obligacin;
Licitud la
prestacin no puede consistir en un hecho ilcito; Determinabilidad es menester
que el
comportamiento del deudor recaiga sobre algo concreto, ese algo puede estar
determinado al
inicio de la obligacin o determinarse luego, basta que lo sea en tiempo anterior o
simultaneo
al del cumplimiento; Patrimonialidad el contenido (prestacin) debe ser
susceptible de
valoracin econmica, pero el objeto (inters del acreedor) puede ser
extrapatrimonial.
*Causa o fuente de la obligacin: toda relacin jurdica, proviene de un hecho con
virtualidad
suficiente para establecerla, de all que se denomine fuente de la obligacin al
hecho dotado
de virtualidad suficiente para generarla.
Evolucin histrica: La Ley de las XII Tablas reconoca dos fuentes el contrato
(nexum) y
los delitos (furtum y la rapina); Las Institutas de Justiniano reconocan cuatro
fuentes el
contrato, el cuasi contrato, el delito y el cuasi delito; Pothier agrego como
fuente de las
obligaciones a la ley; Ortoln enuncio como fuentes al contrato, al hecho
ilcito, al
enriquecimiento ilcito y a las relaciones de la familia y la sociedad.
Clasificacin de Planiol. Otras clasificaciones: Planiol encontr como fuentes la
voluntad y la
ley, para este autor en el contrato las obligaciones nacen por la voluntad de las
partes, no
habiendo contrato, las obligaciones slo pueden provenir de la ley, esta es la
fuente indirecta
de todas las obligaciones, pues las dems fuentes reciben de ella su aptitud
creadora de
obligaciones; Demogu solo una la ley, aunque en realidad esto escamotea el
problema
porque es tanto como decir la obviedad de que el Derecho vigente es el Derecho
positivo.
Segn Colmo, la nica fuente es la voluntad, la de las partes en el acto
voluntario, la del
legislador en la ley. Llambas pens que las fuentes eran tres el acto jurdico,
el hecho
ilcito y la norma jurdica (legal o consuetudinaria).
Principio de necesidad de causa: no hay obligacin sin causa, es decir, sin que
sea
derivada de uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las
relaciones de
familia, o de las relaciones civiles.
Presuncin de causa: aunque la causa no est expresada en la obligacin, se
presume
que existe mientras el deudor no pruebe lo contrario. Es una presuncin juris
tantum. Nadie
obliga sin causa. Esta presuncin produce dos consecuencias: - la declaracin es
vlida, sin
que obste a ello la falta de expresin de la causa - quien la invoca est liberado
de probar la
causa. La presuncin lo exime de ello, pero sta slo funciona en obligaciones que
estn
documentadas.
Falsedad de causa: la obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella
sea falsa,
si se funda en otra verdadera.
Principio de legitimidad de causa: la obligacin fundada en una causa ilcita es
de ningn
efecto. La causa es ilcita, cuando es contraria a las leyes o al orden pblico.
Sintetizando Elementos de la Obligacin
SUJETO, OBJETO Y VINCULO DE LAS OBLIGACIONES son los elementos de la obligacin
Son aquellos factores indispensables para su configuracin, sin los cuales no es
posible
concebir su existencia Los elementos esenciales de la obligacin son cuatro: los
sujetos,
objeto, vinculo jurdico y la causa fuente. (Moisset Espanes). Los tres primeros
son
elementos esenciales de carcter estructural. La causa fuente o generadora es
tambin un
elemento esencial, pero de carcter externo, no estructural.
La obligacin no nace sin una causa fuente que la genere, de all su emplazamiento
como
elemento esencial.
Supuestos controvertidos: en la doctrina clsica y moderna no se discute que el
sujeto, el
objeto y la causa eficientes sean elementos esenciales de la obligacin, lo que se
cuestiona
que el vinculo jurdico revista tal carcter aduciendo que se tratara de un
elemento propio de
toda relacin jurdica y no solo de la relacin obligatoria (Llambias).
El vnculo jurdico es un elemento esencial de la obligacin porque presenta en
ella
particularidades propias, especificas, que hace a la configuracin y
caracterizacin especifica
de la institucin. Mas todava el vinculo jurdico es el elemento mas
particularizante de la
relacin obligatoria, pues a partir de su existencia y entidad operan la mayora de
sus efectos.
Es el vnculo el que enlaza a los dos polos de la relacin obligatoria, generando
una situacin
de correlativo poder jurdico del acreedor y debr calificado del deudor, y el
vnculo el que
permite la muy amplia gama de efectos que caracterizan a la relacin obligacional.
SUJETO
Sujeto de la obligacin: sujeto activo, sujeto pasivo, acreedor y deudor, es
esencial por que no
puede existir obligacin si falta algunos de ellos. Sujetos concepto: los sujetos
de la obligacin
son las personas que aparecen vinculadas por dicha relacin jurdica. Toda relacin
debe
tener por lo menos 2 sujetos, en el polo activo encontramos al acreedor, titular
del derecho de
crdito; en el otro pasivo se halla el deudor sobre quien pesa el deber de
prestacin.
Todas las personas pueden ser sujetos, quienes puedan ser sujeto de un acto
jurdico. Tiene
que tener capacidad de derecho (para ser acreedor o deudor) para que la obligacin
sea
valida. La incapacidad de derecho provoca la nulidad del acto, que en principio es
absoluta.
La capacidad de hecho es indispensable cuando los sujetos pretendan realizar por si
mismo
los actos necesarios para la constitucin de la obligacin. La falta de la
capacidad de hecho
provocara la nulidad relativa del acto constitutivo de la obligacin.
Determinacin el sujeto tiene que ser determinable. Se tiene que tener la manera
para
determinar al sujeto. Si el sujeto no es determinable no existe, no se puede hablar
de una
indeterminacin absoluta.
Pluralidad de sujetos: pueden existir varios acreedores y deudores esto no impide
que
funcione la obligacin. La pluralidad puede ser de acreedores y deudores.
Solidaridad: podrn reclamar la deuda total o cualquiera de los varios deudores c/u
responde
por el todo no es de orden general, es taxativa.
Mancomunada: en donde existe una pluralidad originaria de acreedores o deudores
excluyentes entre si, de suerte que la eleccin de cualquiera de ellos deja sin
efecto el crdito
o la deuda de los otros.
OBJETO
Distintas lneas de pensamiento dividen a los autores: por un lado quienes
propician que el
objeto de la obligacin est dado por el comportamiento debido debido por el deudor
o sea
por la prestacin. Por otro lado con distintas variantes buscan emplazarlo en el
bien debido,
en las cosas que se deben entregar, en las obligaciones de dar, o en los servicios,
en las de
hacer.
Distintas concepciones en torno al objeto de la obligacin:
A)
La doctrina del comportamiento debido por el deudor: existe una concepcin que
llamaremos clsica , conforme a la cual el objeto de la obligacin est dado por
la prestacin,
esto es, por la conducta humana comprometida por el deudor de dar, hacer, no hacer
orientada a satisfacer el inters del acreedor. Esta lnea de pensamiento guarda
evidente
relacin con las doctrinas subjetivas de la
OBJETOS: El objeto es la materia misma de la obligacion. Este puede ser una cosa o
un
hecho. Cuando la materia de la
B) Las teora patrimoniales: el objeto de la obligacin no esta dado por el
comportamiento
debido, por cuanto dicha conducta es, por si misma, incoresible o insuceptible de
ser materia
idnea para que el acreedor ejercite su poder o seoro. Dentro de esta teora hay
criterios
que no coinciden en torno al objeto dela obligacin: para alguno el objeto de la
obligacin no
esta dado por la prestacin (conducta humana) sino por la utilidad procurada por el
acreedor,
para otros en cambio, el objeto de la obligacin es el bien debido.
VINCULO: El vinculo es la obliagcion misma, es la liga o relacion que se crea entre
los sujetos
en el momento en que pactan y que se prolonga o no el tiempo, segun la naturaleza
de la
obligacion.
C) Las teoras revisionistas. La distincin entre objeto y contenido de la
obligacin: para otra
corriente muy importante , el objeto de la obligacin est dado por el bien o
entidad que
permite satisfacer el inters del acreedor, asignndose a la conducta humana
comprometida
por el deudor (prestacin) el valor de mero contenido de aquella. El fin
fundamentalmente de
la obligacin consiste en conseguir el bien debido a cuyos efectos es indiferente
que ste
obtenga a travs de la actividad del deudor (prestacin) o de un sucedneo
(ejecucin
forzada, cumplimiento de terceros).
El objeto de la obligacin: es la prestacin debida de dar, hacer o no hacer. El
inters es lo
que motiva la obligacin. El objeto es la prestacin debida que se trasluce en la
conducta
(hacer, dar, no hacer,) La satisfaccin del inters, el inters que yo no tenia es
percibir una
suma de dinero. Este inters siempre es patrimonial.
Caractersticas de objeto:
Licito: si el objeto es ilcito se planetaria la nulidad de oficio.
Por lo que se refiere al objeto, materia de la obligacion, la ley dispone que si se
trata de una
obligacion de dar la cosa debe, existir en la naturaleza, ser determinable en
cuanto a su
especie, y estar en el comercio.
Posible: debe ser posible, puede haber una imposibilidad jurdica, la imposibilidad
jurdica
hace que caiga la obligacin. Los bienes pblicos del estado no pueden ser objeto
de las
obligaciones. La posibilidad tiene que ser al nacimiento de la obligacin. La
imposibilita
jurdica es hacer una hipoteca sobre un bien mueble.
Determinable: el objeto no se encuentra determinado, no esta determinado
especficamente.
Las obligaciones facultativas, en las cuales el deudor puede pagar con una otra
cosa,
conforme se estipularan al momento de la celebracin
Prestacin y el inters: al momento de evaluar el cumplimiento hace el anlisis si
el deudor
logro la satisfaccin del inters del acreedor.)
Vinculo jurdico
El vnculo jurdico es un elemento no material que une ambos polos de la relacin
jurdica.
Constituye el elemento que mejor caracteriza a nuestra institucin, pues a partir
de su
configuracin operan los distintos efectos que el sistema ha previsto.
Sobre quienes y sobre que recae el vnculo jurdico:
El vnculo jurdico recae sobre las partes de la relacin. No comprende a terceros
ni los
alcanza, o sea, a todos aquellos que se encuentran fuera del polo activo y del polo
pasivo de
la relacin. El vnculo jurdico recae sobre la propia persona del deudor, o sobre
ciertos actos
de la misma.
Caracteres
En general, el vnculo constituye el mdulo que permite precisar, cualitativa y
cuantitativamente, hasta donde llega la limitacin de la libertad jurdica del
deudor, que toda
obligacin importa.
Es el vnculo jurdico el que permite dar sustento a la idea de que acreedor y
deudor estn en
posiciones jurdicamente equivalentes para el derecho. El vinculo no solo atrapa al
deudor
imponindoles deberes y cargas, sino tambin al acreedor, sobre quien pesa el deber
de
cooperar para que el deudor pueda cumplir y liberarse.
Atenuaciones del vnculo jurdico
El llamado favor debitoris, que lleva a consagrar a veces una presuncin favorable
al deudor,
particularmente cuando existen dudas acerca de si est o no obligado, o respecto de
los
alcances, mayores y menores, de su obligacin.
Otra atenuacin al vinculo jurdico lo encontramos en materia de obligaciones de
hacer y no
hacer en donde la ley impide que la ejecucin forzada pueda comprender la
realizacin de
actos importen violencia sobre la persona del deudor.
El principio de la buena fe acta frecuentemente como una vlvula que atena el
vnculo
obligacional, haciendo que la obligacin se cumpla de acuerdo a lo pactado, a lo
dispuesto
por la ley o de conformidad con los usos y costumbres.
CAUSA
La palabra causa suele ser utilizada en 3 acepciones diferentes causa fuente, causa
fin,
causa motivo. La causa fuente se refiere al conjunto de fenmenos aptos para
generar una
relacin jurdica obligatoria. A ella no referimos cuando hacemos referencia a la
causa como
elemento esencial externo de la obligacin.
Causa fin: alude a la finalidad ms prxima, ms inmediata que persiguen las partes
al
momento de contratar. La causa motivo: los mviles subjetivos o motivos
determinantes que
las partes tuvieron en cuenta de manera mediata al tiempo de celebrar un
determinado
negocio jurdico.
La causa fuente: la obligacin no nace por generacin espontnea. Su gestacin
requiere la
presencia indispensable de una causa fuente generadora que le de vida. No hay por
lo tanto
una obligacin si causa. Concepto: entendemos por causa fuente el presupuesto de
hecho al
cual el ordenamiento jurdico le otorga idoneidad para generar obligaciones
LA ESTRUCTURA DE LA RELACIN
La estructura de la relacin obligatoria est constituida por los siguientes
elementos: los
elementos subjetivos referidos a los sujetos acreedor (titular del derecho de
crdito), deudor a
quien incumbe el deber jurdico); y los elementos formales donde se encuentra el
elemento
objetivo referido a la prestacin (conducta debida por el deudor y contenido del
derecho del
acreedor. Es el objeto de la obligacin) y al vnculo jurdico (que enlaza los
trminos de poder
y deber). Adems el inters del acreedor en obtener la prestacin.
-Elementos esenciales de la obligacin:
son aquellos factores indispensables para su configuracin, sin los cuales no es
posible
concebir su existencia y son cuatro; sujeto, objeto , vnculo jurdico y la causa
fuente; los tres
primeros de carcter estructural, pues de su integracin surge la obligacin, y el
ltimo si bien
esencial, pero de carcter externo.
Lo que se ha cuestionado es si el vnculo jurdico sea esencial de la obligacin,
aduciendo
que se tratara de un elemento propio de toda relacin jurdica y no slo de la
obligatoria, pero
no se atiende a esta crtica ya que creemos que se trata de un elemento esencial de
la
obligacin pues presenta caractersticas propias y especficas de la institucin.
Algunos
autores agregan la causa final, pero creemos que sta es un elemento del negocio
jurdico y
no de la obligacin.
1-Los Sujetos:
Son las personas que aparecen vinculadas por dicha relacin jurdica. Toda
obligacin debe
necesariamente tener por lo menos dos. En el polo activo encontramos al acreedor,
titular del
derecho de crdito, y en el pasivo al deudor, sobre quien pesa el deber de
prestacin.
Nada impide que pueda haber pluralidad de sujetos en algunos de los extremos de la
obligacin o en ambos.
Esta dualidad de la obligacin debe mantenerse durante toda su vida para que no
opere su
extincin.
Quines pueden ser sujetos? Activo o pasivo, las personas de existencia visible o
fsicas , de
existencia legal o jurdicas de carcter pblico o privado y tambin las simples
asociaciones
civiles o religiosas que no tienen existencia legal como personas jurdicas.
Deben ser personas de derecho, por lo tanto las cosas no pueden ser sujetos de una
obligacin.
Es discutible si la comunidad hereditaria reviste tal calidad. Cierta doctrina as
lo sostiene,
proclamando la personalidad jurdica de la sucesin.
Tambin es opinable si la quiebra puede ser sujeto de una obligacin en calidad de
acreedor
o deudor.
La ley permite de una manera excepcional que puedan ser sujeto de derecho una
persona
que todava no tiene existencia actual, pero de manera condicionada a que
efectivamente
llegue a existir, como en las fundaciones legitimadas para recibir bienes por
donacin y
testamento; tambin las personas por nacer pueden recibir bienes por donacin o
herencia,
supuestos en los cuales la adquisicin de sus derechos est condicionada al
nacimiento con
vida.
1-1 Requisitos
Los sujetos deben ser personas capaces, estar determinados, o, al menos ser
determinables
y ser personas distintas entre si.
a- Capacidad: para que la obligacin sea vlida se exige que el sujeto tenga
capacidad de
derecho para ser acreedor o deudor.
Respecto de la capacidad de hecho, sta es indispensable cuando pretendan realizar
por s
mismos los actos necesarios para la constitucin de la obligacin. Sin embargo, la
falta de
capacidad de hecho puede ser suplida por un representante legal.
b- Determinacin: tanto el sujeto activo como el pasivo deben estar determinados al
tiempo de
contraerse la obligacin o, al menos, ser susceptibles de determinacin en un
momento
ulterior.
Se encuentran determinados, cuando, desde el momento mismo del nacimiento de la
obligacin es posible individualizarlos plenamente a travs de su completa
identificacin; y
son determinables cuando, ello ocurre en circunstancias ulteriores, que deben
operar con
anterioridad o en forma simultnea con el pago.
Supuestos de indeterminacin relativa:
Las llamadas obligaciones ambulatorias: como los ttulos al portador que se
transmiten por
endoso o simple entrega. En ellos, el deudor est identificado inicialmente, pero
no la del
acreedor sino que depender de la posesin del documento, por lo que su
determinacin
plena se alcanzar cuando sea presentado al cobro por su tenedor el da de
vencimiento.
Las obligaciones propter rem.
Las obligaciones de mancomunacin disyunta o alternativa: existe una pluralidad
originaria de
acreedores o deudores excluyente entre s, de suerte que la eleccin de cualquiera
de ellos
deja sin efecto el crdito o la deuda de los otros.
La promesa de recompensa: efectuada a favor de quien halle y restituya una cosa
extraviada,
ya que es indeterminado el sujeto activo.
Ofertas al pblico: aquellas que estn dirigidas a un nmero plural indeterminado
de
personas. En ellas el promitente-deudor esta determinado inicialmente. Sin embargo,
la
calidad de acreedor queda provisoriamente indeterminada hasta tanto una persona se
coloque en la condiciones previstas en la propuesta. De acuerdo al C.C carece por
s sola de
virtualidad generadora de obligaciones.
La ley 24240 de Defensa del Consumidor ha provocado un cambio profundo dentro del
sistema, pues, en su mbito determina que la oferte dirigida a consumidores
potenciales e
indeterminados es plenamente vlida como tal, tiene carcter vinculante y la
relacin jurdica
contractual queda perfeccionada una vez que la oferta emitida bajo tal modalidad
sea
aceptada por el consumidor.
Contrato a favor de terceros: si en el contrato se hubiera
estipulado alguna ventaja a
favor de un tercero , despus de operada la aceptacin, ste pasar a ser
considerado
acreedor de la prestacin. El tercero beneficiario puede quedar relativamente
indeterminado al
momento de celebrarse el acuerdo y ser determinado recin ulteriormente. Ej: cuando
una
obra social contrata con un servicio de medicina prepaga la atencin de sus
afiliados actuales
y futuros.
Contrato a favor de personas a designar o por cuenta de quien corresponda: en donde
la
identidad del acreedor-beneficiario puede revelarse con posterioridad a la
celebracin del
contrato.
Seguros: suele ser frecuente que en algunos contratos de seguro slo se efectu una
determinacin relativa del beneficiario.
Los actos por cuenta de tercero: como las compras efectuadas en comisin o por
cuenta de
persona a designar, muy frecuentes en materia comercial, son tambin ejemplos de
obligaciones son sujetos provisoriamente indeterminados.
1-2 El fenmeno de la pluralidad de personas en la relacin obligacional.
Nada impide que pueda haber pluralidad de sujetos en cualquiera de los polos de la
obligacin o en ambos.
Dicha pluralidad puede ser originaria (cuando la obligacin nace con multiplicidad
de sujetos
en calidad de acreedores o deudores) o sobrevenida (si en una obligacin que tiene
un slo
acreedor y un deudor muere el primero y dejar tres herederos, que lo suceden en su
derecho).
La situacin vara segn se trate de obligaciones simplemente mancomunadas o
solidarias.
2- El Objeto
Hay diversas teoras.
Nuestra opinin: creemos que el objeto est dado por el comportamiento debido por
el deudor
(la prestacin) y por el inters perseguido por el acreedor, que debe ser
satisfecha a travs de
aqulla. Ambos componentes, conducta e inters, forman el objeto de la obligacin.
Consiste en un plan o proyecto de conducta futura del deudor para satisfacer un
inters del
acreedor.
La prestacin es un elemento objetivo e invariable; la conducta humana es un
elemento
subjetivo, que debe estar presente a la hora de concebir estructuralmente a la
obligacin, pero
del que puede prescindirse funcionalmente en ciertos supuestos de incumplimiento:
cuando la
prestacin es fungible o cuando se ingresa en la etapa de la responsabilidad.
Conducta e inters se integran armnicamente a la hora de configurar el objeto de
la
obligacin.
Inters: una necesidad objetivamente valorable de bienes o de servicios que la
prestacin del
deudor debe satisfacer, Puede ser patrimonial o extramatrimonial.
2-1 Cmo se determina el inters del acreedor?
Particularmente en obligaciones que nacen de actos jurdicos y sobre todo en
materia
contractual, la causa final de dicho acto juega un rol determinante para precisar
cul es el
inters del acreedor, Cuando una obligacin nace de fuente contractual , el inters
del
acreedor forma parte de la causa final del contrato, desde el mismo momento en que
es uno
de los componentes relevantes que permiten identificar la finalidad perseguida. Es
que el
inters lcito del acreedor no slo debe estar presente al gestarse la obligacin
si no que debe
mantenerse a lo largo de su existencia hasta el momento mismo que opere la
extincin.
2-2 Requisitos del objeto
a- Posibilidad: debe ser de realizacin posible, tanto material como jurdicamente.
Es materialmente imposible cuando contrara las leyes de la naturaleza o de la
fsica; y es
jurdicamente imposible cuando se opone un obstculo legal.
La imposibilidad debe ser originaria y no sobrevenida, y debe ser absoluta en
cuanto impide
de manera definitiva, que la prestacin pueda ser objeto de la obligacin.
Es preciso que la imposibilidad sea objetiva, en cuanto ella se produce con total
prescindencia
de las condiciones particulares del obligado.
Entonces, para que afecte el objeto de la obligacin, la imposibilidad debe ser
originaria,
absoluta y objetiva.
b- Licitud: debe ser lcito, esto es conforme con el ordenamiento jurdico, con el
orden pblico de
proteccin, la moral y las buenas costumbres.
La invocacin y prueba de la ilegitimidad del objeto pesa sobre el deudor que la
alega.
c- Determinacin: debe estar determinada al momento de nacer la obligacin, o al
menos ser
susceptible de determinacin ulterior. Es nula toda obligacin que tenga un objeto
absolutamente indeterminado.
La determinacin de las obligaciones de dar cosas ciertas, de hacer y de gnero es
plena en
su origen mismo, en cambio, encontramos otras prestaciones que slo est
relativamente
determinadas por lo que es preciso alcanzar la individualizacin plena del objeto
en un
momento posterior.
d- Patrimonialidad y utilidad.
La prestacin debe tener un valor patrimonial, y ser por ende, susceptible de
apreciacin
pecuniaria. Conforme a la doctrina absolutamente mayoritaria nuestro C.C requiere
que el
objeto de la obligacin sea siempre susceptible de estimacin econmica.
3- El Vnculo Jurdico
Es un elemento no material que une ambos polos de la relacin jurdica. Constituye
el
elemento que mejor caracteriza a la obligacin, pues a partir de su configuracin
operan los
distintos efectos que el sistema ha previsto.
Recae sobre las partes de la obligacin, no comprende a los terceros. Sobre qu
recae? No
es la persona del deudor la que est comprometida sino ciertos actos suyos que
tienen
carcter patrimonial y cuyo incumplimiento genera consecuencias igualmente
susceptibles de
apreciacin pecuniaria.
3-1 Aspectos generales:
El vnculo no slo atrapa al deudor imponindole deberes y cargas, sino tambin al
acreedor,
sobre quien pesa el deber de cooperar para que el deudor pueda cumplir liberarse.
Es a partir
del vnculo que puede sustentarse la reglar del ejercicio regular del derecho por
parte del
acreedor y la imposicin de deberes de buena f.
Atenuaciones del vnculo jurdico:
- El llamado favor debitoris, que lleva a consagrar a veces, una presuncin
favorable al deudor,
particularmente cuando existen dudas acerca de si est o no obligado, o respecto de
los
alcances, mayores o menores de su obligacin.
- La proteccin de la parte dbil en la relacin jurdica. El principio anterior
viene acompaado
por ste, particularmente en las relaciones de consumo, supuestos en que d lugar
al
principio del favor creditoris, pues en stas relaciones la parte dbil es el
acreedor y no el
deudor.
- Otra atenuacin la encontramos en materia de obligaciones de hacer y no hacer, en
donde la
ley impide que la ejecucin forzosa pueda comprender la realizacin de actos que
importen
violencia sobre la persona del deudor.
El principio de la buena f hace que la obligacin se cumpla de acuerdo a lo
pactado.
El vnculo jurdico en las obligaciones Unilaterales o simples
Existen relaciones obligatorias en donde encontramos unidad de vnculo, un solo
acreedor
y un solo deudor. Se las denomina simples o unilaterales, y no pierden ese carcter
por el
hecho de que pueda existir una multiplicidad de vnculos, como consecuencia de de
haber
pluralidad de sujetos en alguno de los polos de la obligacin.
Tal lo que ocurre en las
obligaciones mancomunadas, simples o solidarias. Segn se trate de uno u otro
supuesto, los
vnculos mltiples entre acreedores y deudores pueden aparecer disociados o
coligados en un
haz de ellos. Nada obsta a que un vnculo originariamente nico pueda luego
disociarse en
varios. Ej: cuando en una obligacin que tiene un solo acreedor y uno solo deudor,
muere
este ltimo, dejando cinco herederos.
Obligaciones Recprocas (Correspectivas o Sinaglamticas)
Aquellas en virtud de las cuales dos partes se obligan recprocamente la una con la
otra,
en virtud de una causa fuente comn. Los contratos bilaterales generan este tipo de
obligacin. Ej: la compraventa; el comprador es deudor de la entrega del precio y
acreedor de
la cosa. El vendedor est obligado a entregar la cosa al comprador la cosa y es
acreedor por
el precio.
Cada obligacin tiene su vnculo propio, slo que, como consecuencia de dicho
carcter,
funciona de manera especial en numerosas circunstancias.
Efectos: Principio de cumplimiento simultneo: una parte no puede demandar
exitosamente el cumplimiento, si no cumple u ofrece cumplir o demuestra que su
obligacin
es a plazo. En caso de hacerlo, podr serle opuesta la excepcin de incumplimiento
o
exceptio non adimpleti contractus.
Mora: el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se
allana a
cumplir la obligacin que le es respectiva o demuestra que la misma es a plazo.
Facultad resolutoria: si una de las partes no cumple con su obligacin, la no
incumplimiente est legitimada para resolver el contrato.
4- La Causa Fuente. Acepciones
Causa fuente: conjunto de fenmenos aptos para generar una relacin jurdica
obligatoria
Causa Fin: finalidad ms prxima, ms inmediata que persiguen las partes al tiempo
de
contratar. Constituye un elemento esencial del acto jurdico.
Causa Motivo: los mviles subjetivos o determinantes que las partes tuvieron en
cuenta al
tiempo de celebrar un determinada negocio jurdico.
Clasificacin de las obligaciones con relacin al objeto:
Segn la naturaleza de la prestacin:
entrega de una Cosa.
1- Obligaciones de dar: tienen por objeto la
2- Obligaciones de hacer: consiste en la realizacin
de una actividad (hecho o servicio).
3- Obligaciones de no hacer: consiste en una
abstencin o en un hecho negativo.
Segn la determinacin del objeto y naturaleza de los bienes: 1-de dar cosas
ciertas
2- de dar cosas inciertas no
fungibles
3- de dar cantidades de cosas
4- de dar sumas de dinero
Segn la complejidad del objeto: 1- de objeto simple: la prestacin es nica.
2- de objeto plural: dos o ms prestaciones- a- Conjuntivas
b- Disyuntivas:
a-Alternativas
b-Facultativas
Segn la aptitud del objeto para ser fraccionado: *Obligaciones divisibles:
susceptibles de ser
fraccionada sin alteracin de su valor, entre los distintos coacreedores o
codeudores.
*Obligaciones indivisibles: no pueden ser
cumplidas sino por entero.
Obligaciones Dinerarias
Concepto de Dinero- Amplio: todo medio de pago o todo bien que sirve como medio
general
de Cambio. Abarca al dinero papel o moneda y tambin a los ttulos de crdito,
depsitos
bancarios, etc.
Especfico o Jurdico: moneda que autoriza o emite el estado para
satisfaccin de
finalidades primordiales como unidad medida de valor de todos los bienes y
servicios,
instrumento de cambio y medio de pago de las obligaciones patrimoniales.
Concepto. La obligacin es de dar dinero si el deudor debe cierta cantidad de
moneda,
determinada o determinable, al momento de constitucin de la obligacin. Si por el
acto por el
que se ha constituido la obligacin, se estipul dar moneda que no sea de curso
legal en la
Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar cantidades de cosas y el
deudor
puede liberarse dando el equivalente en moneda de curso legal. ARTICULO 765.
El deudor debe entregar la cantidad correspondiente de la especie designada.
Cuantificacin de un valor. Si la deuda consiste en cierto valor, el monto
resultante debe
referirse al valor real al momento que corresponda tomar en cuenta para la
evaluacin de la
deuda. Puede ser expresada en una moneda sin curso legal que sea usada
habitualmente en
el trfico. Una vez que el valor es cuantificado en dinero se aplican las
disposiciones de esta
Seccin ARTICULO 772.
Caracteres del dinero. El dinero en nuestro pas presenta los si guientes
caracteres: es una cosa mueble, fungible, consumible (gastable); di visible,
absolutamente genrica y tiene curso legal.
Distintas clases de moneda, Existen tres posibles clases de moneda:
1. La moneda metlica. De contenido intrnseco, acuada en metales nobles,
preciosos, como el oro y la plata, cuyo valor est ligado al metal que ella
representa.
utilizada principalmente como reserva monetaria que respalda los billetes
circulantes. Sin embargo, esta funcin tambin tien de a diluirse, pues en los
hechos es ms rentable afianzar ese circulante me diante divisas que permitan
mayor rentab ilidad que el oro o la plata inmovilizadas.
2. Moneda de papel. Es un billete que emite el Estado cuando ste ga rantiza
al portador una cierta cantidad de oro, plata o divisas. propia de un esquema
de convertibilidad monetaria, pues el Esta do se obliga a entregar en canje, al
portador de cada billete que as lo requie ra, determinada cantidad de metal
precioso o de divisas, segn los casos. Tie ne curso legal pero no curso
forzoso. El actual peso argentino constituye una muestra de esta moneda.
3. Papel moneda. Se trata tambin de billetes que emite el Estado, pe ro, a
diferencia del anterior, stos carecen de respaldo en metlico o en divisas y no
son susceptibles de conversin alguna. El valor de esta mo neda fiduciaria
depende de la confianza que merezca en la comunidad el Es tado emisor, que
es quien le otorga curso legal y forzoso.
Es el que de manera universal prevalece en nuestro tiempo.

OBLIGACIONES DINERARIAS Y OBLIGACIONES DE VALOR.

Son obligaciones dinerarias (o pecuniarias) aquellas cuyo objeto es la entrega


de una suma de dinero. Se afirma que la obligacin es dineraria cuan do desde
su mismo nacimiento tiene por objeto un monto determinado de di nero. Se debe
dinero y se paga con dinero porque eso es lo debido. El dinero esta in
obligat ione (porque es lo que se debe) e in solutione (porque con l paga la
deuda). Como ejemplo de obligacin dineraria, se menciona la deuda por el
precio en la compraventa, las relativas a seguros, rentas vitali cias, la
restitucin de pagos indebidos de suma s de dinero, la proveniente de ttulos
valores como el pagar, el cheque o la letra de cambio; la instrumen tada en
obligaciones negociables, etctera.
La deuda de valor es aquella que tiene por objeto un valor abstracto o una
utilidad, constituido por bie nes, que habr de medirse necesariamente en di -
nero en el momento del pago. Lo adeudado no es una suma de dinero sino un
valor, que necesariamente habr de medirse en dinero, en el momento del
pago, dicen algunos, o cuando se practique la liquidacin (conv encional o
judicial) de la deuda y se la traduzca en una suma de dinero, segn otros.
Como ejemplos de obligaciones de valor se mencionan la indemnizacin de
daos y perjuicios, tanto en la responsabilidad por incumplimiento obligacional
(contractual) como en la que deriva de hechos ilcitos en sentido es tricto
(extracontractual); la obligacin proveniente del enriquecimiento sin causa; la
indemnizacin por expropiacin; la deuda de medianera; la obliga cin de
alimentos; las recompensas en la sociedad co nyugal; la obligacin de
colacionar; etctera.
estas obligaciones lo adeudado es un valor y no una suma de dinero , slo
que ese valor deber necesariamente traducirse en una suma de dinero,
ulteriormente, al tiempo del pago. El dinero no aparece en estas deudas in
obligatione (lo debido no es dinero sino un valor) sino in solutione (dicho valor
debe traducirse en dinero y pagarse en dinero). Se de be un valor pero se paga
en dinero.
OBLIGACIONES DIVISIBLES
Concepto. Obligacin divisible es la que tiene por objeto prestaciones susceptibles
de
cumplimiento parcial (ARTICULO 805).
El tema presenta especial importancia en materia de indivisibilidad, don de se
debe atender tanto a la aptitud natural misma del objeto para ser frac cionado
cuanto a la manera en que la prestacin debe ser ejecutada. Este l timo dato
asume especial relieve desde la perspectiva funcional, a punto tal que un autor
del prestigio de Messineo ha sealado categricamente que "la indivisibilidad
opera en sede de cumplimiento de la oblig acin".
La divisibilidad y los sujetos de la obligacin. Si bien esta clasificacin se
asienta sobre una cualidad de la prestacin su aptitud para ser fraccionada
, su mayor trascendencia opera cuando existe plurali dad subjetiva en
cualquiera de los p olos de la obligacin (o en ambos), toda vez que habiendo
solamente un acreedor y un deudor la obligacin se juzga como indivisible, ya
que el acreedor no est obligado a recibir pagos parcia les.
No obstante ello, las cuestiones relativas a la divisibilid ad e indivisibili dad
pueden tener importancia, aun en ausencia de pluralidad de sujetos, en alguno
de los extremos de la relacin obligatoria:
Ella permite determinar si una prestacin es susceptible de cumpli miento
parcial siempre que medie acuerdo al r especto.
a ) Consecuentemente, permite tambin precisar si ciertos actos de eje cucin
fraccionada pueden o no importar un pago parcial. El efecto li beratorio de los
mismos ser sensiblemente diferente, segn se trate de una obligacin
divisible e indivisible. Si la obligacin tiene objeto divisible y el acreedor
recibe
del deudor parte de lo adeudado, opera la extincin en forma proporcional a l a
parte voluntariamente recibida. Dicho efecto, lgicamente, no se produce en
las obligaciones de objeto indivisible, donde la idea de un pago parcial es
incompatible con la es tructura compacta del objeto, asuma sta tal carcter por
su propia naturaleza o por a cuerdo de partes [busso].
b ) La divisibilidad de la prestacin tiene tambin importancia en mate ria de
compensacin parcial, la cual slo es concebible tratndose de obligaciones
divisibles.
Divisibilidad y divisin. Conviene no confundir la divisibili dad con la
divisin.
"La primera es una simple posibilidad que permite la rea lizacin de la segunda,
pero que por s sola no la determina". Si Juan se obliga a entregar a Pedro $
20.000 en 10 cuotas, hay una prestacin divisi ble efectivamente dividida; si, en
cambio, el pago debe realizarse en acto ni co, no hay divisin alguna, aunque
la prestacin sea divisible.
Se distingue, de tal modo, la aptitud de la prestacin para ser dividida (di -
visibilidad) de la divisin que importa ya el fraccionamiento. Ello se advierte
claramente en las obligaciones que tienen un solo acreedor y deudor, en donde
aun siendo la prestacin divisible, debe ser cumplida por entero.
La cuestin en el Cdigo Civil. El Cdigo Civi argentino si gue un criterio
distinto, ms claro y sencillo.
La divisibilidad de la obligacin depende exclusivamente de la natu raleza de la
prestacin y de su aptitud para ser fraccionada (tratndo se de la obligacin de
dar un cuerpo cierto, por ejemplo, lo que est en juego es su entrega, aspecto
que presupone considerar integralmente la cosa que se entrega y su
naturaleza) y tambin del hecho de cumplir la. En nuestro Cdigo no hay otra
divisibilidad que la natural, quedan do descartada toda invocacin ala
divisibilidad ideal o intelectual, que es r echazada de plano.
La divisibilidad en el Cdigo Civil ( ARTICULO 805.-). la nocin de divisibilidad
en nuestro Cdigo se asienta en la aptitud material de la prestacin para ser
fraccionada.
Un primer dato para descubrir si la prestacin es o no divisi ble est dado por
su propia naturaleza: si sta admite ser materialmente fraccionable, de modo
que cada una de sus partes tenga la misma calidad del todo, sin afectar su
valor y sin convertirla en antieconmica en su uso y goce, la prestacin es
divisible.
Cabe insistir en que por aplicacin de la autonoma privada nada impide que
las partes puedan convertir, expresa o tcitamente, una prestacin que
materialmente admite dicho fraccionamiento en indivisible. nuestro Cdigo
admite la indivisibilidad ideal o convencional. En cambio, debe descartarse en
forma total el supues to inverso: una prestacin que por naturaleza es
indivisible no puede por un acuerdo de partes ser tratada como divisible.
Requisitos de divisibilidad:
La prestacin jurdicamente divisible exige la concurrencia de los siguientes
requisitos segn
el ARTICULO 806:
a) ser materialmente fraccionable, de modo que cada una de sus partes tenga la
misma
calidad del todo;
b) no quedar afectado significativamente el valor del objeto, ni ser antieconmico
su uso y
goce, por efecto de la divisin.
La divisibilidad de las prestaciones en las obligaciones de dar, hacer y no
hacer, alternativas y facultativas
Son divisibles: Las obligaciones de dar sumas de dinero. Es asimismo una
consecuencia l gica que tiene la naturaleza eminentemente fungible y divisible
del dinero.
Las obligaciones de valor. Es corolario del carcter
abstracto que tiene el valor adeudado y de su necesidad de traducirse en
dinero al momento del pago.
Las obligaciones de dar cantidades de cosas. Todas las
prestacio nes que se determinan cuantitativamente son divisibles por
naturaleza, en funcin de aquello que se cuenta, pesa o mide.
Las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles. Son
divisibles siempre que el nmero de cosas que deban ser entregadas sea igual
al nmero de acreedores y deudores, o su mltiplo exacto. En ca so contrario,
resultan indivisibles. '
a) Obligaciones de hacer. Tratndose de obligaciones de hacer, rige el
principio de la indivisibilidad, Excepcionalmente, pueden ser divisibles cuando
fueran establecidas en del tiempo de ejecucin o de la extensin del resultado
del trabajo.
Como regla, las obligaciones de hacer son indivisibles. Sin embargo, aqu lla
no asume carcter absoluto y admite excepciones, entre las que podemos
sealar:
Las obligaciones de hacer consistentes en das de trabajo u otras formas
similares. Se tiene en cuenta, a tales fines, que "el tiempo, adoptado como
patrn para la medida del trabajo, es cualitativamente igual as mismo y por
consiguiente sustancialmente divisible"
Las que se traducen en un trabajo dado, segn determinadas medidas
expresadas en el ttulo de la obligacin, como la construccin de un muro que
ha sido estipulada por metros. S tiene en cuenta, en tal supuesto, que cuando
las prestaciones se tra ducen en un cierto nmero de das de trabajo, el objeto
es un hecho que no est orientado a la consecucin de un resultado y en el
cual el factor tiempo asume un rol prioritario.
Las mismas reflexiones caben respecto a la construccin de una obra ajustada
por pieza o medida, sin designacin del nmero de piezas o de las medidas.
Cuando la obli gacin de hacer tiene por objeto una obra, un resultado, rige el
principio de la indivisibilidad pues aqulla es concebida como una unidad, no
pudiendo decirse que se haya concretado hasta tanto no est enteramente
lograda.
En las obligaciones de no hacer, la divisibilidad o indivisibilidad de la pres -
tacin depende del tipo de conducta negativa debida abstencin o tolerar
y, fundamentalmente, de la finalidad perseguida por las partes al tiempo de
contraerse la obligacin. L a valoracin debe ha cerse en forma circunstanciada ,
"en cada caso en particular".
Es evidente que en estas obligaciones la regla es la indivisibilidad. Slo en
casos muy excepcionales las obligaciones de no hacer son divisibles, supues -
tos que, por lo gen eral, requieren que el inters del acreedor no se frustre en
razn de una mnima infraccin o que se trate de prestaciones negativas de
carcter permanente, como por ejemplo, la llamada obligacin de no hacer
competencia.
En las obligaciones alternativas. La divisibilidad de la obligacin alter nativa
se determina en funcin de la prestacin elegida. Antes de la eleccin no es
posible precisar el carcter divisible o indivisible de la obligacin, cual quiera
sea el criterio que se siga respecto de la nat uraleza jurdica de dicha
categora. Recin despus de practicada la eleccin y de individualizada la
prestacin que deber ser cumplida, ser posible efectuar el anlisis de la di -
visibilidad o indivisibilidad atendiendo a la que haya sido determinada.
En las Obligaciones facultativas. En las obligaciones facultativas la divi -
sibilidad e indivisibilidad se determinan en funcin de la prestacin princi pal
(nica, en realidad, debida in obligatione).
El tema no presenta dificultades cuando ambas prestaci ones son divisi bles o
indivisibles. Tampoco cuando la prestacin principal es indivisible y la
accesoria divisible. En tal caso, la obligacin facultativa funciona como indi -
visible y si los deudores optaren por esta ltima, regir respecto de ella dicha
indivisibilidad. La situacin inversa, en cambio, es ms problemtica. Si la
prestacin principal es divisible y la facultativa indivisible, y los deudores
optan
por liberarse cumpliendo esta ltima, ninguna posibilidad de fraccio namiento es
factible, pues ello importara un supuesto de divisibilidad ideal que el Cdigo
Civil rechaza.
EFECTOS DE LA DIVISIBILIDAD EN LAS RELACIONES ENTRE ACREEDORES Y
DEUDORES.
A) El principio general del fraccionamiento. La divisibilidad de las
prestaciones "constituye el derecho comn en materia de obligaciones con -
juntas o con pluralidad de acreedores o deudores"
La obligacin se divide entre tantas partes como acreedores o deudores ha ya,
las que se consideran como si "constituyesen otros tantos crditos o deudas
distintos los unos de los otros"
Como consecuencia del fraccionamiento, cada acreedor slo tiene derecho a
percibir la parte que le corresponde en el crdito; y, correlativamente, cada
deudor est obligado a pagar nicamente la parte que le corresponde en el pasivo.
El principio general del fraccionamiento que admite nuestro Cdigo en materia
de obligaciones de sujeto plural cede frente a dos supuestos: en el plano del
objeto dla obligacin, la indivisibilidad; en el del vnculo jurdico, la
solidaridad.
b) Exigibilidad. Cada acreedor slo tiene derecho a exigir al deudor la
cuota parte que le corresponde en el crdito y cada deudor nicamente est
obligado a cumplir con la cuota parte que tiene en la deuda.
Si el acreedor demanda la totalidad de la deuda a un codeudor, ste puede
alegar una defensa de falta de accin o, en su caso, de plus petitio.
Esta independencia funcional en las relaciones entre coacreedores y co -
deudores puede atemperarse procesalmente cuando se configura un
litisconsorcio facultativo .Debe quedar en claro, sin embargo, que esta eventual
acumulacin procesal no impide que los crditos y las deudas se mantengan
autnomos entre s.
c) Pago. El deudor o cada codeudor slo est obligado a pagar la parte que
le corresponde en la deuda y e n la medida del crdito del acreedor o de ca da
coacreedor.
En caso de existir pluralidad de acreedores y deudores, el criterio en ma teria
de exigibilidad y pago es el mismo, por lo que la divisin del crdito y de la
deuda debe hacerse primero en el polo activo y luego en el pasivo.
Excepcin al fraccionamiento del pago. Lo sealado precedente mente no se
aplica cuando ".., uno de los deudores o uno de los coherederos tu viese a su
cargo el pago de toda la deuda, ya en virtud del ttulo de la o bligacin, o por
haberse as determinado en la divisin de la herencia, en cuyo caso el deudor
podr ser demandado por el todo de la obligacin, salvo sus derechos respecto
a los otros codeudores o coherederos".
Otros modos extintivos. Como consecuencia del fraccionamiento de
prestaciones que caracteriza a estas obligaciones, se constituyen tantas obli -
gaciones autnomas e independientes como sujetos vinculados existan, de
forma tal que le sucede a alguno de ellos no afecta a los otros. La extincin de
cualquiera de dichas relaciones no produce efecto alguno respecto de las
dems. Por lo tanto, la novacin celebrada entre uno de los co deudores con
uno de los coacreedores no tiene efectos extintivos respecto de los dems.
Insolvencia. La insolvencia de un codeudor es soportada por el acreedor,
quien no puede reclamar a los dems codeudores la parte que co rresponda al
insolvente.
OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Concepto. Son indivisibles las obligaciones no susceptibles de cumplimiento parcial
(ARTICULO 813).
Casos de indivisibilidad. Hay indivisibilidad:
a) si la prestacin no puede ser materialmente dividida;
b) si la indivisibilidad es convenida; en caso de duda sobre si se convino que la
obligacin sea
indivisible o solidaria, se considera solidaria;
c) si lo dispone la ley.
Prestaciones indivisibles. Se consideran indivisibles las prestaciones
correspondientes a las
obligaciones (ARTICULO 815):
a) de dar una cosa cierta;
b) de hacer, excepto si han sido convenidas por unidad de medida y el deudor tiene
derecho a
la liberacin parcial;
c) de no hacer;
c) accesorias, si la principal es indivisible.
Las llamadas obligaciones indivisibles impropias o irregulares.
Aquellas que slo pueden ser satisfechas por entero (por eso son indivisibles)
a travs de una actuacin conjunta de las partes (de all su irregularidad). Lo
caracterstico en stas es entonces que los acreedores o deudores deben
actuar de manera conjunt a pues el cum plimiento requiere de la colaboracin
organizada de todos.
El acreedor en consecuencia no puede accionar individualmente con tra uno
de los coobligados en procura de obtener el cumplimiento de la pres tacin,
dato que marca la principal dif erencia con las obligaciones indivisi bles
regulares.
b) E FE CT O S . Los acreedores deben actuar de manera conjunta para reci bir el
crdito y los deudores para cumplirlo.
Si un acreedor pretende, en caso de pluralidad activa, el cobro del crdito en
forma individual, el demandado puede oponerle una excepcin de falta de
legitimacin activa. Del mismo modo, en caso de pluralidad pasiva, ningn
deudor puede ser demandado individualmente y con independencia de los
dems a cumplir la prestacin.

Clasificacin de las obligaciones con relacin al sujeto

Obligaciones simplemente Mancomunadas ARTICULO 825


Son obligaciones de sujeto plural en las que el crdito o la deuda se descompone en
tantas
relaciones particulares independientes entre s como acreedores y deudores haya. Su
caracterstica, es la presencia de vnculos jurdicos disociados entre s, que
determinan la
existencia de una pluralidad de relaciones jurdicas funcionalmente independientes.
Simplemente Mancomunadas de objeto divisible: el fraccionamiento opera en toda su
plenitud. Estamos en presencia de algo ms que una mera conexin circunstancial de
vnculos jurdicos sin relacin sustantiva alguna entre s. Son obligaciones
nacidas de una
sola y nica causa generadora, es por ello, que alcanza a varios sujetos al tiempo
de
descomponerse en una pluralidad de relaciones singularizadas.
Rgimen Legal: coincide en forma casi total con el previsto para las obligaciones
divisibles.
Simplemente Mancomunadas de objeto indivisible: el fraccionamiento asume alcances
ms
reducidos ya que slo se manifiesta en el elemento vnculo jurdico, pero no en la
prestacin.
Que el objeto sea indivisible no obsta a la pluralidad de vnculos disociados entre
los
acreedores y deudores. En ningn caso cabe considerar que el acreedor tenga derecho
por
entero al crdito, ni que cualquier deudor est obligado de manera ntegra a la
satisfaccin de
la deuda.
El derecho de cualquier acreedor a reclamar la totalidad de la prestacin a
cualquier deudor
obedece a la imposibilidad de cumplimiento fraccionado. Debe reclamar o pagar todo,
porque
no puede reclamar o pagar una parte.
Principio General del Fraccionamiento: cuando existe una relacin jurdica
obligatoria con
pluralidad de sujetos, la ley presume la existencia de mancomunacin simple,
operando el
fraccionamiento del crdito y deudas en tantas partes como acreedores o deudores
haya.
Ello presupone la divisibilidad de la prestacin siendo aplicables las
consideraciones de las
obligaciones divisibles. Cuando la prestacin es indivisible, no opera el
fraccionamiento,
aunque s la disociacin de vnculos jurdicos. Debe aplicarse las reglas de las
obligaciones
indivisibles.
Este principio reconoce dos excepciones: Indivisibilidad
Solidaridad.
Obligaciones de Mancomunacin Solidaria ARTICULO 827
Aquellas en virtud de la cual, cualquier acreedor puede exigir a cualquier codeudor
el
cumplimiento ntegro de la prestacin, como consecuencia del ttulo constitutivo o
de una
disposicin legal, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la
prestacin.
Lo caracterstico, anida en la estructura que asume el vnculo jurdico que hace
surgir una
suerte de frente comn de acreedores y deudores. Cada uno de los acreedores est
legitimado para exigir ntegramente el cobro y para realizar cualquiera de los
actos de
conservacin y ejecucin del crdito, de la misma forma en que lo hara cualquier
acreedor
nico y sin otra incidencia que las que deriven en el plano de las relaciones
internas;
inversamente cada deudor responde por la totalidad de la deuda como si fuera nico
Clases de Solidaridad.
+ Activa: cuando existe una pluralidad de acreedores y un solo deudor, que permite
a cada
uno de ellos reclamar la totalidad de la prestacin al deudor quedando liberado
este ltimo
con el pago efectuado a uno slo. Es de utilidad de para facilitar el cobro del
crdito por los
acreedores, desde el momento que legitima a cualquiera de ellos a reclamar y
percibir la
totalidad del mismo. Tambin facilita la liberacin del deudor permitindole pagar
cmodamente a cualquiera de sus acreedores.
+ Pasiva: pluralidad de deudores y un solo acreedor y permite a ste reclamar de
cualquiera
de los deudores el pago ntegro de la deuda.
Acta directamente en el plano de las garantas personales.
+ Mixta: es la que presente pluralidad de deudores y acreedores.
Fuentes: la ley menciona cuatro posibles: la voluntad de las partes, el testamento,
las
sentencias que tengan fuerza de cosa juzgada y la ley misma. Sin embargo la
doctrina
dominante las reduce a dos: voluntad y ley.
1- La Voluntad: es la ms importante y antigua. Por no tratarse de una cuestin en
la que se
encuentre comprometido el orden pblico, la solidaridad creada por la voluntad
puede ser
ampliada o limitada en sus efectos por quien la genera, haciendo ms ventajosa o
gravosa la
situacin de acreedores y deudores.
2- La Solidaridad Legal: es impuesta por lo general, en aquellas hiptesis en las
que el legislador
quiere proteger con el mximo rigor la situacin del acreedor, manera de asegurarle
el cobro
del crdito. En nuestro sistema no existe otra solidaridad legal que la pasiva.
Entre los
principales supuestos encontramos: Actos Ilcitos
Mandato
Comodato
Fianza Solidaria
La Sentencia: la doctrina nacional entiende que no es fuente de solidaridad porque
no crea
derechos, simplemente se limita a reconocerlos y a declarar su existencia.
Caracteres
Genricos: - Pluralidad de Sujetos: acreedores o deudores, o de deudores y
acreedores.
- Unidad de Objeto: debe ser nico e idntico para todos los codeudores y
acreedores.
- Unidad de Causa Fuente: los diferentes vnculos coligados que unen a
acreedores y deudores solidarios deben tener su origen en una causa fuente comn.
- Pluralidad de Vnculos: Coligados.
Especficos: - Exigibilidad total de la prestacin: el acreedor o cada acreedor
puede exigir a
cualquier deudor el cumplimiento ntegro de la prestacin. El pago efectuado por un
codeudor
a cualquier acreedor extingue la obligacin.
- Carcter expreso de la solidaridad: el cdigo consagra el principio general de la
mancomunacin simple en materia de obligaciones de sujeto plural conjunto. La
solidaridad
constituye un mbito excepcional por lo que no se presume debiendo estar
expresamente
establecida por la voluntad o por la ley.
- Pluralidad de Vnculos coligados: existencia de una nica obligacin con
pluralidad de vnculos concentrados.
Prueba de la Solidaridad
Por su carcter excepcional la solidaridad originada en la voluntad de las partes
no se
presume y debe ser probada por quien alega su existencia. De all, que en caso de
duda,
deba ser reputada como simplemente mancomunada.
La prueba no est sujeta en principio a formalidades, admitindose cualquier medio.
La solidaridad legal, en cambio, no debe probarse, por cuanto el derecho se presume
conocido por todos.
Extincin de la Solidaridad
Solidaridad Pasiva ARTICULO 833: se extingue por la renuncia del a solidaridad
efectuada
por el acreedor, a favor de alguno de los deudores (renuncia relativa) o de todos
ellos
(renuncia total).
Renuncia Total o Absoluta: carcter expreso o tcito: es absoluta cuando el
acreedor
consiente en dividir la deuda entre cada uno de los deudores. Esta proyecta sus
efectos sobre
los distintos vnculos coligados, que dejan de ser solidarios. La obligacin se
convierte en
mancomunada.
De ordinario, la renuncia es expresa, aunque nada obsta a que pueda ser tcita.
Es expresa cuando la manifestacin de voluntad extintiva se realiza en trminos
positivos,
verbalmente, por escrito o por otros signos inequvocos.
Es tcita cuando el acreedor se limita a demandar a cada codeudor la parte que le
corresponde en la deuda o consiente en realizar la aludida mutacin de los vnculos
jurdicos
de cualquier otra forma.
La renuncia a la solidaridad nunca se presume, debe ser probada por quien la
invoca.
Renuncia Parcial o Relativa: difiere de la anterior solamente en lo cuantitativo,
ya que
proyecta sus efectos sobre alguno de los deudores, manteniendo la solidaridad con
respecto
a los restantes.
El deudor beneficiado con la renuncia contina obligado pero en forma simplemente
mancomunada, sin que sta situacin afecte el carcter solidario de la obligacin
de los
dems deudores que continan obligados por el todo. Tambin puede ser expresa o
tcita.
Es expresa cuando el acreedor declara liberar a alguno de los codeudores de los
efectos de la
solidaridad, mediante una declaracin de voluntad suficiente.
Es tcita cuando el acreedor solamente reclama a un codeudor la parte de la deuda
que le
corresponde.
Efectos: slo se proyectan a las relaciones entre el acreedor y los codeudores
solidarios, sin
producir ningn efecto en el mbito de las relaciones internas. La renuncia parcial
provoca
una disociacin de los vnculos obligatorios coligados. La obligacin que pesa
sobre el
beneficiado por la renuncia pasa a ser mancomunada simple.
Solidaridad Activa ARTICULO 844: no es suficiente la mera renuncia de algn
acreedor a la
solidaridad activa para que opere la mutacin en simplemente mancomunada. En todos
los
casos, es necesario alcanzar un acuerdo con el deudor. Si el acuerdo se realiza con
la
intervencin de todos los acreedores, opera la novacin por cambio de naturaleza
extinguindose la obligacin solidaria, la que es sustituda por simplemente
mancomunada.
Si, en cambio, el acuerdo es realizado slo con alguno de los acreedores, la deuda
se divide
nicamente con relacin a ese acreedor, permaneciendo solidaria con relacin a los
dems.
Efectos de la Solidaridad Activa
-Esenciales: aquellos que hacen a su propia naturaleza. Cuando son modificados por
las
partes, la obligacin experimenta una alteracin tan profunda en su estructura que
pierde las
notas distintivas que hacen a su especie.
a-Exigibilidad: derecho al cobro total del crdito: cualquier acreedor puede exigir
al deudor el
cumplimiento ntegro de la prestacin. El deudor puede pagar la deuda a cualquiera
de los
acreedores y dispone, en principio, de amplias facultades para elegir a cual de
ellos. Este
derecho cesa cuando hubiese sido demandado por alguno de los acreedores, en tal
caso, el
pago debe hacerse a ste: principio de prevencin.
El pago realizado en estas circunstancias propaga sus efectos y extingue la
relacin
obligatoria entre acreedores y deudores.
b-Principio de Prevencin: una vez demandado por alguno de los acreedores, el
deudor no
puede inutilizar la accin deducida en juicio, pagando a otro, dado que el acreedor
que lo ha
demandado lo ha hecho en nombre y representacin de todos.
c-Pago: el pago realizado por el deudor extingue la obligacin y propaga sus
efectos a los
restantes coacreedores y codeudores. El efecto cancelatorio que le es inherente se
extiende a
todos los vnculos existentes en la obligacin solidaria: el deudor slo estaba
obligado a
satisfacer una vez el objeto cumplido y al cumplir con un acreedor, salda su deuda
y queda
liberado con respecto a todos ellos.
d-Pago Parcial: posibilidad de que uno de los acreedores reciba un pago parcial,
equivalente
o no a su cuota parte en la relacin interna con los dems acreedores.
En tal caso, tambin deber efectuar la distribucin proporcional que por derecho
corresponda, con los dems acreedores. La aceptacin de un pago parcial por parte
de uno
de los acreedores solidarios no puede significarle un perjuicio a alguno de los
restantes.
e-Novacin: realizada entre cualquier coacreedor con el deudor, extingue la
obligacin
solidaria respecto de los restantes coacreedores. Si uno de los acreedores es
satisfecho en
su inters con relacin a ese objeto mediante la estipulacin de una nueva
obligacin, la
primitiva obligacin desaparece para todos los deudores.
f-Compensacin: efectuada entre cualquier coacreedor y el deudor propaga sus
efectos a los
otros coacreedores. Si uno de los acreedores satisface su inters por va de
compensacin,
tal circunstancia libera a los restantes deudores.
g-Remisin de Deuda: efectuada por cualquier coacreedor a favor del deudor tambin
tiene
efectos expansivos. El acreedor responde frente a los dems coacreedores de la
misma
manera en que si hubiese recibido el pago.
h-Dacin en Pago: debe asimilarse a la novacin, por lo que si uno de los
coacreedores
recibe en pago de la deuda una cosa distinta a la debida, extingue la obligacin
con respecto
a los restantes coacreedores, liberando al deudor.
i-Transaccin: hecha por uno de los coacreedores con uno de los deudores solidarios
aprovechaa a los otros coacreedores pero no puede serles opuesta. Como regla, no
comprende a los dems coacreedores que son terceros, sin embargo se reconocen dos
excepciones:
1-Cuando los dems acreedores, ajenos a la transaccin, opten por ella, en cuyo
caso, la
transaccin los alcanza a todos en su plenitud.
2-El deudor puede oponer la transaccin a los acreedores que no han sido parte de
ella, pero
nicamente la parte que corresponda al acreedor que transigi.
j-Confusin: operada entre uno de los coacreedores solidarios y el deudor tiene
efectos
personales y slo extingue la obligacin correspondiente a ese acreedor y no las
partes que
pertenecen a los otros.
Efectos Accidentales: no hacen directamente a la esencia de la obligacin
solidaria, aunque s
a su normalidad, por lo que toda mutacin que al respecto opere por voluntad de las
partes no
altera su naturaleza.
a-Prdida no imputable de la cosa debida: si se pierde por casos no imputables al
deudor, la
obligacin queda extinguida para todos los coacreedores.
b-Mora del Deudor: la constitucin en mora del deudor efectuada por parte de un
coacreedor
propaga sus efectos a los dems coacreedores, a quienes favorece.
c-Mora del Acreedor: el cdigo no contempla en forma expresa los efectos que
produce el
incumplimiento por parte del acreedor. En tal caso corresponde aplicar los mismos
principios
para la mora del deudor. Por tanto, la mora creditoris de cualquiera de los
coacreedores se
propaga tambin a los restantes.
d-Indemnizacin de Daos y Perjuicios: derivada de la prdida de la cosa por causas
imputables a cualquiera de los deudores puede ser reclamada por cualquiera de los
acreedores del mismo modo que el cumplimiento de la obligacin principal.
e-Demanda de Inters: articulada por cualquier acreedor contra cualquiera de los
codeudores,
hace correr los intereses respecto de todos los dems.
f-Prescripcin Liberatoria:
-Interrupcin de la Prescripcin: efectuada por cualquier coacreedor respecto de
cualquier
codeudor, propaga los efectos beneficiando a todos los dems integrantes del polo
activo.
-Suspensin de la Prescripcin: slo tiene efectos personales en la solidaridad,
salvo cuando
la obligacin tiene objeto indivisible. En ese caso, opera la propagacin de dichos
efectos.
-Dispensa de los efectos de la prescripcin cumplida: tiene efectos personales y
slo favorece
al acreedor que se hubiese encontrado impedido temporalmente en el ejercicio de una
accin,
por razones de hecho o de derecho.
Efectos Internos: relaciones internas de los coacreedores entre s.
El principio de Participacin: el acreedor que cobrado el todo o parte de la deuda,
o hubiese
hecho quita o remisin de ella, queda responsable por los otros acreedores del la
parte que a
stos corresponda dividido el crdito entre ellos.
Nuestro cdigo consagra el principio de participacin en lo percibido, por lo que
en el
supuesto de que no se pudieran establecer las relaciones que vinculan a los
coacreedores
entre s, se presume iuris tantum, que ellos concurren por partes iguales. La
distribucin debe
ser realizada entre los coacreedores de acuerdo con la parte que cada uno de ellos
tenga en
el crdito.
Efectos de la Solidaridad Pasiva
Efectos Esenciales
a-Exigibilidad: derecho del acreedor a exigir el pago a cualquier codeudor: el
acreedor o
cualquiera de ellos est facultado para exigir al deudor o cualquiera de los
codeudores
solidarios, o a alguno de ellos, o a todos conjuntamente, el cumplimiento ntegro
de la
prestacin, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la
obligacin.
El acreedor es quien tiene la facultad de elegir a quin reclamar el cumplimiento,
con la ms
absoluta libertad, salvo que algn otro coacreedor haya demandado y notificado la
demanda.
-Puede demandar a todos los deudores solidarios en forma conjunta, o a varios de
sus
integrantes.
-Puede dirigir su accin solamente contra alguno de los codeudores, sin necesidad
de
demandar a los dems.
-Si opta por demandar solamente a alguno, pueden darse tres situaciones:
1-Que perciba la totalidad del crdito en cuyo caso se agota la relacin entre el
grupo
acreedor y el grupo deudor.
2-Que renuncie en forma parcial a la solidaridad y perciba solamente la parte que a
ese
deudor le corresponda en la deuda.
3-Que no pueda percibir el crdito, en razn de resultar el demandado insolvente.

Las Demandas Sucesivas y la Prueba de la Insolvencia: en el ltimo supuesto el


acreedor
debe probar la insolvencia del demandado como requisito necesario para la
procedencia de
una nueva accin contra los restantes obligados.
Facultad de Cobro Parcial: la ley faculta al acreedor a reclamar a algn deudor
solamente la
parte que le corresponda y no el todo.
b-Novacin: efectuada entre un codeudor y el acreedor produce la propagacin de
efectos y
extingue la obligacin de los restantes codeudores. La excepcin se da en el caso
de la
novacin legal que se produce como consecuencia de la homologacin del acuerdo
preventivo en un proceso concursal donde aquello no propaga sus efectos ni altera
la
situacin de los restantes coobligados.
c-Compensacin: los deudores pueden oponer la compensacin del crdito que
cualquiera de
ellos tenga contra el acreedor demandante o contra cualquiera de los restantes
coacreedores.
Cuando uno de los codeudores ha sido declarado en quiebra, la compensacin slo
produce
efectos respecto suyo cuando se haya operado antes de la sentencia que lo declare
en dicho
estado.
d-Remisin de Deuda: efectuada por el acreedor a favor de alguno de los codeudores
propaga sus efectos a los restantes coobligados y extingue la obligacin solidaria.
e-Dacin en Pago: tanto en la solidaridad activa como pasiva, la dacin en pago
efectuada
por cualquier codeudor a favor de cualquier coacreedor tiene efectos expansivos y
extingue la
relacin.
f-Confusin: operada entre un codeudor solidario y el acreedor slo produce efectos
personales y no propaga sus efectos. En tal caso, nicamente se extingue la
obligacin
correspondiente a ese deudor y no las partes pertenecientes a los otros codeudores.
g-Transaccin: idem solidaridad activa. Celebrada entre uno de los codeudores
solidarios con
el acreedor aprovecha a los otros, pero no puede serles opuesta.
Efectos Accidentales
a-Incumplimiento y Mora. Propagan plenamente sus efectos y obligan a todos los
codeudores,
an a los que no pueda imputarse culpabilidad a responder por el valor de la
prestacin y
adems, a pagar los daos y perjuicios. La mora de cualquiera de los codeudores
provoca la
de los dems comprometiendo la responsabilidad de todos ellos. En todos los casos
se
deber cumplir con la prestacin principal ms los daos y perjuicios.
b-Dolo en el incumplimiento de la obligacin: todos los codeudores responden por el
valor de
la prestacin y por los daos y perjuicios que sean consecuencia inmediata y
necesaria del
incumplimiento. El codeudor que dolosamente incumpli la obligacin deber
responder
adems por las consecuencias mediatas.
c-Insolvencia de un Codeudor: la ley determina que debe ser soportada entre el
solvens y los
restantes codeudores solidarios solventes.
Insolvencia y Dispensa de la Solidaridad: la dispensa efectuada por el acreedor a
favor de un
codeudor solidario no obsta a que ste deba contribuir a soportar la insolvencia de
los otros
coobligados.
Insolvencia y Remisin Parcial de la deuda: en caso de mediar remisin parcial de
la deuda a
favor de un codeudor solidario y de resultar otro codeudor insolvente, el solvens
podr ejercer
la accin recursoria contra el beneficiado, reclamndolo la parte pertinente.
Prescripcin: Interrupcin de la Prescripcin: propaga sus efectos beneficiando a
todos los
acreedores y perjudicando a todos los codeudores.
Suspensin de la Prescripcin: tratndose de obligaciones solidarias de objeto
divisible, la suspensin slo tiene efectos personales. Si es indivisible, la
suspensin propaga
sus efectos.
Efectos Internos: Qu derecho tiene el codeudor solidario que paga la totalidad de
la deuda
respecto de los otros coobligados? Si bien es posible proclamar y presumir iuris
tantum la
existencia de un principio de contribucin, la accin de regreso no debe concederse
en forma
absoluta, sino en la medida del inters comn que liga a los codeudores solidarios.
a-Acciones recursorias o de regreso: aquellas que se reconocen al codeudor que ha
pagado
la totalidad de la deuda solidaria para reclamar a los restantes la parte que les
corresponde en
dicho pasivo. Dicho reintegro, puede canalizarse por dos vas diferentes:
1-Con sustento en la relacin jurdica particular que liga a los codeudores entre
s. Ej: si existe
entre ellos una sociedad u otra relacin contractual.
2-Sin perjuicio de las acciones sealadas, el codeudor solidario que pag la deuda
puede
procurar el reembolso contra los dems codeudores por aplicacin de las reglas del
pago con
subrogacin legal. El accionante es quien dispone de la facultad de elegir la
accin de regreso
que ms le convenga articular.
b-La medida de la accin recursoria: cmo se determina la parte que cada deudor
solidario
debe soportar en las relaciones internas.
c-Insolvencia de un codeudor: puede suceder que el codeudor solidario que paga la
totalidad
de la deuda viere frustada su pretensin de reintegro en razn de la insolvencia de
alguno de
los restantes coobligados. En tal caso, la prdida se repartir entre los
codeudores solventes
y el que hubiese efectuado el pago, a prorrata de su inters en la deuda.
Si el acreedor hubiese dispensado de la solidaridad o hubieran efectuado remisin
parcial de
la deuda a favor de uno de los codeudores solidarios, tal circunstancia no lo exime
de la
obligacin de contribuir internamente para soportar la parte que corresponda a otro
codeudor
solidario insolvente.
d-Accin de Regreso en los hechos ilcitos: tratndose de delitos civiles, la
obligacin de
reparar el dao pesa solidariamente sobre todos los que han participado en l como
autores,
consejeros o cmplices, aunque se trate de un hecho que no sea penado por el
derecho
criminal.
Cuando el dao es indemnizado por alguno de ellos no tendr accin contra los otros
para
demandar la parte que les correspondiere. En cambio, ningn obstculo existe para
la
procedencia de la accin recursoria en materia de ilcitos culposos.
Efectos Comunes a la Solidaridad Activa y Pasiva
La solidaridad y las defensas que pueden oponerse por quienes integran el polo
pasivo, frente
a la pretensin de cumplimiento. Es posible distinguir tres excepciones o defensas:
1-Defensas Comunes: se vinculan con la obligacin en s misma y gravitan sobre
todos los
sujetos alcanzados por los diferentes vnculos jurdicos. Tienen carcter objetivo,
aprovechan
a todos los integrantes del frente comn de deudores y pueden ser opuestas a
cualquiera de
los acreedores. Entre ellas tenemos- las causas que determinan la extincin total
de la
obligacin.
- la prescripcin cumplida.
- las causas de nulidad que afecten a toda la obligacin.
- la existencia de un plazo o condicin suspensiva no
cumplidos,
que afecten a la totalidad de los vnculos obligatorios.
2-Defensas Estrictamente Personales: aquellas de carcter eminentemente subjetivo,
que
slo pueden ser invocadas por alguno de los deudores, o contra alguno de los
acreedores.
Afectan el vnculo singular de alguno de los sujetos de la obligacin, sin
proyectar sus efectos
hacia los restantes vnculos coligados que la conforman. Entre ellas tenemos:
- La condicin suspensiva o plazo que afecta solamente al vnculo de algn codeudor
o
acreedor.
- Las causales de nulidad que slo se relacionan con el vnculo jurdico de alguno
de los
deudores o acreedores.
- Las que surgen como resultado de la novacin legal en materia de concurso
preventivo.
3-Defensas Personales con efecto expansivo: hay que distinguir aquellas que slo
son
aprovechadas por su titular, de las que pueden expandir limitadamente sus efectos
hacia los
dems codeudores y posibilitar una reduccin del monto total de la deuda que se les
reclama,
hasta la concurrencia de la parte perteneciente en la deuda al codeudor que las
puede
invocar. Entre ellas:
- la remisin parcial de la deuda efectuada por el acreedor a favor de uno de los
codeudores solidarios.
- la dispensa relativa o parcial de la solidaridad.
- la confusin existente entre un coacreedor y codeudor solidario slo extingue la
obligacin
correspondiente a ese deudor o acreedor y no las partes que pertenecen a los otros
coacreedores o codeudores.
Limitaciones a la Solidaridad
1-Por fallecimiento de un coacreedor o de un codeudor:
la muerte de alguno de ellos acta como lmite a la solidaridad, provocando una
mutacin en
la estructura y en la cuanta del crdito.
Desde lo estructural la obligacin experimenta un desdoblamiento, pues mientras
contina
siendo solidaria entre los cointeresados primitivos y los herederos de alguno de
ellos, que por
razn de la sucesin habida se han incorporado a la relacin obligacional, se
desvanece esa
solidaridad entre los herederos aludidos que no son copartcipes de un crdito o
deuda
comn, sino como un acreedor o deudor de una obligacin distinta de la de su
coheredero
provenientes toda del fraccionamiento de la obligacin del causante. Por lo tanto,
cada
heredero debe responder solamente en proporcin a su cuota hereditaria siempre que
la
prestacin fuese divisible. En caso de indivisibilidad, deber responder por el
todo. Esto
determina: a- que cada uno de los herederos no tenga derecho a exigir sino la cuota
que le
corresponda en el crdito o la deuda, segn su haber hereditario. que la
interrupcin de la
prescripcin operada contra alguno de los herederos propague sus efectos contra los
codeudores solidarios originarios, solamente en proporcin a la parte que dicho
heredero
tena en la obligacin solidaria. que la interrupcin de la prescripcin operada
contra alguno
de los deudores originarios propague sus efectos en forma plena contra los
herederos.
2-Por subrogacin: tambin cesa el carcter solidario de la obligacin cuando
uno de los codeudores paga la totalidad de la deuda y se subroga en los
derechos del acreedor. Dicha subrogacin disuelve la solidaridad, pues no
autoriza al solvens a ejercer los derechos y acciones del acreedor contra sus
coobligados, sino hasta la concurrencia de la parte por la cual cada uno de
stos lt imos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda.
Obligaciones Concurrentes ARTICULO 85O
Tambin llamadas conexas o convergentes, son aquellas que tienen identidad
de acreedor y de objeto debido pero presentan distinta causa y deudor.
A diferencia de lo que sucede con la obligacin solidaria, que es por naturaleza
una relacin jurdica nica, en las concurrentes hay pluralidad de obligaciones.
Dado que el objeto debido es el mismo para todos las obligaciones
concurrentes, bastar con que uno de lo s deudores lo pague para que opere la
cancelacin de todas las deudas. En consecuencia, el acreedor no podra
pretender cobrar nuevamente a los otros deudores, pues al recibir el primer
pago quedo desinteresado.
Entre ellas podemos citar: -la responsabilid ad del principal por el hecho del
dependiente y la de este ltimo frente a la vctima.
- la responsabilidad del dueo y del guardin de
la cosa que produjo el
dao con su intervencin activa.
- la responsabilidad del comodatario negligente y
del ladrn frente al
al dueo de la cosa.
- la responsabilidad del autor del licito y del
asegurador de la vctima.
- la responsabilidad civil de los propietarios de
establecimientos
educativos privados y estatales .
- responsabilidad indistinta del autor de un dao y de
la compaa
aseguradora frente a la vctima del siniestro.
Diferencia con las Obligaciones Solidarias

-En las obligaciones solidarias existe una sola obligacin con pluralidad de
vnculos coligados, en las concurrentes hay varias obligaciones sin conexin
entre los deudores.
-En las solidarias hay relaciones internas entre los coacreedores y codeudores
que se rigen por los principios de participacin y contribucin. En las
concurrentes, stas no se aplican y quien pague la deuda tendr que soportar
el peso de ella si f ue culpable de la constitucin de la deuda o bien, si as no
lo
fuere, podr volverse contra otro deudor para que ste le reintegre la totalidad
de su desembolso.
-En las solidarias, cuando un codeudor paga el total de la deuda, se subroga
en los derechos del acreedor con las limitaciones antes sealadas, dicha
subrogacin no se da en las obligaciones concurrentes.
Tutela Satisfactiva del Crdito
El Pago
Acepciones: - Vulgarmente se entiende por pago el cumplimiento de las
obligaciones de dar dinero
En sentido amplsimo, cualquier modo de solutio, estos es, de extincin de
obligaciones aunque el acreedor no se satisfaga especficamente.
-
En nuestro derecho es el cumplimiento de la prestacin que hace el objeto
de la obligacin, ya sea de dar, hacer o no hacer. La ley suele extender el
concepto al de satisfaccin del acreedor.
Funcin del Pago. El pago como cumplimiento
Pago es sinnimo de cumplimiento, pagar es cumplir. La obligacin nace para
ser cumplida. A travs del pago la obligacin se extingue, es el nico modo
extintivo que satisface especficamente al acreedor, que obtiene as lo que se
le debe.
El acreedor logra agotar su expectativa a la prestacin mediante
cumplimiento concreto y exacto del comportamiento debido por el deudor.
el
Naturaleza Jurdica. Teoras. Se discrepa seriamente acerca de su naturaleza.
Para algunos es un mero acto l cito, para otros un acto debido, y para la
mayora, un acto jurdico aunque se discute si es uni o bilateral.
Mero Acto Lcito: en este el sujeto no persigue un fin jurdico, sino un simple
resultado material. Sin embargo sta teora no es adecuada, pues quien
cumple una obligacin, est a derecho, y as realiza un acto jurdico. Ejemplo:
personal del servicio domstico, contrato de empleo.
1- Acto Debido: es la postura de Carnelutti quien distingue: actos permitidos o
negocios jurdicos, actos prohibidos o ilcitos, y actos impuestos o debidos, en
los cuales el sujeto no es libre de obrar o no obrar, porque est constreido a
realizarlos. No hay duda de que el pago es un acto impuesto. Pero esa
explicacin no esclarece su naturaleza. Por lo pronto, no toma n en cuenta el
fenmeno intencional, propio del acto jurdico. Adems, hay actos debidos que
no son pagos.
2- Acto Jurdico: Su fin inmediato es aniquilar derechos. Como acto jurdico es
unilateral pues en su formacin interviene la voluntad del solvens . El accipiens
se limita a cooperar en la recepcin del pago, pero no integra el acto, tanto que
el deudor puede imponer esa recepcin unilateralmente por medio del pago por
consignacin.
Elementos del Pago
1- Sujetos: quien paga o solvens y quien recibe lo pagado o accipiens.
o
2- Objeto: aquello que se paga mediante un acto positivo( dar o hacer)
negativo(no hacer).
3- Causa Fuente: la deuda anterior es el antecedente que de termina el
pago.
4- Causa Fin: la extincin de la deuda es el objetivo que se orienta, en
los pagos hechos espontneamente, la intencin del solvens: cuando se paga
por error, fallando as la necesaria concordancia entre la intencin y el obrar,
el pago es tambin repetible.
5-El Animus Solvendi: como consecuencia de que el pago es ubicado en la
categora de acto jurdico , tiene un fin inmediato denominado animus
solvendi o intencin de cumplir. Cuando una entrega de bienes carece de ste,
no hay un pago.
Cul es al situacin si el acreedor recibe del deudor lo que ste le debe, sin
que el deudor haya tenido intencin de pagar? Es cierto que no hay pago por
carencia de animus solvendi, pero la obligacin igualmente se extingue ya que
el acreedor se satisface.
Legitimacin Activa
A- El Deudor: Supuestos: es sujeto activo del pago. Pero adems del deudor
pueden pagar otros sujetos: los terceros interesados y no interesados, de todos
stos, el deudor y los terceros intere sados no slo pueden pagar, sino que
tienen adems derecho de pagar, pues estn investidos de ius solvendi. Slo
hay pago estricto sensu cuando el deudor realiza espontneamente el
comportamiento debido, o un tercero lo hace obrando por cuenta del deudor.
Cuando un tercero obrando por su cuenta satisface al acreedor, el crdito de
ste se extingue, pero por otro modo extintivo: la obtencin de la finalidad.
a- Si el deudor es singular, no existe dificultad, l debe pagar.
b- Si hay pluralidad de deudores le corresponde hacer el pago a cada uno de ellos
si la obligacin es de solidaridad pasiva o de objeto indivisible; en cambio la
deuda se fracciona entre todos si el objeto es divisible.
c- Si el deudor singular muere, la deuda se fracciona entre sus hereder os,
siempre que sea divisible.
d- El deudor puede pagar por medio de un representante, salvo que el acreedor
tenga interese legtimo en que el cumplimiento lo realice personalmente el
deudor.
e- Si la deuda se ha transmitido, el nuevo deudor, toma la situacin jurdica del
anterior.
Capacidad para pagar: Capacidad de hecho: contiene la exigencia de que el
deudor sea capaz de hecho. Sin embargo, la incapacidad no obsta a que el
pago lo realice su representante necesario.
Capacidad de derecho: est exigida genricamente para los actos
jurdicos.
Legitimacin respecto del objeto: se predica de un sujeto que est
legitimado respecto de cierto objeto cuando puede actuar con relacin a ste.
Efectos del pago hecho por un incapaz: cuando as
sucede, el acto obrado es nulo, de nulidad relativa. Como consecuencia de
ella, el acreedor debe restituir lo que recibi en virtud del pago invlido.
B- Terceros Interesados: es quien no siendo deudor, puede sufrir un menoscabo
en un derecho propio si no paga la deuda. Se trata de un tercero, porque no es
deudor pero est interesado en el cumplimiento. Por ello tiene derecho de
pagar.
Casos: es el caso del terce r poseedor del inmueble hipotecado que, no siendo
deudor, puede sufrir la venta del inmueble; el del extrao constituyente de
hipoteca o prenda sobre una cosa propia; el de otro acreedor que paga a quien
ejecuta al deudor, para evitar que esa ejecucin sea perjudicial para l.
Ius Solvendi: el tercero interesado tiene derecho a pagar.
Oposicin del deudor: se autoriza el pago contra la voluntad del deudor, quien
no se puede oponer eficazmente a esa pretensin.
Oposicin del acreedor: se establece el de ber del acreedor de aceptar el pago
hecho por un tercero, salvo que tenga inters legtimo en que cumpla el propio
obligado.
Oposicin Conjunta: el criterio moderno admite el pago por tercero aunque se
opongan ambos sujetos de la obligacin.
Terceros no Interesados: es quien no sufre menoscabo alguno si la deuda no
es pagada.
Ius Solvendi: puede pagar, pero carece del derecho a hacerlo, de manera que
no puede imponer la recepcin del pago. Slo puede pagar efectivamente si lo
admite el acreedor.
C- Efectos del pago por terceros: el pago extingue el crdito y libera al deudor.
Sin embargo cuando paga o no un tercero, sea o no interesado, esos efectos
se reducen a la extincin del crdito, pues el acreedor cobra, pero no se
produce la liberacin del deudor, qu e continua obligado.
Relaciones del tercero con el deudor: los derechos del tercero que pag
respecto del deudor son distintos segn se haya obrado con consentimiento del
deudor, ignorndolo ste, o contra su voluntad.
1-Pago con Asentimiento : el tercero solvens puede pedir al deudor el valor de
lo que hubiese dado en pago. La situacin de ese tercero cuando el deudor
asiente, es la de un mandatario, tiene derecho a recuperar lo que invirti en la
ejecucin del mandato con los intereses. Pero por otro lado tiene a su favor la
subrogacin legal, mediante la cual se le traspasan todos los derechos,
acciones y garantas del antiguo acreedor.
En este caso, el tercero puede elegir la accin de mandato o la subrogacin
legal.
2-Pago en Ignorancia del Deudor : se configura una gestin de negocio, porque
el tercero se ha encargado sin mandato de la gestin de un negocio que directa
o indirectamente se refiere al matrimonio de otro. El tercero como gestor, tiene
derecho al reembolso de los gastos que la gestin le hu biese ocasionado, con
los intereses desde el da que los hizo. A diferencia del mandatario, el gestor
slo recupera lo que invirti tilmente. De alli, que si la deuda pagada por l
fuese nula, o estuviere prescripta, carecera de todo derecho a obtener el
reembolso de su inversin por haber sido intil.
El tercero adems tiene a su favor la subrogacin legal.
3-Pago Contra la voluntad del deudor : cualquier tercero puede pagar contra su
voluntad con tal de que el acreedor lo acepte, si es tercero interesado, tiene
derecho a imponerle la recepcin del pago. En tal caso, slo podr cobrar del
deudor aquello en que hubiese sido til el pago.
En Sntesis: Con asentimiento: dispone de la accin de mandato y de
subrogacin legal en los
derechos del acreedor.
En ignorancia: dispone de la accin de gestin de negocios y de
subrogacin legal.
Contra la voluntad: dispone slo de la accin de enriquecimiento y carece de
subrogacin
legal.
Relaciones del tercero con el acreedor: el acreedor no tiene derecho a
oponerse al pago hecho por un tercero. Si el tercero paga a conciencia de ser
tercero y no deudor su pago es definitivo y por tal irrepetible. Inversamente
cabe la repeticin si, por error, se consider deudor. La repeticin del pa go
hecho por un tercero tambin procede cuando resulta efectuada sin causa. Es
preciso que haya identidad de lo debido y de lo pagado, caso contrario el
acreedor puede rehusarse a recibir el pago.
Relaciones del deudor con el acreedor: con el pago por tercero al acreedor
se satisface, aunque el deudor no queda liberado pues debe soportar las
acciones de ese tercero.
Deberes del Solvens: quien paga est sometida a ciertos deberes:
-Buena F: o sea segn lo que verosmilmente se entendi o pudo entenderse,
obrando con cuidado y previsin. Tambin debe hacerlo con relacin a los
dems acreedores, en caso contrario, procede la revocacin del pago.
-Prudencia: encuentra sostn en diversos preceptos: si el derecho del acreedor
es dudoso y concurren otras personas a exigir el pago, debe consignar, si por
imprudencia grave le paga al acreedor un crdito que ste haba cedido,
aunque no haya sido notificado de la cesin, es responsable de esa
imprudencia.
-Comunicacin: en ciertas situaciones el deudor debe comunicar al acreedor
circunstancias relativas a la obligacin.
-Deberes Complementarios: est obligado por todo lo que, verosmilmente
estuvo comprendido en su deuda.
Legitimacin Pasiva
A- El Acreedor: Supuestos: es el sujeto pasivo del pago , pues es quien debe
recibirlo. Pero, adems de l, puede recibirlo otro/s sujetos: su representante y
los terceros habilitados.
a- Si el acreedor es singular, no existe dificultad alguna pues debe pagrsele a
l.
b- Si hay pluralidad, puede recibir el pag o cualquiera de ellos si la obligacin
es
solidaria activa o de objeto indivisible, en cambio, el crdito se fracciona entre
los varios acreedores si la prestacin es divisible.
c- Si el acreedor singular muere, el crdito se fracciona entre sus herederos.
d- El acreedor puede cobrar por medio de un representante.
e- Si el crdito ha sido transmitido, el nuevo acreedor toma la situacin jurdica
del anterior.
Capacidad para recibir pagos: Capacidad de hecho: debe ser capaz de hecho
con aptitud para
admi nistrar sus bienes al tiempo de recibir el pago. Tienen

ineptitud los incapaces de hecho con concursados, los inhabilitados.

incapacidad absoluta, los quebrados, los


Capacidad de derecho: lo exige genricamente para los actos jurdicos.
Efectos del pago hecho a un incapaz: la regla es que el pago hecho al acreedor
incapaz es nulo, de nulidad relativa. Sin embargo tal pago, en ciertas
circunstancias resulta eficaz: - en cuanto se hubiese convertido en su utilidad -
y cuando concurren estas dos circunstanc ias: si el acreedor era capaz al
nacer y se incapacita ulteriormente y si el deudor ignoraba sta prdida de
capacidad
B-Representantes del acreedor: el pago debe ser hecho al representante del
acreedor constituido para recibir el pago.
Representantes Volu ntarios: en la representacin voluntaria hay un acto
constitutivo de la representacin, esto es, un acto voluntario que asigna la
facultad de actuar en nombre de otro.
Representantes Legales: la representacin por ministerio de la ley es
independiente de todo acto voluntario constitutivo. Se da en varios cosos: - con
relacin a los incapaces -en la representacin judicial que ejerce el oficial de
justicia - cuando actan representantes legales de la persona jurdica.
Representante Judicial: designado por el juez para recibir el pago por alguno
de los litigantes.
C-Terceros habilitados para recibir el pago: aquellos a quienes el deudor puede
hacerle el pago, liberndose de la deuda, aunque no resulte extinguido el
crdito. Estos son:
-Tercero Indicado: es quie n ha sido sealado para percibir el crdito.
-Tenedor con ttulo al portador: al que presentase el ttulo del crdito, si ste
fuese de pagars al portador, salvo el caso de hurto o de graves sospechas de
no pertenecer el ttulo al portador.
-Acreedor Aparente: el pago hecho al que est en posesin del crdito es
vlido, aunque el poseedor sea despus vencido en juicio sobre la propiedad
de la deuda. Acreedor aparente es quien al momento del cobro reviste
ostensiblemente el carcter de acreedor, sin serlo. Para que el pago a ste sea
liberatorio para el deudor es necesario que se den dos requisitos: el deudor
debe actuar de buena f y su error al respecto debe ser de hecho y excusable.
El Accipiens Buena f: pues si carece de ella puede ser obli gado a restituir lo
que
cobr, aunque haya percibido lo que es suyo.
- Aceptacin: tiene el deber de aceptar el pago que se ofrece, en caso
contrario queda en mora.
- Cooperacin: en ciertas hiptesis el acreedor tiene deberes ms
extensos, que suponen cierto grado de colaboracin para recibir el pago.

Objeto del Pago: para que haya pago debe producirse el cumplimiento de la
prestacin, la cual est sometida a dos principios fun damentales: - el de
identidad(qu se debe pagar), y el de integridad(cunto se debe pagar).
Complementariamente rigen otros principios generales: los de localizacin(dnde se
debe pagar) y puntualidad(cundo se debe hacerlo).
Existen adems otros requisito s: si la prestacin consiste en la entrega de la
cosa, el solvens debe ser dueo de ella(requisito de propiedad); el bien con el
cual se pag no debe estar afectado de embargo o prenda(disponibilidad) y el
pago debe ser hecho sin fraude a otros acreedores.
a-Principio de Identidad: El primero establece que el deudor debe entregar al
acreedor la misma cosa a cuya entrega se oblig. El acreedor no puede verse
obligado a recibir una cosa por otra, aunque sea de igual o mayor valor. El
segundo dice, que si la o bligacin fuere de hacer, el acreedor tampoco podr
ser obligado a recibir en pago la ejecucin de otro hecho, que no sea el de la
obligacin. Ambos art. se refieren, respectivamente a las obligaciones de dar y
de hacer. Sin embargo, hay consenso doctrinar io unnime en el sentido de que
igual principio abarca las obligaciones de no hacer.
Excepciones: en ciertas situaciones este principio cede, el deudor tiene
derecho a pagar con algo distinto de lo que debe. Ello ocurre en las
obligaciones facultativas, a quella que, no teniendo por objeto sino una sola
prestacin, da al deudor la facultad de sustituir esa prestacin por otra. En tal
caso, el deudor debe una prestacin pero puede cumplir pagando la otra.
Efectos del Pago:
o Principales o Necesarios: corresponden a toda obligacin:
1-Extincin del Crdito: Principio: cuando el deudor paga, el crdito del
acreedor se extingue pues se agota el inters suyo comprometido en la
obligacin: el acreedor obtiene, por el cumplimiento del deudor, aquello que
ste le debe. Excepciones: a veces el pago no extingue el crdito, no obstante
que el deudor quede liberado. Es el caso del pago realizado a un tercero
habilitado.
La extincin del crdito en razn del pago, liquida definitivamente los poderes
del acreedor para cobrar.
2-Liberacin del deudor: Principio: no slo en cuanto a la deuda en s, sino
tambin respecto de todos los acreedores de la obligacin. Excepciones:
aunque el acreedor haya sido satisfecho, el deudor no se libera si aquella
satisfaccin provino de la accin de un tercero.
La liberacin del deudor tiene carcter irrevocable y constituye para l un
derecho adquirido.
o Accesorios o auxiliarios:
1-Recognoscitivo: el pago constituye uno de los modos de reconocimiento
tcito de las obligaciones
2-Confirmatorio: la confirmacin implica la renuncia a la accin de nulidad
relativa.
3-Consolidatorio: las partes pueden pactar la facultad de arrepentirse de un
contrato mediante la clusula de sea.
4-Interpretativo: los hechos de los contrayentes subsi guientes al contrato, que
tenga relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin
de las partes al tiempo de celebrarse el contrato.
o Incidentales: se producen con ulterioridad al pago.
1-Reembolso de lo pagado por el tercero: cua ndo paga un tercero, ste tiene
derecho a obtener que el deudor le reembolse lo que invirti.
2-Repeticin del pago indebido: el pago de lo que no se debe genera para el
solvens el derecho a repetir lo pagado.
3-Restitucin al acreedor de lo pagado a un te rcero: es el caso en que un
tercero recibe la prestacin de manos del deudor: debe ajustar cuentas con el
acreedor real.
4-Inoponibilidad del pago: ocurre cuando el pago es hecho con un objeto
indisponible.
Imputacin del Pago
Es el mecanismo por el cual se lo asigna a una u otra deuda cuando lo que se
paga no alcanza para cubrir todas las que existen entre el deudor y el
acreedor. Dicha norma exige exige estos requisitos: - pluralidad de deudas, -
con prestaciones de la misma naturaleza, - y pago insuficiente para cubrirlas a
todas.
Casos: la imputacin puede ser hecha: a -Por el deudor.
b-Por el acreedor, si aqul no imput y
c-Por la ley, si no imput ninguno de ellos.
a-Imputacin por el deudor: sta imputacin es efectuada mediante declaracin
al tiempo de hacer el pago. La facultad del deudor de elegir una u otra de las
deudas no es absoluta. Por el contrario, est sometido la las siguientes
limitaciones:1 - la eleccin no podr ser sobre deuda ilquida, ni sobre la que
no sea de plazo vencido. Est impedido de imputar el pago a una deuda
ilquida porque no puede saberse todava si habr un pago ntegro; y no puede
elegirse un plazo pendiente, porque el pago no podr hacerse antes del plazo,
sino de comn acuerdo.2 si el deudor debiese capital con intereses no puede,
sin consentimiento del acreedor imputar el pago al principal
b-Imputacin por el acreedor: en defecto de impu tacin por el deudor el
acreedor en el momento de recibir el pago. El acreedor tambin tiene
limitaciones:1 - debe elegir una de las deudas lquidas y vencidas, con lo cual
est impedido de imputar el paga que recibe a deudas lquidas o no vencidas.2
no puede dividir el pago imputndolo al pago total de una deuda y al pago
parcial de otra, porque esto implicara pasar por alto el impedimento de exigir
pagos parciales al deudor.

c-Imputacin por la ley: de carcter supletorio, la ley opera ante la inacci n de


los sujetos. Esta imputacin est sometida a las siguientes pautas: - Principio
de mayor onerosidad: el pago debe ser imputado a la deuda ms onerosa al
deudor, o porque llevara intereses o porque hubiera pena constituida por falta
de cumplimiento de la obligacin o por media prenda o hipoteca, o por otra
razn semejante. Prorrateo: si las deudas fuesen de igual naturaleza, se
imputar a todos a prorrata. Es decir, no hay motivo para decidirse por la
mayor onerosidad de una y otra de las deudas, corresponde atribuir el pago en
proporcin a la magnitud de cada una de ellas.
En el derecho argentino no tiene relevancia la antigedad de una u otra deuda,
slo rige el principio ya enunciado de mayor onerosidad, y en su defecto, el
prorrateo.
Pago con Subrogacin Hay pago con subrogacin cuando la prestacin es
satisfecha por un tercero, quien por esa va desinteresa al acreedor y toma su
posicin jurdica, sustituyndolo en el ejercicio de sus derechos, acciones y ga -
rantas contra el deudor, por disposicin d la ley o por convencin, hasta el l -
mite de lo efectivamente dese mbolsado. Constituye, de tal modo, una especie
dentro del gnero ms amplio de modificacin de la obligacin por sustitucin
del acreedor.
Pago por consignacin
Es posible que el deudor vea obstaculizado el ejercicio de pagar
circunstancias, que pueden sintetizarse de esta manera:
en virtud de distintas
a) Cuando el acreedor no quiere recibir el pago, por considerar que no se ajusta a
los requisitos de objeto, modo y tiempo.
b) Cuando el acreedor no puede recibir el pago, en razn de ser un incapaz sin
representante o por hallarse ausente.
c) Cuando, aun queriendo el acreedor recibir el pago, y pudiendo hacerlo, el
deudor no puede efectuar un acto solutorio seguro y vlido por causas que le
son ajenas.
En todos estos supuestos, cuando el deudor ha actuado d e manera diligen te
en su deber de prestacin y, no obstante ello, no ha podido cumplir, resulta
injusto que contine indefinidamente vinculado. De all que la ley procure que
el deudor y, en su caso, quien tiene derecho de pagar como tercero no que den
impedidos de ejercitar el ius solvendi, a cuyos efectos consagra un meca nismo
judicial orientado a tal finalidad: el pago por consignacin.
Dinmica de la Garanta Comn. Tutela Conservatoria del Crdito:
Medidas cautelares: la medidas cautelares o precautorias son aquellas que se
ordenan (por
el juez a pedido de la parte interesada) con el fin de asegurar el derecho de
alguna de las
partes y la eficacia de la sentencia definitiva. Antes de iniciarse un proceso o
durante el
transcurso pueden ocurrir hechos que pongan en peligro el derecho de las partes o
la eficacia
de una sentencia como ser: disminucin del patrimonio del deudor por cualquier
causa,
desaparicin de bienes, pruebas indispensables para el pleito, etc. Para evitar o
remediar

estos peligros, se instituyen las medidas cautelares. El Cdigo Procesal Civil y


Comercial de
la Nacin regula las siguientes:
Embargo preventivo medida cautelar sobre uno o varios bienes del deudor, con el
objeto
de inmovilizarlos y asegurar la responsabilidad del embargado.
Secuestro consiste en desapoderar de un bien al deudor y entregarlo en depsito a
un
tercero.
Intervencin judicial consiste en designar a una persona para que intervenga en
la vida
econmica de una persona fsica o jurdica, con el fin de, por ejemplo, controlar
la
administracin, reemplazar al administrador, informar al juzgado, incautar
ingresos, etc.
Inhibicin general de bienes medida cautelar que impide al deudor vender o gravar
sus
inmuebles o bienes registrables, se anota en el Registro de la Propiedad
correspondiente, es
muy til cuando el embargo resulta ineficaz, por ejemplo, porque no se conocen
bienes del
deudor.
Anotacin de litis consiste en anotar en un Registro determinado que con relacin
a un
bien existe un litigio pendiente, esta medida no impide gravar ni vender el bien,
slo avisa que
sobre un bien hay litigio, de modo que los terceros no puedan luego desconocer los
derechos
del vencedor del pleito.
Prohibicin de innovar consiste en que el juez prohba modificar una situacin de
hecho o
de derecho existente en determinado momento, su fin es que esa situacin se
mantenga,
ejemplo: el juez ordena que el inmueble se mantenga desocupado.
Prohibicin de contratar consiste en prohibir contratar sobre ciertos bienes, la
prohibicin
puede originarse en la ley, en un contrato, o en la necesidad de asegurar la
ejecucin o los
bines objeto de un pleito.
Proteccin de personas consiste en disponer la guarda de menores o incapaces que
se
encuentren expuestos a peligros fsicos o morales.
Medidas cautelares genricas son aquellas que se pueden solicitar al juez cuando
las
medidas previstas por la ley no fuesen suficientemente aptas para asegurar el
derecho de las
partes o el cumplimiento de la sentencia, ejemplo. Restitucin de una cosa de
inmediato,
suspender la inscripcin de una declaratoria de herederos, etc.
Medidas de prueba anticipada se solicitan con el fin de evitar que se pierdan
pruebas
indispensables para el pleito, ejemplo: que se tome declaracin de inmediato a un
testigo de
92 aos.
Intervencin del acreedor en juicios en que el deudor es parte rgimen: el
acreedor est
interesado en conservar el patrimonio del deudor, y por ello, la ley lo autoriza a
intervenir en
los procesos pendientes que tengan al deudor como parte, el CPC en el establece que
para

intervenir debe acreditar sumariamente que la sentencia pudiere afectar su inters


propio (art.
90 CPC) y dispone que la actuacin del acreedor interviniente ser accesoria y
subordinada al
deudor, no pudiendo alegar ni probar lo que estuviere prohibido a ste (art. 91
CPC), en
ningn caso la intervencin del acreedor retrogradar el juicio ni suspender su
curso (art. 93
CPCC).
Accin subrogatoria: es la que permite al acreedor ejercer los derechos de su
deudor cuando
ste se encuentra inactivo o los abandona ejemplo. Juan le debe $1000 a Pedro y no
le paga
pero a su vez Luis le debe $1000 a Juan, la ley le da derecho a Pedro a subrogarse
en los
derechos de Juan y de intentar en su nombre el cobro de lo que le deban a Juan.
Naturaleza jurdica se han dado diversas opiniones, como ser: que se trata de una
gestin
de negocios, de una cesin tcita, de un mandato legal, de una accin ejercida por
el
acreedor por derecho propio, de una institucin compleja, etc.
Fundamento defender el patrimonio del deudor que es la garanta comn de los
acreedores. Se otorga a cualquier acreedor, sin interesas tampoco la fecha de su
crdito. En
principio todas las acciones y derechos (patrimoniales) del deudor pueden ser
objeto de la
accin subrogatoria. Quedan excluidos los derechos extrapatrimoniales y los que
sean
inherentes a la persona del deudor.
Condiciones para su ejercicio:
a) Que el accionante sea acreedor del subrogado.
b) Que haya inactividad del deudor.
c) Que haya un inters legtimo del acreedor para actuar.
Procedimiento esta previsto en el CPC art. 111 a 114, para ejercer la accin no
se requiere
autorizacin judicial previa. Al deudor subrogado se lo cita por el plazo de 10
das a efectos de
que: manifieste oposicin o interponga demanda. vencido el plazo, sin que haya
hecho nada,
se da traslado de la demanda del acreedor al deudor de su deudor.
Cesacin el ejercicio de la accin subrogatoria cesa cuando el deudor subrogado
decide
asumir el ejercicio de sus acciones abandonadas.
Efectos:
a) Entre el acreedor subrogante y el tercero demandado el demandado puede oponer
las
excepciones que tenga contra el deudor subrogado y tambin las que tenga contra el
accionante.
b) Entre el acreedor subrogante y el deudor subrogado el acreedor subrogante no
puede
apropiarse de lo que se obtenga, lo obtenido ingresa al patrimonio del deudor y
beneficia a los
acreedores.

c) Entre el deudor subrogado y el demandado el deudor subrogado puede recibir


pagos del
tercero demandado, salvo que haya habido embargo del crdito.
d) Respecto de los dems acreedores del deudor subrogado lo producido por el
ejercicio de
la accin subrogatoria entra al patrimonio del deudor subrogado y beneficia a todos
sus
acreedores.
Accin Subrogatoria: puede suceder que una persona no ejercite sus
derechos contra sus deudores por diferentes motivos; desinters, generosidad,
etc. Mientras el deudor es solvente, a los acreedores les resulta indiferente
que ste ejercite sus derechos contra terceros. La situacin cambia cuando no
lo es.
En tal caso, es posible que el deudor no tengo i nters en percibir sus crditos,
pues cuando los bienes ingresan a su patrimonio ser motivo de embargo o
ejecucin por sus propios acreedores. Frente a esa conduccin la ley reconoce
a los acreedores en el 1196: los acreedores pueden ejercer todos los de rechos
y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su
persona.
Esta accin es entonces, una facultad conferida a los acreedores, en virtud de
la cual ellos pueden gestionar los derechos del deudor que ste deja
abandonados. Subrogatoria por cuanto quien acciona se subroga en los
derechos de su deudor, sustituyndolo en su ejercicio. Subrogar significa
sustituir algo o a alguien, colocarse en lugar de otro. Tambin suele llamrsela
oblicua o indirecta, atendiendo a sus efectos, pu es el producido de la misma no
ingresa al patrimonio de quien la entabla (acreedor subrogante) sino del deudor
(subrogado).
Sujetos: -El acreedor subrogante (actor)
- El deudor subrogado. Es deudor del acreedor subrogante, y a su vez, acreedor
del tercero demandado. Sus derechos son ejercitados por el acreedor
subrogante a raz de su inaccin.
- El tercero (demandado). Es deudor del subrogado y resulta alcanzado por la
accin oblicua promovida por el acreedor subrogante.
Importancia: esta accin presenta g ran importancia prctica cuando los
derechos omitidos por el deudor subrogado son crditos que tienen un objeto
distinto al dinero.
Fundamento: anida en el principio segn el cual el patrimonio es la garanta
comn de los acreedores, ya que quedara desvir tuado si no se reconociera a
los acreedores la facultad de actuar en sustitucin del deudor en caso de
inaccin o desidia de ste en perseguir a sus propios deudores. Es decir, la
razn ltima debe ser buscada en el principio de la responsabilidad universa l
del deudor.
Caracteres de la Accin:
Carcter Conservatorio: ya se dirige a impedir el empobrecimiento del
patrimonio por la inaccin del deudor, y en ese cometido se agota. Persigue
integrar el patrimonio del deudor, lo cual le da el carcter de conser vatoria.

Se acepta pacficamente, que es:


Individual: en cuanto es una facultad que puede ser ejercida por cualquier
acreedor. Slo cesa cuando se produce la quiebra del deudor, caso en que es
ejercida por el sndico.
Indirecta: porque el accionante acta en representacin del deudor subrogado,
cuyos derechos ejercita.
Facultativa: porque puede ser utilizada libremente, sin estar compelido a ello.
No Subsidiaria, de cualquier otra que tenga el actor. De all que no se
encuentre obligado a agotar dichas vas para recin entonces articularla.
No es de orden pblico, por lo que nada impide que acreedor y deudor puedan
pactar que aqul no podr ejercitarla, o restringir su posible mbito de
aplicacin a ciertos y determinados crditos.
Legitimacin Activa : todo acreedor del subrogado, sin importar que sea
quirografario o privilegiado.
Efectos de la Accin Subrogatoria.
El principio fundamental que nutre a este instituto es el del adversario aparente.
Dado que el
acreedor subrogante ejercita frente al demandado los derechos de otro, el deudor
subrogado,
los adversarios reales en el litigio son el deudor subrogado y el tercero
demandado. Respecto
de este ltimo, el acreedor subrogante es slo un adversario aparente, pues acta
en
representacin ajena, aunque en inters propio.
-Efectos entre el acreedor subrogante y el tercero demandado:
1-Monto de la Condena: procede por el monto del crdito que tenga el deudor
subrogado
contra el tercero.
2-Disponibilidad del Credito: dado que el actor no es el titular del crdito, no
puede disponer
de l, ni recibir el pago sin la intervencin del deudor subrogado.
3-Defensas oponibles por el demandado: frente a la demanda articulada por el
acreedor
subrogante, el tercero demandado puede oponer todas las defensas que tenga contra
su
verdadero acreedor y adversario.
-Efectos entre acreedor subrogante y deudor subrogado:
La accin produce una sustitucin procesal del deudor subrogante por el actor. Al
no ser
privado el deudor de la titularidad de los derechos y acciones que por l se
ejercen, la va
subrogatoria no produce indisponibilidad alguna de su crdito.

El deudor subrogado est legitimado para recuperar el ejercicio efectivo de sus


derechos en
cualquier momento.
-Efectos entre el deudor subrogado y el tercero demandado:
No modifica la relacin jurdica entre ellos.
-Efectos entre el acreedor subrogante y los restantes acreedores:
No otorga al acreedor subrogante ningn privilegio o preferencia frente a los
restantes
acreedores del deudor.
Cesacin de la accin subrogatoria.
La legitimacin activa subsiste en tanto se configure la situacin de inactividad.
Como no supone la prdida de la administracin, de la disponibilidad o titularidad
de los
derechos por parte del deudor, todo acto efectivo de este ltimo que importe
reasumir el
ejercicio de su derecho produce la cesacin de la subrogacin. Provoca el
desplazamiento del
acreedor subrogante por el propio deudor subrogado, quien asume el pleno ejercicio
de sus
derechos.
Accin de simulacin: la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter
jurdico de un
acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son
sinceras, o
fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos
a
personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen
o
transmiten.
Especies:
a) Absoluta y relativa es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada
tiene de real;
es relativa cuando se emplean para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta
su
verdadero carcter.
b) Lcita e ilcita es lcita cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito;
es ilcita cuando
perjudica a terceros o tiene un fin ilcito.
La accin se acuerda a las partes y a los terceros perjudicados por la simulacin.
Si es ejercida por una de las partes se ejerce contra la otra. Si es ejercida por
un tercero
perjudicado por la simulacin, debe ejercerse contra los autores del acto simulado.
Naturaleza jurdica para unos el acto simulado es un acto viciado de nulidad;
para otros, es
un acto inexistente.

Accin entre las partes si la simulacin es lcita, la accin entre las partes es
procedente.
Si la simulacin es ilcita, las partes no pueden ejercer accin alguna el uno
contra el otro,
sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto
y las partes
no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin).
Prueba de la simulacin entre las partes, el principio general es que la
simulacin se
prueba por el contradocumento (documento emanado de las partes donde consta que el
acto
es simulado) Slo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si
mediaran
circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin.
Accin de los terceros cuando la accin de simulacin la ejerce un acreedor o un
tercero
perjudicado, no se le exige contradocumento, porque como es de supones si ste
existe lo
tienen guardado las partes, por lo tanto, el tercero podr probar que el acto es
simulado por
cualquier medio de prueba, en especial las presunciones.
Efectos declarada judicialmente la simulacin, si ella es absoluta, el bien que
aparentemente sali del patrimonio del deudor vuelve al mismo, si ella es relativa,
caer el
acto simulado y tendr plena eficacia el acto oculto (ejemplo si se simula una
venta para
ocultar una donacin, cae la venta y queda vigente la donacin).
Accin revocatoria: cuando un deudor insolvente enajena alguno de sus bienes con el
objeto
de sustraerlos de su patrimonio y de la accin de sus acreedores, la ley concede a
stos la
accin revocatoria (o pauliana) para revocar dichos actos perjudiciales o en
fraude a sus
derechos.
Naturaleza jurdica mientras para algunos esta accin produce la nulidad del
acto, para la
mayora de los autores, esta accin provoca la inoponibilidad del acto: el acto es
vlido, pero
inoponible a ciertos acreedores.
Condiciones de ejercicio:
a) Requisitos generales para ejercer la accin es preciso: que el deudor se halle
en estado de
insolvencia, que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor o
que antes
ya se hallase insolvente y que el crdito en virtud del cual se intenta accin, sea
de una fecha
anterior al acto del deudor.
b) Requisitos particulares en caso de que el acto sea oneroso, aparte de los
requisitos
generales se requiere adems que el tercero haya sido cmplice en el fraude, esta
complicidad se presume si el tercero conoca la insolvencia del deudor.
Renuncia a facultades en el caso de que el deudor no enajene bienes, pero
renuncie a
facultades cuyo ejercicio le hubiera provocado mejora de fortuna, los acreedores
podrn
ejercitar la accin revocatoria.
Efectos:

a) Inoponibilidad si prospera la accin revocatoria su efecto es que el acto


fraudulento es
inoponible al acreedor accionante hasta el importe de su crdito, al acreedor
accionante se le
debe pagar su crdito, de lo contrario l ejecutar el bien y se cobrar.
b) Entre los diversos acreedores la accin revocatoria beneficia al acreedor que
la intent no
a los dems.
c) Entre el accionante y el adquirente del bien si el adquirente es a ttulo
gratuito la accin
prosperar sin mayores problemas, pero si es a ttulo oneroso el adquirente debe
ser
cmplice del fraude.
d) Entre el accionante y el subadquirente si la cosa ha pasado a manos de otra
persona
(subadquirente) la accin no prosperar, salvo que ste sea de mala fe, es decir,
sea
cmplice del acto fraudulento.
e) Entre el deudor y el adquirente entre ellos, el acto es vlido y eficaz, por
lo tanto, si luego
de haber cobrado los acreedores, hay remanentes, ellos pertenecen al adquirente,
ste puede
reclamar al deudor lo que haya tenido que pagar al acreedor accionante.
f) Paralizacin de la accin el tercero se encuentra en posesin de los bienes
objeto de la
accin, puede paralizarla: pagando el crdito del acreedor accionante o dando
fianzas
suficientes para hacer frente a los crditos.
Acumulacin de la accin de simulacin y la accin revocatoria: por lo general, se
demanda
por simulacin, sosteniendo que el acto no existe, y en subsidio por revocatoria,
de modo tal
que si las pruebas dicen que el acto existe, lo atacamos por fraudulento a los
acreedores. En
sntesis: se acciona por simulacin y en subsidio por revocatoria.
Impugnacin de la cosa juzgada rrita: a veces para concretar un fraude a sus
acreedores, el
deudor se pone de acuerdo con un tercero para que le inicie un juicio y le gane, de
esta forma
la cosa o el derecho pasa al tercero no por un documento entre las partes sino por
una
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada.
Accin de separacin de patrimonios: es la que se concede a todo acreedor de la
sucesin
para que se separen los bienes de la herencia de los bienes del heredero, con el
fin de
hacerse pagar con los bines de la sucesin, con preferencia a los acreedores del
heredero.
Este derecho de pedir la separacin de los patrimonios tambin se concede a los
legatarios.
Derecho de los acreedores del heredero si un heredero acepta una herencia en
forma pura
y simple, sin hacer beneficio de inventario, sus acreedores tienen derecho a pedir
la
revocatoria de la aceptacin, para impedir que los patrimonios se confundan.

Derecho de retencin: es la facultad concedida a ciertos acreedores para que


retengan ciertos
bienes del deudor hasta que ste les pague la deuda (ejemplo el dueo de un hotel
tiene
derecho a retener el equipaje del pasajero hasta que ste pague la cuenta).
Naturaleza jurdica se ha dicho que es un derecho real, un derecho personal, un
privilegio,
etc. pero la opinin ms generalizada es que se trata de una excepcin procesal
dilatoria que
posterga la entrega de la cosa hasta que el acreedor sea pagado.
Caracteres es accesorio de un crdito, es una excepcin procesal y es
indivisible.
Requisitos que el que ejerce el derecho de retencin tenga la cosa en su poder,
que tenga
un crdito (cierto y exigible) contra el dueo de la cosa y que el crdito se
origine en razn de
la cosa.
Efectos:
a) Entre el retenedor y el propietario de la cosa el retenedor puede retener la
cosa mientras
no se le pague, pero debe abstenerse de usarla, cuando se le paga debe restituirla
de
inmediato. Durante la retencin el dueo puede ejercer los derechos inherentes al
dominio,
ejemplo venderla.
b) Con relacin a la cosa si el retenedor fuese desposedo injustamente de la
cosa por el
propietario o por un tercero, tiene acciones (de despojo y de recobrar) para
recuperarla.
c) Efectos con relacin al crdito y a terceros los sucesores singulares o
universales del
deudor, si quieren pueden entrar en posesin de la cosa deben pagar al retenedor.
Extincin el derecho de retencin se extingue cuando se extingue el crdito al
cual accede
o cuando el retenedor hace entrega o abandono voluntario de la cosa.
Relacin con los privilegios el derecho de retencin no impide el ejercicio de
los privilegios
generales. El derecho de retencin prevalece sobre los privilegios especiales,
inclusive el
hipotecario, si ha comenzado a ejercerse desde antes de nacer los crditos
privilegiados. El
derecho de retencin o la garanta otorgada en sustitucin, subsiste en caso de
concurso o
quiebra.
Dinmica de la obligacin: Modificacin, Transmisin de las obligaciones
Medios de transmisin:
Transmisin de derechos: hay transmisin de derechos cuando una persona sucede a
otra en
la titularidad del mismo, o sea, cambiara el deudor o el acreedor pero la
obligacin quedar
intacta, de lo contrario habra novacin.
a) Especies: segn su origen, extensin o causa, respectivamente, pueden ser:

Legal: ejemplo sucesin de herederos.


Voluntaria: ejemplo cesin de crditos.
A ttulo universal: se transmite todo el patrimonio, ejemplo sucesor universal.
A ttulo particular: se transmite slo una parte del patrimonio.
Por acto entre vivos: ejemplo la compraventa.
Por mortis causa: tiene como causa el fallecimiento del titular del derecho y puede
ser
universal (el heredero) o singular (el legatario).
b) Principio de transmisibilidad: el principio general es que todos los derechos
pueden ser
cedidos. A veces no se puede transmitir, pudiendo originarse la limitacin:
En la naturaleza del derecho: derechos inherentes a la personalidad (vida, honor) y
derechos
de familia (patria potestad).
En la prohibicin de la ley: ejemplo alimentos futuros, beneficios previsionales,
etc.
En la voluntad de las partes: ejemplo alquilo un local y se convienen que no puedo
transferir
mis derechos a otro.
Cesin de crditos: habr cesin de crdito, cuando una de las partes (cedente) se
obligue a
transferir a la otra parte (cesionario) el derecho que le compete contra su deudor
(deudor
cedido), entregndolo el ttulo del crdito, si existiese.
a) Quines son parte: en este contrato las partes son el acreedor primitivo
(cedente) y el nuevo
acreedor (cesionario) el deudor cedido no es parte del contrato.
b) Antecedentes: en el derecho romano primitivo los derechos y obligaciones no eran
transmisibles, ms adelante se admiti la transmisin mortis causa, pero no por
actos entre
vivos, luego las necesidades comerciales exigan que los crditos pudieran ser
transmitidos,
siendo la primera forma la novacin por cambio de acreedor (se cambiaba la
obligacin por
otra pero subsista el deudor), luego se recurri a la procutario in rem suam, se
daba poder o
mandato a un tercero para que cobrara el crdito en su propio beneficio.
c) Caracteres: consensual (las partes deben dar su consentimiento), unilateral (si
la cesin es
gratuita ejemplo donacin), bilateral (si la cesin es onerosa, ejemplo venta) y
formal (ver
forma).
d) Objeto: el principio general es que todo objeto incorporal, todo derecho y toda
accin sobre
una cosa que se encuentre en el comercio, pueden ser cedidos, salvo las
limitaciones;
cualquier crdito puede ser cedido an cuando sea aleatorio o condicional, a plazo,
litigioso,
etc.
e) Efectos entre las partes (cedente y cesionario):

Transmisin del crdito: con todos los accesorios y privilegios que no sean
meramente
personales.
Garantas: el cedente garantiza la existencia y legitimidad del crdito.
f) Efectos con relacin a terceros: para que la cesin sea oponible a terceros
(deudor cedido,
otros cesionarios, acreedores del cedente, etc.) y stos deban admitirla es
necesario que
haya notificacin del traspaso al deudor o que ste lo haya aceptado. La
notificacin puede
hacerse en cualquier forma, pues la ley nada dice al respecto. El conocimiento
indirecto del
deudor cedido no equivale ala notificacin. Antes de la notificacin o aceptacin,
la cesin no
tiene efectos par el deudor cedido.
g) Concurrencia de cesionarios y embargantes:
Si dos cesionarios reclaman el crdito, tiene preferencia quien haya notificado o
haya recibido
la aceptacin primero, si ambos notificaron al mismo tiempo, quedan en igualdad y
cobran a
prorrata.
Si un acreedor del cedente embarga el crdito, antes de la notificacin o
aceptacin, dicho
embargo es vlido e impide la cesin, si el embargo es posterior, no puede oponerse
al
cesionario.
Si la cesin fue parcial, cedente y cesionario estn en igualdad y cobran a
prorrata, salvo que
el cedente le haya acordado prioridad al cesionario.
h) Comparaciones:
Con la novacin: se asemeja por cambio de acreedor, pero existen diferencias: en la
novacin
hay cambio de obligacin, en la cesin la obligacin sigue siendo la misma; en la
novacin no
se garantiza la existencia y legitimidad, en la cesin s; en la cesin el crdito
pasa con todos
sus accesorios y garantas en la novacin no, pues dichos accesorios se extinguen.
Con la subrogacin: se asemejan porque en el pago con subrogacin alguien ocupa el
lugar
del acreedor originario con todos sus derechos pero existen diferencias: en la
cesin
generalmente hay una especulacin (me cedes el crdito de $1000, yo te doy $700 y
me
encargo de cobrarlo) en el pago con subrogacin ello no sucede, se recupera lo
pagado y
nada ms; para que haya cesin el acreedor cedente debe estar de acuerdo, en el
pago con
subrogacin no es necesaria; la cesin de crditos es convencional, el pago con
subrogacin
puede ser convencional o legal.
Transmisin de deudas: consiste en que el deudor transmita sus deudas a otra
persona, la
obligacin subsiste y sigue siendo la misma pero cambia el deudor.
a) Especies: se puede dar de diferentes formas:
Cesin de deuda propiamente dicha (strictu sensu): se origina en un convenio
triangular entre
el deudor (cedente), un tercero (cesionario) y el acreedor, el cual acepta al
cesionario como
deudor.

Asuncin privativa de deuda: se origina en un convenio entre el deudor y un


tercero, el cual
asume pagar las deudas del deudor sin la intervencin del acreedor, como ste no ha
intervenido, la asuncin no tendr eficacia, salvo que la apruebe.
Asuncin acumulativa de deuda: es similar al anterior, con la diferencia de que el
deudor y el
tercero convienen en quedar coobligados frente al acreedor, si ste acepta podr
demandar el
pago a cualquiera de ellos.
Promesa de liberacin: es el acuerdo entre el deudor y el tercero que se vio en la
asuncin
privativa y en la acumulacin, por el cual el tercero se obliga a satisfacer la
deuda, esta
promesa depende de que lo hayan acordado entre s el deudor y el tercero y que el
acreedor
lo haya aceptado.
Expromisin: es un convenio entre el acreedor y un tercero, por el cual el tercero
se hace
cargo de la deuda y el deudor queda liberado, no hay intervencin del deudor.
Transmisin del contrato: consiste en que una persona transmita a otra ntegramente
su
situacin jurdica en un contrato, ejemplo tengo un contrato para colocar 5000
carteles de
publicidad, pero me quiero dedicar a otra cosa o no puedo continuarla por falta de
personal,
entonces le transfiero el contrato a otra persona que quiere y puede seguir con la
operacin.
a) Viabilidad. Derecho comparado: resulta viable en virtud del principio de
autonoma de la
voluntad.
b) El contrato de cesin: es el contrato en el cual se conviene transmitir
ntegramente el contrato
bsico. Este contrato tendr plena eficacia cuando sea aceptado por el
cocontratante de la
relacin bsica, funcionando dicha aceptacin como condicin suspensiva.
c) Naturaleza jurdica: es un contrato de cesin bajo condicin suspensiva
d) Caracteres: es consensual, unilateral (si el gratuita) o bilateral (si es por
dinero), formal,
conmutativo, de ejecucin instantnea
e) Transmisin ministerio legis: en este caso la transmisin integral del contrato
se produce por
imperio de la ley, es una transmisin forzosa: no requiere contrato de cesin ni
tampoco
conformidad del cocontratante. Se da en los casos de locacin (si el inmueble
arrend se
enajena, la locacin subsiste, o sea, que el inquilino pasa a serlo del adquirente)
y en las
relaciones laborales (si se transfiere un establecimiento son a cargo del
adquirente las
relaciones laborales existentes al tiempo de la transferencia).
Transmisin de patrimonios integrales:
a) Transmisin del fondo de comercio: consiste en la transmisin integral de una
empresa
comercial o industrial con su fondo de comercio (todos los elementos constitutivos
de una
empresa como ser local, instalaciones, mercaderas, etc.).
Transformacin, fusin y escisin de sociedades: transformacin es cuando una
sociedad se
convierte en otro tipo de sociedad (SRL en SA) no se disuelve la sociedad ni se
alteran sus

derechos y obligaciones. La fusin es cuando dos o ms sociedades se disuelven sin


liquidarse y constituyen una nueva, o cuando una ya existente incorpora a una u
otras.
Transmisin mortis causa de un fondo de comercio: en algunas sociedades (SA, SRL y
SCA)
si muere un socio, los derechos sociales se transmiten a los herederos, pero en
otras ello no
sucede (Soc. colectivas) y la muerte del socio provoca la resolucin parcial del
contrato social.
Reconocimiento de las obligaciones:
Reconocimiento: el reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual
una
persona reconoce que est sometida a una obligacin respecto de otra persona.
Legislacin comparada se observan dos sistemas:
a) Reconocimiento abstracto de deuda: el acto de reconocimiento crea una
obligacin, con
independencia o abstraccin de su causa-fin (Cdigo Alemn).
b) Reconocimiento declarativo: el acto de reconocimiento declara, admite, la
existencia de una
obligacin anterior (Cdigo Argentino). Diversos aspecto del sistema:
Naturaleza jurdica: la doctrina mayoritaria sostiene que se trata de un acto
jurdico, un acto
voluntario lcito que tiene como fin inmediato producir consecuencias jurdicas
(reconocer la
existencia de una obligacin anterior). Un sector minoritario entiende que se trata
de un mero
acto lcito, sin ese fin inmediato que caracteriza al acto jurdico.
Caracteres:
a) Unilateral: pues para su formacin basta con la voluntad del que reconoce.
b) Declarativo: en nuestro sistema el reconocimiento no crea obligaciones slo se
limita a
declarar la existencia de una obligacin anterior.
c) Irrevocable: pues luego de efectuado ya no puede volverse atrs, se trate de
actos entre vivos
o de actos de ltima voluntad.
Formas. Especies: el reconocimiento puede ser:
a) Hacerse por actos entre vivos o por disposicin de ltima voluntad.
b) Por instrumento privado o por instrumento pblico
c) Puede ser expreso o tcito: expreso, debe contener la causa de la obligacin
original, lo que
se debe y la fecha en que fue contrada la obligacin. Tcito tienen lugar por
cualquier hecho
del deudor que manifieste su voluntad de admitir la existencia de la obligacin.
Efectos: en el sistema argentino el reconocimiento tienen dos efectos
fundamentales.
a) Sirve como prueba de la obligacin original.
b) Interrumpe la prescripcin en curso.
Dinamica extintiva de la obligacin
Modos de extincin: pago; novacin; compensacin; transaccin; confusin; renuncia
de los
derechos del acreedor; remisin de la deuda e imposibilidad de pago. Otros:
cumplimiento de
la condicin resolutoria; vencimiento del plazo resolutorio; anulacin del acto que
cre a la
obligacin y la prescripcin.
Criterios de clasificacin:
a) Satisfactorios: extinguen la obligacin y permiten que el acreedor obtenga su
prestacin,
ejemplo pago o novacin.
b) No satisfactorios: la obligacin se extingue sin que el acreedor obtenga su
prestacin, ejemplo
renuncia del crdito, remisin de deuda, imposibilidad de pago.
c) Legales: cuando operan de pleno derecho, ejemplo compensacin legal.
d) Voluntarios: cuando deben ser invocados, ejemplo prescripcin.
e) Originarios y derivados; directos e indirectos: en algunos modos (derivados o
indirectos)
desaparece el elemento gentico de la relacin obligatoria (contrato) y la
consiguiente relacin
obligatoria (rescisin, renovacin, resolucin). Por el contrario los modos
originales y directos
extinguen las obligaciones en s mismas (ejemplo pago, transaccin).
f) Generales: los que son comunes a todas las obligaciones, ejemplo el pago.
g) Especiales: producen extincin en ciertas circunstancias, (ejemplo muerte,
incapacidad).
h) Por hecho del deudor, por hecho del acreedor, por un hecho conjunto, por un
hecho objetivo o
externo: ejemplo pago del deudor; renuncia o remisin; novacin; compensacin,
respectivamente.
i) Originados en un hecho jurdico: ejemplo confusin, imposibilidad de pago,
vencimiento del
plazo.
j) Originados en un acto jurdico: ya sea unilateral, ejemplo pago, o bilateral,
ejemplo novacin.
Pago: el CC en el art. 865 enumera al pago como uno de los modos de extincin de
las
obligaciones.
Acepciones: vulgarmente se la usa para referirse a la entrega de sumas de dinero;
en forma
ms restringida pago se limita al cumplimiento de las obligaciones de dar; en forma
ms
amplia pago se refiere al cumplimientos de las obligaciones de dar, de hacer y de
no hacer,
en este sentido es usada por el CC.

Naturaleza jurdica teoras:

a) Mero acto lcito: el pago es un solo acto voluntario lcito, no un acto


jurdico, porque el sujeto
no persigue un fin inmediato jurdico, sino simplemente un resultado material.
b) Acto debido o impuesto: porque el sujeto no es libre de obrar o no, sino que
est compelido a
realizarlo.
c) Acto jurdico: el pago es un acto jurdico, porque es acto voluntario lcito que
tiene como fin
inmediato aniquilar derechos. Dentro de esta posicin se discute si es un acto
unilateral o
bilateral, los que dicen unilateral consideran que en su formacin slo interviene
la voluntad,
del deudor, los que dicen bilateral consideran que el pago debe ser aceptado por el
acreedor,
en nuestra doctrina prevalece la opinin de que es unilateral.
Animus solvendi: es la intencin de pagar o cumplir que debe existir siempre en el
deudor.
Elementos del pago:
a) Sujetos: la persona que hace el pago (solvens) y la que lo recibe (accipiens).
b) Objeto: lo que se paga, sea que resulte de una obligacin de dar, de hacer o de
no hacer.
c) Causa-fuente: la existencia de la deuda anterior. Su carcter de elemento se
pone de
manifiesto en la circunstancia de que si el pago es efectuado sin causa procede
la
devolucin de lo pagado.
d) Causa-fin: extinguir la deuda, por ello cuando se paga por error procede la
devolucin.
Requisitos generales de validez:
a) Que el que hace el pago y el que lo recibe sean capaces.
b) Que el que paga sea titular del derecho o cosa que transmite.
c) Que el pago no se realice en fraude a otros acreedores.
Personas que gozan del ius solvendi (que pueden pagar):
a) El deudor: no slo debe pagar, sino que tiene derecho a hacerlo, tambin pueden
pagar los
herederos del deudor, si ste fallece, y sus representantes, si l es incapaz. Si
la prestacin
es indivisible y hay varios deudores, cualquiera puede pagar, si es divisible, cada
deudor paga
su parte. El deudor debe tener capacidad (de hecho y derecho) para pagar, si paga
un
incapaz dicho pago es nulo debiendo el acreedor devolver lo que recibi en pago.
b) Terceros interesados: son los que tiene algn inters en el cumplimiento de la
obligacin, por
eso pueden pagar, son personas que no siendo deudores pueden sufrir un menoscabo en
un
derecho propio, si no se paga la deuda, ejemplo el adquirente de un inmueble
hipotecado.
c) Terceros no interesados: puede pagar pero carece de derecho para hacerlo, pude
pagar en la
ignorancia y an en contra de la voluntad del deudor, pero no puede hacerlo si el
acreedor se
opone a recibir el pago.
Efectos del pago hecho por terceros: si un tercero paga se extingue el crdito,
pero el deudor
no queda liberado, contina obligado hacia el tercero que pago. Acciones del
tercero contra el
deudor:
a) Pago hecho con asentimiento del deudor: puede pedir al deudor el valor de lo que
hubiere
dado en pago, contando con la accin subrogatoria y la accin de mandato.
b) Pago hecho en ignorancia del deudor: puede repetir todos los gastos que la
gestin le ha
ocasionado con los intereses, desde el da que los hizo, cuenta con la accin
subrogatoria y la
que surge de la gestin de negocios.
c) Pago hecho contra la voluntad del deudor: si es tercero no interesado, podr
reclamar al
deudor el importe de aquello en que le hubiera sido til el pago al deudor,
contando con la
accin in rem verso, si es interesado tambin puede ejercitar la accin
subrogatoria.
Relaciones del tercero con el acreedor: el acreedor no puede oponerse al pago por
un tercero,
salvo que se trate de obligaciones de hacer, porque tiene inters en que lo haga el
propio
deudor.
Relaciones del deudor con el acreedor: la relacin finaliza pues el crdito se
extingue y el
deudor queda liberado del acreedor.
Personas que pueden recibir el pago:
a) El acreedor: persona a cuyo favor estuviese constituida la obligacin, si hay
varios acreedores
y la obligacin es indivisible puede recibir el pago cualquiera, salvo que alguno
hubiese
trabado embargo, en cuyo caso se deber recibir el pago, si la obligacin es
divisible cada
acreedor puede cobrar en proporcin a su crdito.
b) Representantes del acreedor: pueden ser legales (ejemplo representante de un
incapaz) o
convencionales (ejemplo cuando de un contrato surge que alguien est autorizado a
cobrar
por el acreedor).
c) Terceros habilitados: son personas habilitadas para recibir vlidamente el pago,
an cuando
dicho pago no resulte totalmente satisfactorio para el verdadero acreedor,
distintos casos:
Tercero indicado: persona indicada en el ttulo de la obligacin para que le haga
el pago.
Tenedor del ttulo al portador: si alguien presenta al cobro un ttulo de crdito
al portador a l
deber pagarle el deudor, salvo que ste sepa que el ttulo es robado o hurtado o
de que no
pertenece a quien lo presenta.
Acreedor aparente: es la persona que a los ojos de todos ostenta la calidad de
acreedor pero
no lo es, si el deudor le paga queda liberado, siempre que de parte de ste haya
credo que le
pagaba al verdadero acreedor.
Objeto del pago: la prestacin que debe cumplirse debe reunir los siguientes
requisitos:
a) Principio de identidad debe existir coincidencia entre lo que se debe y lo que
se entrega.
b) Principio de integridad el pago debe ser ntegro, por el total no pudiendo
pretender pagos
parciales, salvo que as est convenido.
c) Propietario de la cosa el solvens debe ser propietario de la cosa que
transmite.
d) Disponibilidad del objeto del pago para que el objeto sea eficaz es necesario
que el
solvens tenga la libre disponibilidad de la cosa con la que paga.
e) Que no haya fraude en el pago el pago hecho en fraude de los acreedores es
ineficaz.
Causa del pago: la causa fuente del pago es la deuda anterior que sirve de
antecedente del
pago.
Prueba del pago:
a) Carga de la prueba la prueba del pago incumple al deudor, pues quien invoca un
hecho
debe probarlo.
b) Medios de prueba el pago puede ser probado por cualquier medio de prueba
autorizado
por la ley.
c) El recibo es el medio normal de prueba del pago, consiste en un documento
escrito
emanado del acreedor en el cual consta la recepcin del pago. El recio otorgado por
instrumento pblico o por instrumento privado reconocido produce plena prueba del
pago.
Efectos del pago:
a) Efectos principales (o necesarios) son los que se dan necesariamente en
cualquier
obligacin cuando se paga y consisten en la extincin del crdito y la liberacin
del deudor.
b) Efectos accesorios:
Efectos de reconocimiento: el pago significa reconocer la existencia y eficacia de
la
obligacin.
Efecto de confirmacin: si la obligacin adoleca de una nulidad relativa, el pago
implica
confirmar tcitamente el acto.
Efectos de consolidacin: en los contratos celebrados con sea, en los cuales las
partes
pueden arrepentirse, el pago implica un principio de ejecucin del contrato y las
partes ya no
pueden arrepentirse.

Efectos interpretativos: dado que la conducta de las partes es un elemento bsico


para
interpretar la intencin de ellas al momento de contratar, es indudable que el pago
posterior
servir para interpretar el significado y alcance de las obligaciones contradas.
c) Efectos incidentales el pago hecho por un tercero, genera a favor de ste el
derecho a
obtener del deudor el reembolso de lo pagado; el pago indebido o sin causa genera a
favor
del solvens el derecho a repetir lo pagado; el pago es inoponible cuando se realiza
en fraude
a los acreedores o no se respeta el derecho de los embargantes.
Imputacin del pago: consiste en determinar qu deuda se asignar un pago, cuando
entre un
mismo deudor y acreedor existan varias obligaciones y el pago hecho no alcance a
cubrirlas a
todas. La imputacin debe ser hecha en el siguiente orden: por el deudor, por el
acreedor y
por la ley. Para que haya imputacin se deben dar determinadas requisitos:
a) Pluralidad de deudas entre acreedor y deudor.
b) Que todas sean de la misma naturaleza
c) Que el pago sea insuficiente para cubrir todas las obligaciones.
Imputacin del pago por el deudor: el deudor debe realizar la imputacin al tiempo
de hacer el
pago o antes, pasada la oportunidad la imputacin corresponder a la ley; no puede
elegir
una deuda ilquida, habiendo otras lquidas; no puede elegir una deuda de plazo no
vencido,
habiendo otras vencidas y por ltimo si la deuda comprende capital e inters, el
pago se debe
computar primero a los interese.
Imputacin del pago por el acreedor: si el deudor no eligi, la imputacin
corresponde al
acreedor, tiene en general las mismas exigencias que el deudor, por lo tanto debe
hacerse
sobre deuda lquida y vencida, en el momento de recibir el pago y ella debe constar
en el
recibo.
Imputacin del pago por la ley: si ninguno de los dos hizo la imputacin la hace la
ley, que
establece entre varias deudas vencidas, el pago se imputar a la que sea ms
onerosa para
el deudor, sea porque lleve intereses o porque lleve pena para el caso de
incumplimiento, o
porque medie prenda, hipoteca u otra razn semejante. Si las deudas existentes
fuese
igualmente onerosas para el deudor y no se pudiese establecer una diferencia entre
ellas el
pago se imputar a todas a prorrata.
Dacin en pago: existe dacin en pago (o pago por entrega de bienes) cuando el
acreedor
recibe voluntariamente por pago de la deuda, alguna cosa que no sea dinero en
sustitucin de
lo que se le deba entregar, o del hecho que se le deba prestar.
Dentro de los requisitos se encuentran:
a) Existencia de una obligacin anterior.
b) Entrega en pago de una cosa diferente a la debida.
c) Consentimiento del acreedor.
Efectos la dacin en pago tiene los efectos de un pago, extingue la obligacin
con todos
sus accesorios y libera al deudor.
Eviccin el deudor responde por eviccin, si el deudor fuese vencido en juicio
sobre la
propiedad de una cosa dada en pago, tendr derecho para ser indemnizado como el
comprador, pero no podr hacer revivir la obligacin primitiva.
Novacin: es la transformacin de una obligacin en otra, se extingue una
obligacin y nace
una nueva.
Elementos. Enumeracin para que haya novacin deben existir:
a) Una obligacin anterior vlida, que sirva de causa.
b) Creacin de una obligacin nueva.
c) Intencin de las partes de novar (animus novandi)
Clases de novacin:
a) Novacin objetiva cuando cambia alguno de los elementos esenciales de la
obligacin,
como ser el objeto o causa.
b) Novacin subjetiva cuando cambia el sujeto y el resto de la obligacin novada
se mantiene
igual, se puede dar por:
Cambio del deudor: ejemplo un tercero conviene con el acreedor en asumir la
condicin del
deudor.
Cambio del acreedor: cuando el acreedor es sustituido por otra persona, con el
consentimiento del deudor.
Efectos de la novacin se extingue la obligacin primitiva, con todos sus
accesorios
(privilegios, garantas hipotecarias o prendarias, etc). el acreedor puede haciendo
reserva
expresa, impedir la extincin de los privilegios e hipotecas del antiguo crdito,
que entonces
pasan a la nueva obligacin.
Transaccin: es un acto jurdico bilateral por el cual las partes, hacindose
concesiones
recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas . Pueden ser de dos clases
judicial y
extrajudicial.

Requisitos:

a) Que haya un acuerdo de voluntades.


b) Que las partes se hagan concesiones recprocas.
c) Que sea sobre derechos litigiosos (discutidos en juicio) o dudosos (aquellos en
que exista
duda acerca de su existencia, exigencia, extensin, etc).
Naturaleza en algunos cdigos se considera que la transaccin es un contrato,
nuestro CC
la considera un acto jurdico bilateral extintivo de obligaciones .
Caracteres:
a) Es un acto jurdico bilateral.
b) Es un acto indivisible si es nula una de sus partes lo es toda la transaccin.
c) De interpretacin restringida. Slo comprende las cuestiones que las partes han
querido
transigir y no otras.
d) Es declarativa y no traslativa de derechos
Objeto el principio es que cabe la transaccin sobre cualquier derecho dudoso o
litigioso,
salvo las siguientes excepciones establecidas por la ley:
a) Los derechos sobre cosas fuera del comercio o que no puedan ser objeto de
contrato.
b) Los derechos de familia y acciones de estado.
c) El derecho a alimentos futuros.
d) Las acciones por nulidad de matrimonio, salvo que la transaccin decida la
validez.
e) Las acciones penales derivadas de delitos, pero s la accin civil por daos
derivados del
delito.
Capacidad se aplican las disposiciones de los contratos respecto a la capacidad
para
contratar .
Forma y prueba en principio la transaccin no es formal, por excepcin es formal
si recae
sobre inmuebles (se debe hacer por escritura pblica); es formal solemne si se
trata de
derechos litigiosos (debe formularse mediante escrito ante el juez que entiende en
el
respectivo juicio). La prueba se rige por la normas sobre prueba de los contratos.
Efectos:
a) Efecto declarativo: la transaccin no trasmite derechos, sino que declara o
reconoce
derechos.
b) Efecto extintivo: la transaccin extingue los derechos y obligaciones que las
partes hubiesen
renunciado, este efecto extintivo es relativo a las partes, y tiene para ellas
autoridad de cosa
juzgada.
Nulidad. Distintas causas:
a) Vicios de la voluntad: las transacciones hechas por error, dolo, miedo,
violencia o falsedad de
documentos son nulas o pueden ser anuladas en los casos en que pueden serlo los
contratos
que tengan estos vicios.
b) Ejecucin de un ttulo nulo: la transaccin es rescindible cuando se realiza
teniendo en vista
un ttulo nulo, sea que las partes hayan ignorado la nulidad del ttulo o lo hayan
supuesto
vlido por error de hecho o de derecho.
c) Falta de legitimidad: la transaccin puede ser rescindida cuando por
descubrimiento de
documentos ignorados al tiempo de hacerla, resulte de ellos que una de las partes
no tena
ningn derecho sobre el objeto litigioso.
d) Sentencia firme: es nula la transaccin realizada sobre acciones litigiosas,
pasada en autoridad de cosa juzgada la sentencia que decide el pleito.
despus de
Caso de errores aritmticos la transaccin sobre una cuenta litigiosa no podr
ser
rescindida por descubrirse que en ella hubo errores aritmticos (ejemplo error en
las sumas o
restas) las partes slo podrn pedir su rectificacin.
Renuncia: es el acto jurdico por el cual una persona hace abandono o se desprende
de un
derecho, dndolo por extinguido.
Especies se puede dar por actos entre vivos o por testamento (cuando est
contenida en
un testamento) o en forma gratuita u onerosa.
Elementos la renuncia requiere que el que renuncia sea capaz y que el derecho a
que se
refiera pueda ser renunciado.
Objeto se pueden renunciar a todos los derechos establecidos en inters
particular,
aunque sean eventuales o condicionales por lo general son renunciables los derechos
patrimoniales (reales, intelectuales y personales), no se pueden renunciar los
derechos
concedidos preferentemente en mira del orden pblico , como ser alimentos futuros,
derecho
a herencia futura, indemnizaciones laborales por accidente, etc.
Forma la renuncia no est sujeta a ninguna forma exterior pude ser verbal o
escrita, por
instrumento pblico o privado, expresa o tcita. Por excepcin debe ser por
instrumento
pblico si se refiere a derechos hereditarios o sobre cosas inmuebles y debe ser
expresa si se
renuncia a la solidaridad pasiva.
Prueba. Interpretacin la renuncia se puede probar por cualquier medio, incluso
testigos o
presunciones, pero la renuncia no se presume, y la interpretacin de los actos que
inducen a
probarla debe ser restrictiva.
Caracteres es un acto jurdico unilateral, no formal, de interpretacin
restrictiva.
Efectos se extingue el derecho con todos sus accesorios.
Retractacin la renuncia puede ser retractada mientras no haya sido aceptada por
la
persona a cuyo favor se hace, pero la retractacin no puede perjudicar a un tercero
que haya
adquirido derechos a raz de la renuncia .
Remisin de deuda: es la renuncia a una obligacin, a diferencia de la renuncia que
se refiere
a toda clase de derechos, la remisin es ms especfica y se refiere a la extincin
de las
obligaciones. En general esta sujeta al mismo rgimen legal que la renuncia.
Forma no est sujeta a formalidades, puede ser expresa o tcita. La remisin es
tcita
cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el documento original en que
constaba
la deuda, si el deudor no alegare que la ha pagado, esta es la forma ms frecuente,
pero para
que realmente sea una remisin se requiere que la entrega la haga el acreedor o su
representante, que la haga voluntariamente y que se entregue el ttulo original. En
caso que el
ttulo original se encuentre en posesin del deudor, se presume que el acreedor se
lo ha dado
voluntariamente, salvo que ste pruebe lo contrario.
Efectos la remisin extingue la obligacin con todos sus accesorios, la remisin
hecha al
deudor principal, libera a los fiadores, pero la que se ha hecho al fiador, no
libera al deudor.
Compensacin: tiene lugar cuando dos personas por derecho propio, renen la calidad
de
acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera que sean las causas de una y otra
deuda, la
compensacin extingue con fuerza de pago, las dos deudas, hasta donde alcance la
menor,
desde el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir.
Compensacin legal se produce automticamente, por disposicin de la ley, an
cuando se
oponga alguna de las partes, es la ms frecuente.
a) Requisitos:
reciprocidad de los crditos (los sujetos deben ser acreedor y deudor
recprocamente); fungibilidad y homogeneidad de las prestaciones (lo que una debe
pagar, ha
de poder ser recibido en pago por la otra) y ambas deudas deben ser exigibles,
lquidas,
expeditas y embargables, exigibles cuando no estn sujetas a condicin o plazo,
lquidas
cuando la deuda est determinada y se sabe cuanto se debe, expeditas que se puede
cobrar
y embargables porque los crditos inembargables no son susceptibles de
compensacin.
b) Obligaciones no compensables: los crditos inembargables, las deudas pblicas
entre
particulares y el Estado, las obligaciones de hacer, las obligaciones de devolver
un depsito
irregular y la obligacin de despojante.
Compensacin voluntaria es la que surge de un derecho entre las partes, lo nico
que
requiere es que las partes se pongan de acuerdo y que ambas puedan disponer de sus
crditos.
Compensacin facultativa existe cuando slo puede oponerla una de las partes,
ejemplo A
debe entregar a B un caballo de carrera y B un caballo comn, slo B puede plantear
la
compensacin por la gran diferencia de valor entre ambos animales.
Compensacin judicial es la que declara el juez cuando por efecto de la sentencia
las
obligaciones se conviertes en lquidas y exigibles, ejemplo A es acreedor de B por
$3000, a la
vez B es acreedor de A por daos; B solicita al juez que se liquide su crdito y se
compense,
el juez decreta la compensacin hasta el lmite de la menor.
Confusin: existe cuando en una misma persona se renen las calidades de acreedor y
de
deudor de la misma obligacin, su efecto es extinguir la obligacin con todos sus
accesorios.
Se discute si realmente es un modo de extincin o si slo es un hecho que paraliza
la
posibilidad de ejercer las acciones.
Especies teniendo en cuenta el hecho que la origina la confusin puede derivarse
de:
a) Una transmisin a ttulo universal: es lo ms comn as hay confusin si el
deudor hereda al
acreedor o viceversa.
b) Una transmisin particular: ejemplo si tengo una deuda con una empresa y
adquiero el fondo
de comercio.
c) Teniendo en cuenta su alcance, la confusin puede ser total (cuando extingo toda
la deuda) o
parcial (cuando extingue slo una parte de la deuda).
Efectos la confusin extingue la deuda con todos sus accesorios, salvo que
posteriormente
desaparezca la causa que la ocasion
Extincin. Reviviscencia en la confusin, la extincin no es definitiva, ya que
puede
desaparecer si un acontecimiento posterior restablece la separacin de las
calidades de
acreedor y deudor reunidas en la misma persona.
Prescripcin liberatoria: es una excepcin para repeler una accin por el solo
hecho que el
que la entabla, ha dejado durante un lapso de tiempo de intentarla o de ejercer el
derecho al
cual se refiere. En la prescripcin liberatoria, en realidad, no hay extincin del
derecho sino
extincin de la accin, es decir, extincin de demandar judicialmente, el derecho
en s
subsiste como obligacin natural.
Elementos la inaccin del titular del derecho y el transcurso del tiempo que fija
la ley.
Caracteres:
a) El juez no puede declararla de oficio.
b) Debe ser invocada por el interesado, generalmente se invoca como excepcin.
c) Es de interpretacin restrictiva, en caso de duda debe considerarse que el
derecho subsiste.
d) Est regulada por disposiciones de orden pblico.
Efectos la prescripcin liberatoria extingue la obligacin civil, lo cual
significa que su titular
ya no tendr accin para reclamarla judicialmente, pero la obligacin subsistir
como
obligacin natural.
Principio de prescriptibilidad. Excepciones establece que todas las acciones son
prescriptibles con excepcin de las siguientes:
a) La accin de reivindicacin de la propiedad de una cosa que est fuera de
comercio.
b) La accin relativa a la reclamacin de estado, ejercida por el hijo mismo.
c) La accin de divisin, mientras dura la indivisin de los comuneros.
d) La accin negatoria que tenga por objeto una servidumbre, que no ha sido
adquirida por
prescripcin.
e) La accin de separacin de patrimonios, mientras que los muebles de la sucesin
se
encuentran en poder del heredero.
f) La accin del propietario de un fundo encerrado por las propiedades vecinas,
para pedir el
paso por ellas a la va pblica.
Momento en que debe oponerse debe oponerse al contestar la demanda o en la
primera
presentacin en el juicio que haga quien intente oponerla.
Iniciacin de la prescripcin la regla es que comienza a correr desde que la
obligacin
puede ser exigida. No obstante en varios casos el CC aclara desde cuando comienza a
correr
la prescripcin, ejemplo si se trata de acciones personales, corre desde la fecha
del ttulo de
la obligacin , si se trata de obligaciones condicionales o a trmino, corre desde
el
cumplimiento de la condicin o trmino, si se trata de accin de rendicin de
cuentas, desde
el da que el obligado a rendir cuentas ces en su cargo etc.
Suspensin cuando por una causa que indica la ley el curso de la prescripcin se
detiene
(se suspende), pero cuando dicha causa desparece, el plazo comienza a correr
nuevamente,
sumndose al tiempo anterior, ejemplo tengo un crdito contra B, me designan su
curador
(causa de suspensin) cuando dejo de ser su curador el plazo vuelve a correr.
Causas de suspensin la prescripcin se suspende:
a) Por matrimonio .
b) Por la tutela y la curatela (acciones del tutor contra el pupilo o del curador
contra el curado
c) Por aceptar la herencia con beneficio de inventario
d) Por querella de la vctima contra el autor del hecho ilcito
e) Por la constitucin en mora del deudor
Interrupcin cuando por una causa que indica la ley, se inutiliza (se borra) el
tiempo de
prescripcin que hubiese corrido, o sea que, a partir de la causa de interrupcin
hay que
empezar a contar de nuevo.
Plazos de prescripcin liberatoria:
a) Plazo ordinario: es de 10 aos, se aplicar siempre salvo que la ley establezca
un plazo
especial , este plazo de 10 aos es el ms largo para prescripcin liberatoria, los
plazos de 20
se refieren en prescripcin adquisitiva.
b) Plazos especiales: hay plazos establecidos de 5, de 4, de 2 y de 1 aos e
incluso de slo
meses, ejemplo de 5 aos, el importe de alquileres; de 4 aos la accin del
heredero para
pedir la reduccin de la porcin signada a uno de los partcipes ; de 2 aos la
accin de
nulidad del acto jurdico (por error, dolo, violencia, intimidacin, incapacidad;
de 1 aos la
accin pauliana; de 6 meses la accin derivada de la avulsin ; de 3 meses la
accin
rehidibitoria.
Caducidad cuando por omitir ejercer un derecho, en el trmino que indica la ley o
las
partes, el mismo se pierde y ya no se puede ejercer ms adelante. La prescripcin y
la
caducidad se asemejan dado que en ambas se presenta la inaccin del titular y el
transcurso
del tiempo, pero la doctrina se ha encargado de marcar diferencias:
a) La caducidad afecta el derecho, la prescripcin afecta la accin y la obligacin
subsiste como
natural.
b) La caducidad se establece por ley o por convencin, la prescripcin se establece
por ley.
c) La caducidad tiene plazos cortos, la prescripcin por lo general tiene plazos
largos, siendo el
ordinario de 10 aos.
d) La caducidad no se suspende ni interrumpe, la prescripcin s.
e) La caducidad se aplica de oficio, la prescripcin debe ser invocada.
Otros medios extintivos:
Obtencin de la finalidad son casos en que el acreedor obtiene su finalidad a
pesar de que
no hay estrictamente un cumplimiento del acreedor.
Por la estructura de la relacin jurdica
a) Cumplimiento de la condicin resolutoria: al cumplirse la condicin resolutoria
la obligacin se
extingue, pero hay algo ms que una extincin, porque tiene efectos retroactivos y
la
obligacin se tiene como no realizada, como si nunca hubiese existido, prueba de
ello es que
se debe devolver todo lo recibido en razn de la obligacin resuelta .
b) Vencimiento del plazo resolutorio: el hecho de que al llegar el trmino el
deudor no est ya
obligado, no deriva de que la obligacin se extinga en ese momento, sino de que
entonces
culminan sus efectos.
Por va refleja son casos en que se produce la extincin de un contrato, y de
reflejo se
extinguen las obligaciones contenidas en l, ello ocurre con la rescisin, la
revocacin y la
resolucin.
Avenimiento: el deudor puede solicitar la conclusin de su quiebra, cuando
consientan en ello
todos los acreedores verificados, expresndolo mediante escrito cuyas firmas deben
ser
autenticadas por notario o ratificadas ante el secretario. La peticin puede ser
formulada en
cualquier momento, despus de la verificacin, y hasta que se realice la ltima
enajenacin de
los bienes del activo, exceptuados los crditos . El avenimiento es un modo de
conclusin de
la quiebra y consiste en un acuerdo del fallido con todos los acreedores
verificados
(privilegiados y quirografarios).
a)
Efectos: el avenimiento hace cesar todos los efectos patrimoniales de la quiebra.
No
obstante, mantienen su validez los actos cumplidos hasta entonces por el sndico o
los
coadministradores. La falta de cumplimiento de los acuerdos que el deudor haya
realizado
para obtener las conformidades, no autoriza a la reapertura del concurso, sin
perjuicio de que
el interesado pueda requerir la formacin de uno nuevo.).

OTRO TEMA PARA EL EFIP

DERECHO PRIVADO III

Definicin de Contrato

El Contrato es una especie de acto jurdico y regla exclusivamente de un modo


inmediato o
directo las relaciones jurdicas patrimoniales que son propias del derecho
creditorio. El Cdigo
Civil y Comercial (de ahora en ms, nos referiremos a l como el Cdigo) define
al contrato
como: el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su
consentimiento para
crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas
patrimoniales. Supone,
entonces, que debe haber, por lo menos, dos centros de intereses, un acuerdo sobre
una
declaracin de voluntad comn (y no una mera coincidencia de voluntad), que se
exteriorice a
travs de la manifestacin del consentimiento.
El Contrato Y El Acto Juridico
El contrato es un acto jurdico.
Elementos del acto jurdico
Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos que tienen por fin inmediato
establecer
entre las personas relaciones jurdicas, CREAR, MODIFICAR, TRANSFERIR, CONSERVAR O
ANIQUILAR DERECHOS.
1- ES UN ACTO VOLUNTARIO: auto determinacin de los sujetos para que gobiernen por
si mismos sus propios intereses. ES UNA EXPRESION CONCRETA DE TAL
VOLUNTAD. Es necesario que la voluntad sea exteriorizada pero a su vez debe guardar
una relacin de correspondencia con la voluntad interna del sujeto.
2- ES LICITO: no contrario a le ley, orden publico o la buenas costumbres.
3- DIRECCION DE LA VOLUNTAD MANIFESTADA: el acto jurdico tiene como fin
inmediato producir consecuencias jurdicas: crear, modificar, transferir
conservar o
aniquilar derechos.
La doctrina se ha dividido al interpretar dicha definicin:
La tesis amplia afirma que son contratos todos los actos jurdicos bilaterales
patrimoniales, cualquiera sea el efecto que persigan (crear, modificar, transferir,
extinguir) y
cualquiera
sea la clase de derechos patrimoniales sobre los que incidan (personales, reales,
intelectuales).
La tesis restrictiva circunscribe el uso del trmino a los negocios bilaterales
creadores
de obligaciones, denominando a los dems "convenciones".
Las tesis intermedias: una, coincide con la amplia en cuanto a la variedad de
efectos
del contrato (crear, modificar, transferir, extinguir) pero lo circunscribe al
campo obligacional, en
tanto que otra, circunscribindolo, tambin, al campo obligacional, da un paso ms
hacia la
tesis restrictiva, pues excluye los acuerdos extintivos.
Nosotros nos pronunciamos por la tesis amplia.
Ubicacin de los Contratos
Nuestro Cdigo regula el contrato en el Libro III (Derechos personales), Ttulo
II (Contratos
en general). Adems, establece otros dos ttulos: Ttulo III (Contratos de
consumos) y Ttulo
IV (Contratos en particular).
Elementos constitutivos o requisitos de su existencia
1) Pluralidad de partes
2) Consentimiento
3) Contenido
A) VARIAS PERSONAS o PLURALIDAD DE PARTES: se vincula con una clasificacin
fundamental de los actos jurdicos: la que distingue en unilaterales y bilaterales
segn
que en su formacin intervenga la voluntad de una sola o de dos o mas partes. EL
CONTRATO ES UN ACTO JURIDICO BILATERAL
por lo tanto solo puede haber
contrato cuando en la celebracin del acto intervienen dos o mas partes.
Presupuestos- Requisitos De Validez Del Contrato
Junto con los elementos de existencia existen otros requisitos que si bien son
EXTRINSECOS
al negocio, en cuanto no integran su esencia deben formar parte de la situacin
INICIAL de
hecho para que un contrato o acto jurdico pueda ser eficaz y no resultar invalido.
Por ese
motivo se los denomina requisitos de VALIDEZ.
Aparicio enumera
- LA CAPACIDAD: en relacin a las partes.
- LA AUSENCIA DE VICIOS DE LA VOLUNTAD: en relacin al consentimiento.
- LA IDONEIDAD DEL OBJETO: ateniente al contenido.
- LA LEGITIMACION: en lo tocante a la situacin de las s partes con referencia al
objeto.
Tambin al margen de ello se agrega la GRAVITACION DE LOS MOVILES Y FINES DE LAS
PARTES EN LA VALIDEZ DEL CONTRATO: ES LA CAUSA.
La doctrina clsica: elementos esenciales, naturales y accidentales
Segn una clasificacin tradicional deben distinguirse 3 elementos
-
Esenciales: son aquellos sin los cuales el contrato en general o un tipo especfico
no
puede existir. Si hablamos de los contratos en general son los requisitos de
EXISTENCIA. En cuanto a cada figura los elementos varan: en la compraventa ser el
precio y la cosa.

Naturales: son las consecuencias que se derivan de la naturaleza jurdica de un


determinado contrato de modo que se dan de PLENO DERECHO sin necesidad de una
manifestacin expresa de las partes. Pero ellas pueden EXCLUIRLOS O MODIFICARLOS
siempre expresamente. X ej: garanta de eviccin-

Accidentales: son aquellas que existen nicamente si son incorporados en forma


expresa por las partes de comn acuerdo xej: cargo, plazo condicin.

La clasificacin de los requisitos segn Lopez Zavala


Realiza una enumeracin de los elementos diferenciando entre la doctrina clsica y
la
contempornea.
La doctrina clsica trata los requisitos bajo el nombre de ELEMENTOS y se refiere a
la
clasificacin vista anteriormente (natural, esencial y accidental).

La doctrina contempornea distingue tres categoras:


a) presupuestos: son requisitos que influyendo en el contrato son extrnsecos y
anteriores a
el. Existen independientemente del contrato, son predicables de alguien o de algo
aunque ningn contrato se haya concluido y luego de el , subsisten para cualquier
otra
negociacin.
- APTITUD DEL SUJETO
- IDONEIDAD DEL OBJETO
- LEGITIMACION
B) elementos: son constitutivos o estructurales a diferencia de los presupuestos,
estos son
INTRINSECOS al contrato. Dentro de ellos encontramos a los FORMALES ( voluntad y
forma) y los SUSTANCIALES ( el contenido)
C) circunstancias: son aquellas que se valoran a posteriori del contrato e influyen
en su
destino. SIEMPRE son extrnsecas. Son:
- el tiempo
- lugar
- cumplimiento de una condicin.
Funcion Economica Del Contrato
Segn nuestras concepciones de la vida, el contrato sirve a los contratantes para
la
obtencin de las ms variadas finalidades prcticas. De all la necesidad de
considerar la
posibilidad de una doble funcin: la individual y la social.
1. Funcin Individual
El contrato presenta una funcin individual. En nuestro sistema de vida, todos
contratamos a diario. El contrato se manifiesta como el gran instrumento para la
circulacin de
los bienes y de los servicios. Pero el contrato puede tambin convertirse en
instrumento de
opresin econmica cuando uno de los contratantes es frente al otro lo
suficientemente fuerte,
como para convertirse (utilizando la forma de un contrato) de hecho en legislador
nico de la
situacin emergente. En defensa de la funcin individual, se explica que el Estado
intervenga a
travs de una legislacin limitativa, pues de otro modo se privara, de hecho, a la
parte dbil,
del arma fecunda del contrato.
2. Funcin Social
El contrato incide en la vida social. En ltima instancia todo accionar del hombre,
por
modesto que sea, influye en el curso de la Historia.
El liberalismo econmico
SOSTUVO QUE EL INDIVIDUO AL ACTUAR COMO SI
ESTUVIERA guiado por una mano invisible promueve
el inters de la sociedad mas
eficientemente que cuando intenta promoverlo. Pero ante las desigualdades el
contrato se
puede convertir en una herramienta opresiva es por ello que el estado no puede
desentenderse
del papel que des empea el contrato en la sociedad. Para ello debe intervenir en
defensa del
BIEN COMUN y para esta intervencin se exige que los contratos sean SOCIALMENTE
UTILES es decir que el estado solo debe proteger los que tengan esa caracterstica.
EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
LIBERTAD DE CONTRATAR
Se sostiene que la autonoma negocial es la facultad de los particulares de regir y
gobernar sus intereses mediante manifestaciones de voluntad adecuadamente
expresadas.
Esta autonoma se manifiesta en el mbito contractual en su expresin mas amplia
pues
a las partes no solo se les permite CREAR esos vnculos recprocos que el contrato
supone
sino que tambin se les RECONOCE la facultad de reglas su contenido.
Esta potestad de los CONTRATANTES recibe el nombre de AUTONOMIA DE LA
VOLUNTAD.
La autonoma de la voluntad se traduce en una libertad que compete a las partes
para regir sus
intereses ( las partes son libres para contratar hacindolo cuando quieran y con
quien quieran)
Normas Imperativas
En ciertos casos la ley prohbe la celebracin de actos de un determinado contenido
e impone
que estos deben ajustarse a ciertas condiciones lo que significa PROHIBIR aquellos
que lo
contravienen.
Tal prohibicin se hace
-
EN FORMA EXPLICITA: XEJ casos en el que tutor esta imposibilitado de actuar y lo
determina la ley.
-
LA PROHIBICION RESULTA DE TERMINOS EQUIVALENTES: xej los padres no
pueden hacer contrato alguno con los hijos que estn bajo su patria potestad.
-
CUANDO PRESCRIBE LA NULIDAD DEL ACTO EN FORMA EXPLICITA: xej en los
casos en que la forma del instrumento publico fuese exclusivamente ordenada la
falta
de ella no puede ser suplida por ninguna otra prueba y el acto seria nulo.
-
CUANDO PRESCRIBE LA NULIDAD POR TERMINOS EQUIVALENTES son de
ningn valor o no ser valida
Tambin la ley puede establecer de modo imperativo ciertos derechos a favor de la
parte
mas dbil del contrato que no pueden ser enervados por pactos en contrario
Orden Publico
Entendido en un sentido amplio es comprensivo de las disposiciones que los
particulares
no pueden derogar con sus actos jurdicos. El orden publico se identificara con
ese
elenco de normas imperativas debiendo incluirse adems las que se vinculan con las
buenas costumbres.
Orden Publico Y Norma Imperativa
El dato exterior de que una disposicin legal no puede ser derogada por la voluntad
de
las partes y constituye un limite a la autonoma de estos no es suficiente para
concluir
que esa norma comprometa al orden publico.
El orden publico es un conjunto de principios subyacentes que en caso de existir
en un supuesto determinado sirven de RAZON O MOTIVO a la imperatividad de una
disposicin legal sin que se confunda con ella
En tal caso la disposicin de que se trate reviste un carcter de orden publico
El Orden Publico Y Las Buenas Costumbres
Tambin son principios bsicos que comprometen valores humanos fundamentales, los
relativos a las buenas costumbres.
En consecuencia las normas que tutelan la moral social participara de esta ndole
de
orden publico en sentido amplio.
La nocin de orden publico en sentido propio tiene
raigambre
jurdica y abarca
principios fundamentales del ordenamiento jurdico, poltico y econmico
Estos principios que configuran al orden publico se refieren al derecho publico
constitucional del estado. Tambin atienen alas instituciones de derecho privado:
personalidad, familia, orden sucesorio, rgimen de bienes.
Las Buenas Costumbres
Como limite de la autonoma de la voluntad no se autorizan actos contrarios a las
buenas costumbres; estas se identifican con la moral.
Se trata de impedir que la autonoma en especial la libertad contractual sea
puesta en servicio de lo inmoral
Debe entenderse por MORAL a las valoraciones ticas predominantes en el
medio social en un momento determinado. No se trata de una tica particular
religiosa o
filosfica sino de normas morales reconocidas en la conciencia social de la poca.
La inmoralidad del contenido y de los fines del contrato
Un contrato puede ser inmoral por su mismo contenido con independencia de los
fines que persiguen las partes, cuando en la REGLAMENTACION de intereses que
constituye su sustancia revela esa inmoralidad; por ejemplo los contratos en que
una de
las partes se obliga a no casarse.`
Pero un contrato que es licito por su contenido u objeto puede tambin reputarse
inmoral por sus fines. Por ejemplo una donacin que una de las partes hace a la
otra con
el fin de constituir el precio para prolongar una unin concubinaria.

FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO


De conformidad con lo expuesto en los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin (2012), se incorporaron algunos principios jurdicos
aplicables en la
materia, que constituyen la base sobre la cual se asienta la nocin dogmtica y que
son los
siguientes:
libertad de las partes [nfasis agregado] para celebrar y configurar el contenido
del
contrato dentro de los lmites impuestos por la ley, el orden pblico, la moral y
las buenas
costumbres. Existe, primariamente, la libertad de conclusin o libertad de
contratar, y se trata
de la posibilidad ofrecida a cada persona de contratar o no contratar, y de elegir
con quin
hacerlo.
norma consagra el principio de la autonoma de la voluntad, aunque con ciertos
lmites. Lpez
de Zavala (1997) define a este principio en trminos de poder; afirma que la
autonoma privada
es el poder que compete a los particulares para crear normas jurdicas. No es comn
a los
contratos, sino a todos los negocios jurdicos, siendo la expresin autonoma de la
voluntad
producto o fruto de una pasajera concepcin histrica.
Clasificacion De Los Contratos
Clasificar los contratos significa agruparlos en categoras segn sus caracteres y
efectos
jurdicos.

Clasificacin por el fin y el objeto inmediato


Para definir al contrato hemos adoptado una tesis amplia
Conviene distinguir previamente los contratos segn el fin que persiguen y su
objeto inmediato:
a) Por el fin jurdico, esto es, por la clase de efecto que tienden a producir:
crear, modificar,
transferir o extinguir. Bajo este aspecto, hay figuras puras que persiguen una sola
clase de fin,
y las hay mixtas que tienden a fines de diversa especie (como la novacin que
extingue y crea).
b) Por el objeto inmediato sobre el que inciden: derechos reales, personales,
intelectuales. Aqu
tambin cabe hablar de figuras puras y de figuras mixtas (v.g., el mutuo transfiere
la propiedad
y engendra la obligacin de restituir non idem sed tantum).

c) Ambas clasificaciones pueden combinarse. El grado mximo de pureza estar dado


por
aquellas figuras que persiguen un solo tipo de fin incidiendo sobre un solo tipo de
objeto.
El contrato creditorio
Cuando el fin es crear, y el objeto est constituido por obligaciones, nos
encontramos ante la
figura del contrato creditorio, obligatorio u obligacional.
Cabe aclarar que aun cuando el nombre de contrato creditorio en rigor slo debera
aplicarse a
la figura pura,: sea la figura pura o mixta, en tanto que uno de los efectos
principales consista
en la creacin de una obligacin, el contrato debe ser tratado como creditorio
1- Criterio clasificatorio : obligaciones que nacen como consecuencia de la
formacin del
contrato

UNILATERALES Y BILATERALES Art. 966


Los contratos son unilaterales cuando se forman con la voluntad de un solo centro
de
intereses; y son bilaterales cuando requieren el consentimiento unnime de dos o
ms centros
de intereses. Por lo tanto, los contratos son siempre negocios bilaterales y no se
tienen en
cuenta el nmero de centros, sino los efectos del contrato.
En referencia al contrato bilateral, es menester que concurran dos caractersticas:
que ambas
partes estn obligadas, y que dichas obligaciones sean recprocas, es decir:
obligaciones
principales, interdependientes y que se expliquen mutuamente. As, ser unilateral
aquel
contrato en el que una sola de las partes se obliga hacia la otra, sin que esta
otra quede
obligada, y cuando, existiendo obligaciones a cargo de ambas partes, faltara la
reciprocidad.
Oneroso Y Gratuitos
La segunda clasificacin que trae la ley en el art. 967 y 968, divide a los
contratos en a
ttulo gratuito y a ttulo oneroso.
Segn el costo de las ventajas, es decir, si al momento de celebrase traen
aparejadas ventajas
para una o para las dos partes, los contratos se clasifican en onerosos o
gratuitos. A su vez, los
contratos onerosos se dividen en conmutativos y aleatorios.
En la vida de relacin son ms comunes los contratos onerosos. En stos, cada una
de las
partes se somete a un sacrifico y cuyos extremos son equivalentes.

En los contratos gratuitos, una sola de las partes efecta el sacrificio, y la otra
slo es
destinataria de una ventaja.
Oneroso: cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es
concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle
Gratuito: cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja,
INDEPENDIENTEMENTE de toda prestacin de su parte.
Esta clasificacin no debe confundirse con la de unilateral o bilateralmente
creditorio. No
se tienen aqu en cuenta el nmero y correlatividad de las obligaciones, sino
exclusivamente de
las ventajas Los contratos son ONEROSOS cuando cada una de las partes se somete a
un sacrificio
para conseguir una ventaja. Entre sta y el sacrificio existe una RELACION DE
EQUIVALENCIA que es suficiente que tenga un carcter subjetivo en cuanto a cada
parte.
Un contrato es GRATUITO cuando una sola de las partes efecta el sacrificio y la
otra
solo es destinataria de una ventaja sin que le corresponda ningn equivalente o
contraprestacin.

Contratos conmutativos y aleatorios

Segn la determinacin de las ventajas, los contratos pueden ser conmutativos o


aleatorios.
Cuando las ventajas para todos los contratantes son ciertas, entonces el contrato
se denomina
conmutativo.
Y cuando no es posible apreciar dicha relacin inicialmente o ab-initio, dado que
las ventajas o
las prdidas para uno de ellos, o para todos, dependen de un acontecimiento
incierto (es decir,
cuando no se sabe si acaecer o se ignora el momento en el cual se verificar), se
dice que el
contrato es aleatorio.
Contratos formales
Segn la exigencia de forma para su validez, los contratos pueden clasificarse en
formales o no
formales.

Son formales aquellos para los cuales la ley exige una forma para su validez, por
lo que son
nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha. Cuando la forma es requerida solo
para que el
contrato produzca sus efectos propios, pero sin sancin de nulidad, no quedan
concluidos
como tales mientras no se otorgue el instrumento previsto, pero s valen como
contratos en los
que las partes se obligaron a cumplir con determinada formalidad.
Por el contrario, son no formales cuando la ley no dispone una forma determinada
para su
celebracin, en cuyo caso la forma asumida slo constituye un medio de prueba del
contrato,
pero no afecta su validez.

Contratos nominados e innominados


Segn la reglamentacin legal, es decir, segn la ley los regule especialmente o
no, los
contratos se clasifican en nominados e innominados.

Los contratos innominados estn regidos en el siguiente orden por:


a) la voluntad de las partes,
b) las normas generales sobre contratos y obligaciones;
c) los usos y prcticas del lugar de celebracin, [y]
d) las disposiciones correspondientes a los contratos nominados afines que son
compatibles y
se adecuan a su finalidad.

Es de destacar la importancia que reviste la existencia de contratos innominados


desde el
punto de vista social, ya que presupone la libertad contractual y de configuracin
del contenido
del contrato reconocida por la ley a las partes, lo que significa encontrar
instrumentos idneos
para la satisfaccin de los intereses de ellas en medio de una realidad totalmente
en proceso
de cambio y evolucin.

Otros criterios clasificatorios


Adems del criterio de clasificacin contemplado por el Cdigo, es posible aadir
otros criterios
que, aunque ni han sido contemplados especficamente, han sido desarrollados por la
doctrina
largamente.

Contratos de cambio y asociativos


Segn la finalidad, los contratos puede ser de cambio o asociativos. Los contratos
de cambio
son aquellos que suponen una atribucin de ventajas o prestaciones que hacen las
partes
entre s.

Los contratos asociativos son aquellos en los que las partes convergen; unen sus
esfuerzos y
prestaciones para el desarrollo de una actividad conjunta en vistas a un fin comn.
Por ende,
cada contratante satisface su inters de participacin en el resultado til
obtenido de esa
asociacin de prestaciones y actividad comn. El Cdigo ha incorporado este
criterio,
regulando a los contratos asociativos en el Captulo 16 del Ttulo II,
especificando en el art.
1.442 que las disposiciones de los artculos 1.442 al 1.478 se aplican a todo
contrato de
colaboracin, de organizacin o participativo, con comunidad de fin, que no sea
sociedad.
Ejemplos de contratos de cambio: cuando un sujeto paga un alquiler por el uso de
una cosa,
contrata un servicio por un precio, o paga un precio por la propiedad de una cosa
mueble o
inmueble, etc. Cada parte recibe una prestacin de la otra, en recompensa de la
propia. En
cuanto a contratos asociativos, el Cdigo regula los negocios en participacin, las
agrupaciones de colaboracin, las uniones transitorias y los consorcios de
cooperacin.
Contratos de consumo. Importancias de las normas constitucionales
La incorporacin de los contratos de consumo fue uno de los aspectos ms discutidos
en el
marco de la reforma del Cdigo.
En los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
(2012), se
sostuvo la necesidad de considerar el rango constitucional de los derechos del
consumidor en
nuestro rgimen legal, la amplia aplicacin de estas normas en los casos judiciales
y la opinin
de la mayora de la doctrina. Siguiendo estos lineamientos, se incentiv la
necesidad de
tambin incorporar a los contratos de consumo en el marco de la regulacin del
Cdigo Civil y
Comercial. En definitiva, y tal como surge de tales fundamentos, se dispuso la
regulacin de los
contratos de consumo atendiendo a que no son un tipo especial ms como, por
ejemplo, la
compraventa, sino una fragmentacin del tipo general de contratos que influye sobre
los tipos
especiales (por ejemplo: compraventa de consumo). Y de all la necesidad de
incorporar su
regulacin en la parte general. Se consider que esta solucin era consistente con
la
Constitucin Nacional, la cual considera al consumidor como un sujeto de derechos
fundamentales, como as tambin con la legislacin especial y la voluminosa
jurisprudencia y
doctrina existentes en la materia.
Concretamente, el Cdigo regula, en el Ttulo III, la relacin de consumo, la
formacin del
consentimiento, las modalidades especiales, y las clusulas abusivas. Tal
regulacin est
comprendida en los arts. 1.092 al 1.122 del Cdigo. Adems, esta regulacin se
complementa
con la ley No 24.240 (Ley de Defensa del consumidor); sta es una ley especial que
contina
vigente con sus correspondientes modificaciones parciales (leyes nmero 24.568,
24.787,
24.999 y 26.361).
Contratos atpicos
El el art. 970 del Cdigo diferencia a los contratos nominados de los innominados
segn si la
ley los regule especialmente o no. La sancin del Cdigo ha venido a incorporar
contratos que
antes denominbamos atpicos, fundamentalmente vinculados con los contratos
comerciales
modernos, tales como la franquicia, el factoraje, la agencia, la concesin, etc.,
que en la
prctica comercial se utilizaban con mucha frecuencia, pero que no tenan una
regulacin legal.
Claramente, la realidad negocial es inagotable, por lo que es propio que, con el
transcurso del
tiempo y el desarrollo de la tecnologa, la gama de contratos atpicos se ample.
El Cdigo,
previendo esto, dispone pautas especficas sobre las cuales deben regirse los
contratos
innominados, las que estn especificadas en el art. 970.
Autocontrato. Subcontrato y conexidad. Generalidades
Autocontrato
Cuando nos referimos al autocontrato, o contrato consigo mismo, aludimos a la
posibilidad de
que una parte celebre un contrato actuando por s y en representacin de otra
parte, o, segn
el caso, actuando en representacin de dos o ms partes.
Como seala Alterini (2012), en los casos aludidos (cuando hay una parte que
celebra un
contrato actuando por s y en representacin de otra parte, o actuando en
representacin de
dos o ms partes), la bilateralidad del contrato no est afectada, por aplicacin
de la teora de
la representacin, segn la cual el nico celebrante del acto acta a) en nombre de
terceros,
representndolos, o b) por s y representando a un tercero. Por ejemplo, cuando una
persona
compra para s, con autorizacin de su mandante, una cosa que ste le solicit
vender.
Subcontrato
El Cdigo establece una regulacin expresa para el subcontrato, lo cual constituye
una
novedad. Especficamente, el art. 1.069 lo define como un nuevo contrato, a travs
del cual el
subcontratante crea a favor del subcontratado una nueva posicin contractual
derivada de la
que aqul tiene en el contrato principal. Reconocemos, entonces, la existencia de
un contrato
principal que sirve de base, pero que es independiente del subcontrato, que tiene
autonoma. Y
las partes se denominan: subcontratante y subcontratado.
Pensamos en los contratos base en que existen prestaciones pendientes a cargo de
una o de
ambas partes. En esos casos, el art. 1.070 dispone que esas prestaciones pendientes
puedan
ser subcontratadas, en todo o en parte, dando lugar a la formacin del subcontrato.
Lgicamente, esto es posible en la medida en que esas prestaciones no constituyan
obligaciones que deban ser cumplidas personalmente por una de las partes, en cuyo
caso la
subcontratacin no sera posible.
Acciones del subcontratado. A la parte subcontratada se le conceden:
tanto el subcontrato est conformado por esas dos partes; y
el cumplimiento de las obligaciones de ste respecto del subcontratante.
Acciones de quien no celebr el subcontrato:
contrato principal) todas las acciones derivadas del contrato base;
subcontratado, y puede ejercerlas en nombre e inters propio.
FORMACIN DEL CONTRATO. LOS TERMINOS DEL CONSENTIMIENTO
Un requisito de la existencia del contrato es el CONSENTIMIENTO QUE EL COGIDO
LO CARACTERIZA al dar la definicin del contrato al decir acuerdo de dar una
declaracin
de voluntad comn.
El consentimiento entraa la coincidencia de manifestaciones de voluntad de las
partes,
de idntico contenido, que persiguen los mismos efectos jurdicos.
Esas manifestaciones de voluntad, cuya coincidencia constituye el acuerdo, reciben
el nombre
de OFERTA Y ACEPTACIN. El encontr de ellas supone que las partes deciden dar
REGLAMENTACIN a sus INTERESES RECPROCOS.
El consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes,
y
aceptarse por la otra
Esto significa que las manifestaciones NO SOLO TIENEN QUE SER EMITIDAS sino
tambin INTERCAMBIARSE; las declaraciones que constituyen ese comportamiento deben
seguir un orden y secuencia entre la comunicacin de la propuesta y reciproca
aceptacin
como presupuesto del consentimiento.
El consentimiento tcito resultar de hechos, o de actos que lo presupongan, o que
autoricen a presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin
expresa de
la voluntad; o que las partes hubiesen estipulado, que sus convenciones no fuesen
obligatorias,
sino despus de llenarse algunas formalidades.
Entre personas ausentes el consentimiento puede manifestarse por medio de agentes o
correspondencia epistolar.
Pero nosotros preferimos llamar "consentimiento" a la suma de voluntad y
exteriorizacin, y por ello hablaremos de un "lado" interno y de un "lado" externo.
b) La accin de contratar tiene la particularidad de que slo se obtiene el
resultado querido (un
contrato) si se da la colaboracin de ambas partes. Por eso es un acto jurdico
bilateral.
Oferta
El consentimiento en los contratos est conformado a travs de conceptos tales como
la oferta
y la aceptacin. A continuacin analizaremos concretamente a la oferta.
Concepto
A diferencia del Cdigo Civil reformado, el actual Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, define
expresamente a la oferta: La oferta es la manifestacin dirigida a persona
determinada o
determinable, con la intencin de obligarse y con las precisiones necesarias para
establecer los
efectos que debe producir de ser aceptada.
La oferta es una manifestacin unilateral de voluntad, comprendiendo aquellos casos
en que es
expresa o tcita, recepticia o no, dirigida a persona determinada o indeterminada.
Naturaleza jurdica
Segn el Cdigo, la oferta es un acto jurdico unilateral. Esto es as porque se
configura con la
sola voluntad del oferente. Es recepticio, en tanto tiene un destinatario, pues no
puede
pensarse a la oferta sino dirigida a otros, para que esos terceros la conozcan y,
en su caso, la
acepten. Y, por ltimo, tiene una finalidad esencial, que la diferencia de las
meras tratativas
contractuales, y que implica la intencin de obligarse por parte del oferente.
Requisitos
La oferta debe estar dirigida a una persona determinada o determinable, debe ser
completa y
contener la intencin de obligarse. Segn el art. 972 del Cdigo, son requisitos de
la oferta:
a) Direccionalidad. Con respecto al elemento "sujeto", la oferta debe ser
recepticia. Esto implica
decir que tenga destinatario, o sea, una o ms personas determinadas o
determinables que, en
su caso, asumirn la condicin de aceptante.
b) Completitividad. Supone la autosuficiencia o plenitud de la declaracin
contractual emitida,
que debe contener las precisiones necesarias vinculadas a los efectos que van a
derivarse del
contrato, en caso que ella sea aceptada.
El art. 972 slo exige que contenga las precisiones necesarias para establecer los
efectos que
debe producir de ser aceptada, aunque no contenga todos los elementos constitutivos
del
contrato. Esto implica que la oferta es completa an cuando carezca de cuestiones
accesorias,
lo que puede variar, lgicamente, de acuerdo con las circunstancias particulares
del caso.
En aquel sentido, en los principios UNIDROIT se establece que: una propuesta para
celebrar
un contrato constituye una oferta, si es suficientemente precisa e indica la
intencin del
oferente de quedar obligado en caso de aceptacin.
c) Vinculante. La oferta debe ser hecha por el oferente con la intencin de
obligarse, es decir,
de quedar obligado cuando el destinatario la acepte. Esto se relaciona directamente
con la
finalidad de la oferta. La oferta se hace con la intencin de producir efectos
jurdicos, ya sea
crear, modificar o extinguir un contrato.
Es evidente que no hay intencin de obligarse en los casos de declaraciones que se
formulan
como bromas, o ejemplos, o enseanzas, o cualquier otro tipo de manifestaciones
que, por no
contar con la intencin de obligarse, carecen de trascendencia jurdica.
Invitacin a ofertar
El tema de la direccionalidad de la oferta est relacionado con las ofertas hechas
al pblico, es
decir, a personas indeterminadas. El Cdigo diferencia la invitacin a ofertar de
la oferta en s
misma.
La invitacin a ofertar es una declaracin unilateral de voluntad por la que se
propone a
personas determinadas, o indeterminadas, a que realicen ofertas (con todas las
caractersticas
propias de ellas) en relacin a un posible negocio. El Cdigo contempla la
invitacin a ofertar,
disponiendo:
La oferta dirigida a personas indeterminadas es considerada como invitacin para
que hagan
ofertas, excepto que de sus trminos o de las circunstancias de su emisin resulte
la intencin
de contratar del oferente. En este caso, se la entiende emitida por el tiempo y en
las
condiciones admitidas por los usos.
Es decir, la oferta al pblico es efectiva cuando de ella surge la clara intencin
de obligarse. De lo contrario, se la considera una invitacin a ofertar. Esta
declaracin no supone en s misma una oferta, al faltarle la completitividad y la
voluntad conclusiva del oferente, de modo que no puede ser aceptada sin ms por las
personas a las que se dirige, quienes, de interesarse en la invitacin, debern
elaborar sus propias ofertas de contrato en los trminos del art. 972 del Cdigo.
La manera de instrumentacin de esta figura puede ser diversa, yendo desde las
comunicaciones pblicas y generales hasta las notificaciones particulares y
privadas. El
llamado a licitacin privada participa de estas caractersticas. Asimismo, el
Cdigo contiene una regulacin especial para las ofertas emitidas en el marco de
contratos de consumo, especficamente, las ofertas por medios electrnicos
previstas en el art. 1.108.

Fuerza obligatoria de la oferta

El Cdigo establece expresamente que la oferta obliga al proponente. Es decir, la


regla es que
la oferta tiene carcter vinculante para quien la propone o emite.
Asimismo, el propio artculo que se refiere a la fuerza obligatoria de la oferta,
dispone
excepciones a este carcter vinculante. A saber:
a) que lo contrario resulte de los propios trminos de la oferta;
b) que ello resulte de la naturaleza del negocio;
c) que resulte de las circunstancias del caso.
Aquello significa admitir que la oferta tiene autonoma y fuerza vinculante antes
de la
aceptacin por el destinatario, independientemente de que puedan existir
vicisitudes como la
retractacin o la caducidad de la misma. A diferencia de lo que se regulaba en el
Cdigo Civil
anterior, en el que se protega el inters del oferente y en el que la regla era
que la oferta no
causaba obligacin respecto de la propuesta de contrato que contena, el nuevo
Cdigo
dispone expresamente la obligacin del proponente respecto de los trminos de la
misma. Tal
como seala Alterini (2012), en el derecho moderno, el oferente y, en su caso, sus
sucesores,
estn obligados a mantener la oferta durante el tiempo de su vigencia, a menos que
la
retracten tilmente . El oferente queda obligado a cumplir o a indemnizar, y, en
ese caso, no
se tratara de responsabilidad precontractual, sino de responsabilidad contractual.
Este es el
sistema que sigue nuestro actual Cdigo, al establecer su carcter vinculante, la
posibilidad de
retractacin89, su caducidad por muerte e incapacidad y el deber de reparar cuando
su
extincin perjudica al destinatario.
Antes dijimos que la oferta es vinculante. Ahora bien, la oferta no obliga
indefinidamente a
quien la emite. Por lo contrario, siempre tiene un plazo de vigencia. Puede que el
oferente lo
haya fijado especficamente o no lo haya hecho. El Cdigo slo regula los casos en
los que no
se ha fijado un plazo para la aceptacin de la oferta. Y as distingue, teniendo en
cuenta la no
existencia de plazo fijado, entre dos modalidades de contratacin: entre presentes
o entre
ausentes. Ello de conformidad con los prrafos segundo y tercero del art. 974 del
Cdigo.
En el caso de contratos entre presentes, la oferta se efecta a una persona
presente, o bien se
formula por un medio de comunicacin instantneo, sin la fijacin de un plazo para
la
aceptacin. La oferta slo puede ser aceptada inmediatamente; de lo contrario,
pierde su
fuerza obligatoria.
En los contratos entre ausentes, en los que no se haya fijado un plazo para la
aceptacin, es
decir, los casos en los que hay un lapso de tiempo entre la oferta y la aceptacin
(a diferencia
del caso de los contratos entre presentes o por medios de comunicacin
instantneos), el
oferente no queda vinculado a su oferta indefinidamente. La solucin que nos da el
artculo es
que la oferta tiene carcter vinculante hasta el momento en que puede
razonablemente
esperarse la recepcin de una respuesta, expedida por los medios usuales de
comunicacin.
An cuando el Cdigo no lo dice expresamente, si el oferente ha fijado un plazo de
vigencia de
la oferta, la aceptacin solo puede realizarse en ese plazo para que se produzca el
perfeccionamiento del contrato.
En relacin al momento desde el cual comienza a correr el plazo de vigencia de la
oferta, el
Cdigo prev que, excepto se disponga algo diferente, el plazo corre desde la fecha
de su
recepcin por el destinatario. Esta disposicin es contraria a lo que dispona el
Proyecto de
Cdigo Civil para la Repblica Argentina (1998), en el que se estableca que los
plazos de
vigencia de la oferta comenzaban a correr desde la fecha de su emisin, que ha sido
cuestionado pues no considera los casos en que la recepcin de la oferta puede
dilatarse por
motivos extraos a quien la emite.
Retractacin de la oferta. Caducidad
Una vez emitida la declaracin contractual de oferta, puede acaecer una serie de
circunstancias que modifiquen su eficacia jurdica, en la medida en que la
aceptacin no se
produzca en forma inmediata.
Retractacin
Es una manifestacin de voluntad del oferente que tiene por efecto retirar la
oferta. El Cdigo
permite que el oferente retire libremente su oferta, en tanto el destinatario tome
conocimiento
de la retractacin antes de haber conocido la oferta, o en el mismo momento de
conocerla.
Este sistema difiere del seguido por el Cdigo Civil Alemn, en el cual la oferta
es irrevocable
(salvo reserva en contrario). Y no pierde vigor en caso de muerte o incapacidad del
oferente.
As, nuestro Cdigo establece que la oferta dirigida a una persona determinada
puede ser
retractada si la comunicacin de su retiro es recibida por el destinatario antes o
al mismo
tiempo que la oferta. De manera similar, en los principios de UNIDROIT, al
referirse al retiro de la oferta, se establece que cualquier oferta, aun cuando
sea irrevocable, puede ser retirada si la notificacin de su retiro llega al
destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta.
Debe entenderse que la retractacin no slo debe haber sido hecha, sino tambin
remitida en
tiempo til, de manera que sea recibida por el destinatario por lo menos hasta el
mismo
momento en que llegue la oferta. En esos casos, la retractacin de la oferta no
acarrear
ninguna consecuencia jurdica para el oferente.
Por aplicacin de los principios generales, y del criterio seguido por el Cdigo
para el caso de
muerte o incapacidad de las partes, si la retractacin de la oferta es posterior y
ha perjudicado
al destinatario, este podr reclamar su reparacin.
En los casos en que el tiempo es indeterminado, habindose renunciado pura y
simplemente a
la facultad de revocar, es de aplicacin el prrafo tercero del art. 974, segn el
cual el
proponente queda obligado hasta el momento en que puede razonablemente esperarse la
recepcin de la respuesta, expedida por los medios usuales de comunicacin.
Caducidad Supone la prdida de eficacia de la declaracin por el acaecimiento de
determinados hechos objetivos, tales como el fallecimiento o incapacitacin del
proponente o destinatario.
Muerte o incapacidad de las partes La caducidad de la oferta se produce por muerte
o incapacidad de cualquiera de las partes (proponente o destinatario de la oferta),
ocurrida antes de la recepcin de la aceptacin, es decir, antes del
perfeccionamiento del contrato.
Ahora bien, si el destinatario acept la oferta ignorando la muerte o la
incapacidad del oferente, y, a consecuencia de la aceptacin, hizo gastos o sufri
prdidas, tiene derecho a reclamar su reparacin.

Contrato plurilateral . Oferta hecha por una pluralidad de sujetos

La oferta puede ser efectuada por varias personas y estar dirigida a uno o varios
destinatarios.
Estamos ante casos de contratos plurilaterales, es decir, casos en que la oferta
emana de
diferentes personas o tiene varios destinatarios.
En este sentido, el Cdigo plantea que, en esos casos, no hay contrato sin el
consentimiento
de todos los interesados. Es decir, para que se perfeccione el contrato se requiere
la
aceptacin de todas las personas que intervinieron en la oferta (en caso de varios
ofertantes) y
de todos los destinatarios (en caso de que la oferta est dirigida a varias
personas). Ello es as
porque se infiere que existe la intencin de que todos los interesados sean las
partes
contratantes.
Ahora bien, la norma contempla la posibilidad de que por disposicin legal, o de
las partes, se
autorice a la mayora a concluirlo en nombre de todos (el contrato sera concluido
por todos los
ofertantes y/o destinatarios originales), o bien que se permita su celebracin
entre todos los
que lo consintieran (caso en el que el contrato se perfeccionara entre los
oferentes y/o
destinatarios que aceptaran la celebracin en esos trminos).
Aceptacin
En la doctrina hay coincidencia en cuanto a considerar a la aceptacin como una
manifestacin
unilateral de la voluntad, recepticia, de contenido coincidente con el de la
oferta, que est
dirigida al oferente y destinada a la formacin del contrato.
Modos de aceptacin
a) Direccionalidad. As como la oferta es direccional, la aceptacin, lgicamente,
debe estar
dirigida al ofertante o proponente de la oferta. Esto marca su carcter de
recepticia: el
destinatario no puede ser otro que aquel que le propuso la oferta en cuestin.
Se evidencia an ms en la actual redaccin del Cdigo, en donde es clave el hecho
de la
recepcin por el proponente de la aceptacin, lo que delimita el momento en que el
contrato
queda perfeccionado, en los contratos entre ausentes.
b) La plena conformidad con la oferta. La oferta supone una declaracin unilateral
de voluntad
realmente encauzada a concluir el negocio, por lo que debe ser eficaz a tal fin.
Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar la plena conformidad
con la
oferta.
La regulacin en nuestro Cdigo: mediante el principio de identidad, establece que
para que el
contrato se concluya, la aceptacin debe expresar plena conformidad con la oferta.
La norma no discrimina entre elementos esenciales y secundarios del contrato, por
lo que el
acuerdo debe ser absoluto. Para ello, debe existir una total coincidencia con la
proposicin
enviada, tanto en los puntos esenciales, como en los accidentales. A tenor de ello,
cualquier
modificacin que el destinatario hace a la oferta, al manifestar su aceptacin, se
reputa como
una propuesta de un nuevo contrato que requiere de aceptacin por parte de quien
era el
oferente original para su formalizacin. Esta es la postura receptada por el art.
978 del Cdigo,
que adems contempla la posibilidad de que las modificaciones sean admitidas por el
oferente
si lo comunica de inmediato al aceptante. Es decir, en este caso, el tiempo es
relevante a los
efectos de determinar si el contrato queda concluido con las modificaciones
formuladas.
Es necesario distinguir el problema tratado de la falta de previsin de
determinados aspectos
del contrato por las partes. Una cosa es que las partes contraten, dejando sin
resolver diversos
aspectos de la convencin (plazo, determinacin exacta del objeto, precio, etc.),
pero
manifestando pleno acuerdo sobre los que s han tratado. Y otra muy diferente es
que
mantengan diferencias sobre el contenido del contrato, plasmadas en la aceptacin
(que
supone una propuesta de nuevo contrato de conformidad con el art. 978). Es este
segundo
caso, al que se refiere el artculo citado, en el que nunca habr contrato,
producindose una
contrapropuesta que deber ser considerada por el oferente original.
La aceptacin, entonces, debe consistir en una adhesin lisa y llana a la propuesta
efectuada y
debe ser oportuna. La oferta debe subsistir (recordemos que el proponente puede
retractarse
de conformidad con el art. 975 antes, o hasta el mismo momento de la recepcin de
la oferta).
Ello implica que si la oferta llega al destinatario antes que la comunicacin de su
retiro, tiene
eficacia jurdica y subsiste para el destinatario, quien puede aceptarla.
Retractacin de la aceptacin
Habindonos referido a las vicisitudes de la oferta, trataremos ahora las
vicisitudes de la
aceptacin. Una de stas es la retractacin.
El Cdigo dispone: La aceptacin puede ser retractada si la comunicacin de su
retiro es
recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que ella. Es decir que,
formndose el
consentimiento con la recepcin de la aceptacin de la oferta, se permite el retiro
de la
aceptacin antes de que quede perfeccionado el contrato. De hecho, no ocasiona
ningn
perjuicio al ofertante por el retiro de una manifestacin de voluntad que an no ha
llegado a
conocer.

Caducidad

A diferencia del Cdigo Civil, que no contemplaba la posible caducidad de la


aceptacin, y s la
de la oferta, el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin prev el caso genrico
de muerte o
incapacidad de cualquiera de las partes (proponente o destinatario).
An cuando el Cdigo se refiere a la muerte o incapacidad del destinatario de la
oferta, como
un supuesto de caducidad de la oferta y no de la aceptacin, brinda una solucin al
caso.
Concretamente, dispone la caducidad de la oferta para el caso de muerte o
incapacidad del
destinatario de la oferta, producido antes de la recepcin de su aceptacin. Es
decir, no
habindose perfeccionado el contrato antes de la recepcin de la aceptacin, la
muerte o
incapacidad del aceptante anterior a ese momento, suponen su caducidad, sin ms
consecuencias jurdicas. Las dudas presentes en la codificacin anterior, para el
mismo caso,
quedan disipadas en el nuevo Cdigo al acogerse la teora de la recepcin y no la
de la
expedicin como relevante para el perfeccionamiento del contrato.
Acuerdo parcial
El Cdigo contiene una disposicin especfica para el caso de los acuerdos
parciales. Dispone
textualmente:
Acuerdo parcial. Los acuerdos parciales de las partes concluyen el contrato si
todas ellas, con
la formalidad que en su caso corresponda, expresan su consentimiento sobre los
elementos
esenciales particulares. En la duda, el contrato se tiene por no concluido. No se
considera
acuerdo parcial la extensin de una minuta o de un borrador respecto de alguno de
los
elementos o de todos ellos.
La nocin de acuerdos parciales est relacionada con la etapa de formacin del
contrato. Las
partes comienzan tratando determinados aspectos del contrato, que van a ser parte
de su
contenido, y van arribando a acuerdos o pactos parciales. De esta manera, el
contenido del
contrato se va conformando de manera progresiva, en funcin de los graduales
acuerdos
respecto de determinados puntos del contrato. En el marco de esas negociaciones, es
posible
que las partes documenten por escrito esos avances, a travs de lo que comnmente
se
denomina minutas o puntualizacin, donde sirven de prueba los puntos en los que han
manifestado su acuerdo, o inclusive su desacuerdo.
Ahora bien, se considera celebrado el contrato cuando la totalidad de los aspectos
sobre los
que deba referirse, y que las partes sometieron a discusin, fueron aprobados por
los
involucrados. Es por ello que el artculo requiere:
a) expresin del consentimiento de todas las partes;
b) acuerdo sobre los elementos esenciales particulares. Inclusive, se ha planteado
la hiptesis
de que las partes inicien tratativas respecto a la posibilidad de convenir un
determinado
proyecto de contrato, cuyas clusulas deben ser objeto de anlisis y discusin.
Para que se perfeccione el contrato en estos casos, por va de regla, el acuerdo de
los
contratantes debe extenderse a todos los puntos materia de discusin. En principio,
los
acuerdos fragmentarios o parciales que dejen cuestiones futuras a resolver no
constituyen
oferta ni aceptacin en sentido tcnico, sino meras tratativas inconclusas.
Formacin del contrato entre presentes y ausentes
En los contratos celebrados entre presentes, la oferta y la aceptacin se producen
en forma
inmediata, por lo que la formacin del contrato es instantnea. Se recepta el
principio de la
tempestividad de la aceptacin.
Esto comprende la nocin de contratos entre presentes como as tambin aquellos en
los que
la oferta y aceptacin se formulan a travs de medios de comunicacin instantneos.
El
segundo prrafo del art. 974 del Cdigo prev que: la oferta hecha a una persona
presente o
la formulada por un medio de comunicacin instantneo, sin fijacin de plazo, solo
puede ser
aceptada inmediatamente. Asimismo, el art. 980 del Cdigo dispone que entre
presentes se
perfecciona el contrato cuando la aceptacin es manifestada.
Al no existir espacio temporal entre la manifestacin de la aceptacin y la
recepcin de la
misma (teora receptada en el Cdigo para la formacin del consentimiento), la
primera es
suficiente para lograr el perfeccionamiento del contrato. Se aplica en los casos de
contratos
entre presentes, o en aquellos en los que estn involucrados medios de comunicacin
instantneos.

Contratos entre ausentes

Son contratos entre ausentes aquellos celebrados por sujetos que se encuentran en
distinto
lugar geogrfico. Los efectos de calificar una convencin como contrato entre
ausentes recaen en el momento de perfeccionamiento del contrato.
No obstante, aunque el contrato sea entre ausentes, deber ser juzgado en cuanto al
momento
de perfeccionamiento por las reglas relativas a los contratos entre presentes
cuando existe
inmediatez en la emisin de las respectivas declaraciones contractuales y,
correlativamente,
instantaneidad en la formacin del consentimiento.
El Cdigo dispone que, en el caso de contratos entre ausentes, la aceptacin
perfecciona el
contrato si es recibida por el proponente durante el plazo de vigencia de la
oferta.
Es posible que la oferta contenga un plazo de vigencia. Cumplido el plazo, si la
aceptacin no
fue recibida por el proponente, no hay contrato perfeccionado. Ahora bien, la
mayora de las
ofertas no incluyen un plazo de duracin. El Cdigo resuelve esta situacin
disponiendo que,
en el caso de contratos entre ausentes (entre presentes la aceptacin debe ser
inmediata), el
proponente quede obligado en relacin a su oferta hasta el momento en que pueda
razonablemente esperarse la recepcin de la respuesta, mediante medios usuales de
comunicacin. La aceptacin, entonces, debe ser oportuna.
En el siguiente punto analizaremos los sistemas existentes en relacin al
perfeccionamiento de
los contratos entre ausentes, en los cuales no existe instantaneidad en la
formacin del
consentimiento.

ORDEN PBLICO

El derecho natural emana de Dios. El orden pblico har normas sobre los derechos
naturales.

Concepto

Orden Pblico es un conjunto de ideas sociales, polticas, morales, econmicas,


religiosas, a
cuya conservacin una sociedad cree ligada su existencia.
Son aquellas en que estn interesadas de una manera muy inmediata y directa la paz,
la
seguridad social, las buenas costumbres, la justicia y la moral.
Son leyes imperativas, son irrenunciables. El juez determinar las normas.
Toda transgresin de una ley imperativa acarrear como sancin la nulidad del acto.
Capacidad. Reglas Generales de la capacidad restringida
El rgimen de la capacidad est regulado en el Captulo 2, Ttulo Primero, del
Libro Primero del
Cdigo Civil y Comercial.
El Cdigo reconoce a la capacidad de derecho como la aptitud de la que goza toda
persona
humana para ser titular de derechos y deberes jurdicos, y establece que la ley
puede privar
o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos
determinados.
Asimismo, distingue a la capacidad de ejercicio como la posibilidad de que toda
persona
humana pueda ejercer por s misma sus derechos, excepto las limitaciones
expresamente
previstas en Cdigo y en una sentencia judicial. Establece casos especficos de
incapacidad
de ejercicio, a saber:
a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el
alcance
dispuesto en la seccin 2a del captulo 2 [es decir, todas las reglas establecidas
para la persona
menor de edad];
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta
en esa
decisin [conf. art. 24 Cdigo].
Asimismo, el Cdigo se refiere a la restriccin de la capacidad. Nos referimos
concretamente a
la restriccin de la capacidad jurdica, disponiendo ciertas reglas:
a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume an cuando se
encuentre internada en un establecimiento asistencial;
b) las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional, y se imponen
siempre en
beneficio de la persona;
c) la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en el
tratamiento como
en el proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecnologas
adecuadas
para su comprensin;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia
letrada, la cual
debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de los
derechos y
libertades.
Incapacidad e inhabilidad para contratar
El Cdigo se refiere expresamente a los actos realizados por persona incapaz o con
capacidad
restringida. As, dispone:
* Actos posteriores a la inscripcin de la sentencia.
* Actos anteriores a la inscripcin.
* Persona fallecida.
Objeto de los contratos
Se aplican al objeto de los contrato las disposiciones de la Seccin 1a, Captulo
5, Ttulo IV, del Libro Primero del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
El objeto de los contratos y la prestacin
Tal como sostiene Alterini (2012), con el sustantivo objeto del contrato se
designa a la
prestacin a propsito de la cual se produce el acuerdo de voluntades y en torno a
la cual se
ordena la economa del contrato (p. 197). l distingue entre el objeto inmediato
del contrato,
que consiste en la obligacin que se genera a raz del contrato, y el objeto
mediato:
(...) que a su vez es el objeto de la obligacin, vale decir, la cosa o el hecho,
positivo o
negativo, que constituye el inters del acreedor. El objeto de la obligacin
consiste en el bien
apetecible para el acreedor sobre el cual recae su inters implicado en la relacin
jurdica. (...)
As el objeto de la obligacin de entregar la cosa vendida que tiene a su cargo el
vendedor es
la cosa misma; esta cosa, precisamente, es lo que pretende el comprador, acreedor
de aquella
obligacin. El contenido de la obligacin es cierta conducta humana, a la que se
designa
tcnicamente como prestacin; se trata del comportamiento del deudor destinado a
satisfacer
el inters del acreedor respecto de ese objeto. En el ejemplo dado, el contenido de
la
obligacin del vendedor consiste en su comportamiento tendiente a entregar al
comprador la
cosa vendida, que como vimos- es el objeto, centro de su inters. (Alterini, 2012,
p. 198).
Objetos prohibidos
El objeto de los contratos no puede ser prohibido. De conformidad con el art.
1.004:
No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son imposibles o estn
prohibidos por
las leyes, son contrarios a la moral, al orden pblico, a la dignidad de la persona
humana, o
lesivos de los derechos ajenos; ni los bienes que por un motivo especial se prohbe
que lo
sean. Cuando tengan por objeto derechos sobre el cuerpo humano se aplican los
artculos 17 y
56.
Esta norma se corresponde con el art. 279 que refiere al objeto de los actos
jurdicos.
Causa
A la causa de los contratos se aplican las disposiciones de la Seccin 2a, Captulo
5, Ttulo IV,
del Libro Primero de este Cdigo. Son disposiciones vinculadas a la causa de los
actos
jurdicos.
De conformidad a lo dispuesto por el art. 1.012 del Cdigo, nos remitimos a dicha
seccin en la
que se establecen algunas nociones relevantes. A saber:
El artculo 281 dispone que la causa:
(...) es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha sido
determinante de la
voluntad. Tambin integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean lcitos
y hayan
sido incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente si son esenciales para
ambas partes.
As, el Cdigo opta por receptar la nocin de causa fin, como determinante de la
voluntad de
celebracin del contrato. Adems, incorpora la nocin de presuncin de causa y de
acto
abstracto, en los siguientes trminos: Aunque la causa no est expresada en el
acto se
presume que existe mientras no se pruebe lo contrario. Es que lo cierto es que las
partes en
un contrato se obligan por un motivo, por eso se presume la existencia de causa, ya
que
difcilmente lo hagan sin un motivo. Ello da validez a las declaraciones y
seguridad jurdica
(Lorenzetti, 2010). Luego, el artculo dispone: El acto es vlido aunque la causa
expresada sea
falsa si se funda en otra causa verdadera. Ello alude a la simulacin de la causa
manifestada
en el acto, la que no es verdadera, y, por lo tanto, es simulada, pero que es
vlida en tanto la
causa real exista, aunque est solapada.
Adems: La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son discutibles en el
acto abstracto
mientras no se haya cumplido, excepto que la ley lo autorice.
Prueba de los contratos
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin regula la prueba de los contratos en el
Captulo 8, del
Ttulo II, del Libro III (arts. 1.019 y 1.020).
Nociones generales
Conforme lo seala Alterini (2012), la forma es el elemento externo del contrato;
la prueba es
el medio para demostrar que fue celebrado (2012, p. 431). Contina, al respecto:
Al Cdigo Civil (ley de fondo) le incumbe precisar qu medio de prueba es idneo
para cada
acto, pues muchas veces la prueba est ntimamente ligada a la naturaleza del acto;
pinsese,
por ejemplo, en la prueba del estado de las personas. Pero incumbe a las Provincias
regular, a
travs de sus leyes de forma, la manera en que se llevar a cabo la prueba, esto
es, la
regulacin pormenorizada de la produccin, y en su caso de la apreciacin de la
prueba.
(Alterini, 2012, p. 434).
Carga de la prueba
La expresin onus probandi alude a quien tiene la carga procesal de demostrar un
hecho; en
este caso, la existencia de un contrato y el resto de las vicisitudes que puedan
derivarse de una
relacin contractual. Es un principio propio del derecho procesal que tiene
mltiples
derivaciones.
Medios de prueba
El art. 1.019 del Cdigo dispone al respecto:
Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para llegar a una
razonable
conviccin segn las reglas de la sana crtica, y con arreglo a lo que disponen las
leyes
procesales, excepto disposicin legal que establezca un medio especial. Los
contratos que sea
de uso instrumentar no pueden ser probados exclusivamente por testigos.
Extincin contractual: Resolucin, Revocacin, Rescisin, Nulidad
CONCEPTO
En sentido jurdico, ineficacia es, genricamente, privacin o disminucin de los
efectos propios
del negocio jurdico, vale decir, de los efectos que las partes persiguen de manera
inmediata al
otorgarlo.
TIPOS DE INEFICACIA:
ESTRUCTURAL (Intrnseca o inicial):
Defectos en su estructura y existentes desde el momento mismo de celebrarse el
acto.
Ej.: Falta de capacidad del sujeto, inmoralidad del objeto, ilicitud de la causa,
falta
de forma solemne.
FUNCIONAL (Extrnseca o sobrevenida):
Se causa en circunstancias extrnsecas y sobrevinientes a su constitucin, que
inciden sobre los efectos del negocio, de tal modo que mantenerlo conducira a
obtener un resultado contrario a derecho, o a los que fines o intereses prcticos
de los sujetos del negocio.
Revocacin, rescisin y la resolucin.
PRINCIPALES SUPUESTOS DE INEFICACIA.
Nulidad
Revocacin
Rescisin
Resolucin.
Inoponibilidad

RESOLUCIN

Modo de ineficacia de los negocios jurdicos, que se da en razn de la produccin


de un hecho
sobreviniente a la constitucin del negocio, que a veces, es imputable a una de las
partes, y
otras es totalmente extraa a la voluntad de ellas, y que extingue retroactivamente
sus efectos
debido a que la en la ley o en el propio acto jurdico se le atribuy esa
consecuencia.
El hecho sobrevenido, que torna ineficaz el negocio jurdico puede imputarse a una
de
las partes; ej.: Incumplimiento de la obligacin pactada.
O puede ser extrao a la voluntad de las partes, ej.: Acaecimiento del hecho
futuro e
incierto en el acto sujeto a condicin resolutoria.
Efectos:
Retroactivos al da de la celebracin del negocio jurdico, ex tunc, al menos
entre partes
salvo pacto en contrario, o excepcin legal.
Las partes deben restituirse lo recibido en razn del negocio o su valor, adems
la parte
incumplidora deber indemnizacin de daos y perjuicios.
No se afecta a los terceros adquirentes de buena fe.
La RESOLUCIN de un contrato es totalmente distinta de la Nulidad y de la
Rescisin, pues
estas ltimas son las derivaciones de la existencia de un vicio que las invalida,
en tanto que la
Resolucin tiene lugar en el hecho de que siendo bilaterales los contratos va
envuelto en ellos
la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

REVOCACIN

Causal de ineficacia de los actos jurdicos en virtud del cual la ley autoriza al
autor de la
manifestacin de la voluntad en los actos unilaterales, o a una de las partes en
los actos
bilaterales, a retraer su voluntad, dejando sin efecto hacia el futuro, la relacin
jurdica

Actos en los que se aplica:


En principio actos unilaterales como el testamento.
Ciertos negocios jurdicos bilaterales, como el mandato y la donacin.
Caracteres:
Acto unilateral, entre vivos y voluntaria (aut. por la ley)
EFECTOS:
En principio opera hacia el futuro, desde la expresin de voluntad del autor, sin
destruir
los efectos ya producidos, entre las partes y frente a terceros.
Excepcionalmente puede darse el efecto retroactivo en algunos casos de revocacin
de
la donacin, por inejecucin de cargos.

RESCISIN

Causal de ineficacia, por la cual, un acto jurdico vlido queda sin efecto para el
futuro en razn
del acuerdo de las partes, o de la voluntad de una sola de ellas, autorizada por la
ley o por la
propia convencin.
Bilateral:
Se da en el denominado distracto: las partes pueden por mutuo consentimiento,
revocar los contratos, por las causas que la ley autoriza
Aplicacin errnea del vocablo revocacin.
No solo a los contratos, sino, en principio a todo acto jurdico.
Unilateral:
Proviene de la voluntad de una sola de las partes, ya sea por que ellas lo
acordaron o bien por que la ley lo autoriza.
Por la autonoma de la voluntad pueden acordar la facultad a una de las partes.
En la locacin de obra el dueo puede desistir, en el comodato precario en el que
el comodante puede pedir la restitucin de cosa cuando quisiere.
En contratos de duracin sin plazo. Ej.: Concesin, agencia y distribucin. No
puede ser intempestiva ni de mala fe, idea jurisprudencial de preaviso.
Caracteres:
Funciona en contratos de duracin y en aquellos cuyos efectos no han
comenzado a producirse.
Voluntaria y de uso discrecional.
Solo en negocios jurdicos bilaterales.
Efectos:
Opera solo hacia el futuro, ex nunc.
En caso de distracto dependern de la estipulacin de las partes, sin perjuicio de
derechos de terceros.
NULIDAD
La sancin legal que priva de efectos a un acto jurdico de sus efectos propios o
normales, por
adolecer
de defectos originarios, orgnicos y esenciales, a travs de un proceso de
impugnacin o declaracin.
CARACTERES:
Sancin: La doctrina mayoritaria entiende que tiene naturaleza de sancin.
De carcter legal: Solo puede ser establecida por la ley.
Es propia del negocio jurdico: No hay de los actos ilcitos, de los simples actos
voluntarios, ni de los hechos jurdicos
Aniquilacin de efectos propios del acto.
Por defectos originarios, orgnicos y esenciales.
A travs de un proceso de impugnacin o declaracin.
CLASIFICACIONES:
Nulidad expresa y nulidad virtual, segn el carcter de expreso o tcito de la
sancin
legal.

Actos nulos y anulables, segn la manera en como se presenta el vicio.


Nulidad absoluta y nulidad relativa, segn el valor amparado por la nulidad.
Nulidad total o nulidad parcial segn las extensin de la sancin.
ACTOS NULOS Y ANULABLES:
El criterio de distincin se presenta por la forma de presentarse a los ojos del
juzgador.
Nulos:
El defecto se presenta al magistrado de un modo manifiesto, patente del acto, sin
lugar a dudas, no cabe lugar a discusin. No requiere investigacin.
Ej.; Compra realizada por un demente declarado.
Anulables:
El defecto que padece el acto es no manifiesto para el juzgador. Deber realizar
una investigacin.
Ej.; acto realizado por error esencial y excusable.
Efectos:
La nulidad de un acto es manifiesta, cuando la ley expresamente lo ha declarado
nulo, o le ha
impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos aunque su nulidad no haya
sido
juzgada.
Los actos anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados; y slo se tendrn
por nulos
desde el da de la sentencia que los anulase.
La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en
que se
hallaban antes del acto anulado.

NULIDADES ABSOLUTAS Y NULIDADES RELATIVAS:


El criterio de distincin estriba en el sentido y gravedad del defecto y, en
consecuencia, por el
inters alcanzado con la sancin de nulidad.
Absoluta:
El acto padece de un defecto que afecta un inters general.
Entran en conflicto con el orden pblico o leyes de orden pblico.
Ej.; Compra de estupefacientes, violacin de leyes de familia o ciertas
regulaciones de leyes del consumo (irresponsabilidad del fabricante).
Debe ser declarada de oficio.
Puede invocarse por cualquiera que tenga inters, incluso el Ministerio Pblico.
No es susceptible de confirmacin.
Irrenunciable, imprescriptible.
Relativa:
El defecto que padece el acto es afecta un inters particular, individual de los
sujetos del negocio.
Ej.; acto realizado por un incapaz de hecho.
No corresponde su declaracin de oficio.
Solo puede invocarse por aquellos en cuyo beneficio fue acordada.
Puede ser confirmado.

Es renunciable y prescriptible.

EFECTOS.
Priva al acto de sus efectos propios o normales.
Las cosas deben volver a su estado anterior, desaparecen los derechos y
obligaciones
que hubieran nacido y deben restituirse los bienes que se hubieran entregado.
La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en
que
se hallaban antes del acto anulado. va al acto de sus efectos propios o normales.

Compraventa

El art. 1.123 del Cdigo Civil y Comercial establece que hay compraventa cuando una
de las
partes contratantes (llamada vendedor) se obliga a transferir la propiedad de una
cosa, y la otra
parte (llamada comprador) se obliga a pagar por ella un precio en dinero.
Este contrato no supone transferencia de la propiedad, ni la entrega especfica del
precio
pactado, sino la obligacin de hacerlo. La obligacin es vlida an en la llamada
compraventa
manual o al contado, que se consuma y concluye en forma instantnea con la entrega
simultnea de la cosa y el precio.
La compraventa tiene una inmensa importancia en las relaciones econmicas y
jurdicas de los
hombres; con frecuencia traspasa las fronteras y adquiere un inters internacional.
Caracteres:
Consensual: porque se perfecciona con el mero consentimiento de las partes. Desde
que las
partes se ponen de acuerdo respecto de la cosa y del precio.
Oneroso: porque las prestaciones de una de las partes encuentra su correlativo en
la
prestacin de la otra.
Conmutativo: porque las partes pueden conocer al momento de la celebracin del
negocio
cuales son las ventajas y beneficios que el negocio les redituara. Pero
excepcionalmente
puede ser aleatorio.
Declarativo: porque por si solo no se transmite la propiedad de la cosa. En
nuestro sistema
para que el derecho real de propiedad se transmita, es necesario el titulo y el
modo, y
tratndose de inmuebles se requiere la inscripcin registral.
No formal: en general para las cosas muebles. Para los inmuebles es formal, ya
que para
que se perfeccione el dominio se requiere del titulo y el modo, o sea de la
escritura publica y
de la posterior inscripcin en el registro publico de la propiedad. Es generalmente
no formal
y excepcionalmente formal ad probationem.
Bilateral: ya que genera obligaciones para ambas partes
Obligacional: porque una parte se obliga a dar una cosa, con el fin de transmitir
el derecho
de propiedad, y la otra parte se obliga a recibirle y a cumplir tambin con una
obligacin de
dar una suma de dinero.
Nominado: porque tienen una denominacin y una regulacin en el cdigo.
Cumplimiento instantneo
Relacin con otras figuras
Permuta: supone un trueque de una cosa por otra mientras que en la compraventa se
cambia
una cosa por un precio en dinero. La relacin surge cuando hay entrega de una cosa
y saldo
en dinero, en este caso:
- Habr permuta si la cosa entregada tiene mayor valor que el precio.
- Habr compraventa si el precio es superior al valor de la cosa.
- Si el precio y el valor de la cosa son equivalentes, habr permuta.
Cesin de crditos: la cesin de crditos puede hacerse:
- Gratuitamente
- A cambio de otro crdito
- Por un precio en dinero (se rige por la compraventa)
La diferencia en este ltimo caso es que la compraventa solo puede transmitir el
dominio sobre
una cosa, y cuando se trasmitan otros derechos reales o personales estaremos ante
una
cesin.
Locacin de cosas: el locador se compromete a entregar solo el uso y goce de una
cosa y no la
propiedad.
Dacin en pago: hay dacin en pago cuando el acreedor recibe voluntariamente por
pago de la
deuda alguna cosa. Cuando la deuda tuvo origen en la entrega de dinero, hay
semejanza con
la compraventa, ya que una parte entre una cosa y la otra entrega dinero, pero hay
diferencia
radical: la compraventa constituye una fuente de obligaciones; la dacin en pago,
extingue una
obligacin preexistente.
Elementos esenciales
La obligacin de trasmitir la propiedad de una cosa. (la cosa)
La obligacin de pagar un precio cierto en dinero.(El precio)
Elementos naturales:
Garanta de eviccin, vicios redhibitorios, obligacin de recibir la cosa vendida
por parte del
adquirente, la de entregarla por el enajenante, etc.
Elementos accidentales
Pacto de retroventa, de preferencia, reventa, mejor comprador, etc.
Elementos esenciales del contrato. La cosa y el precio
Existen elementos comunes a todos los contratos (la capacidad y el consentimiento,
por
ejemplo), y otros elementos que le son propios a cada uno de ellos. En el caso del
contrato de
compraventa, los elementos propios son: la cosa y el precio, tal como surge de la
definicin
establecida por el art. 1.123 del que resultan claramente identificables estos
elementos.
La cosa
En cuanto a la cosa pasible de ser vendida, el Cdigo establece en su art. 1.129
que pueden
venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos. Por lo tanto,
sern
aplicables las normas vinculadas al objeto de los contratos reguladas en el
captulo 5 del Ttulo
II Contratos en general del Libro III, as como las disposiciones de la seccin
1, Captulo 5,
Ttulo IV del Libro I referidas al objeto de los actos jurdicos.
El Cdigo regula los casos de cosa cierta que dej de existir, cosa futura y cosa
ajena en los
artculos 1.130, 1.131 y 1.132, respectivamente:
a) La cosa cierta deja de existir: como la cosa es un elemento propio del contrato,
si se trata
de la venta de una cosa cierta que deja de existir al tiempo de perfeccionarse el
contrato,
entonces ste no produce efecto alguno. En cambio, si deja de existir pero
parcialmente, el
comprador interesado en la cosa, aun cuando exista en parte, podra requerir la
entrega de esa
parte con la correspondiente reduccin del precio en forma proporcional. Asimismo,
las partes
pueden asumir expresamente el riesgo de que la cosa deje de existir, ya sea porque
haya
perecido o est daada, en cuyo caso el comprador no puede exigir el cumplimiento
del
contrato.
b) Cosa futura: se pacta la venta de una cosa que, al momento de la celebracin del
contrato,
todava no existe. Por ello es que el contrato queda supeditado a la condicin de
que la cosa
llegue a existir. Es ste un contrato sujeto al rgimen de las obligaciones
condicionales. De
igual manera que en el caso del punto a, el comprador puede asumir expresamente
el riesgo
de que la cosa no llegue a existir, sin poder reclamar esto al vendedor cuando la
no existencia
de la cosa no haya obedecido a su culpa.
c) Cosa ajena: la venta de la cosa total o parcialmente ajena es vlida. El Cdigo
remite a los
casos en que se permite que los bienes ajenos constituyan el objeto de los
contratos, de
conformidad con el art. 1.008 del Cdigo. En ese sentido, debe tenerse en cuenta la
extensin
de la promesa del vendedor para poder conocer sus efectos; as:
obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice. Si, por
su culpa, el
bien no se transmite, debe reparar los daos causados.
indemnizar los daos causados si sta no se cumple, sin importar que haya empleado
los
medios necesarios o no para lograrlo.
El Cdigo no lo aclara especficamente al regular la venta de cosa ajena, pero se
entiende que
el art. 1.132 trata la venta de cosa ajena en el caso de que ambas partes
conocieran esa
circunstancia, ya que la venta de cosa ajena como propia constituye un supuesto no
permitido
por la ltima parte del art. 1.008, si el vendedor no hace entrega de la cosa, y
aun podra
considerarse una hiptesis de dolo que tacha de nulidad al acto (Esper, 2015).
El precio
El precio es otro de los elementos del contrato de compraventa. Para que ste
ltimo quede
legalmente configurado, es preciso que el precio rena las siguientes
caractersticas:
a) Debe ser en dinero: de lo contrario, no hay compraventa. b) Debe ser determinado
o
determinable: el precio debe ser cierto. Es determinado cuando: i) las partes lo
fijan en una
suma que el comprador debe pagar; ii) cuando se deja su indicacin al arbitrio de
un tercero
designado; o iii) cuando su determinacin se hace con referencia a otra cosa
cierta; iv) cuando
las partes prevn el procedimiento para determinarlo.
Determinacin del precio por un tercero: se prev la posibilidad de que sea un
tercero el que
determine el precio, ya sea que a ste se lo designe en el contrato o con
posterioridad. En caso
de que no hubiere acuerdo sobre el tercero, o que por cualquier motivo ste no
quiera o no
pueda determinar el precio, entonces ser el juez quien fije el precio.
c) Debe ser serio.
Modalidades
El Cdigo Civil y Comercial, en su Seccin 6a, efecta una regulacin especial para
los casos
de compraventa de cosas muebles, aclarando que dicha regulacin no excluye la
aplicacin de
las reglas generales de la compraventa en cuanto sean compatibles.
As es que establece algunas disposiciones especiales en cuanto a:
Precio:
Silencio sobre el precio (en el caso de la compraventa de cosas muebles): si el
contrato se
celebr, pero en l no hay referencia alguna al precio de la compraventa (silencio
sobre el
mismo), el Cdigo entiende que en ese caso las partes hicieron referencia al precio
generalmente cobrado para esas cosas (mercaderas) en el momento en que el contrato
se
celebr.
Si el precio en la compraventa de cosas muebles se fija en funcin del peso, nmero
o medida
de las cosas, entonces se debe el proporcional a ese nmero, peso o medida.
Obligaciones del vendedor:
Entrega de documentacin: el vendedor debe entregar la factura donde conste la
descripcin
de la compra realizada y todos los trminos de la operacin. Si en ella no surge un
plazo de
pago, entonces se entiende que se hizo de contado. Y si la factura no es observada
dentro de
los 10 das en que fue recibida, se entiende que result aceptada.
Entrega de la cosa. Plazo: dentro de las 24 hs. de celebrado el contrato (excepto
pacto en
contrario). Lugar: el convenido o el que surja de los usos o de las caractersticas
de la venta.
Caso contrario, la entrega se hace donde estaba la cosa al momento de la
celebracin del
contrato. Las partes tienen autonoma de la voluntad para pactar la manera, tiempo
en que se
har.
La ley le da a las partes dos medios alternativos para lograr la entrega de la cosa
y considerar
que sta se ha verificado. De acuerdo con Esper (2015), es opinable si hay otros
procedimientos diferentes que puedan utilizar las partes; ya estando dentro de
contratos que
tienen como fin ltimo transmitir el derecho real de dominio de la cosa, rigen
entonces las
normas en materia de tradicin para adquirir derechos reales o la posesin de la
cosa, que son
de orden pblico.
Las posibilidades que la ley otorga son: a) Definir que la puesta a disposicin de
la cosa
vendida, en un lugar cierto y en forma incondicional, tiene los efectos de la
entrega. El
comprador tiene derecho a revisar la mercadera y a expresar su no conformidad
dentro del
plazo de diez das de retirada. b) La otra posibilidad es que para las mercaderas
en trnsito
(aquellas que deben ser enviadas por el vendedor) la entrega se considera realizada
por la
cesin o endoso de los documentos de transporte. Alude especficamente al endoso.
Luego el Cdigo dispone que el vendedor sea quien asume los riesgos del dao o
prdida de
las cosas.
Clusulas Especiales
El Cdigo define ciertas clusulas que pueden ser incorporadas al contrato de
compraventa. Se
tratar cada una de ellas.
a) El pacto de retroventa: entendido como aquel por el cual el vendedor se reserva
el derecho
de recuperar la cosa vendida y entregada al comprador contra restitucin del
precio, con el
exceso o disminucin convenidos. El contrato sujeto a este pacto se rige por las
reglas de la
compraventa sometida a condicin resolutoria.
b) El pacto de reventa es aquel por el cual el comprador se reserva el derecho de
devolver la
cosa comprada. Ejercido el derecho, el vendedor debe restituir el precio, con el
exceso o
disminucin convenidos. Se aplican las reglas de la compraventa bajo condicin
resolutoria.
c) Con relacin al pacto de preferencia, se establece que es aquel por el cual el
vendedor tiene
derecho a recuperar la cosa con prelacin a cualquier otro adquirente si el
comprador decide
enajenarla. El derecho que otorga es personal y no puede cederse ni pasa a los
herederos.
Estas normas se complementan con lo dispuesto en la parte general.
Como regla general, se establecen plazos para dar certeza jurdica y para no
impedir o
dificultar el trfico de modo permanente. Se dispone que puedan establecerse por un
plazo que
no supere los 5 aos para las cosas inmuebles y los 2 aos para las cosas muebles.
En caso
de que las partes opten por fijar un plazo mayor, este se reduce al mximo legal de
5 o 2 aos
de acuerdo con el caso. Se trata de un plazo perentorio y que no puede ser
prorrogado.
Obligaciones de la partes
Obligaciones del vendedor:
1.
debe conservar la cosa vendida tal como se hallaba al momento de la celebracin del
contrato, hasta que se le entregue al comprador.
2. debe entregar la cosa libre de toda otra posesin, con todos sus accesorios el
da
convenido. Si no se fijo da, el da que lo exija el comprador
3. debe entregar la cosa en el lugar convenido, si no se designo el lugar, en el
lugar donde se
encontraba la cosa vendida a la poca del contrato.
4. el vendedor debe recibir el precio en el lugar convenido, si no se hubiere
convenido en el
lugar y tiempo de la entrega.
5. debe sanear la cosa vendida respondiendo por eviccin
al comprador, cuando fuese
vencido en juicio por alguna accin de reivindicacin u otra real. Debe responder
tambin
por vicios redhibitorios.
6. debe satisfacer los gastos de entrega de la cosa vendida, si no hubiese pacto en
contrario.
7. no esta obligado a entregar la cosa si el comprador no le hubiere pagado el
precio.

Obligaciones del comprador.

1. pagar por el precio en el lugar y poca determinada en el contrato. Si no se


hubiere
convenido nada, el pago debe hacerse en el lugar y tiempo en que se haga la entrega
de la
cosa. El comprador debe pagar el instrumento de venta y los costos de recibo de la
cosa
comprada.
2. si al comprador se lo estuviese molestando por reivindicacin de la cosa, o por
otra accin
real, puede suspender el pago del precio.
3. el comprador puede no pagar, si el vendedor no le entregase exactamente lo que
compro, o
le quisiere dar cosa en especie y calidad distinta a la del contrato, o si quisiera
entregar la
cosa vendida en partes.
4. esta obligado a recibir la cosa vendida en el termino fijado en el contrato, o
en el que fuese
de uso local. A falta de trmino convenido o uso, la cosa debe ser recibida
inmediatamente
despus de la venta.
5. si el comprador a dinero de contado no pagase el precio de la cosa, el vendedor
puede
negarse a al entrega de la cosa vendida.
Ley de defensa del consumidor. Consumidor. Contrato de consumo CN
El Cdigo se encarga de darnos una definicin de relacin de consumo, consumidor y
contrato
de consumo.
Relacin de consumo es el vnculo jurdico entre un proveedor y un consumidor.
Consumidor: entendido como la persona humana o jurdica que adquiere o utiliza
bienes o
servicios como destinatario final, en forma gratuita u onerosa, en beneficio propio
o de su grupo
familiar o social.
Tambin que, equiparado al consumidor, es quien sin ser parte de una relacin de
consumo
como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios en
forma gratuita
u onerosa como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o
social, siempre
que no tenga vnculo con su actividad comercial, industrial, artesanal o
profesional.
Los consumidores equiparados son sujetos que no tienen un vnculo contractual o de
derecho
pblico con el proveedor, pero como consecuencia o en ocasin de ello adquieren o
utilizan
bienes o servicios que fueron adquiridos por un consumidor efectivo con el que los
une un
vnculo familiar o social. Se encuadra en esta categora, por ejemplo, quien recibe
como regalo
o presente de estilo un producto defectuoso o quien es invitado a una comida en la
que se
sirven productos contaminados o adulterados, el acompaante en un automvil que
circula por
una ruta con peaje, entre otros. (Garrido Cordobera, 2015, p. 224).
Se elimina la mencin establecida en el artculo 1 de la ley 24.240 en relacin a
considerar
consumidor a quien se encuentra expuesto a una relacin de consumo. En especial
cabe
mencionar la figura del consumidor expuesto, incluido en la ley especial dentro
de la definicin
general de consumidor. Ello ha sido una traslacin inadecuada del Cdigo de Defensa
del
Consumidor de Brasil (artculo 29), que contempla esta nocin en relacin a las
prcticas
comerciales, pero no como nocin general.
Contrato de consumo. Es el celebrado entre un consumidor o usuario final con una
persona
humana o jurdica que acte profesional u ocasionalmente o con una empresa
productora de
bienes o prestadora de servicios, pblica o privada, que tenga por objeto la
adquisicin, uso o
goce de los bienes o servicios por parte de los consumidores o usuarios, para su
uso privado,
familiar o social.

Contrato de Permuta

El contrato de permuta est tratado en el Captulo 2 del Ttulo IV (Contratos en


particular) del Libro Tercero (Derechos Personales) del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin. Lo hace en
slo cuatro artculos que van del 1.172 al 1.175.
La permuta se define como el contrato en virtud del cual las partes se obligan
recprocamente a
transferirse el dominio de cosas que no son dinero.
El art. 1.126 del Cdigo prev la distincin entre compraventa y permuta en los
casos en que el
precio pactado en el contrato consista en parte en dinero y en parte en otra cosa.
En esos

casos, si el valor de la cosa es mayor al del precio, entonces se considera que


estamos ante un
contrato de permuta y no ante una compraventa.
Sin embargo, en todo aquello no previsto para la permuta se aplican supletoriamente
las reglas
del contrato de compraventa.
Caracteres del Contrato
Bilateral
Consensual
Formal, si se trata de inmuebles.
Conmutativo
Oneroso
Efectos
Gastos: a diferencia de la compraventa, en la que los gastos de entrega en
principio estn a
cargo del vendedor, en la permuta (excepto disposicin en contrario) son soportados
en partes
iguales por los contratantes.
Eviccin: quien entrega una cosa en virtud de una permuta es responsable por la
garanta
de eviccin. Si quien recibe la cosa es vencido en su propiedad, entonces puede
requerirle a la otra parte que le restituya la que le dio a cambio con motivo del
contrato o
su valor, ms los daos y perjuicios generados. Se aplican tambin las reglas
previstas
para la responsabilidad por saneamiento ya estudiada en la parte general de los
Contratos.
Locacin de cosas
El contrato de locacin est regulado en el Captulo 4, del Ttulo IV (Contratos
en particular),
del Libro Tercero (Derechos personales) del Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, en los
artculos 1.187 a 1.226. Luego, en el Captulo 5 se regula el rgimen para el
contrato de obras
y servicios, artculos 1.251 a 1.279.
El Cdigo unificado slo considera el rgimen locativo respecto de las cosas,
efectuando una
correccin necesaria al escindir las obras y los servicios, regulados como
contratos diferentes.
De aqu en adelante slo pueden alquilarse cosas, nunca hacer es humanos
(Carnaghi, 2015,
Apartado II).
Concepto y elementos esenciales
El art. 1.187 da una definicin del contrato de locacin de cosas, disponiendo que
es aqul en
el que una parte se obliga a entregar a otra el uso y goce temporario de una cosa
(parte
denominada locador), a cambio del pago, por la otra, de un precio en dinero (parte
denominada
locatario).
El contrato se configura con:
a) La obligacin del locador de conceder el uso y goce de una cosa. En ese sentido,
coincidimos con Leiva Fernndez (2014) en cuanto a que se delimita el concepto de
uso como
el referido a la utilizacin de la cosa misma dada en locacin, y el de goce como
el
aprovechamiento o disfrute de los frutos o productos ordinarios de esa cosa (2014,
p. 49). Es
sumamente relevante entender el alcance de la concesin del uso y goce en la
locacin, y no
confundirlo con la transmisin de un derecho real de dominio o de la posesin sobre
la cosa.
En el contrato de locacin el locatario reconoce la posesin en cabeza del locador.
b) La temporalidad en la concesin del uso y goce de la cosa dada en locacin. En
ese sentido,
veremos las reglas del tiempo en la locacin establecidas en la seccin 3a
(artculos 1.197 a
1.199).
c) La existencia de un precio en dinero. El pago del precio de la locacin es una
obligacin
esencial a cargo del locatario. Se aplican en subsidio las reglas de la compraventa
en materia
de precio (as como en cuanto al objeto y al consentimiento).
En cuanto al precio en moneda extranjera, parece acertada la interpretacin que lo
admite al no
exigir la normativa vigente (...) que el precio se establezca en "moneda de curso
legal en la
Repblica", sino slo el precio determinado en dinero. Son vlidos en cuanto al
precio los
contratos en los que se fijen alquileres en moneda extranjera, pero haciendo operar
la
correccin del valorismo resultante del art. 772 Cd. Civ. y Com. en caso de
suscitarse
"burbujas locativas" generadas por devaluaciones en la poltica econmica
gubernamental para
responder a intereses de Orden Pblico Econmico de Direccin totalmente alejados
en su
razn de ser del valor real (valor locativo), que es la tlesis de la clusula de
estabilizacin
contractual que representa la divisa extranjera. Salvo que se pacte que la moneda
sin curso
legal en la Repblica es esencial (art. 766 Cd. Civ. y Com.), pues ello no
compromete el orden
pblico. (Carnagui, 2015, Apartado VI).
Asimismo, la locacin es un contrato: bilateral (en tanto genera obligaciones
recprocas para
ambas partes, la entrega del uso y goce de la cosa, y el pago de un precio);
consensual (queda
perfeccionado con el consentimiento de las partes); oneroso (porque se comprometen
prestaciones recprocas); conmutativo (las ventajas para los contratantes son
ciertas, no
dependen de un acontecimiento incierto); de tracto sucesivo (porque es un contrato
que tiene
una duracin y cuyos efectos se cumple en el transcurso del tiempo). En cuanto a la
forma,
slo se requiere por escrito con carcter ad probationem, sin registracin alguna
ni ms
requisito para su oponibilidad que la fecha cierta (Leiva Fernandez, 2014, p. 51).
Relacin con figuras afines
Con la compraventa: en la compraventa se persigue como fin la adquisicin del
dominio, lo que
no sucede en la locacin de cosas. Asimismo, en la locacin el locatario persigue
el uso y goce
de una cosa, mas no el cambio de una cosa por un precio.
Con el depsito: en la locacin de cosas se persigue el uso y goce de la cosa,
mientras que en
depsito la cosa es entregada con una finalidad de guarda y custodia por parte de
quien la
recibe. Por eso es que, de acuerdo con el art. 1.358, el depositario no puede usar
la cosa y
debe restituirla con sus frutos cuando le fuera requerido.
Con el comodato: en el comodato tambin se entrega una cosa para que la otra parte
se sirva
de ella, pero este contrato necesariamente es gratuito. El comodatario no debe
pagar precio al
comodante por el uso de la cosa. El comodatario no tiene derecho a los frutos.
Plazos
Plazo mximo: en el caso de contratos de locacin, cualquiera sea su objeto, se
pactan plazos
mximos de duracin del contrato. Los contratos son renovables si las partes lo
pactan
expresamente, por perodos que no pueden exceder los plazos mximo establecidos.
Locacin con destino habitacional: plazo mximo de 20 aos.
Locacin con otros destinos: plazo mximo de 50 aos.
Plazos mnimos: el Cdigo, en el art. 1.198,
(...) simplifica la normativa sobre locacin inmobiliaria unificando los plazos
mnimos para todos los destinos de la locacin de inmuebles (es decir, sin importar
si el destino es habitacional, comercial o industrial) o de parte de inmuebles y
los establece en dos aos. Esto soluciona el tema de la duracin mnima de las
locaciones con destino mixto, y aquellas en las que los celebrantes por
inadvertencia no refieren el destino para el que se ocupara el inmueble. (...) se
exige la tenencia de la cosa para que el locatario pueda renunciar vlidamente al
plazo mnimo, como recaudo para evitar las renuncias sistemticas y anticipadas.
(Leiva Fernndez, 2014, p. 59).
Los plazos mnimos se constituyen a favor del locatario, por eso es que todo
contrato celebrado
por un plazo inferior, o sin determinacin del plazo, debe ser considerado hecho
por el trmino
mnimo de dos aos.
La tlesis de la norma y del instituto, permite que el arrendatario rescinda el
contrato perdiendo el beneficio del plazo mnimo legal. Obviamente este beneficio
no cabe al locador, ni siquiera alegando necesidad y urgencia en la restitucin del
bien locado. Siempre el arrendador deber respetar el plazo fijado
contractualmente, que nunca podr ser inferior a los dos aos.
(Carnaghi, 2015, Apartado III, punto 2).
Locaciones excluidas del plazo mnimo legal. Conforme el art. 1.199 del Cdigo, no
se aplica el
plazo mnimo legal a los contratos de locacin de inmuebles o parte de ellos
destinados a:
a) sede de embajada, consulado u organismo internacional, y el destinado a
habitacin de su
personal extranjero diplomtico o consular;
b) habitacin con muebles que se arrienden con fines de turismo, descanso o
similares. Si el
plazo del contrato supera los tres meses, se presume que no fue hecho con esos
fines;
c) guarda de cosas; [Ello abarca en cuanto a cosas, animales, vehculos, muebles,
etctera
(Leiva Fernandez, 2014, p. 61)]
d) exposicin u oferta de cosas o servicios en un predio ferial.
Tampoco se aplica el plazo mnimo legal a los contratos que tengan por objeto el
cumplimiento
de una finalidad determinada expresada en el contrato y que debe normalmente
cumplirse en
el plazo menor pactado.

OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES


DEL LOCADOR

1) La entrega de la cosa: El locador debe entregar la cosa conforme a lo acordado.


A falta de
previsin contractual debe entregarla en estado apropiado para su destino, excepto
los
defectos que el locatario conoci o pudo haber conocido.
2) Conservacin de la cosa: El locador debe conservar la cosa locada en estado de
servir al
uso y goce convenido y efectuar a su cargo la reparacin que exija el deterioro
originado en su
calidad o defecto, en su propia culpa, o en la de sus dependientes o en hechos de
terceros o
caso fortuito.
Si al efectuar la reparacin o innovacin se interrumpe o turba el uso y goce
convenido, el
locatario tiene derecho a que se reduzca el canon temporariamente en proporcin a
la
gravedad de la turbacin o, segn las circunstancias, a resolver el contrato.
3) Pago de las mejoras: El locador debe pagar las mejoras necesarias hechas por el
locatario
a la cosa locada, aunque no lo haya convenido, si el contrato se resuelve sin culpa
del
locatario, excepto que sea por destruccin de la cosa.
4) La frustracin del uso o goce de la cosa: Si por caso fortuito o fuerza mayor,
el locatario se
ve impedido de usar o gozar de la cosa, o sta no puede servir para el objeto de la
convencin,
puede pedir la rescisin del contrato, o la cesacin del pago del precio por el
tiempo que no
pueda usar o gozar de la cosa. Si el caso fortuito no afecta a la cosa misma, sus
obligaciones
continan como antes.
5) La supresin de la prdida de luminosidad del inmueble como vicio: La prdida
de
luminosidad del inmueble urbano por construcciones en las fincas vecinas, no
autoriza al
locatario a solicitar la reduccin del precio ni a resolver el contrato, excepto
que medie dolo del locador.

DEL LOCATARIO

Estn contempladas en el pargrafo 2 de la Seccin 4a del Cdigo (arts. 1.205 a


1.210).
1) Prohibicin de variar el destino: El locatario puede usar y gozar de la cosa
conforme a
derecho y exclusivamente para el destino correspondiente. No puede variarlo aunque
ello no
cause perjuicio al locador. Vemos, entonces, que la obligacin de respetar el
destino convenido
es independiente de que ello pueda perjudicar o no al locador.
Ello tiene relacin con el art. 1.194, que contempla el destino de la cosa locada:
El locatario debe dar a la cosa locada el destino acordado en el contrato.
A falta de convencin, puede darle el destino que tena al momento de locarse, el
que se da a
cosas anlogas en el lugar donde la cosa se encuentra o el que corresponde a su
naturaleza.
(...) Si el destino es mixto se aplican las normas correspondientes al
habitacional.
2) Conservacin de la cosa en buen estado: El locatario debe mantener la cosa y
conservarla
en el estado en que la recibi. No cumple con esta obligacin si la abandona sin
dejar quien
haga sus veces.
3) Reparaciones a la cosa: El Cdigo prev que Si la cosa es mueble, el locatario
tiene a su
cargo el gasto de su conservacin y las mejoras de mero mantenimiento; y slo stas
si es
inmueble.
Si es urgente realizar reparaciones necesarias puede efectuarlas a costa del
locador dndole
aviso previo. En cuanto a las mejoras en la cosa locada, el Cdigo las regula
concretamente en
el pargrafo 3 de la Seccin 4a del Cdigo.
4) Responsabilidad por el incendio de la cosa: En caso de destruccin de la cosa
por incendio
no originado en caso fortuito, tambin responde el locatario.
5) Pago del canon convenido: La prestacin dineraria a cargo del locatario se
integra con el
precio de la locacin y toda otra prestacin de pago peridico asumida
convencionalmente por
el locatario. A falta de convencin, el pago debe ser hecho por anticipado: si la
cosa es mueble, de contado; y si es inmueble, por perodo mensual.
6) Pago de las cargas y contribuciones por la actividad: El locatario tiene a su
cargo el pago de
las cargas y contribuciones que se originen en el destino que le otorgue a la cosa
locada.
No tiene a su cargo el pago de las que graven la cosa, excepto pacto en contrario.
7) Obligaciones de restituir la cosa: El locatario, al concluir el contrato, debe
restituir al locador la cosa en el estado en que la recibi, excepto los deterioros
provenientes del mero transcurso del tiempo y el uso regular.
Tambin debe entregarle las constancias de los pagos que efectu en razn de la
relacin
locativa y que resulten atinentes a la cosa o a los servicios que tenga.

Locacin de inmuebles urbanos.

Antes de la sancin de la ley 26.994, la ley de locaciones urbanas (ley 23.091)


regulaba el
rgimen que deban respetar los contratos de locacin destinados a vivienda,
estableciendo
ciertos principios en proteccin del locatario. Hoy, el Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin
incorpora algunas normas de la ley 23.091 a su rgimen, concentrando en sus
disposiciones
toda la regulacin atinente a la locacin de inmuebles urbanos.
Cuando el contrato de locacin tiene un fin habitacional, el Cdigo tutela
especialmente esta
situacin.
Algunos ejemplos de ello.
El art. 1.196 dispone expresamente:
Si el destino es habitacional, no puede requerirse del locatario:
a) el pago de alquileres anticipados por perodos mayores a un mes;
b) depsitos de garanta o exigencias asimilables, por cantidad mayor del importe
equivalente a
un mes de alquiler por cada ao de locacin contratado;
c) el pago de valor llave o equivalentes.
CONCLUSION DE LA LOCACION
Las causas que ponen fin al contrato son:
- En principio, cualquier conducta contraria o inaccin que deriva de las
obligaciones de
cada una de las partes.
- Conclusin del contrato en el plazo establecido
- Conclusin por voluntad de las partes
- Perdida de la cosa por caso fortuito o fuerza mayor
- Imposibilidad de usar la cosa segn lo pactado
- Vicios redhibitorios
Cuando concluye el contrato de locacion, el locatario debe restituir la cosa al
locador, cesa el
pago del arrendamiento, concluyen los subarriendos, se pueden exigir daos e
intereses si el
contrato concluyo por alguna situacin no normal por culpa de alguna de las
partes

CESION Y SUBLOCACION
EL LOCATARIO PUEDE SUBARRENDAR EN TODO O EN PARTE O CEDER LA COSA ARRENDADA SI NO
FUESE PROHIBIDO POR EL CONTRATO O POR LA LEY

CESION

Si no esta prohibido por el contrato o por la ley, el locatario podr ceder a un


tercero (quien
ser el cesionario) los derechos y obligaciones que emanan del contrato de
locacin, de esta
manera, quien cedi el contrato de locacin es el cedente, desaparece de la
relacin jurdica, el
tercero que recibe la cosa en cesin pasa a ser el nuevo inquilino o locatario

SUBLOCACION

Existe cuando el locatario subarrienda parte de la cosa a un tercero, en virtud


de este acto, el locatario original pasa a ser el locador del sublocador, quien
goza de los derechos y
obligaciones de un contrato de locacin convencional. El locador original es
totalmente ajeno a
esta nueva relacin jurdica.
- Locacin de obra: la locacin de obra tiene lugar cuando se contrata un trabajo o
la
ejercitacin de una obra, conviniendo que el que la ejecute ponga slo su trabajo o
su industria,
o que tambin provea la materia principal.-
En este caso el que se ha obligado a poner su trabajo o industria, no puede
reclamar ningn
estipendio si se destruye la obra por caso fortuito antes de haber sido entregada,
a no ser que
haya habido morosidad por parte del locador en recibirla o que la destruccin haya
provenido
de la mala calidad de los materiales, si estos fueran suministrados por el locador
y se le
hubiese advertido tal circunstancia oportunamente.-
- Locacin de servicios: la locacin de servicios tiene cuando una de las partes se
obligare a
prestar un servicio, y la otra a pagarle por ese servicio un precio en dinero.-
Una de las derivaciones ms frecuentes del contrato de locacin de servicios lo
constituye el
denominado contrato de trabajo.-
En tal forma son aplicables a la locacin de servicios aquellas contrataciones que
no se
encuentren incluidas en el mencionado contrato de trabajo o sea de personal no
dependiente.-

DONACION

El contrato de donacin est tratado en el Captulo 22 del ttulo IV (Contratos en


particular),
del Libro Tercero (Derechos Personales) del Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, en los
artculos 1.542 a 1.573.
Concepto y elementos esenciales del contrato: La donacin es una figura que se
puede definir
conforme a lo expresado por el Cdigo, pero en ciertas ocasiones se confunde con
liberalidades realizadas entre vivos, puesto que no todo acto a ttulo gratuito es
donacin. No lo son, por ejemplo, los actos de ltima voluntad.
De acuerdo con el art. 1.542, hay donacin cuando una parte se obliga a transferir
gratuitamente una cosa a otra, y sta lo acepta.
Elementos Esenciales
De la definicin dada se desprende los siguientes elementos:
1. Es un acto entre vivos: se diferencia del testamento puesto que la donacin es
actual, es un
acto entre vivos, produciendo sus efectos desde el momento de su perfeccionamiento.
En
cambio el testamento, como es una disposicin de ltima voluntad o mortis causa, va
a
producir sus efectos despus de la muerte del testador. Por otra parte, el
testamento es
esencialmente revocable, la donacin es irrevocable. Caracteres de la donacin que
lo
diferencian del testamento.
Es un acto jurdico bilateral
Tiene carcter actual, produce sus efectos desde su perfeccionamiento.
Es irrevocable.
2. Obliga a transferir la propiedad de una cosa: la donacin transfiere la
propiedad, pero eso no
es exacto ya que el solo ttulo no basta para producir ese efecto, sino que adems
se
necesita la tradicin, y para que sea oponible a terceros en el caso de inmuebles
la
inscripcin en el Registro de la Propiedad.
3. La transferencia debe ser a ttulo gratuito: no hay contraprestacin, aunque
puede haber
cargo.
Caracteres
Es un contrato a ttulo gratuito, el cargo no tiene carcter de contraprestacin,
sino de
obligacin accesoria.
Es formal, y en algunos casos solemne.
Es unilateral
Es irrevocable, por la sola voluntad del donante.
Es consensual.
Como es una liberalidad, un acto a ttulo gratuito, slo pueden ser donantes las
personas que
tengan capacidad plena para disponer de sus bienes. Los menores emancipados pueden
hacer
donaciones, excepto de aquellos bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito.
Pero s podran
donar bienes que hayan adquirido con razn de su trabajo.
En cuanto a la capacidad de los donatarios, deben ser capaces para aceptar la
donacin. Si no
lo son (en el caso de los incapaces), entonces sus representantes legales pueden
aceptarlas
por ellos. Si la donacin tuviera un cargo, el Juez debera autorizarla. Por otra
parte, los tutores y curadores no pueden recibir donaciones de las personas que
hayan estado bajo su tutela o curatela, hasta antes de la rendicin de cuentas y el
pago de las sumas que les debieran.
Como dijimos, la donacin supone la transferencia de la propiedad de una cosa.
Ahora bien, no
puede ser objeto del contrato de donacin:
La totalidad ni una alcuota del patrimonio del donante. b) Cosas respecto de las
cuales el
donante no tenga el dominio, es decir, cosas ajenas. Clases de donaciones:
Donaciones
mutuas: son aquellas que se hacen a dos o ms personas, recprocamente. En estos
casos, la
nulidad de una de ellas afecta a la otra, pero la ingratitud o el incumplimiento
del cargo slo
afecta al donatario que es culpable. Donaciones remuneratorias: son aquellas
realizadas en
recompensa de servicios prestados al donante por el donatario, que resultan
estimables en
dinero y por los cuales poda ste exigir judicialmente el pago al donante. En el
instrumento por
el que se concreta la donacin debe constar qu es lo que se pretende remunerar. De
lo
contrario, se entiende que es gratuita. Se considera que la donacin remuneratoria
es un acto a
ttulo oneroso si se limita a una equitativa retribucin de los servicios recibidos
(en ese caso,
est sujeta a la garanta por eviccin y vicios ocultos). En el excedente se
aplican las normas
de las donaciones. Donacin con cargo: se denomina cargo a la obligacin accesoria
impuesta al que recibe una liberalidad. La imposicin de un cargo influye sobre el
rgimen de
las donaciones, porque ellas dejan, entonces, de ser un acto puramente gratuito y
en la medida
en que el valor del cargo se corresponda con el de la cosa donada, es un acto a
ttulo oneroso.
En el excedente se aplican las normas de las donaciones. En el caso de
incumplimiento de los
cargos por parte del donatario, ste slo responde con la cosa donada y hasta el
valor de la
cosa, si sta ya no existiere por su culpa o si la hubiese enajenado. Ahora bien,
es liberado
cuando la cosa deja de existir sin su culpa.

Donaciones inoficiosas

En los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin


(2012) se establece:
El Proyecto en este Captulo se limita a calificar como tales a las donaciones que
excedan de
la porcin disponible del patrimonio del donante, pero remite a la aplicacin de
los preceptos
relativos a la porcin legtima. La porcin legtima de los herederos forzosos
est garantizada
contra todo acto de disposicin gratuita de bienes, sea entre vivos o de ltima
voluntad, por lo
que si el valor de las donaciones excede la porcin disponible del donante, los
herederos
forzosos pueden demandar su reduccin en la medida necesaria para cubrir sus
porciones
legtimas. Pacto de reversin. Concepto y efectos Dentro de las condiciones
resolutorias
que suelen imponerse en las donaciones, una de las ms frecuentes e importantes es
la
reversin por pre-muerte del donatario. Es decir, sujeta a la condicin de que el
donatario, o el
donatario, su cnyuge y sus descendientes, o el donatario sin hijos, fallezcan
antes que el
donante. De acuerdo con esta clusula (que debe ser expresa y en beneficio del
donante), los
bienes donados retornan al patrimonio del donante si el donatario fallece antes que
aqul. Esto
es, el donante tiene legitimacin para exigir que las cosas transferidas sean
restituidas. La
legitimidad y aun la utilidad de esta clusula son evidentes. La donacin es un
acto intuitae
personae. Por ejemplo, el donante quiere beneficiar a Mara, pero no tiene el
inters en que
luego reciban los bienes sus herederos. En ese caso, la reversin adquiere
utilidad, ya que
esta clusula le asegura que si el donatario fallece primero, los bienes volvern a
su poder y no
irn a manos de quien no quiere. Mandato El Cdigo Civil y Comercial actual regula
el contrato
de mandato en el Captulo 8 del Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro
Tercero
(Derechos Personales), en los artculos 1.319 a 1.334.
El mandato constituye un negocio en el que ambas partes, mandante y mandatario, se
encuentran ligadas por un vnculo de confianza entre s.
Concepto
El art. 1.319 del Cdigo define al contrato de mandato estableciendo que ste
existe cuando
una parte se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos en inters de otra.
Caracteres:
a) Consensual: se perfecciona con el mero consentimiento de las partes, mandante y
mandatario.
b) No formal: por lo general es un contrato no formal.
c) Puede ser gratuito u oneroso: se supone que es gratuito cuando no se hubiere
convenido que el mandatario perciba una retribucin por su trabajo y se presume que
es
oneroso cuando consista en atribuciones o funciones conferidas por la ley al
mandatario
y cuando consista en los trabajos propios de la profesin lucrativa del mandatario
o de
su modo de vivir. De ser oneroso o gratuito, el mandato ser bilateral o
unilateral, toda
vez que ambas partes o una sola de ellas queda obligada en el momento de su
celebracin.
d) Es conmutativo, nominado y de tracto sucesivo: la realizacin de su objeto
demanda
una actividad que se prolonga en el tiempo por parte del mandatario.
e) Es un contrato que no lleva su fin en si mismo: ya que es el medio para que se
realice otro acto u otro contrato.
f) Es un contacto esencialmente revocable: ya que se trata de un acto de confianza
en
la persona del mandatario.
Clases de mandatos:
1) Mandato con representacin: el mandatario acta en nombre y por cuenta de su
mandante, hacindole saber al tercero con quien contrato, que acta en nombre y por
cuenta de su mandante. A esta forma de proceder se dice que el mandatario acta en
representacin del mandante. Es un mandato con representacin. Si la actuacin ha
sido dentro de las facultades conferidas por el mandante, los efectos del negocio
se da
directamente entre el mandante y los terceros, el mandatario no queda obligado
frente al
tercero, ni contra el que adquiere derecho alguno.
2) Mandato sin representacin: El mandato no da representacin, ni se extiende a
las
disposiciones de ltima voluntad, ni a los actos entre vivos, cuyo ejercicio por
mandatarios se prohbe en este Cdigo, o en otras leyes. Tambin llamado comicio
civil.
EL MANDATO NO ES DE LA ESENCIA DE LA REPRESENTACION.
Elementos esenciales:
LA CAPACIDAD: No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los
incapaces
por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido, ni los
que estn
excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto de cosas
especiales, ni
aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de
los
contratos, ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen
bienes
muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes
fallidos
sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos
con sus
acreedores.
a) Capacidad del mandante:
Necesita capacidad para ejercer por si o por otro el acto o la serie de actos que
encarga a
realizar el mandatario.
b) Capacidad del mandatario:
Pueden ser mandatarios todas las personas capaces de contratar, excepto para
aquellos actos
para los cuales la ley ha conferido atribuciones especiales a determinadas clases
de personas.
El mandato puede ser vlidamente conferido a un incapaz. En este caso, el mandante
esta
obligado por la ejecucin del mandato, tanto respecto del mandatario, como respecto
a terceros
con los cuales hubiere contratado.
Derechos y obligaciones de las partes.

En el ejercicio del mandato, el mandatario tiene las siguientes obligaciones:


a) cumplir los actos comprendidos en el mandato, conforme a las instrucciones dadas
por el
mandante y a la naturaleza del negocio que constituye su objeto, con el cuidado que
pondra
en los asuntos propios o, en su caso, el exigido por las reglas de su profesin, o
por los usos
del lugar de ejecucin.

Es que el encargo debe ser ejecutado fielmente, de acuerdo con las instrucciones
impartidas
por el mandante, considerando la naturaleza y el tipo de negocio de que se trate y
siempre
hacindolo dentro de los lmites de la funcin asignada (Esper, 2015). En ese
sentido, cobra
relevancia la aplicacin del art. 366 del Cdigo, que delimita los casos de
actuacin en ejercicio del poder y las consecuencias derivadas de ello (que los
actos del mandatario obliguen
directamente al mandante y a los terceros. Ello en el caso del mandato con
representacin.
a) dar aviso inmediato al mandante de cualquier circunstancia sobreviniente que
razonablemente aconseje apartarse de las instrucciones recibidas, requiriendo
nuevas
instrucciones o ratificacin de las anteriores, y adoptar las medidas
indispensables y
urgentes; c) informar sin demora al mandante de todo conflicto de intereses y de
toda
otra circunstancia que pueda motivar la modificacin o la revocacin del mandato;
(...) h)
Informar en cualquier momento, a requerimiento del mandante, sobre la ejecucin del
mandato;Los anteriores tres incisos se relacionan, ya que hacen referencia al deber
de
suministrar informacin por parte del mandatario de circunstancias que pueden
afectar
de algn modo el contrato de mandato. Se entiende que es parte del buen obrar del
mandatario comunicar cualquier situacin que involucre el desarrollo del contrato.
d)
mantener en reserva toda informacin que adquiera con motivo del mandato que, por
su
naturaleza o circunstancias, no est destinada a ser divulgada; e) dar aviso al
mandante
de todo valor que haya recibido en razn del mandato, y ponerlo a disposicin de
aqul;
f) rendir cuenta de su gestin en las oportunidades convenidas o a la extincin del
mandato. [Esto se complementa con el art. 1.334 del Cdigo] g) entregar al mandante
las ganancias derivadas del negocio, con los intereses moratorios, de las sumas de
dinero que haya utilizado en provecho propio; El Cdigo prev como obligacin del
mandatario la de rendir cuentas de su actividad junto con la de entregar lo
recibido como
consecuencia del mandato. i) exhibir al mandante toda la documentacin relacionada
con la gestin encomendada, y entregarle la que corresponde segn las
circunstancias.
Esta obligacin supone la exhibicin de toda la documentacin relacionada con la
gestin del mandato, es decir, que tenga relacin con la gestin encomendada (puede
involucrar los contratos con terceros, las comunicaciones mantenidas con ellos,
minutas
o borradores, etc.) y tambin supone la obligacin de entregar esa documentacin,
en la
medida en que sea posible y de acuerdo a cada caso.

Son obligaciones del mandante las siguientes: a) Suministrar al mandatario los


medios necesarios para la ejecucin del mandato. Debe, como titular del inters,
poner
la cooperacin necesaria y posible para que el encargado llegue al resultado
querido por
ambos. (...) El resultado prometido por el mandatario no puede lograrse,
normalmente si
el mandante no pone a su disposicin todos los medios a su alcance para esa
finalidad.
(Mosset Iturraspe, 2014, p. 180). Asimismo, debe compensarle, en cualquier momento
que le sea requerido, todo gasto razonable en que se haya incurrido para ese fin.
Para
que proceda la compensacin de gastos, la ley impone tres requisitos: 1) que el
mandatario requiera el reembolso, lo que puede realizar en cualquier tiempo,
incluso
antes de concluido el mandato; 2) que los gastos sean razonables, de acuerdo con
las
circunstancias de tiempo, lugar, personas, etc., del encargo realizado, lo que
variar
segn cada caso; y 3) que el mandato sea la causa de la erogacin realizada (Esper,
2015). b) Indemnizar al mandatario los daos que sufra como consecuencia de la
ejecucin del mandato, no imputables al propio mandatario. Es que durante la
ejecucin
del contrato de mandato es posible que el mandatario sufra algn perjuicio, ya sea
en su
persona o en sus bienes, pero que tienen estricta vinculacin con el contrato de
mandato, pues de otra forma no los hubieran sufrido. En consecuencia, los
perjuicios
sufridos deben ser indemnizados por quien encarg la tarea, es decir, por el
mandante,
siempre y cuando esos daos no sean producto de la culpa o dolo del mandatario, tal
como surge de la ltima parte del artculo mencionado. El mandato no debe
perjudicar ni
empobrecer al mandatario (Esper, 2015). c) Liberar al mandatario de las
obligaciones
asumidas con terceros, proveyndole los medios necesarios para ello. En este caso,
es
necesario distinguir entre el mandato con o sin representacin, ya que es en este
ltimo
caso (mandato sin representacin) en que se acta en su nombre, personalmente,
asumiendo las consecuencias frente a los terceros. d) Abonar al mandatario la
retribucin convenida, en tanto y en cuanto no se haya estipulado que el contrato
sea
gratuito, ya que, en ese caso, el mandante nada debe al mandatario como
retribucin.
Ello es excepcional, ya que el contrato de mandato se presume oneroso en el Cdigo,
por lo que el mandante est obligado a satisfacer al mandatario la retribucin
estipulada
(la legal, o la que surja de los usos, o la que fije el juez) (Esper, 2015). Si el
mandato se
extingue sin culpa del mandatario, debe la parte de la retribucin proporcionada al
servicio cumplido. Pero, si el mandatario ha recibido un adelanto mayor de lo que
le
corresponde, el mandante no puede exigir su restitucin.
Gestin de Negocios ajenos.
El Cdigo Civil y Comercial regula a la gestin de negocios en el Captulo 2, del
Ttulo V (Otras fuentes de las obligaciones), del Libro Tercero (Derechos
personales).
Concepto: Hay gestin de negocios cuando alguien no obligado por contrato ni por
representacin legal realiza espontneamente una gestin til para otro.
El Cdigo define, en el art. 1.781, a la gestin de negocios como aquella que se
produce
cuando una persona asume oficiosamente la gestin de un negocio ajeno por un
motivo
razonable, sin intencin de hacer una liberalidad y sin estar autorizada ni
obligada,
convencional o legalmente.
Obligaciones del gestor
Las obligaciones del gestor estn enumeradas en el art. 1.782 del Cdigo. Entre
ellas, se
encuentran:
a) avisar sin demora al dueo del negocio que asumi la gestin, y aguardar su
respuesta,
siempre que esperarla no resulte perjudicial;
b) actuar conforme con la conveniencia y con la intencin, real o presunta, del
dueo del
negocio;
c) continuar la gestin hasta que el dueo del negocio tenga posibilidad de
asumirla por s
mismo o, en su caso, hasta concluirla;
d) proporcionar al dueo del negocio informacin adecuada respecto de la gestin;
e) una vez concluida la gestin, rendir cuentas al dueo del negocio.
Asimismo, la gestin concluye cuando el dueo le prohbe al gestor continuar
actuando. El
gestor, sin embargo, puede continuarla bajo su responsabilidad, en la medida en que
lo haga
por un inters propio, y cuando el negocio concluye.
En cuanto a los efectos de la gestin, podemos decir que el gestor queda
personalmente
obligado frente a terceros. Slo se libera si el dueo del negocio ratifica su
gestin, o asume
sus obligaciones; y siempre que ello no afecte a terceros de buena fe.
Las normas del mandato se aplican de manera supletoria a la gestin de negocios, de
conformidad con lo dispuesto por el art. 1.790 del Cdigo.
Prueba de la gestin:
Es amplia, es decir que se admite cualquier medio de prueba. La gestin no concluye
hasta
que el gerente haya dado cuenta de su administracin al dueo del negocio o a quien
lo
represente. Toda clase de prueba ser admitida respecto a la gestin, y a los
gastos causados
en ella.

Diferencias

En la accin de gestin, se reclaman todos los gastos hechos, aunque no haya


reportado
utilidad, con tal de que sean ltimamente emprendidos.
Aqu, en la acto in rem verso, se reclama solo lo gastado que ha sido til para el
dueo.
Efectos.

a) En relacin a las partes:


Producida la cesacin del mandato, el mandante puede reclamar al mandatario:
a que le devuelva el instrumento donde conste el mandato, con la finalidad de
impedir el
uso indebido del instrumento. Si fuese menester, esta obligacin incluye la de
solicitar la inscripcin registral del cese del mandato en los registros donde el
conste.
El mandatario puede exigir que el mandante le de constancia fehaciente del cese del
poder.
a que rinda cuentas de su gestin.

b) Relacin frente a terceros.


Tenemos que distinguir dos situaciones:
1. Si el tercero tiene el conocimiento de la cesacin del mandato.
2. Si el tercero no tiene conocimiento de la cesacin del mandato.
En el segundo caso: En relacin a terceros, cuando ignorando sin culpa la cesacin
del
mandato, hubieren contratado con el mandatario, el contrato ser obligatorio para
el mandante,
sus herederos, y representantes, salvo sus derechos contra el mandatario, si ste
saba la
cesacin del mandato.
Para cesar el mandato en relacin al mandatario y a los terceros con quienes ha
contratado,
es necesario que ellos hayan sabido o podido saber la cesacin del mandato.
Hay que tener en cuenta, que el derecho del tercero que ignora la cesacin del
mandato para
obligar al mandante, a sus herederos o representantes, es irrenunciable.
Contratos Reales y Aleatorios
Contrato real: queda concluido desde el momento en que una de las partes haya hecho
a la
otra la tradicin o entrega de la cosa sobre la que versare el contrato.
La conclusin del contrato requiere, adems del consentimiento, la tradicin de la
cosa (datio
rei) objeto del contrato.-
Por contraposicin a los contratos consensuales, los reales son aquellos que no se
perfeccionan por el consentimiento, sino que es necesaria la entrega de la cosa.
En los contratos consensuales la entrega de la cosa tiene el carcter de acto de
ejecucin del
contrato, como cumplimiento del mismo (entrega del objeto vendido en la
compraventa, ya
perfeccionada por el consentimiento); mientras que la entrega de la cosa en los
contratos
reales tiene una funcin distinta, de perfeccionamiento del contrato (entrega de la
cosa en la
prenda, para que se constituya sta, para que nazca el contrato).
Los contratos reales tienen eficacia jurdico-real, ya que producen como efecto la
constitucin,
transmisin, modificacin o extincin de un derecho real.

Cdigo Civil dispone que los contratos reales, quedan concluidos como tales, desde
que se
hubiere efectuado la tradicin de la cosa. Antes de dicha tradicin no producirn
sus efectos
propios.-
La tradicin de la cosa juega aqu un papel formativo en la propia estructura del
contrato.-
Esta categora se contrapone a la de los contratos consensuales, que son aquellos
que
producen sus efectos propios desde que las partes hubieran manifestado su
consentimiento.
Se califica como contratos reales al mutuo, el comodato, y el deposito, a los que
agrega la
constitucin de prenda y de anticresis. Debe adicionarse a esta enumeracin el
contrato de
renta vitalicia Y esta impotencia del consentimiento para concluir por si solo el
contrato real, es lo que distingue a estos de los contratos consensuales, donde la
entrega de la cosa configura un aspecto del cumplimiento del contrato, revistiendo
carcter obligacional aunque cronolgicamente coincidan conclusin y entrega, como
podra serlo en la donacin de cosa
mueble Empero, no parecen confundibles "forma" y "entrega" dado que existen
contratos reales
formales, caso de la renta vitalicia y no formales, caso del deposito. Ejemplos de
contratos
reales

mutuo o simple prstamo,


comodato o prstamo de uso,
depsito
prenda.

Contratos aleatorios: es aquel que surge cuando la prestacin depende de un


acontecimiento
futuro e incierto y al momento de contratar, no se saben las ganancias o prdidas
hasta el
momento que se realice este acontecimiento futuro. Ejemplos son el contrato de
compraventa
de cosecha llamado de "esperanza", apuestas, juegos, etc.
Lo que principalmente caracteriza a los contratos aleatorios:

1. La incertidumbre sobre la existencia de un hecho, como en la apuesta, o bien


sobre el
tiempo de la realizacin de ese hecho (cundo).
2. La oposicin y no slo la interdependencia de las prestaciones, por que cuando
la
incertidumbre cesa, forzosamente una de las partes gana y la otra pierde, y,
adems, la
medida de la ganancia de una de las partes es la medida de la prdida de la otra.
Es importante sealar que el Diccionario de la lengua espaola, define al trmino
aleatorio, del
latn "aleatorius" el cual significa, propio del juego de dados, adj. Perteneciente
o relativo al
juego de azar.
Ejemplo:
Renta Vitalicia
Juego
Apuestas
Decisin por Suerte

OTRO TEMA PARA EL EFIP

PRIVADO V

(DERECHOS REALES)

RELACIONES QUE PUEDEN EXISTIR ENTRE PERSONA Y COSA

* Tenencia, que puede ser:


1) Absoluta o pura Ej. Cosas del dominio pblico susceptibles de uso, el cual puede
ser general o
especial mediante el permiso concesin o prescripcin.
2) Relativa. Interesada o desinteresada.
* Posesin que puede ser legtima o ilegtima. La ilegtima puede ser de buena fe o
de mala fe. Esta ltima se divide en simple mala fe y viciosa. La viciosa puede
ser, vicios de cosas muebles, como hurto, estelionato y abuso de confianza; y
vicios de cosas inmuebles como violencia, clandestinidad y abuso de confianza.
* Derecho Real
1)-Yuxtaposicin local Es una relacin de mero contacto fsico con la cosa, sin
voluntad alguna
jurdicamente relevante de tener ese contacto fsico.
Ejemplo: si estando ya dormida me colocan un objeto en la mano: mi relacin con ese
objeto. O el
caso de un demente o un menor de 10 aos, que tienen una relacin fsica con la
cosa,
pero carecen de voluntad jurdicamente apta para jerarquizar esa relacin.
Relaciones basadas en vnculos de dependencia, hospedaje u hospitalidad.
a) Vnculo de dependencia: aparecen por ejemplo en el Cd. Civ. . alemn, que ms
adelante
transcribiremos, y son denominados "servidores de la posesin".
El Cd. Civ. y Comercial italiano de 1942 (art. 1168) habla de quienes detentan la
cosa
por "razones de servicio". V.g.: el encargado de casa de renta respecto del
departamento
que se le entrega para vivienda, como prestacin acceso ria de su contrato de
trabajo. O la
relacin de un obrero con las mquinas de la fbrica donde trabaja. Para algunos
autores en
este caso se dara un supuesto de la mayora:
"Slo se trata en la especie de lo que en doctrina se conoce con el nombre de
servidores
de la posesin... Simples locadores de servicios mediante retribucin establecida.
La
circunstancia de que algunas veces se les brinde habitacin u otras dependencias en
el
inmueble... no es sino una concesin accesoria del contrato principal... relativo
al trabajo
convenido... no hay poder autnomo sobre el mbito que se les brinda... ni ttulo
alguno sobre
el inmueble. Carecen de todo derecho personal sobre la cosa y, disuelta la relacin
laboral,
simultneamente concluye la precaria ocupacin que durante su vigencia les fuera
concedida. De
modo... que si en situacin tal se niegan a abandonar el inmueble intervierten el
ttulo que los
autorizaba a estar en la casa, ya que pretenderan ejercer un derecho personal del
que
carecieron en todo momento.
b) Vnculo de hospedaje: por ejemplo, la relacin que existe entre el pasajero de
un
hotel y los muebles y la habitacin que ocupa.
c ) Vnculo de hospitalidad: ejemplo: la relacin de un husped con el inmueble y
los
muebles y la habitacin que ocupa.

LOS DERECHOS REALES

Concepto

Nuestro Cdigo Civil y Comercial enuncia en el art. 1882: El derecho real es el


poder jurdico, de estructura legal, que se ejerce directamente sobre su objeto, en
forma autnoma y que atribuye a su titular las facultades de persecucin y
preferencia, y las dems previstas en este Cdigo. La Dra. Marina Mariani de Vidal
lo define de la siguiente manera:
Es un derecho absoluto, de contenido patrimonial, cuyas normas sustancialmente de
orden pblico,
establecen entre una persona (sujeto activo) y una cosa (objeto) una relacin
inmediata, que previa publicidad obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a abstenerse
de realizar cualquier acto contrario al mismo (obligacin negativa), naciendo para
el caso de violacin una accin real y que otorga a sus titulares las ventajas
inherentes al ius persequendi y al ius praeferendi. (2006, pp. 20). El derecho real
es aquel que crea entre las personas y la cosa una relacin directa e inmediata, de
tal manera que no se encuentran en ella sino dos elementos, la persona que es
sujeto activo del derecho, y la cosa que es el objeto. Para conceptualizar el
derecho real resulta casi imprescindible su oposicin con el derecho personal. El
derecho real compete al hombre sobre la cosa, sin consideracin a determinada
persona; el derecho personal es la facultad que le compete a una persona sobre otra
persona para que esta ltima le d o
haga algo. Un derecho personal es aquel que da la facultad de obligar
individualmente a una persona a una prestacin cualquiera, a dar, suministrar, a
hacer o no hacer alguna cosa. Un derecho real es aquel que da la facultad de sacar
de una cosa cualquiera un beneficio mayor o menor. El derecho real se manifiesta
como un poder que se ejerce sobre la cosa y frente a las dems personas, de acuerdo
con la ley.
El aspecto interno del derecho real es el poder de la persona sobre la cosa. Este
poder es el conjunto de facultades que pueden ser jurdicas o materiales tendientes
al aprovechamiento de la cosa. La extensin de este poder depende del contenido del
derecho real que se trata. El poder se manifiesta, o como disponibilidad o goce del
objeto del derecho y como exclusividad de tal poder, o como sujecin del objeto a
satisfacer de manera exclusiva determinados derechos de crditos (derechos de
garanta).
El aspecto externo se manifiesta en el deber del resto de las personas que integran
la comunidad, de no interferir en el ejercicio de estas facultades. El aspecto
externo est condicionado al grado de oponibilidad.
1) Diferencia con los derechos personales:
Tanto los derechos reales como los derechos personales son por su contenido,
patrimoniales.
La diferencia esencial la encontramos en que en el derecho real la voluntad de la
persona se dirige al objeto de su derecho y de ese modo lo acta o lo ejerce. En el
derecho personal, en cambio, para el ejercicio del derecho debe participar otro
sujeto que se encuentra constreido a la prestacin. El derecho real puede
representarse como una relacin esttica, que se conserva o permanece (en
principio), aun ante la inercia del titular. El derecho personal presenta siempre
un aspecto dinmico. Por lo tanto, el ejercicio del derecho real no lo afecta, sino
que lo reafirma. El derecho personal (en principio), se agota con su ejercicio.
a) Elementos

En los derechos personales se hallan tres elementos: sujeto activo (acreedor),


sujeto pasivo (deudor) y objeto (prestacin). En los derechos reales encontramos
solamente dos: sujeto (titular del derecho) y objeto (la cosa).

OBJETO: el objeto del derecho real es la cosa. Cuando excepcionalmente la ley


permite derechos
reales sobre crditos (usufructo y prenda), requiere que la deuda conste en un
instrumento que es
entregado al titular del derecho real. De este modo adquiere corporeidad; se
cosifica.
En los derechos personales su objeto es la prestacin, conducta del deudor
consistente en dar, hacer o no hacer.
En el derecho real la cosa debe ser determinada y existente. En el derecho personal
puede ser
indeterminada o futura.

SUJETO: en los derechos reales toda persona, en principio, puede ser titular de
derechos reales.
Existen ciertos derechos de los cuales slo pueden ser titulares las personas de
existencia visible (ej. el usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos).
Los derechos personales admiten la pluralidad o concurrencia en el sujeto activo
como en el pasivo. Los derechos reales pueden admitirla o no; en este ltimo caso
se dice que son exclusivos.

a) Forma de constitucin

El hecho o acto jurdico que es causa fuente del derecho personal basta, en
principio, para dejarlo establecido. En el derecho real, adems del ttulo (causa-
fuente), se requiere el modo. Este modo puede ser constitutivo (tradicin,
inscripcin de automotores) o declarativo, o sea exigido slo a los fines de la
oponibilidad a terceros (ej. registro inmobiliario).

a) Nmero
En el derecho comparado encontramos dos tendencias: las que limitan los tipos de
derechos reales,
haciendo una enumeracin taxativa de ellos y las que enumeran y regulan la mayor
parte de ellos, pero no impiden la creacin, por los particulares, de otros
derechos reales.
El primer sistema, llamado de numero cerrado (numerus clausus), es adoptado por
nuestro legislador, de manera que no se pueden constituir otros derechos reales que
los establecidos en la ley. En materia de derechos personales, la voluntad de las
partes es libre para regular sus regulaciones pero dentro de las limitaciones que
establecen el orden pblico, la moral y las buenos costumbres, y bajo el principio
de la buena fe. El nmero de las relaciones personales (en cuanto a su tipo) es
ilimitado.
a) Efectos
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD: La funcin de la voluntad es distinta en ambas clases de
derechos. En los derechos reales queda reservada a la ley su tipificacin,
estructuracin y regulacin; la autonoma de la voluntad slo tiene cabida en la
medida en que la ley admite. En los derechos personales rige el principio de la
autonoma de la voluntad, sin otros lmites que el orden pblico, la moral, las
buenas costumbres y la buena fe.

OPONIBILIDAD: Los derechos reales son absolutos en cuanto a su oponibilidad, es


decir que se
ejercen frente a todos (erga omnes). Los derechos personales son relativos.

PUBLICIDAD: La publicidad, en los derechos reales, es requisito indispensable de


la oponibilidad. Los derechos personales son, en principio, ajenos a la publicidad.

PERMANENCIA: Los derechos reales implican siempre una situacin de permanencia.


Los
derechos personales se extinguen normalmente con su ejercicio; tienen carcter de
instantaneidad.

EJERCICIO: Los derechos reales se ejercen, en general, por medio de la posesin,


que representa
a su vez su contenido y forma de exteriorizacin. Los derechos personales son, en
general, extraos a la posesin.

EXTINCIN: En cuanto a su extincin, la simple renuncia del titular extingue los


derechos
personales. En los derechos reales, en algunos casos bastar para extinguir el
derecho la renuncia del titular, en otros casos esa renuncia debe tener la
modalidad del abandono que, al igual que la constitucin, requiere el modo.

LEY APLICABLE: Como el derecho real recae sobre una cosa la situacin de ella
juega un papel
preponderante en la determinacin de la ley aplicable, mientras que para el derecho
personal, para dicha determinacin prevalece el lugar de celebracin, el de
cumplimiento del contrato o el domicilio de las partes.

1) El ius preferendi y el ius persequendi


IUS PREFERENDI: el primero en el tiempo tiene preferencia en el derecho. Un derecho
real que ha
tenido la debida publicidad y es oponible erga omnes, goza del ius preferendi, es
decir que tiene
preferencia sobre cualquier otro derecho que, sobre la misma cosa, se constituya
con posterioridad. El
derecho de preferencia es la regla en materia de derechos reales, y est
relacionado estrechamente a
la fecha de constitucin (y publicidad).

En materia de derechos personales, no rige este principio.


IUS PERSEQUENDI: es el derecho de persecucin, o sea el derecho de perseguir la
cosa en manos de
quien la posea. El derecho real se encuentra adherido a la cosa, de tal modo que su
titular puede
hacerlo valer a pesar de que sta haya pasado a poder de un tercero.
Los derechos personales no gozan de sta institucin.

A) CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS REALES


Segn la propiedad de la cosa:

Derechos reales sobre cosa propia o ajena... Son derechos reales sobre cosa total o
parcialmente propia: el dominio, el condominio, la propiedad horizontal, los
conjuntos inmobiliarios, el tiempo compartido, el cementerio privado y la
superficie si existe propiedad superficiaria. Los restantes derechos reales recaen
sobre cosa ajena. Algunos de los derechos reales sobre cosa ajena son de uso y goce
(como el usufructo) y otros de garanta (prenda, hipoteca y anticresis).
Segn el rol: Derechos reales principales o accesorios. Es accesorio el derecho
real que depende de un derecho creditorio al cual accede, (feneciendo en caso de
que se extinga el derecho principal). Son accesorios la hipoteca, la anticresis y
la prenda; (y) todos los dems son principales.
Segn exigencias de registracin del objeto del derecho real:
Derechos reales sobre cosas registrables y no registrables. Los derechos reales
recaen sobre cosas registrables cuando la ley requiere la inscripcin de los
ttulos en el respectivo registro a los efectos que correspondan (declarativos o
constitutivos). Son registrables los derechos reales sobre inmuebles, automotores,
buques, aeronaves, etc.
Segn su contenido:
1) Recaen sobre la sustancia (pudiendo incluso destruirla): dominio, condominio,
propiedad horizontal (P.H.)
2) Recaen sobre la utilidad (no pueden alterar ni menoscabar la sustancia):
usufructo, uso, habitacin, servidumbres activas.
3) Recaen sobre el valor (debiendo llevar el bien a pblica subasta para cobrar el
crdito garantizado): hipoteca, anticresis, prenda, censos.
Segn las facultades de su titular:
1) Con facultades plenas: dominio, pues comprende el ius utendi (uso), ius fruendi
(frutos) y ius abutendi (disposicin).
2) Con facultades mermadas: el resto de los derechos reales.
Segn su duracin:
1) Perpetuos: duran indefinidamente y no se extinguen por el no ejercicio: dominio,
condominio, propiedad horizontal, servidumbres reales.
2) Temporales: el usufructo, uso, habitacin y las servidumbres personales tienen
como lmite la vida del beneficiario; la hipoteca, prenda y anticresis tienen como
lmite la duracin del derecho creditorio al cual acceden. Mientras que en los
derechos reales rige el sistema de nmero cerrado, cuando se trata de derechos
personales u obligaciones, las partes pueden crear los derechos que estimen
pertinentes, mientras no violen la ley, la moral o las buenas costumbres.
Numerus clausus . Nuestro sistema es de nmero cerrado, porque los nicos derechos
reales
admitidos son los enumerados en la ley. Esto se refleja en el Cdigo Civil y
Comercial, en tanto
indica en su art. 1884 que:
La regulacin de los derechos reales en cuanto a sus elementos, contenido,
adquisicin,
constitucin, modificacin, transmisin, duracin y extincin es establecida solo
por la ley. Es nula la configuracin de un derecho real no previsto en la ley, o la
modificacin de su estructura. Por ejemplo, un derecho real inventado por las
partes y asimilable a un contrato de arrendamiento valdr como tal si no es
contrario a la ley, moral o buenas costumbres. As como las partes no pueden
inventar o adoptar de la legislacin comparada o derogada derechos reales distintos
de los que fija la ley civil vigente, tampoco pueden cambiar notas esenciales del
rgimen de los derechos reales existentes (por ejemplo establecer que el usufructo
sea constituido a favor de una persona jurdica por ms del plazo legal).
Contrariamente, algunos pases como Espaa, tienen un rgimen abierto y las partes
pueden crear derechos reales no contemplados por la legislacin, regulando su
aplicacin mediante contratos o disposiciones de ltima voluntad. Las razones para
la adopcin de este sistema en nuestro pas, se encuentran en las notas del Cdigo
Civil redactado por Vlez Sarsfield, en especial las notas a los arts. 2502 y 2503.
Transcribiremos las partes pertinentes:
...los autores espaoles se quejan de los males que haban producido los derechos
reales sobre
una misma cosa... se vea ser uno el propietario del terreno y otro el de los
rboles que en l
estaban. Algunas veces uno era propietario del pasto que naciera y otro el de las
plantaciones que hubiesen hecho. La multiplicidad de derechos reales sobre unos
mismos bienes es una fuente
fecunda de complicaciones y de pleitos y puede perjudicar mucho a la explotacin de
esos bienes y
la libre circulacin de las propiedades perpetuamente embarazadas, cuando por las
leyes de
sucesin esos derechos se dividen entre muchos herederos, sin poderse dividir la
cosa asiento de
ellos. Las propiedades se desmejoran y los pleitos nacen...
Enumeracin (Artculo 1887) Enumeracin. Son derechos reales en este Cdigo:

a) el dominio;
b) el condominio;
c) la propiedad horizontal;
d) los conjuntos inmobiliarios;
e) el tiempo compartido;
f) el cementerio privado;
g) la superficie;
h) el usufructo;
i) el uso;
j) la habitacin;
k) la servidumbre;
l) la hipoteca;
m) la anticresis;
n) la prenda.

La causa de la posesin. Interversin del ttulo

La causa, hecho o acto jurdico por el cual se adquiere la relacin de poder que
en nuestra disciplina denominamos el ttulo-, reviste particular importancia pues
va a calificar y a fijar el inicio del cmputo de la relacin. De este hecho se
derivan consecuencias jurdicas, facultades y deberes para el poseedor o tenedor,
como la posibilidad de usucapir o la responsabilidad por deterioro de la cosa.
El principio general en la materia, enunciado por el Cdigo, indica en su art. 1915
que:
Interversin. Nadie puede cambiar la especie de su relacin de poder, por su mera
voluntad, o por el solo transcurso del tiempo. Se pierde la posesin cuando el que
tiene la cosa a nombre del poseedor manifiesta por actos exteriores la intencin de
privar al poseedor de disponer de la cosa, y sus actos producen ese efecto".
El ltimo prrafo, alude al fenmeno de la interversin de ttulo.
Al decir especie, se quiere significar tenencia o posesin, y tambin el tipo
de tenencia (interesada- desinteresada), o posesin (legtima/ilegtima, de buena o
mala fe, viciosa o no). As, al momento de adquirir la relacin de poder (lo que
tiene lugar a travs de un hecho o acto jurdico, vgr. contrato de compraventa, de
locacin, hurto, etc.), se califica a esta e inicia el cmputo del plazo; para
cambiar las cualidades o el plazo de la relacin, har falta un nuevo ttulo.

A) CONSTITUCION DE DERECHOS REALES


1) Funcin de la voluntad en su creacin
Se debe distinguir entre lo que crea la ley, que es la figura tipo del derecho
real, de la fuente de constitucin que es normalmente la voluntad de las partes a
travs del contrato, la disposicin de ltima voluntad y aun la voluntad
unilateral, la decisin judicial y tambin la ley (aunque excepcionalmente).

1) Ttulo y Modo
Para que se produzca una mutacin en os derechos reales es necesaria la
concurrencia del ttulo y el modo.

EL TTULO: la palabra ttulo est empleada en el sentido de origen o fundamento del


derecho y se
vincula con la causa-fuente o causa eficiente del mismo. Toda mutacin o
desplazamiento patrimonial supone la existencia de una causa eficiente idnea que
la determine; un hecho o un acto jurdico, o sea un hecho o acto al cual el
ordenamiento jurdico le atribuya relevancia para provocar dicha mutacin (ej.
contrato, disposicin de ltima voluntad y aun la voluntad unilateral).
EL MODO: el ttulo es por s solo normalmente insuficiente para determinar y
producir la mutacin real. Es necesario el modo que es la manera de realizar la
transmisin o constitucin del derecho en funcin del ttulo que le sirve e causa o
fundamento. El ttulo determina la mutacin real, el modo la produce o efectiviza.
El ttulo determina la mutacin real, el modo la produce o efectiviza. El ttulo da
fundamento a la constitucin o transmisin, el modo la acta.
El Cdigo Civil no establece normas generales para la adquisicin y perdida de los
derechos reales. Al tratar de cada uno de los derechos reales, dispone sobre el
modo de adquirirlos y las causas porque se pierden.
El modo se relaciona ntimamente con la publicidad, y la publicidad es presupuesto
de la oponibilidad. La es inscripcin una funcin perfeccionadora de la adquisicin
o transmisin de los derechos reales, condicionada por la parte final de la norma a
los efectos de la oponibilidad a terceros exclusivamente.
La convalidacin Cuando una persona constituye o trasmite un derecho real que no
tena derecho a constituir o trasmitir, ello entra en colisin con el principio
latino nemo plus iuris. Es por ello que el acto jurdico celebrado sera nulo
para el ordenamiento.
Aun as, razones de poltica legislativa en proteccin del trfico mercantil
inmobiliario, se ha sentado el siguiente principio convalidante:
Art. 1885. Convalidacin. Si quien constituye o transmite un derecho real que no
tiene, lo adquiere posteriormente, la constitucin o transmisin queda
convalidada.
Vemoslo en un ejemplo:
Juan le vende a Luis una coleccin de obras de arte perteneciente a Mara el 06 de
abril. Al momento de la venta, la propietaria es Mara y por ende- esa venta
debera ser nula. Sin embargo, con fecha 15 de mayo, Luis le compra la misma a
Mara. Por el fenmeno de la convalidacin, cobra validez la venta efectuada por
Juan y se reputa que Luis es propietario de la coleccin desde el mismo da en que
l piensa haberla
comprado vlidamente a Juan (06 de abril). As, la convalidacin posee un efecto
retroactivo.

POSESION

Posesin. Concepto: La posesin: caracterizacin. Definicin


Etimolgicamente, posesin deriva del latn po (partcula que refuerza el
significado de la palabra que acompaa) y sedere (sentarse) y significa insistir en
sentarse, sentarse nuevamente sobre algo o establecerse en un lugar. El significado
tcnico de la palabra, alude a aquella relacin real que constituye el contenido o
forma de ejercicio de la mayora de los derechos reales. Podemos definir entonces
la posesin como la relacin real en virtud de la cual, un sujeto detenta el poder
material sobre una cosa (corpus) comportndose como titular de un derecho real
(animus).
Por su parte, nuestro Cdigo Civil indica en su art. 1909 que: Hay posesin cuando
una persona, por s o por medio de otra, ejerce un poder de hecho sobre una cosa,
comportndose como titular de un derecho real, lo sea o no.
Analicemos detenidamente el contenido del artculo:
Habr posesin de las cosas...: cosa en el sentido expresado antes, es decir,
objeto material susceptible de valor.
...cuando una persona por s o por medio de otra... en tanto la posesin puede
ejercerse personalmente o a travs de un tenedor. ...ejerce un poder de hecho...:
esta posibilidad de contacto material del sujeto con la cosa es lo que llamamos el
corpus. No hace falta que se lleve a cabo, basta la posibilidad. Se pierde con el
abandono y con
la destruccin de la cosa, as como tambin con el extravo irremediable.
...comportndose como titular de un derecho real, lo sea o no.: intensin que se
denomina animus domini e implica actuar frente a la comunidad como efectivo titular
de cualquier derecho real de aquellos que se ejercen mediante la posesin y que son
casi todos (dominio, condominio, usufructo, etc.), an cuando no lo sea (por
ejemplo el ladrn).

Importancia

La posesin es contenido fundamental de la mayora de los derechos reales pues sin


ella, no sera
posible el ejercicio pleno de las facultades que tales derechos le atribuyen a su
titular.
La posesin tiene el efecto de determinar quin es el actor y quin el demandado en
los conflictos entre quien alega la propiedad de una cosa y quien se mantiene en la
posesin de sta. En segundo lugar incide en la distribucin de la carga de la
prueba ya que, en caso de insuficiencia de ella, determinar la victoria del
poseedor sobre el pretendido propietario.
La posesin posibilita, por s sola o unida a otros elementos, la adquisicin de
derechos reales. (ej. apropiacin).
En materia de cosas muebles , no robadas ni perdidas, unida a la buena fe, crea la
presuncin de
propiedad. Siendo robadas o perdidas, mediando tambin la buena fe y el tiempo,
posibilita su
adquisicin por prescripcin. En materia de inmuebles, unida al tiempo, da lugar
tambin a la adquisicin por prescripcin. Pero donde se encuentra su aspecto ms
interesante es en que el derecho le otorga proteccin, no slo por va de acciones
judiciales, sino tambin estatuyendo en su favor la defensa extrajudicial.

Tenencia. Concepto:

Tenencia segn la doctrina clsica, la cual ha seguido nuestro cdigo, es la


detencin de la cosa, o el poder de hecho sobre ella, pero reconociendo en otra
persona la facultad de someterla al ejercicio de un derecho real.

En conclusin se trata del poder efectivo sobre la cosa pero reconociendo que la
posesin se ejerce en
nombre de otro. Admite distintos grados:
a) Contacto con la cosa con voluntad de utilizarla o servirse de ella en forma
circunstancial (ej. el
que se hospeda en un hotel respecto de los muebles y tiles de la habitacin).
b) Tenencia en virtud de un vnculo de dependencia (ej. obrero respecto de las
herramientas de su
principal).
c) Tenedores desinteresados: los que tienen la cosa en inters ajeno sin facultades
para utilizarla o
servirse de ella en su provecho (ej. mandatario, depositario, etc.).
d) Tenedores interesados: tienen la cosa reconociendo en otro la propiedad pero con
facultades de
aprovechamiento (ej. locatario).
Diferencias entre posesin y propiedad
El dominio es el derecho real ms pleno de facultades. Crea una relacin de la
persona con el resto de
la sociedad, que tiene el deber correlativo de respetarlo, y tiene origen en un
hecho u acto jurdico al
que la ley le da suficiente valor para darle nacimiento.
La posesin puede o no tener origen en un vnculo jurdico. En la posesin se
prescinde de la titularidad
del derecho que se ejercita, puesto que la posesin como tal puede carecer de
ttulo justificativo; en
cambio la propiedad implica titularidad y tiene su justificacin como tal.
Se es titular por tener el derecho de propiedad, con independencia del hecho de que
se lo ejercite; si se
lo ejercita, se hace tambin acto de posesin, pero sta posesin es posesin de
titular. La posesin se
agota si desaparece el elemento de hecho, aun cuando la ley faculte a quien la
ejerca a protegerse
intentando las acciones tendientes a mantenerla o recuperarla.
Los ataques o agresiones al derecho de propiedad se defienden mediante la
respectiva accin petitoria
en donde, en juicio pleno, la sentencia hace cosa juzgada acerca de la titularidad.
La posesin se
defiende o se recupera mediante las acciones o interdictos posesorios, en juicio
sumario o sumarsimo,
donde no entra en debate el tema de la titularidad del derecho.
Exclusividad de la posesin y cotitularidades
Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza, no pueden concurrir sobre la
misma cosa.
Lo que la norma prescribe es la posibilidad de existencia de dos posiciones iguales
sobre la totalidad de
la cosa. La pretensin de ser poseedor total y absoluto de la cosa excluye la
posibilidad de que otro
pueda estar en idntica situacin de hecho.
Este principio no excluye los casos de coposesin (cotitularidad); es decir, la
posibilidad de que dos
personas ejerzan la posesin de una misma cosa, indivisible o indivisa, segn
partes intelectualmente
determinadas:
Dos o ms personas pueden tomar en comn la posesin de una cosa
indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa.
Para poder adquirir la posesin de la parte de una cosa indivisible se requiere que
la parte sea
idealmente determinada o sea en su porcin cuantitativa (ej. un tercio, un quinto,
etc.):

Para tomar la posesin de parte de una cosa indivisible, es necesario que esa
parte haya sido idealmente determinada.
El contenido del derecho real de condominio tiene su reflejo con este tipo de
posesin, en la cual los
sujetos se reconocen recprocamente sta situacin.
A) ELEMENTOS DE LA POSESION
Los elementos de la posesin son el corpus y el animus.
El corpus es el elemento objetivo y es el contacto fsico con la cosa.
El animus es el elemento subjetivo que determina la intencin de poseer la cosa.
Ambos elementos se encuentran estrechamente vinculados de tal manera que la
presencia de uno de
ellos presupone o lleva a presumir la existencia del otro.
1) Teoras:
a) Subjetiva (clsica Savigny)
Sostenida por Savigny, sta teora parte de la base fundamental de considerar que
se est en posesin
de una cosa cuando se tiene la facultad, no solo de disponer fsicamente de la
misma, sino de
defenderla de toda accin extraa.
Lo que Savigny llama detencin es la base de toda idea de posesin.
Para que exista posesin, segn sta doctrina, es necesario la presencia de dos
elementos, el objetivo
(corpus) que es definido como la posibilidad fsica de disponer de la cosa con
exclusin de otra persona,
y el subjetivo (animus domini) que la misma doctrina caracteriza en tener la cosa
para s, sin reconocer
en otra persona un derecho de propiedad, es decir, en tratar las cosas como
propias.
El animus domini sera la intencin de ejercer el derecho de propiedad; animus que
dejara de existir
cuando el poseedor reconociese la propiedad de la cosa que posee en otro. Este
animus domini no
debe confundirse con la conviccin de ser realmente el propietario; puede ser que
no se lo sea y que
tenga conciencia de la ajenidad de la cosa (poseedor de mala fe).
El corpus, para Savigny, es el acto fsico de la aprehensin para adquirir la
posesin. Admite en
principio dos especies:
1) Tomar la cosa mueble con la mano
2 Posar el pie sobre un inmueble
Pero advierte que en muchos casos la adquisicin de la posesin se produce sin que
promedie un
contacto fsico. Quien tiene la posibilidad de tomar una cosa colocada delante
suyo, est en la misma
condicin de quien realmente la hubiera asido.
a) Objetiva (Ihering)
Ihering sostiene que la teora subjetiva no es verdadera y lanza su mayor crtica
contra la exigencia y
caracterizacin del animus domini, el cual por su difcil prueba complica
notablemente la aplicacin y
defensa de la posesin.

Dice esta teora que si la posesin tiene dos elementos, quien alega tenerla tendr
que demostrar la
presencia de ambos; si bien el elemento objetivo no ofrece dificultades mayores, el
elemento subjetivo
resulta de difcil prueba y puede variar sin que se manifieste en signos
exteriores. Por eso Ihering lo
reputa impracticable.
El autor opone lo que se llama teora de la voluntad abstracta, segn la cual, en
lugar de que en cada
caso sea necesario determinar y probar cul es el nimo o la intencin del sujeto,
para determinar si
existe posesin o detencin, basta establecerla en base a la naturaleza de la
relacin que sirve de
sustento o antecedente. Por ejemplo: en vez de indagar si tal locatario tiene la
cosa con animus
detinendi, la ley ya lo debe presumir en virtud del nimo que existe en el
arrendatario tipo (en abstracto).
La ley no debe tener en cuenta la voluntad individual sino la voluntad abstracta.
Esta doctrina conduce a la investigacin de la causa posessionis (causa de la
posesin).
En estos trminos, la teora objetiva considera que la voluntad del sujeto que
posee no tiene importancia
o es indiferente. En todos los casos en que se den las condiciones exteriores de la
relacin posesoria
existe posesin, a menos que la ley le niegue la existencia por mediar una causa
detentionis.
Los principales efectos de esta teora radican en la carga de la prueba, que ya no
la sufre el poseedor.
Aquel que pretenda negarle a una persona su carcter de poseedor deber demostrar
la existencia de
una causa que la reduce a detencin (tenencia); al poseedor slo le bastar
demostrar la exteriorizacin
de su posesin (el corpus).
a) De la causa de la posesin
La doctrina de Ihering conduca a la investigacin de la causa possesionis.
Saleilles retoma esta concepcin y destaca la insuficiencia de los actos exteriores
que constituyen el
corpus posesorio para descubrir en ellos el animus domini y subraya la necesidad de
relacionar la
prueba de este animus con el ttulo en virtud del cual se posee, lo que se ha
denominado prueba de la
causa posessionis.
Se aparta de Ihering en la concepcin del animus que no es ya el simple acto de
tenencia y disfrute de
la cosa; el animus es el acto de seoro que debe ser tal que implique que no hay
renuncia a este
seoro. Por consiguiente existe un animus possidendi distinto de la voluntad de
retener y gozar la cosa
y distinto del animus detinendi de que habla Ihering.
Saleilles explica la naturaleza de la posesin como una relacin permanente y
pblica, una afirmacin
interesada sobre la cosa que revela un vnculo de subordinacin econmica. La
posesin es una
relacin real entre el hombre y la cosa, de tal naturaleza que nos descubre al
dueo de la cosa; una
relacin querida sin lo cual no pasara de ser un accidente, sin valor jurdico..
A) NATURALEZA DE LA POSESION
1) Doctrinas:
La posesin como hecho
Para esta posicin doctrinaria la posesin es un hecho que si bien el derecho le
atribuye
consecuencias jurdicas, sto no la convierte en un derecho. Otras posiciones menos
extremas
consideran que la posesin nace como un hecho, pero inmediatamente se convierte en
relacin de
derecho pues apenas nacida es productora de efectos jurdicos. Dice Savigny que la
posesin
considerada en s misma es un hecho, pero sus consecuencias semejan un derecho; por
lo tanto la
posesin, para este autor, es a la vez un hecho y un derecho.
Para nuestra ley la posesin es un hecho, aunque Velez adhiera en sus notas a las
doctrinas que la
consideran un derecho.
La posesin consiste en un hecho, pero acta como causa de un efecto jurdico. En
cuanto el derecho
recoge este hecho y lo defiende y mantiene, da lugar a que quien posea est
protegido jurdicamente,
tenga un derecho. En la posesin el derecho deriva del hecho, al contrario de lo
que ocurre con la
propiedad en donde el hecho de poseer lcitamente deriva del derecho del
propietario
La posesin como derecho
En esta doctrina encontramos autores como Ihering que consideran que si la
definicin de derecho es la
de un bien jurdicamente protegido, no cabe otra conclusin de la posesin porque
es evidentemente
protegida por el derecho.
Como hemos dicho el Cdigo Civil considera a la posesin como un hecho, aunque el
codificador se
adhiera a la doctrina de la posesin como un derecho
A) OBJETO DE LA POSESION
Objeto de la posesin
El objeto de la posesin, debe ser un bien con las siguientes caractersticas:
1) cosas (objetos materiales),
2) en el comercio,
3) de existencia actual,
4) exclusividad,
5) determinacin,
6) principalidad,
7) singularidad,
8) integralidad.
Cosas que se encuentren en el comercio: Se denominan cosas a los bienes
materiales. Las disposiciones
referentes a las cosas son aplicables tambin a la energa y a las fuerzas
naturales susceptibles de ser puestas
al servicio del hombre.
Las cosas estn fuera del comercio cuando son inenajenables y pueden serlo por
disposicin de la ley o por
acuerdos privados, en los casos y bajo los trminos permitidos por la normativa.
En el primer caso, encuadran los bienes pblicos del Estado (en tanto son
absolutamente inenajenables e
insusceptibles de prescripcin o embargo). Los bienes de dominio pblico del Estado
(afectados al uso
general) no pueden ser posedos, sern -en todo caso- objeto de un derecho de uso,
concesin, licencia, etc.
reglados por el Derecho Administrativo. S, en cambio, pueden poseerse las cosas
que se encuentran en el
dominio privado del Estado (aquellas que no se encuentran sujetas al uso de la
comunidad en general).
De existencia actual: Esto es un corolario de los derechos reales, ya que la
posesin es una circunstancia
fctica concreta, mal podra darse sobre un bien que no existe. No podra, por
ejemplo, haber posesin sobre
los frutos que an no han sido separados del rbol pues, en todo caso, se posee el
rbol.
Exclusividad: Porque no pueden concurrir sobre una cosa varias relaciones de poder
de la misma especie
que se excluyan entre s. Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza no pueden
concurrir sobre la
misma cosa, pero dos o ms personas pueden poseer en comn una cosa, cada una por
una parte indivisa
del todo (sern coposeedores) o por una porcin material determinada.
Determinadas: Dice el art. 1912 del Cdigo Civil y Comercial: El objeto de la
posesin y de la tenencia es la
cosa determinada. Se ejerce por una o varias personas sobre la totalidad o una
parte material de la cosa.
As, cuando la cosa cuya posesin se va a adquirir se hallase confundida con otras,
es indispensable, para la
adquisicin de la posesin, que sea separada y designada distintamente. Se deriva
de ello que, para tomar la
posesin de una parte de una cosa divisible, es indispensable que esa parte haya
sido material o
intelectualmente determinada, en tanto no se puede poseer una parte incierta.
Principalidad: Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son
determinadas por otra cosa de
la cual dependen o a la cual estn adheridas. Su rgimen jurdico es el de la cosa
principal, excepto
disposicin legal en contrario. La posesin de una cosa hace presumir la posesin
de las cosas accesorias a
ella. Por ejemplo, si poseo un camin al lado del cual se encuentra un acoplado, se
entiende, salvo prueba en
contrario, que est bajo mi posesin.
Singularidad: La posesin de una cosa compuesta de muchos cuerpos distintos y
separados, pero unidos
bajo un mismo nombre, como un rebao, una piara, comprende solo las partes
individuales que comprende
la cosa, en tanto no se posee el rebao, sino cada animal por separado y debe
tomarse posesin de cada
uno por separado. As, si dentro de l hay presentes animales ajenos, el dueo no
los posee.
Integralidad: La relacin de poder puede ejercerse sobre una parte indivisa del
todo o sobre una porcin
material determinada, pero ello no afecta la unin e integralidad de la cosa, ni su
esencia.
A) CLASIFICACION DE LA POSESIN
Dice el Cdigo en el art. 1916: Presuncin de legitimidad. Las relaciones de poder
se presumen legtimas, a
menos que exista prueba en contrario. Son ilegtimas cuando no importan el
ejercicio de un derecho real o
personal constituido de conformidad con las previsiones de la ley.
As, la posesin ser ilegtima toda vez que el derecho real no exista, ya sea
porque la causa de adquisicin
no es ttulo suficiente (aquel que rene las formalidades que el ordenamiento
prescribe para adquirir un
derecho real, como cuando no cumple las formas prescriptas o los sujetos son
incapaces), o no se conform
correctamente el modo.
Mientras que en la posesin legtima no hay distincin posible, pues sta se
presenta slo cuando hay un
derecho real en el cual se apoya, en la posesin ilegtima, se traza una diferencia
fundamental: sta puede
ser de buena o mala fe. Es de buena fe si no conoce, ni puede conocer, que carece
de derecho, es decir,
cuando por un error de hecho esencial y excusable est persuadido de su
legitimidad.
Si es de mala fe, a su vez, puede tener vicios o no (los vicios son distintos segn
se posean muebles o
inmuebles). A su vez, la tenencia ser legtima cuando importa el ejercicio de un
derecho personal, como es
el del locador o del comodatario, constituido de conformidad a la normativa propia
de cada uno de esos
contratos.
Presunciones legales
Legtima: La posesin legtima es la que ostentan los titulares de derechos reales
que se ejercen por la
posesin (todos menos hipoteca y servidumbre). El cdigo reputa poseedores
legtimos a los adquirentes por
boleto de compraventa de inmuebles, aunque no tengan un ttulo vlido ni hayan
adquirido el derecho real.
El legislador ampara as, un gran cmulo de transacciones inmobiliarias que se
efectivizan por este medio.
Ilegtima:
buena fe: creencia basada en error de hecho excusable. La buena fe se presume iuris
tantum.
mala fe:
o simple: Es por exclusin la que carece de vicios. Sera el caso de quien ha sido
negligente y por ello no
puede alegar buena fe, (en este caso el error de hecho no es excusable). Estos
poseedores, a diferencia de
los viciosos, cuentan con las acciones posesorias propiamente dichas.
o viciosa: los poseedores viciosos carecen de acciones posesorias propiamente
dichas y no pueden ejercer
el derecho de retencin sobre la cosa por mejoras y gastos. Comienza el cmputo
para la prescripcin
adquisitiva el da que cesan los vicios.
Los vicios son:
muebles: hurto estafa abuso de confianza.
inmuebles: violencia clandestinidad abuso de confianza.
1) Muebles:
a) Hurto: tiene un sentido ms amplio que el del hurto penal, pues esta figura
incluye el caso de robo (hurto
con violencia) y no, en cambio, los casos de estafa.
b) Estafa: Es toda maniobra dolosa o ardidosa que tiene por fin la adquisicin de
un bien ajeno. Este
poseedor vicioso, se las arregla para engaar al transmitente, quien ignora por
ejemplo, que la cosa no le
pertenece o est gravada.
c) Abuso de confianza: Es el caso de quien se ha obligado a restituir la cosa ante
el requerimiento de su
dueo e incumple tal compromiso.
2) Inmuebles:
a) Violencia: ya sea material o moral, pero siempre hay vas de hecho tendientes a
adquirir la posesin o
mantenerla si se ha tomado en ausencia del poseedor. Quien puede alegar este vicio,
es quien ha sido
vctima de estas vas de hecho. Este vicio se opone a una de las caractersticas
fundamentales de la posesin,
cual es la de pacfica.
b) Clandestinidad: este vicio se opone a otra de las caractersticas fundamentales
de la posesin, la de
pblica. La posesin es clandestina, cuando los actos por los cuales se tom o se
continu, fueron ocultos, o
se tom en ausencia del poseedor, o con precauciones para sustraerla al
conocimiento de los que tenan
derecho a oponerse. Para evitar este vicio, no es necesario que el propietario de
hecho conozca la posesin,
sino que debe poder conocerla.
c) Abuso de confianza: es el mismo supuesto que respecto de los muebles.

POSESIN
A) ADQUISICIN DE LA POSESIN
1) Importancia del acto adquisitivo
Es de gran aplicacin prctica, como se ver en los captulos sucesivos; por
ejemplo, respecto de las cosas
muebles, la posesin de buena fe de cosas no robadas ni perdidas hace presumir la
propiedad, y de
inmuebles, pone freno a la accin reivindicatoria en casos de adquisicin onerosa
por ttulo nulo o anulable.
Asimismo, los efectos de la sentencia que ordena la restitucin de la cosa al
verdadero dueo son
completamente distintos segn el poseedor haya sido de buena o mala fe, en especial
en relacin a los
frutos percibidos o que debi percibir, las mejoras efectuadas sobre la cosa y los
daos sufridos por aqulla.
As, indica el cdigo civil que el poseedor de buena fe hace suyos los frutos
percibidos y los naturales
devengados no percibidos. El de mala fe debe restituir los percibidos y los que por
su culpa deja de percibir.
Sea de buena o mala fe, debe restituir los productos que haya obtenido de la cosa.
Purga de los vicios: Hay una divisin doctrinaria entre quienes entienden que los
vicios de la posesin dejan
de existir cuando cesa la causa que les dio origen (por ej. cuando se deja de
ejercer la violencia) y aquellos
que entienden que el vicio se purga al ao del cese, en tanto recin entonces
prescriben las acciones
posesorias del anterior poseedor.
Recordemos, de todas formas, que los vicios son relativos y slo puede alegarlos la
vctima que los ha
sufrido. Para el resto de la comunidad, el poseedor no es vicioso.
Presunciones y reglas:
La buena fe se presume, salvo prueba en contrario: Las relaciones de poder se
presumen legtimas, a menos
que exista prueba en contrario. Todo aquel que alegue que hay posesin ilegtima,
debe probarlo, salvo en
los casos en que la ley indica presumir la ilegitimidad
Las cualidades de la posesin se juzgan al momento de adquirirla: La legitimidad,
as como la buena o mala
fe, se determinan al comienzo de la relacin de poder y permanecen invariables
mientras no se produce un
nuevo ttulo o la interversin del ttulo original. No siendo posible determinar el
tiempo en que comienza la
mala fe, se debe estar al da de la citacin al juicio. Asimismo, la buena fe del
poseedor debe existir en el
origen de la posesin, y en cada hecho de la percepcin de los frutos que genere la
cosa, en tanto ellos se
adquieren de forma independiente.
La buena fe debe tener origen en ignorancia o error de hecho excusable: Esto
implica que el poseedor tiene
pleno convencimiento de haber adquirido efectivamente un derecho real de que no es
titular; debe tener
una razn excusable para errar, debe haber sido diligente (vgr. haber averiguado
los antecedentes registrales
del bien).
La calificacin es independiente para cada sujeto: Cuando dos o ms personas
poseyeren en comn una
cosa, cada una de ellas responder de la buena o mala fe de su posesin. En las
personas jurdicas, en la
prctica, la buena o mala fe se juzga en cabeza de su representante.
Cuando hablamos de tradicin, siempre la posesin es transmitida por el poseedor
anterior al siguiente.
Cada posesin tiene origen en la anterior y, en ciertos casos, dichas posesiones
pueden accederse o sumarse
a los fines de adquirir el derecho real por medio de la usucapin.
Adquisicin de la posesin
La posesin slo puede ser adquirida voluntariamente y por personas capaces. Los
menores de edad pueden
adquirirla a partir de los diez aos.
El hecho de la adquisicin se produce cuando se ejerce algn contacto con la cosa,
cuando existe la
posibilidad fsica de establecerlo, o al ingresar la cosa en el mbito de custodia
del adquirente.
Veamos entonces los dos casos posibles:
1) Mortis causa:
La sucesin puede ser universal o particular. Sucesor universal es el que recibe
todo o una parte indivisa del
patrimonio de otro; sucesor singular el que recibe un derecho en particular.
Se denomina heredero a la persona a quien se transmite la universalidad o una parte
indivisa de la herencia;
legatario, al que recibe un bien particular o un conjunto de ellos.
Desde la muerte del causante, los herederos tienen todos los derechos y acciones de
aqul de manera
indivisa, con excepcin de los que no son transmisibles por sucesin, y continan
en la posesin de lo que el
causante posea.
As, cuando se es heredero forzoso (ascendiente, descendiente o cnyuge), se tiene
la posesin de los bienes
que componen la masa hereditaria desde el momento del deceso y el juez, en la
sentencia de declaratoria
de herederos, se limita a reconocer la posesin que los herederos forzosos tienen
por imperio de la ley,
otorgando en cambio, la posesin a los no forzosos y a los legatarios, quienes
debern concurrir a tomar
posesin de cada cosa, muidos de un oficio emanado del juez y en compaa de un
Oficial de Justicia.
2) Inter vivos:
Adquirir la posesin significa asumir el poder fsico sobre la cosa; es en ese
momento cuando, segn Savigny,
deben reunirse los dos elementos corpus y animus. La importancia del acto
adquisitivo radica en el hecho de
que es all donde se exterioriza la causa de la posesin, se plasman sus caracteres
y comienza el cmputo de
la anualidad, condicin necesaria para ejercer las acciones posesorias propiamente
dichas. En los derechos
reales que se ejercen mediante posesin, sta tiene carcter constitutivo del
derecho (como se ver
despus).
La posesin, en cuanto poder de hecho, solo puede ser asumida mediante actividades
del mundo fsico, no
bastando la mera declaracin contractual del transmitente; asimismo, en cuanto
poder de hecho,
tcnicamente, este no se transmite, lo que se transmite es, en primer lugar, la
cosa poseda y en segundo
lugar los derechos que emanan de la posesin.
As, habr una posesin que culmina y una que empieza (a salvo lo normado sobre
accesin de posesiones a
los fines de usucapir).
La citada adquisicin puede consistir en un acto jurdico unilateral o bilateral.
Adquisicin unilateral u originaria:
No hay vnculo jurdico entre un poseedor y el siguiente; basta la edad de 10 aos
para adquirir
unilateralmente. Esta forma de adquisicin puede producirse por aprehensin de
cosas muebles sin dueo
(ya que los inmuebles nunca carecen de dueo), u ocupacin de cosas muebles o
inmuebles con dueo y
contra la voluntad de ste.
Adquisicin bilateral o derivada: La tradicin, punto que desarrollamos a
continuacin.
Modos de adquisicin. La tradicin:
Tradicin
La tradicin es el acto jurdico bilateral por el cual una parte entrega a la otra
la posesin de una cosa y sta
voluntariamente la recibe. Tiene dos elementos: un acuerdo entre las partes y la
posterior entrega. En
palabras del codificador, sera, en el art. 1925:
Otras formas de tradicin. Tambin se considera hecha la tradicin de cosas
muebles, por la entrega de
conocimientos, cartas de porte, facturas u otros documentos de conformidad con las
reglas respectivas,
sin oposicin alguna, y si son remitidas por cuenta y orden de otro, cuando el
remitente las entrega a
quien debe transportarlas, si el adquirente aprueba el envo.
Capacidad
Es necesaria plena capacidad, o sea la edad de 18 aos. Debe consistir en actos
materiales que pongan al
adquirente en posicin de disponer fsicamente de la cosa, como la entrega de
llaves del lugar donde ella se
encuentra. Estos actos no se suplen por meras declaraciones verbales, tales como
manifestaciones vertidas
en la escritura de compraventa en relacin a que por ese acto se entrega la
posesin. S, en cambio, se
podra hacer entrega efectiva en frente del escribano, dejando constancia en la
escritura.
Los actos de toma de posesin pueden adoptar distintas modalidades. Puede darse que
una parte tome la
cosa y la otra lo consienta (expresa o tcitamente), o que el anterior poseedor la
deje en poder del nuevo
poseedor y ste lo consienta, o tambin que la cosa haya estado siempre en poder de
un tercero (tenedor),
quien comenz a poseer a nombre del nuevo poseedor. Veremos ms abajo algunos casos
especiales.
La tradicin de cosas inmuebles debe ser hecha cuando no hay otro supuesto poseedor
en el sitio que se
oponga a ella, esto se llama posesin vacua y es un requisito especfico para este
tipo de bienes.
Tambin se considera hecha la tradicin de cosas muebles, por la entrega de
conocimientos, cartas de porte,
facturas u otros documentos de conformidad con las reglas respectivas, sin
oposicin alguna, y si son
remitidas por cuenta y orden de otro, cuando el remitente las entrega.
En relacin a los ttulos de crdito, se juzgar efectivizada luego de que el
deudor cedido haya sido
fehacientemente notificado del traspaso del crdito. Hablamos de ttulos
nominativos, no de los endosables
(como un pagar o un cheque), pues en estos la calidad de acreedor se transfiere
con el mero endoso,
pasando as de mano en mano sin que sea necesario celebrar un contrato de cesin de
crdito.
Casos especiales de tradicin:
Art. 1923: Las relaciones de poder se adquieren por la tradicin. No es necesaria
la tradicin, cuando la cosa
es tenida a nombre del propietario, y ste pasa la posesin a quien la tena a su
nombre, o cuando el que la
posea a nombre del propietario, principia a poseerla a nombre de otro, quien la
adquiere desde que el
tenedor queda notificado de la identidad del nuevo poseedor. Tampoco es necesaria
cuando el poseedor la transfiere a otro, reservndose la tenencia y constituyndose
en representante del nuevo poseedor. La posesin se adquiere asimismo por el
apoderamiento de la cosa.
Este artculo da lugar a las siguientes hiptesis:
Traditio brevi manu: Quien debe recibir la posesin de la cosa, ya la tena en su
poder desde antes de celebrado el acto jurdico por el cual debe realizarse el
traspaso, pasando de ser un mero tenedor a ser. Es el
caso del locatario (tenedor), que luego adquiere por compraventa.
Constituto posesorio: Quien era poseedor transmite a otro la posesin pero queda en
contacto con la cosa
en calidad de tenedor. Es el caso de quien vende un inmueble de su propiedad y
contina viviendo en l
como locatario, tambin de quien se eriga en poseedor pero luego reconoce esa
calidad en alguien ms,
(por ejemplo, la hiptesis de quien es interrogado ante escribano y admite no ser
el dueo).
Tradicin por indicacin: El tenedor (mandatario, depositario, inquilino, etc.),
que posea en nombre del
anterior propietario, ahora comienza a poseer a nombre del actual, porque as se lo
indican.
Adquisicin por representante: La representacin puede ser legal (incapaces
personas jurdicas) o
voluntaria (mandatarios o gestores de negocios, cuando media ratificacin). La
representacin legal no
merece complicacin, pues el incapaz y la persona jurdica se reputan sin voluntad,
juzgndose la validez del
acto por la capacidad y la intencin del representante. En el caso de
representacin voluntaria, es obligatorio
que el mandante sea capaz, siendo vlido el acto si el mandatario no lo es, pues el
mandato puede otorgarse
a incapaces. Se presume iuris tantum que el mandatario adquiere para su comitente,
debiendo manifestar
expresamente si lo hace para s y, aunque efecte tal manifestacin, mientras que
el comitente desee
adquirir y el transmitente desee transmitir la posesin al comitente, es este quien
adquiere la posesin y no
el mandatario. En relacin a la buena fe o mala, se tiene en cuenta la del
representado.
Relacin de poder vacua: Para adquirir por tradicin la posesin o la tenencia, la
cosa debe estar libre de
toda relacin excluyente, y no debe mediar oposicin alguna.
Relacin de poder sobre universalidad de hecho: La relacin de poder sobre una cosa
compuesta de
muchos cuerpos distintos y separados, pero unidos bajo un mismo nombre, como un
rebao o una piara,
abarca slo las partes individuales que comprende la cosa.
El apoderamiento: Para adquirir una relacin de poder sobre una cosa, esta debe
establecerse
voluntariamente por sujeto capaz, excepto las personas menores de edad, para
quienes es suficiente que
tengan diez aos y por medio de un contacto con la cosa, de la posibilidad fsica
de establecerlo, o cuando
ella ingresa en el mbito de custodia del adquirente.
El desapoderamiento: Es una de las causales de cese de la posesin y acontece
cuando otro sujeto priva al
poseedor del contacto fsico con aquella, sin mediar su voluntad.
Efectos de las relaciones de poder: la posesin. La tenencia
La posesin cumple distintas funciones dentro del mundo jurdico, que Ihering
resume en tres tems:
ue se constituyan o transfieran los derechos reales.
las acciones que otorga la ley, proscribiendo la justicia por mano propia.
En cuanto a las consecuencias jurdicas que surgen de ella, mientras que Savigny
reconoca como nica
consecuencia las acciones posesorias y Aubry y Rau la de hacer presumir la
propiedad, tradicionalmente se
han enunciado las siguientes:
usucapir.
El poseedor de buena fe no responde de la destruccin total o parcial de la cosa,
sino hasta la concurrencia
del provecho subsistente. El de mala fe responde de la destruccin total o parcial
de la cosa, excepto que se
hubiera producido igualmente de estar la cosa en poder de quien tiene derecho a su
restitucin.
Si la posesin es viciosa, responde de la destruccin total o parcial de la cosa,
aunque se hubiera producido
igualmente de estar la cosa en poder de quien tiene derecho a su restitucin.
La tenencia:
Hay tenencia cuando una persona, por s o por medio de otra, ejerce un poder de
hecho sobre una cosa y se
comporta como representante del poseedor.
En la tenencia existe corpus pero no animus domini, ya que el tenedor reconoce la
propiedad en otro.
Tenencia = Corpus
Hay dos tipos de tenencia:
1) Tenencia pura o absoluta: tiene carcter autnomo, sin vnculo con posesin
alguna y se configura
cuando los bienes no son susceptibles de ser posedos por estar fuera del comercio;
es por ello que el
tenedor no se encuentra poseyendo a nombre de otro. El caso tpico son los bienes
del Estado; en este caso,
adems de existir una relacin real entre el sujeto y la cosa (tenencia pura),
existirn vnculos regulados por
el Derecho Administrativo entre el sujeto y el Estado, que pueden ser:
a) Uso comn: un sujeto annimo e indeterminado, en su carcter de miembro de la
comunidad, hace uso
de bienes de dominio pblico como una calle o una plaza. No existe un derecho
subjetivo,; si la persona es
turbada en el uso por el Estado, puede incoar una peticin o recurso interno,
pudiendo en cambio
interponer recursos administrativos en sede judicial si la turbacin proviene de
los particulares,
b) Uso especial o privativo: el sujeto se encuentra individualizado y el
ordenamiento expresamente le otorga
la facultad de uso sobre ciertos bienes. Se adquiere de tres maneras:
o Permiso de uso: El Estado le confiere un derecho de uso precario, esto quiere
decir que puede revocarlo
en cualquier momento sin causar agravio, por razones de mrito, oportunidad y
conveniencia. No crea
derecho subjetivo, pero otorga recursos administrativos contra terceros turbadores
y puede generar
obligacin de resarcir cuando el Estado lo revoca.
o Concesin de uso: el concesionario ha suscripto un contrato con el Estado
(generalmente con el fin de
prestar un servicio pblico), situacin que lo pone en contacto fsico con bienes
pblicos mquinas viales,
vehculos, un predio, etc.-. En virtud del citado contrato, el particular ha
adquirido un derecho subjetivo
patrimonial, siendo por tanto oponible erga omnes (una parte de la doctrina les
llama derechos reales
administrativos de goce[referencias: algunos autores]), existiendo derecho a
indemnizacin en caso de
revocacin, con fundamento en el art. 17 de la C.N., a ms de todos los recursos
administrativos que el
ordenamiento prescribe contra el Estado y las defensas reales, posesorias e
indemnizaciones que prescribe
la ley civil en relacin a los terceros.
o Prescripcin de uso: es el caso de que una ley expresa autorice a adquirir por
usucapin una cosa dada en
uso por el Estado (situacin excepcionalsima); una vez cumplido el plazo de ley,
el derecho que se otorga es
similar a la concesin.
2) Tenencia relativa: en este caso, el tenedor est poseyendo en nombre de otro con
quien lo une un vnculo
jurdico, tal como un contrato de locacin, comodato, depsito, etc.
La tenencia relativa puede clasificarse en:
a) Interesada: el tenedor est autorizado a servirse de la cosa, por ej.
comodatario, locatario.
b) Desinteresada: no debera servirse de la cosa (aun cuando lo hiciera), por ej.
mandatario, depositario.
Al igual que la adquisicin de la posesin, la tenencia puede provenir de un hecho
voluntario unilateral o
bilateral. En forma unilateral, mediante apropiacin con animus tenendi; por
ejemplo, una pen que caza
animales para el dueo del campo. En forma bilateral, mediante tradicin -que es
una forma de adquirir
tanto la tenencia como la posesin-; es de hacer notar que, si bien el cdigo civil
no prescribe formalidades
para la tradicin con fines de adquirir la tenencia, habr que estarse a las
clusulas del acuerdo entre partes,
(contrato de depsito, mandato, etc.).
Defensas de la posesin y de la tenencia. Finalidad
En todo Estado de Derecho, la justicia por mano propia est proscripta.
Consecuentemente, quien est en
posesin o tenencia de una cosa no puede -a salvo el caso excepcionalsimo de la
defensa extrajudicial- ser
privado de ella por vas de hecho, ni aun de manos del verdadero propietario, quien
deber recurrir a la
justicia. En virtud de lo expuesto, existe en la normativa un cmulo de acciones
que protegen al tenedor o
poseedor turbado o desposedo.
As, nuestro Cdigo en su art. 2239 indica:
Un ttulo vlido no da la posesin o tenencia misma, sino un derecho a requerir el
poder sobre la cosa. El que
no tiene sino un derecho a la posesin o a la tenencia no puede tomarla; debe
demandarla por las vas
legales.
Queda al descubierto entonces, la finalidad de este tipo de defensas: proscribir la
justicia por mano propia y
por tanto- proveer a la seguridad jurdica de la comunidad.
Las diferentes lesiones
El ataque de la relacin de poder puede consistir en dos hiptesis diferentes: se
sustrae la cosa o se ejercen
actos de turbacin con el fin de sustraer la cosa, sin llegar a hacerlo.
Cuando existe turbacin, quien ostenta el corpus es obstaculizado en el ejercicio
pleno de su posesin o
tenencia, por alguien que realiza actos materiales con el fin de tomarla, como
romper un portn, candados,
comenzar a almacenar mercadera en el predio, afincar animales, derribar los
alambrados, etc. Y todo ello
con el fin ulterior de privar al tenedor o poseedor del poder de hecho sobre la
cosa; estos actos no llegan a
excluir totalmente al tenedor o poseedor, pues en tal caso habra desposesin.
La desposesin puede ser no viciosa, caso de quien ve la puerta abierta y ocupa un
inmueble, o tomarse
ejerciendo vicios. stos pueden ser violencia, clandestinidad o abuso de confianza,
ya sea que se emplee
para hacerse de la posesin o para mantenerse en ella. La desposesin es absoluta
(porque excluye
totalmente de la posesin), pero puede ser parcial (sobre una parte de la cosa).
Cuando las molestias no tienen por fin obtener la posesin o tenencia, la accin
correspondiente es la de
daos. Tal es el caso de quien apedrea los vidrios de una vivienda, con el fin de
molestar a su vecino.
La accin para adquirir la posesin y la tenencia: anlisis del supuesto
El art.2239 otorga la accin de adquirir la posesin o tenencia y son legitimados
para interponerla aquellos
que ostentan un ttulo vlido para ello, tales como un contrato de alquiler
(tenencia) o la escritura de
compraventa (posesin). Indica el Cdigo en este artculo:
Accin para adquirir la posesin o la tenencia. Un ttulo vlido no da la posesin
o tenencia misma, sino un
derecho a requerir el poder sobre la cosa. El que no tiene sino un derecho a la
posesin (ius possidendi) o a la
tenencia no puede tomarla; debe demandarla por las vas legales.
Este es el fundamento de todo el sistema protectivo que estamos estudiando y que se
encontraba en el viejo
art. 2468 del cdigo de Vlez.
Esta accin es, en realidad, personal y lo que se demandar en juicio es el
cumplimiento de un contrato
luego del cual va a nacer el derecho real. As, vemos que el tenedor o poseedor
ostentan un ttulo vlido
para ser puestos en posesin o tenencia, pero quien debe hacerlo no lo efecta.
Es el caso de quien firm un contrato de alquiler y el dueo de la propiedad no lo
pone en tenencia, y
tambin de quien adquiri un inmueble por escritura o adquiri derechos por boleto
de compraventa y no es
puesto en posesin.
En tales casos, la ley no inviste al aspirante a tenedor o poseedor para tomar la
cosa por mano propia, sino
que le ordena enervar el aparato jurisdiccional, solicitando al juez competente que
as lo ordene.
La defensa extrajudicial: Las acciones posesorias
El esquema defensorio de las relaciones de poder, comprende dos acciones judiciales
(despojo y
manutencin) y una defensa extrajudicial, que es la excepcin al principio de
prohibicin de aplicar justicia
por mano propia, antes descripto.
Defensa extrajudicial: Se otorga a todo tipo de poseedores y tenedores y tambin a
los servidores de la
posesin. Est contenida en el art. 2240 del nuevo Cdigo, que determina que:
Nadie puede mantener o recuperar la posesin o la tenencia de propia autoridad,
excepto cuando debe
protegerse y repeler una agresin con el empleo de una fuerza suficiente, en los
casos en que los auxilios de
la autoridad judicial o policial llegaran demasiado tarde. El afectado debe
recobrarla sin intervalo de tiempo
y sin exceder los lmites de la propia defensa.
Analicemos la disposicin:
Legitimacin activa: Es la ms amplia, pueden servirse de este medio de defensa los
titulares de derechos
reales, todos los poseedores (an viciosos) y todos los tenedores (interesados o
desinteresados), as como
los servidores de la posesin.
Legitimacin pasiva: se inicia en contra de quien turbe o desposea.
Supuesto fctico: deben cumplirse los siguientes requisitos:
1) Existencia de un ataque contra el propietario o tenedor, turbando o impidiendo
el corpus y una defensa
de ste por mano propia, sin que medie intervalo de tiempo entre uno y otra. En
caso de desposesin
clandestina, sta se juzga consumada cuando, estando el propietario ausente, se le
impide tomar posesin a
su retorno. La inmediatez debe interpretarse segn el contexto, puede mediar una
hora, varias, etc. segn
las circunstancias; en general se configura cuando el desposedo se defiende apenas
le sea posible.
2) Debe haber razonabilidad en la defensa, o sea, los medios elegidos deben ser
proporcionales cualitativa y
cuantitativamente a los empleados para la agresin. Ej. ambos amenazan con armas de
fuego, ambos utilizan
la agresin fsica, uno de ellos amenaza con arma blanca y el otro con un elemento
cortante. Este requisito
es similar al exigido para la legtima defensa en Derecho Penal.
3) Los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde, por ej. si la desposesin
tiene lugar en una zona rural,
a muchos kilmetros de la comisara ms cercana o si se trata de un arrebato en la
va pblica, sin oficiales
de polica cerca a quien recurrir. En tal caso, puede impedirse el arrebato o
perseguir al delincuente y a su
vez- arrebatarle el objeto, pues es sabido que las probabilidades de recupero al
hacer la denuncia, son
bajsimas.
Las diferentes acciones. Casos previstos
Las acciones judiciales que otorgan la posesin y la tenencia, son bsicamente dos
(despojo y manutencin).
El despojo posee dos supuestos, el propiamente dicho y el de obra nueva.
El mbito material de estas defensas, recae sobre aquellos actos materiales,
producidos o de inminente
produccin, ejecutados con intencin de tomar la posesin, contra la voluntad del
poseedor o tenedor. Los
actos que perturban la posesin o tenencia, sin el fin de tomar posesin de la
cosa, slo conceden accin
para reclamar los daos.
Accin de despojo. Casos previstos (art. 2241)
Se prevn dos hiptesis:
1) el tenedor o poseedor es privado del corpus de una cosa determinada o una
universalidad de cosas (tales
como las que componen un fondo de comercio, una herencia vacante o un fideicomiso),
con o sin violencia;
2) una persona comienza una obra sobre la cosa que se posee o se tiene; por
ejemplo, cavar cimientos o
levantar muros o derrumbar los existentes. Estos actos implican tambin un
desapoderamiento, en tanto son
impeditivos del ejercicio pleno de la tenencia o posesin.
En el primer caso, se solicita al juez la restitucin de la cosa o universalidad,
en el segundo se acciona
pidiendo la orden de remocin de las construcciones u obras efectuadas.
Accin de mantener la tenencia o la posesin. (art. 2242). Casos previstos:
1. Actos: turbacin con el fin de tomar la posesin sobre una cosa o una
universalidad de hecho, en todo o
en parte del objeto.
2. Amenaza fundada de desapoderamiento o comienzo de ejecucin de la obra. Por
ejemplo, estacionar
mquinas topadoras al costado de un bosque y que, presumiblemente, son para
derribar los alambrados, y
depositar mquinas y materiales de construccin en la vereda de un baldo. Si la
obra ya se ha finalizado, el
supuesto en aplicacin sera el del tem anterior, pues la desposesin se
encontrara consumada.
Legitimacin activa y pasiva de las diferentes acciones
La legitimacin activa, alude a quienes pueden incoar la accin es decir, ser
actores en el juicio-. La
legitimacin pasiva, se refiere a quienes pueden ser demandados. Si demandamos sin
tener legitimacin
activa, el demandado interpondr excepcin de falta de legitimacin activa; por el
contrario, demandando a
la persona incorrecta, seremos pasibles de que nos opongan excepcin de falta de
legitimacin pasiva. De
ambas formas, puede perderse el litigio y por eso es necesario prestar tanta
atencin en este punto.
a) Legitimacin activa: Corresponde a todos los tenedores y poseedores (an
viciosos) y aunque la
disposicin no lo diga- a los titulares de derechos reales. Quedan excluidos los
servidores de la posesin
quienes, al ser despojados, deben avisar inmediatamente al tenedor o al poseedor,
para que interponga la
accin.
Los titulares de derechos reales pueden ejercerla pues, quien puede lo ms puede lo
menos (como dice el
adagio latino), y adems, quien ostenta un derecho real es poseedor legtimo (salvo
servidumbre e hipoteca).
Los sucesores universales de los legitimados tambin se encuentran legitimados, en
tanto continan la
personalidad jurdica del causante. Los sucesores particulares se han colocado en
la posicin del despojado y
adquieren sus derechos y acciones, por tanto, tambin se encontraran legitimados.
Tal el caso del
adquirente por boleto de un inmueble usurpado.
b) Legitimacin pasiva: Se puede interponer esta accin contra el o los despojantes
o quienes estn
realizando la obra nueva, (aun cuando se trate del propio dueo de la cosa), sus
herederos legtimos y los
sucesores particulares de mala fe.
a) Legitimacin activa: todo tenedor o poseedor, aunque sea vicioso, sus sucesores
universales y
particulares.
b) Legitimacin pasiva: Se puede interponer esta accin contra el o los turbadores,
(aun cuando se trate del
propio dueo de la cosa), sus herederos legtimos y los sucesores particulares de
mala fe.
Proceso judicial. Conversin y prueba
Las acciones posesorias se tramitan por el proceso de conocimiento ms abreviado
que establecen las leyes
procesales o el que determina el juez, atendiendo a las circunstancias del caso. En
estos procesos, es intil la
prueba del derecho real, salvo que sea el nico modo de probar la posesin,;
recordemos que sta se
presume si hay ttulo.
Lo que debe probarse es el hecho del despojo, la turbacin o la obra nueva,
mientras el actor se encontraba
en posesin o tenencia.
Se deben tomar en cuenta todas las presunciones estudiadas en relacin a la
posesin. A ellas, se suman
otras propias del campo defensivo en estudio. As, se presume que ejerca la
relacin de poder al tiempo de
la lesin, quien acredita el contacto con la cosa de fecha ms prxima a la lesin.
De no producirse esta
prueba, se juzga que es poseedor o tenedor quien pruebe una relacin de poder ms
antigua.
Si existen coposeedores sobre la cosa, cualquiera de ellos puede ejercer las
acciones posesorias contra
terceros, sin el concurso de los otros, e incluso puede iniciarlas en contra de
stos, si lo excluyen o turban en
el ejercicio de la posesin comn. Los tenedores pueden ejercer las acciones
posesorias por hechos
producidos contra el poseedor y pedir que ste sea reintegrado en la posesin, y si
no quiere recibir la cosa,
quedan facultados para tomarla directamente.
Puede suceder que el turbado o desposedo sea titular de una relacin de poder
nacida del derecho real que
ostenta. En ese caso, puede optar por iniciar acciones posesorias o reales. Si es
vencido en juicio posesorio,
luego puede iniciar las reales, ms si inicia en primer lugar la accin real,
pierde el derecho al juicio
posesorio. Tampoco puede acumular las acciones reales con las acciones posesorias.
Si se elige la va del
juicio posesorio, no podr iniciarse ni continuarse accin real alguna hasta que el
posesorio haya terminado y
el actor haya satisfecho las costas a su cargo.
El art. 2244, instituye la conversin. Esta institucin permite que, si durante el
curso del proceso se produce
una lesin mayor que la que determin la promocin de la accin, el afectado puede
solicitar su conversin
en la que corresponde a la lesin mayor, sin que se retrotraiga el procedimiento,
excepto violacin del
derecho de defensa en juicio.
Todas las acciones posesorias, prescriben al ao (art. 2564).
La obra nueva
Este tema ha sido tratado en forma conjunta con las acciones de despojo y
manutencin. Se ha dicho que la
obra nueva, o el comienzo de ejecucin de una obra nueva, implica toda amenaza
fundada sobre la cosa que
es objeto de la tenencia o posesin. Asimismo, cuando la obra ha llegado a su fin,
ya se considera
consumado el despojo.
A modo de resumen, podran darse las siguientes hiptesis:
existen serios visos de que vaya a comenzar (amenaza
fundada): en tal caso, hay una turbacin.
El primer caso cae bajo la rbita de la accin de despojo, mientras que el segundo
y el tercero siguen la va
de la accin de manutencin. De todas maneras, el procedimiento es el mismo para
una y otra.
Publicidad Registral
CONCEPTO: La publicidad es la exteriorizacin o difusin de una situacin que
interesa al derecho, de
modo que su conocimiento sea asequible a todos los integrantes de una comunidad, o
al conjunto de
ellos que tengan o puedan tener un inters determinado en dicho conocimiento.
La publicidad registral es la actividad dirigida a hacer cognoscible una situacin
jurdica real y que
persigue como finalidad primordial la proteccin del crdito y la seguridad del
trfico jurdico.
En materia de derechos reales resulta esencial para determinar la oponibilidad y la
eficacia respecto de
terceros.

Son caracteres de la publicidad:


1) exteriorizacin o difusin de una situacin jurdica
2) asequibilidad o cognoscibilidad de la informacin
3) eficacia y oponibilidad de la situacin jurdica objeto de la publicidad
4) finalidad de tutelar los derechos y la seguridad del trfico

FUNDAMENTO: El ordenamiento jurdico organiza una gran variedad de registros. Todos


tienden a
acumular una informacin, organizndola para que pueda ser consultada mediante
requerimiento de
informes, certificaciones y testimonios que acrediten las situaciones jurdicas
registrales.
En el tema especfico de la registracin de cosas y derechos reales, el fundamento
radica en dos
principios fundamentales:
a) PROTECCIN DE LA SEGURIDAD ESTTICA: se procura evitar que se produzca un
detrimento en
la situacin patrimonial de una persona sin la concurrencia de su voluntad. Es la
seguridad que debe tener el titular de un derecho de que ste no se podr extinguir
o menoscabar si l no renuncia, trasmite o restringe mediante un acto jurdico con
esos fines.
b) PROTECCIN DE LA SEGURIDAD DINMICA O DEL TRFICO: procura evitar que una
persona
que ha resultado favorecida por una modificacin de una situacin jurdica pueda
perjudicarse, al
quedar sin efecto dicha modificacin, cuando hay fallas que afecten la cadena de
transmisiones
destinada a convertirla en titular de derecho o de esa modificacin en la relacin
patrimonial.
NATURALEZA: La publicidad es una exteriorizacin de la voluntad dirigida a la
generalidad, con
independencia de su recepcin por los terceros, destinada a dar a conocer una
situacin jurdica.
OBJETO: El objeto de la publicidad es:
a) el bien o cosa sobre los que recaen los derechos
B) el derecho real en s
C) el negocio jurdico que se celebra sobre determinada cosa y que sirve de ttulo
(causa-fuente)
d) el documento en que se plasma ese negocio indispensable para su validez o
exigido para su
acreditacin (titulo formal).
DERECHOS O BIENES REGISTR ABLES: no slo los bienes inmuebles son susceptibles de
registracin. En nuestro tiempo existen bienes y derechos que por su trascendencia
econmica son
objeto de registracin.

1) LOS REGISTROS. Aparicin

Clasificacin:

Debido a la amplia variedad de principios que inciden en la materia registral, se


torna imposible elaborar
una clasificacin completa de los sistemas registrales. Estos principios se adoptan
independientemente
o con diferencias de matiz; la combinacin de los mismos da una gama enorme de
soluciones, de las
cuales el legislador escoge la que mejor se adecue a las circunstancias socio-
polticas y econmicas de la comunidad a la cual estn destinadas.
Segn que punto de vista abordemos, los sistemas registrales se pueden clasificar:
A) PUBLICIDAD REGISTRAL EN LA REPBLICA ARGENTINA.
Mientras que los derechos personales no se publicitan, pues interesan a las partes
solamente, los derechos
reales ataen a la comunidad entera, pues sta tiene el deber de respetarlos. En
Derecho, dar publicidad,
significa hacer pblico y notorio un hecho jurdico, una relacin o situacin
jurdica relevante para la
comunidad. Al respecto, Vlez Srsfield, en la nota al art. 577 del Cdigo Civil
derogado, expresaba:
(...) el derecho real debe manifestarse por otros caracteres, por otros signos que
no sean los del derecho
personal, y que estos signos deben ser tan visibles y tan pblicos como sea
posible. No se concibe que una
sociedad est obligada a respetar un derecho que no conoce.
Hay distintas formas de dar a conocer un hecho jurdico relevante; en la poca
colonial esta tarea era
cumplida por oficiales que pregonaban las comunicaciones reales en lugares
pblicos, o bien se pegaban
edictos en el muro de las iglesias a la salida de la misa dominical.
Tradicionalmente, la doctrina distingui dos
modalidades de publicidad relativa a los derechos reales: la posesoria y la
registral.
La publicidad posesoria era la elegida por el codificador para dar a conocer las
mutaciones de todos los
derechos reales que se ejercen por posesin, y parte de la doctrina entiende que es
insuficiente en grandes
poblaciones, ya que conllevara una imposibilidad material de hacer conocer a todos
la situacin jurdica. En
contraposicin, la publicidad registral fue utilizada por Vlez Srsfield slo para
las hipotecas, puesto que en
ese caso el inmueble queda en poder del deudor y no es posible publicitar la
mutacin de otro modo. En la
nota al viejo art. 3203, Vlez Srsfield explicaba las causas por las cuales no
adopt el sistema de publicidad
registral para el resto de los derechos reales, tales como carencia de experiencia
en el pas, falta de efecto
saneatorio en la inscripcin, ausencia de ttulo de la mayora de los inmuebles de
la poca,poco valor de los
mismos y falta de personal capacitado para emplear en los registros.
A pesar de lo expresado por el codificador, en el afn de consolidar la seguridad
del trfico jurdico, las
provincias extendieron las funciones de los registros de hipotecas (nicos
previstos por el Cdigo Civil) a la
inscripcin de todos los actos jurdicos que causaban mutaciones en los derechos
reales sobre inmuebles. El primero en implementar dicho sistema fue el Registro de
la Provincia de Buenos Aires, inaugurado en el ao
1879. Las leyes que creaban los registros provinciales, solan exigir la
inscripcin de los ttulos a los fines de
dotar de oponibilidad a los derechos y (al ser materia delegada el rgimen de
adquisicin y prdida de la
propiedad, etctera) eran inconstitucionales, tal como manifest la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin
en numerosas ocasiones; en casos extremos, se lleg a dotar de carcter
constitutivo a la inscripcin de
derechos reales sobre inmuebles deshabitados (provincia de La Rioja).
A pesar del escollo de la inconstitucionalidad (considerada por la doctrina una
sana anomala), el requisito
de registracin se generaliz en todo el pas, al comprobarse sus conveniencias
prcticas (incluso algunos lo
consideraban parte del poder de polica no delegado). En un principio, estos
registros estuvieron a cargo de
los particulares (caso actual de los registros del automotor), pasando
posteriormente a depender de oficinas
administrativas del Estado o (en algunas provincias) del Poder Judicial.
Con la reforma de la Ley 17.711, se modifica el art. 2505 del Cdigo Civil de Vlez
Srsfield, agregando un
requisito a la transmisin de derechos reales sobre inmuebles: la inscripcin. Ello
dio lugar a la sancin de la
Ley Nacional Registral 17.801(Registro de la Propiedad Inmueble). Nuestro Cdigo
Civil y Comercial vigente,
en su art. 1893, reza:La adquisicin o trasmisin de derechos reales constituidos
de conformidad a las
disposiciones de este Cdigo no son oponibles a terceros interesados y de buena fe
mientras no tengan
publicidad suficiente.
Se considera publicidad suficiente la inscripcin registral o la posesin, segn el
caso.
Si el modo consiste en una inscripcin constitutiva, la registracin es presupuesto
necesario y suficiente para
la oponibilidad del derecho real. No pueden prevalerse de la falta de publicidad
quienes participaron en los
actos, ni aquellos que conocan o deban conocer la existencia del ttulo del
derecho real.
La inscripcin es meramente declarativa, pues sabemos que el derecho real nace con
ttulo y modo
(tradicin), y el efecto es la oponibilidad; esto surge del articulado de la ley,
particularmente de su art. 20:
Las partes, sus herederos y los que han intervenido en la formalizacin del
documento, como el funcionario
autorizante y los testigos en su caso, no podrn prevalerse de la falta de
inscripcin, y respecto de ellos el
derecho documentado se considerar registrado. En caso contrario, quedarn sujetos
a las responsabilidades
civiles y sanciones penales que pudieran corresponder.
La sancin de la Ley 17.801 del Registro de la Propiedad Inmueble en 1968, trajo
aparejada la adecuacin de
las leyes provinciales. As, ya los registros provinciales eran constitucionales y
seguan los lineamientos de la
Ley Nacional.
El artculo de nuestro Cdigo Civil transcripto ms arriba, indica dos tipos de
publicidad: posesoria y registral.
Fernando Lpez de Zavala define la publicidad registral como la cognoscibilidad
permanente y general de
hechos jurdicos en base a la declaracin sealativa de un rgano competente,
puesta a disposicin del
pblico por los medios previstos por la ley (1983, pg. 56). Vemos entonces que,
para este eminente jurista
tucumano, publicidad no es conocimiento efectivo sino posibilidad de conocer,
conocimiento puesto a
disposicin del pblico; asimismo, ser permanente toda vez que el dato se
encuentre en el registro
disponible en cualquier momento, y es general porque est destinado a la
generalidad de los individuos de la
comunidad, sin distinciones. Esta cognoscibilidad ser posible gracias a una
declaracin sealativa efectuada
por el registrador (o sea el asiento), que seala o hace presente los datos que
figuran en los ttulos
presentados. Por ltimo, los medios de publicidad mencionados pueden ser:
exhibicin directa de libros,
copias, informes o certificados. Veremos cada uno ms adelante.
Los principios registrales: definicin. Consagracin en la Ley 17.801 de Registro
Inmobiliario y en otros registros.
Los principios registrales son lineamientos generales, ideas-fuerza que inspiran la
Ley 17.801(Registro de la
Propiedad Inmueble); no se encuentran consignados expresamente, sino que son
elaboraciones doctrinarias.
La ley fue redactada en base a las pautas fijadas en el proyecto elaborado por los
Dres. Edgardo Scotti

(Director del Registro de la Ciudad de Buenos Aires) y Miguel Falbo (Rector de la


U.B.A.), que tom como
base las conclusiones de la primera reunin de Directores de Registros
Provinciales, celebrada en Buenos
Aires en el ao 1964. Los principios citados tienen su fuente en la doctrina
alemana, en la francesa y en la
reglamentacin del Cdigo de Vlez Srsfield en materia de registracin de
hipotecas.
La ley inmobiliaria sirvi de base para la sancin de diversas normas registrales,
que tambin siguieron estos
principios, tal es el caso del Registro Nacional de Buques, el de Aeronaves, de la
Propiedad Automotor y
Crditos Prendarios, y varios ms. En algunos casos, la administracin de estos
registros se encuentra
concedida a particulares, tal es el caso del studbook (donde se inscribe el dominio
de los caballos de pura
sangre de carrera), a cargo del Jockey Club Argentina, o los registros seccionales
del automotor, bajo la
supervisin del Encargado de Registro, persona fsica que debe reunir ciertas
caractersticas y obtener la
concesin por parte del Poder Ejecutivo.
En la actualidad, los registros inmobiliarios son administrados por cada provincia,
siguiendo las pautas de su
ley propia, que a su vez no puede contradecir la normativa nacional y que -por el
contrario- la complementa
brindando mayores detalles, como por ejemplo la faz recursiva contra las decisiones
del registrador, que no
est desarrollada en la Ley 17.801, el mecanismo para enmiendas de errores
registrales, la mecnica de
matriculacin de folios reales, los requisitos de los formularios de rogacin, el
detalle de profesionales e idneos autorizados para el diligenciamiento de oficios
y rogaciones en el registro, etctera.

Los principios registrales consagrados son:


a) PRIORIDAD
b) ESPECIALIDAD
c) LEGALIDAD
d) ROGACIN

A) PRIORIDAD (primero en el tiempo, primero en el derecho)


En los DERECHO S RE ALES el principio general del ius preferendi implica que un
derecho real que
ha tenido debida publicidad tiene preferencia sobre cualquier otro derecho que
sobre la misma cosa se
constituya con posterioridad, prescindindose de la fecha del ttulo. Esto
significa la adjudicacin
automtica de preferencia a los derechos reales en razn del tiempo en que han sido
constituidos (en
que se ha producido la TRADICION).
En materia registral, adquiere preferencia quien primero anoticia el registro de
una situacin jurdica. La Ley
17.801 expresa, en tal sentido:
Art. 19: La prioridad entre dos o ms inscripciones o anotaciones relativas al
mismo inmueble se establecer
por la fecha y el nmero de presentacin asignado a los documentos (...). Con
respecto a los documentos
que provengan de actos otorgados en forma simultnea, la prioridad deber resultar
de los mismos. No
obstante las partes podrn, mediante declaracin de su voluntad formulada con
precisin y claridad,
substraerse a los efectos del principio que antecede estableciendo otro orden de
prelacin para sus
derechos, compartiendo la prioridad o autorizando que sta sea compartida 5 .
Y el art. 5 consigna: Las escrituras pblicas que se presenten dentro del plazo de
cuarenta y cinco das
contados desde su otorgamiento, se considerarn registradas a la fecha de su
instrumentacin.
Prioridad Registral
El art. 17 de la ley 17801 establece el principio de Prioridad Registral basndose
en el ius preferendi:
Inscripto o anotado un documento, no podr registrarse otro de igual o anterior
fecha que se le oponga
o sea incompatible. Para los documentos con fecha posterior el legislador da por
sentado su
imposibilidad de registracin ante la exigencia de que el escribano debe tener a la
vista el ttulo y el
certificado.
La prioridad entre dos o ms anotaciones o inscripciones relativas al mismo
inmueble se establece por
la fecha y el nmero de presentacin asignado a los documentos en el ordenamiento
del Registro
respectivo.
Reserva de prioridad
La prioridad est dada por la fecha de inscripcin. Pero este principio no es
absoluto; la extensin del
certificado provoca una reserva a favor del requirente si ste peticiona y presenta
a inscripcin un
instrumento otorgado en el plazo de vigencia de la certificacin y si la
inscripcin se produce en el
trmino legal. El pedido de certificacin tiene el efecto de anotacin preventiva.
Para comprender el funcionamiento de la reserva de prioridad hay que tener en
cuenta los tres
momentos principales de la registracin: EXPEDICIN DEL CERTIFICADO, CELEBRACION
DEL
ACTO y PRESENTACIN Y TOMA DE RAZN.

La prioridad registral puede ser:


a) DIRECTA: cuando se expide un certificado sin reserva de prioridad o un mero
informe. Se
publicita recin cuando se produzca la inscripcin y la prioridad comienza desde la
fecha de
PRESENTACION.
b) INDIRECTA (reserva de prioridad): cuando se expide un certificado con reserva de
prioridad. La
escritura pblica se considera registrada desde su fecha de instrumentacin.
Bloqueo registral
Es la garanta de inmutabilidad de la situacin registral durante el plazo de
vigencia que la ley acuerda a
las certificaciones.
Si durante el trmino de vigencia de un certificado se admitieran actos que
variasen la situacin registral
de los bienes, el tercero que contrat confiando en la certificacin, se ver
sorprendido en su buena fe,
afectndose sus legtimos intereses.
Se denomina bloqueo y no cierre porque no se impide de manera absoluta el
acceso de otros actos
al registro, sino que se otorga prioridad al que se realiza en virtud de un
certificado que producir todos
sus efectos como si no hubiese ingresado ningn otro acto (anotacin preventiva).
Pero si no se realiza
el acto para el cual se pidi el certificado, vencida su vigencia, se levanta el
bloqueo y adquieren plena
validez los otros actos desde la fecha en que hubiesen sido presentados.
La expedicin del certificado va a establecer el bloqueo registral durante los
siguientes plazos:
15 das: para escribanos con dcilio. en la ciudad asiento del registro
25 das: para escribanos del interior de la provincia
30 das: para escribanos en otras provincias
A stos plazos hay que agregarle 45 das para la inscripcin de la escritura (es
decir: 15, 25 o 30 + 45).
El bloqueo registral puede prolongarse an despus de presentado el documento. Este
es el caso en
que el registrador encuentra vicios subsanables, por lo cual inscribir
provisionalmente y otorgar al
interesado un plazo de 180 das (prorrogables) para subsanar los defectos. El
bloqueo se mantendr
durante todo el plazo otorgado.
2) Autonoma de la voluntad y la prioridad
El principio de prioridad tambin puede ser alterado por voluntad de las partes,
conforme a lo que
establece la ley 17801 en el art. 19, que permite sustraerse del orden temporal
mediante declaracin de
voluntad de las partes, formulada con precisin y claridad estableciendo otro orden
de prelacin para
sus derechos, compartiendo la prioridad o autorizando que sta sea compartida.
Se requiere la adecuada publicidad del acuerdo, para permitir posibles oposiciones
de los afectados.
A) INSCRIPCIN
Para analizar el contenido de la registracin hay que distinguir tres conceptos:
1) MATRICULACIN: est referida a la unidad base de la registracin que en nuestro
derecho es la
cosa. Consiste en el ingreso, en forma originaria de los datos del objeto,
abrindose el folio donde stos
sern ingresados. Matricula y folio real son sinnimos. La matriculacin se hace
simultneamente con la
inscripcin de un derecho de dominio, ya que uno de los datos necesarios del objeto
est referido a la
titularidad. Una vez realizada la matriculacin, con la respectiva inscripcin de
la primera titularidad,
toda mutacin real debe ser inscripta en la misma matrcula.
2) INSCRIPCIN: es la Toma de Razn, mediante el respectivo asiento, del derecho,
ttulo o acto de
trascendencia real que se practica en el folio. Esa toma de razn ingresa al
Registro mediante la
presentacin del documento al cual la ley le asigna el valor probatorio o la
autenticidad necesaria.
Tiende a perdurar en el tiempo (no tiene plazo de caducidad). La inscripcin es
posterior a la
matriculacin y puede contener:
a) posteriores transmisiones de dominio
b) hipotecas, otros derechos reales y dems limitaciones del dominio
c) embargos, inhibiciones y dems providencias cautelares
d) cancelaciones o extinciones de Derechos reales o embargos y dems medidas
precautorias
e) documentos privados establecidos por leyes provinciales o nacionales
1) ANO TACIN: se refiere a situaciones que no implican una verdadera mutacin
real. Comprende
en general a las medidas cautelares, caracterizndose por su temporalidad pues
caducan en el plazo
que la ley determina. Tambin se designan como anotaciones las constancias que el
registrador debe
dejar de documentos que devuelve observados o los que rechace por ser
incompatibles.
EFECTOS:
Dado el carcter declarativo del Registro, tiene el efecto limitado que le fija su
funcin de oponibilidad a
terceros y, por tanto, no puede prevalecer sobre el carcter constitutivo del modo.
Un claro ejemplo de
lo dicho es el artculo 20 de la ley que establece: las partes, sus herederos y
los que han intervenido en
la formalizacin del documento, como el funcionario autorizante y los testigos en
su caso, no podrn
prevalerse de la falta de inscripcin, y respecto de ellos el derecho documentado
se considerar
registrado. En caso contrario quedarn sujetos a las responsabilidades civiles y
sanciones penales que
pudieran corresponder.
FORMALIDADES:
Los documentos debern:
1) ser documentos de origen notarial, judicial o administrativo
2) tener las formalidades legales
3) ser autnticos y hacer plena fe por s mismos
El Registro no exige que el documento ntegro sea transcripto en el asiento
registral, sino que bastan los
datos esenciales que exterioricen la mutacin y que tengan importancia por su
trascendencia real. Esta
sntesis exige un esfuerzo intelectual que normalmente se realiza con la
colaboracin del peticionario
del asiento a quien se le pide que llene y conforme la ficha o minuta que se
acompaar al documento y
cuyo formulario suministra el Registro.
Principios Registrales
A) ESPECIALIDAD Y DETERMINACIN
1) Concepto
El principio de especialidad es una consecuencia inmediata de uno de los caracteres
esenciales de
todas las relaciones jurdicas: la necesidad de que esa relacin sea determinada o
determinable. Si no
pudiese determinarse los elementos de una relacin jurdica, sta NO EXISTE.
El objeto del derecho y el Registro. Descripcin
Un principio general establece que el objeto de los derechos reales son las cosas.
En los derechos reales, en general, el hecho de que se ejerzan por la posesin
indica la necesidad de
que el objeto se encuentre determinado de forma individualizada
La ley 17801 consagra el principio a partir del momento mismo en que la cosa objeto
del derecho real
ingresa al Registro, por medio de la MATRICULACIN.
El principio rige tambin en materia de automotores ya que al matricularse el
vehculo se le asigna una
letra y un nmero para identificarlo. Tambin se anota la marca, modelo, nmero de
chasis y motor.
Modificaciones y rectificaciones
Es posible que el asiento hecho en el Registro no concuerde con la realidad
jurdica extrarregistral. Esto
puede dar origen a dos situaciones:
1) ERROR FORMAL EN EL DOCUMENTO REGISTRADO: el registrador proceder a rectificar
la
inexactitud previa solicitud del interesado y acompaando con el nuevo documento de
la misma
naturaleza que el que motivo la inscripcin, o sino resolucin judicial que
contenga los elementos
necesarios para hacer la rectificacin.
2) ERROR U OMISIN MATERIAL EN LA INSCRIPCIN: en ste caso se rectificar teniendo
a la
vista el documento que origin la inscripcin. No es necesario acompaar con un
nuevo
documento.
Determinacin de los crditos
Hemos dicho que el principio general de los derechos reales establece como su
objeto a las cosas.
Pero hay excepciones que se dan en el usufructo y la prenda, donde su objeto es (en
el caso de la
prenda) o puede ser (para el usufructo) un CREDITO.
En estos casos de excepcin el crdito debe estar perfectamente determinado en
todos sus elementos,
exigindose adems que conste por escrito.
La especialidad y los sujetos
En los derechos reales el sujeto siempre debe ser una persona determinada e incluso
individualizada.
La relacin jurdica real requiere siempre que su titular est determinado, tanto
para los muebles como
para los inmuebles y sea que se haya constituido por actos entre vivos o por va
sucesoria.
En los bienes inmuebles la individualizacin es ms precisa que en los muebles, con
el nombre y
apellido del sujeto. Debe ser una persona fsica o jurdica de existencia actual.
De este modo, slo pueden adquirir derechos por va hereditaria las personas ya
concebidas al tiempo
de la muerte del causante.
La ley exige que cuando la transmisin de derechos es por va testamentaria, la
persona de los
herederos o legatarios debe estar individualizada sin dejar dudas, y el testador no
puede dejar a la
voluntad de otro que no sea l, el nombramiento del heredero. Si la persona muere
sin dejar testamento
la ley determinar quienes son llamadas a sucederlo, de sta manera siempre rige el
principio de
individualizacin de los herederos.
La especialidad y la causa
En este tema se debe distinguir entre los derechos reales que recaen sobre
inmuebles y los que lo
hacen sobre muebles.
En los derechos reales sobre inmuebles, la causa debe estar netamente
individualizada y constar en
escritura pblica.
En los derechos reales sobre muebles es suficiente la posesin de buena fe, siempre
que la cosa no
sea robada o perdida.
Tracto sucesivo
Mediante este principio se busca establecer la continuidad registral de
titularidades, es decir, el perfecto
encadenamiento que conduzca desde el titular actual, a travs de cada uno de sus
antecesores, hasta
la persona que era titular del derecho en el momento de la matriculacin del
inmueble, de modo que se
refleje ntegramente la historia jurdica de la finca.
Por este principio un nuevo asiento debe encontrar su apoyo en el anterior, debe
emanar de quien
figura como titular inscripto.
La ley 17801 establece en su art. 15 que no se registrar un documento en el que
aparezca como
titular del derecho una persona distinta que la que figure en la inscripcin
precedente.
El tracto sucesivo no se refiere solamente a la transmisin de la titularidad del
dominio pleno, sino
tambin a la constitucin de derechos reales accesorios o desmembrados (ej:
hipotecas, servidumbres).
Las excepciones al principio del tracto sucesivo son:
1) La matriculacin del inmueble
2) Adquisicin por usucapin (de un inmueble que ya estaba registrado)
Tracto Abreviado
La ley prev por razones de economa inscriptoria, hiptesis de tracto sucesivo
abreviado. En estos
supuestos el acto de disposicin es otorgado por un titular que todava no est
inscripto y cuyo derecho
deriva del titular inscripto, en especial si se trata de sucesiones universales por
va hereditaria (los
herederos ocupan el lugar del causante).
La ley 17801 en su art. 16 establece que por este principio NO SER NECESARIA LA
PREVIA
INSCRIPCIN O ANOTACIN a los efectos de la continuidad del tracto sucesivo en los
siguientes
casos:
1) DOCUMENTOS OTORGADOS POR LOS JUECES, LOS HEREDEROS DECLARADOS O SUS
REPRESENTANTES, en cumplimiento de contratos u obligaciones contraidas en vida del
causante o su
cnyuge sobre bienes registrados
2) TRANSMISINES O CESIONES DE BIENES HEREDITARIOS INSCRIPTOS A NOMBRE DEL
CAUSANTE o de su cnyuge realizadas por los herederos declarados o sus sucesores
3) DOCUMENTOS SOBRE ACTOS RELATIVOS A LA PARTICIN DE BIENES HEREDITARIOS
4) INSTRUMENTACIONES OTORGADAS SIMULTNEAMENTE DE NEGOCIOS JURDICOS
SOBRE EL MISMO INMUEBLE aunque en las respectivas autorizaciones hayan intervenido
distintos
funcionarios. Este es el caso de transmisiones simultneas que parten de un titular
inscripto, pasan por
un primer adquirente an no inscripto, el cual realiza un nuevo acto de
disposicin.
A) PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Este principio es tambin conocido como de la funcin calificadora del
registrador, ya que ste debe
examinar la legalidad de los documentos que se le presentan para la inscripcin.
Las leyes registrales dan mayor o menor amplitud a las funciones calificadoras del
registrador. Si la ley
registral otorga carcter constitutivo a la inscripcin, la funcin calificadora
tendr que tener ms
amplitud de facultades para el anlisis de los documentos ya que por s sola la
registracin va a producir
el cambio de titularidad del derecho. ste anlisis va a consistir en el examen
profundo de los requisitos
legales tanto de carcter formal como material.
Si el sistema registral tiene un carcter declarativo, no convalida los ttulos
nulos ni subsana los
defectos que puedan tener. En esta hiptesis el anlisis de los documentos no se
har con tanta
profundidad como en el sistema anterior, limitndose a los requisitos extrnsecos
del ttulo formal para el
ingreso al registro.
La ley 17801 establece en su art. 4 que la inscripcin NO CONVALIDA los ttulos
nulos. Esto no
significa que el registrador pueda despreocuparse totalmente de los vicios que
existan en el ttulo.
En nuestro sistema el juez debe pronunciarse sobre la validez del acto decidiendo,
cuando presenta
vicios, si ellos provocan o no su invalidez jurdica (resuelve si el acto es nulo o
anulable).
En cambio el Registrador se pronuncia sobre si el acto es admisible o no al
registro, es decir, si rene
los requisitos suficientes, a su entender y dentro de las facultades que le
confiere la ley, para que se
admita su inscripcin.
1) Actos y documentos que tienen acceso al Registro
El art. 2 de la ley 17801 establece que para su publicidad, oponibilidad a terceros
y dems provisiones
de esta ley en los mencionados registros se inscribirn o anotarn segn
correspondan los siguientes
documentos:
a) Los que constituyan, transmitan, declaren, modifiquen o extingan derechos reales
sobre
inmuebles.
b) Los que dispongan embargos, inhibiciones y dems providencias cautelares.
c) Los establecidos por otras leyes nacionales o provinciales.
Instrumentos pblicos y privados
Los documentos que seala el art. anterior requieren una forma que la ley exige
mediante los
instrumentos pblicos o privados.
En los documentos realizados en instrumento privado, el nico requisito que se
exige es el de la
autenticacin de firmas. El cumplimiento de este requisito no transforma el
instrumento privado en
pblico, sino que lo nico que hace es dar fe, por intermedio del escribano, de que
quien dice que lo ha
firmado es realmente la persona tal.
1) Funcin calificadora
Es el anlisis que realiza el registrador al documento que pretende ser inscripto.
El registrador es el empleado encargado de analizar y anotar el documento. Est
facultado para decidir
si el documento se inscribe o no. En caso de negativa, la ltima instancia a la que
se puede llegar es el
Jefe de Registro de la Propiedad.
Casos que se pueden dar:
1) Documento sin defectos
2) Doc. con defecto subsanable
3) Doc. con defecto no subsanable
inscripcin
inscripcin provisoria por 180 das para subsanar
rechazo
3) Defectos subsanables e insubsanables (Ley 17801)
El registrador examinar la legalidad de las formas extrnsecas de los documentos
cuya inscripcin se
solicite, atenindose a lo que resultare de ellos y de los sistemas respectivos
(Art. 8)
Si el registrador observase el documento proceder de la siguiente manera (art. 9):
a) rechazar los viciados de NULIDAD ABSOLUTA y MANIFIESTA (no subsanables)
b) los que no tengan vicios con ese carcter sern devueltos dentro de los 30 das
de presentados y
anotados provisionalmente por 180 das (inscripcin preventiva) para que se subsane
el vicio.
Si el requirente no est de acuerdo con la observacin del registrador debe
solicitar la rectificacin de la
decisin al mismo registrador. Si no obstante no se rectifica, procede el recurso
de impugnacin ante el
Director del Registro de la Propiedad, quin fallar sobre quin tiene razn. Si el
fallo no reconoce la
pretensin del requirente, queda el ltimo recurso jerrquico administrativo ante
el Superior Tribunal de
la Pcia.
Durante todo este proceso se mantendr la inscripcin preventiva y los efectos del
bloqueo registral.
3) Lmites a la funcin calificadora segn los distintos documentos
Existen tres tipos de documentos que pueden ingresar al registro: NOTARIALES,
ADMINISTRATIVOS y
JUDICIALES.
Se plantea el problema acerca de la facultad del registrador para analizar de la
misma manera estos
tres tipos de documentos.
La doctrina considera que en los documentos Notariales y Administrativos el
registrador posee la
facultad para realizar las observaciones del art. 9 (ver arriba Defectos
subsanables e insubsanables).
Pero con relacin a los documentos Judiciales slo puede hacer el anlisis de la
forma extrnseca del
art. 8 (interlineados, sobrerraspados no salvados como corresponde, etc.). Si el
registrador tuviese
facultades para analizar el contenido de un documento judicial tendra la jerarqua
de juez de jueces.
A) ROGACIN Y PROCEDIMIENTO REGISTRAL
Concepto
Se entiende por rogacin la puesta en marcha del procedimiento registral a pedido
de parte interesada.
Rogar es la facultad que tiene una persona para pedir al registro que haga una
anotacin pertinente.
Personas legitimadas para actuar
La ley 17801 establece en el art. 6 que la situacin registral solo variar a
peticin de:
A) El autorizante del documento que se pretende inscribir o anotar, o su
reemplazante legal (si se
encuentra de feria o vive en el interior)
B) Quien tuviere inters en asegurar el derecho que se ha de registrar
Cuando por ley local estas tareas estuviesen asignadas a funcionarios con
atribuciones exclusivas, la
peticin deber ser formulada con su intervencin.
Cancelacin de asientos
La cancelacin presupone un derecho inscripto y un contenido, es decir un asiento,
el cual se deja sin
efecto por va de la cancelacin.
EFECTOS: la cancelacin elimina la vigencia del asiento y al caducar traslada todos
sus efectos a la
situacin registral anterior, excepto el caso de la expropiacin. La expropiacin
puede eliminar en forma
total el asiento registral como as tambin la matricula.
El art. 36 de la ley 17801 establece que las inscripciones y anotaciones se
cancelarn:
con la presentacin de solicitud acompaada del documento en que conste la
existencia del derecho
registrado;
por la inscripcin de la transferencia del dominio o derecho real inscripto a
favor de otra persona
(OJO! Ver abajo IMPORTANTE)
por confusin;
por sentencia judicial;
por disposicin de la ley;
IMPORTANTE: cuando hay cambio en el dominio, en realidad no hay cancelacin sino
sustitucin en la
titularidad. Se modifica la publicitacin, pero no se cancela el asiento.

Otro caso de cancelacin es la servidumbre en la que se ha vencido el plazo, aqu


s se cancela y
nunca ms se va a publicitar.
Caducidad de asientos
La caducidad es distinta a la cancelacin ya que en la caducidad los efectos de un
asiento se pierden
en virtud del SOLO TRANSCURSO DEL TIEMPO, an cuando subsiste el derecho. El
derecho subsiste,
no as su oponibilidad frente a terceros; por ejemplo una hipoteca por 20 aos:
transcurrido el plazo
caduca respecto a los terceros, pero subsiste entre las partes; ha perdido la
prioridad registral, el
bloqueo ha quedado abierto.
Este principio es automtico, no necesita solicitud de parte.
1) RECURSOS CONTRA LAS DECISIONES DEL REGISTRADOR
El registrador tiene un plazo de 30 das para realizar las observaciones relativas
a vicios o defectos de
los documentos presentados para la inscripcin (art. 9 ley 17801).
En la prctica el registrador tarda ms tiempo en observar el documento, tomando
para ese fin parte de
los 180 das correspondientes a la inscripcin provisoria para subsanar errores. En
Cba. la inscripcin
provisoria se considera prorrogada por un lapso igual al de la demora de la
observacin.
Los requisitos para la viabilidad de las observaciones son:
1) por escrito
2) debidamente fundadas
En Cba. la ley 5771 dispone que despus de realizadas las primeras observaciones,
el registrador
puede formular nuevas. Si estas nuevas observaciones se producen dentro de los
ltimos 15 das de
vigencia de la inscripcin provisoria, se producir prrroga automtica de la
inscripcin por otros 15
das.
FACULTADES DEL ROGANTE ANTE LAS OBSERVACIONES DEL REGISTRADOR:
1) SUBSANAR los defectos
2) RECURRIR ANTE EL MISMO REGISTRO solicitando reconsideracin de la calificacin
de sus
documentos (recursos internos)
3) RECURRIR ANTE JURISDICCIN SUPERIOR ante la negativa de rectificacin del
registrador y
agotado el trmite interno (recursos jurisdiccionales)
a) Recursos internos (Ley provincial 5771)
Corresponden a la instancia administrativa, y se desarrollan dentro del mbito y
jurisdiccin del
Registro.
1) RECALIFICACIN: cuando sea observado el documento, el interesado podr pedir
ante el mismo
registrador, dentro de los 30 das de notificada la observacin, su rectificacin;
mediante solicitud
fundada y acompaando elementos de prueba. Si deja pasar el plazo de 30 das pierde
el derecho a
recurrir; est obligado a subsanar para lograr la inscripcin.
Si el registrador no se pronuncia en 15 das se considera denegado el pedido.
El registrador puede
RECALIFICAR: deja sin efecto las observaciones
MANTENER: total o parcialmente las observaciones
NO PRONUNCIARSE (por 15 das): implica denegacin tcita
1) RECONSIDERACIN: cuando el registrador mantiene las observaciones o deniega
tcitamente el
pedido el interesado podr interponer recurso de reconsideracin ante el Director
del Registro, dentro
del plazo de 15 das de notificada la decisin del registrador o del vencimiento
del plazo para
pronunciarse. El Director deber expedirse dentro de los 30 das, ante el silencio
implica denegacin
tcita.
El interesado puede agregar argumentos y refuerzos a su planteo.
El Director puede
RECONSIDERAR: hace lugar al pedido; el documento se inscribe
CONFIRMAR: la resolucin del registrador
NO PRONUNCIARSE (por 30 das): implica denegacin tcita
Se cierra aqu la instancia administrativa y queda abierta la instancia
jurisdiccional o contencioso
registral para ejercitar las acciones correspondientes ante el Tribunal Superior de
Justicia de la Pcia.
a) Recursos jurisdiccionales
RECURSO DE APELACIN: Cuando se han agotado los recursos internos sin obtener
aceptacin de
los documentos, el interesado puede promover RECURSO DE APELACIN ante el Tribunal
Superior
de Justicia, dentro de los 15 das de notificada la resolucin denegatoria del
Director o del vencimiento
del plazo para expedirse.
El recurso es presentado ante el Registro, y ste tiene 5 das para elevarlo al
Tribunal Superior. La ley
no fija plazo al Tribunal para expedirse.
La ley 5771 prev que la inscripcin provisional se considerar extendida durante
la sustanciacin del
recurso.
El Tribunal puede
DAR LUGAR A LA PRETENSIN: la inscripcin provisoria se
convierte en definitiva
RECHAZAR LA PRETENSIN: aceptacin de las observaciones y
plazo para subsanar los defectos: 90 das
Si el rogante no subsana dentro del trmino fijado (90 das) caduca de pleno
derecho su inscripcin
provisoria y se levantar el bloqueo.
A) PUBLICIDAD Y FE PBLICA
La publicidad es aquel sistema que tiene por objeto hacer cognoscible un sistema
jurdico real. En
algunos sistemas jurdicos (no en el nuestro) se agrega a sus efectos la
CONSTITUTIVIDAD, es decir
que el negocio jurdico se integra con el registro publicitario, producindose por
esa va la transmisin
de las titularidades. En estos casos encontramos en la publicidad dos elementos:
publicidad MATERIAL
y publicidad FORMAL.
1) PUBLICIDAD FORMAL: exhibicin de libros. Informes. Certificados
Si bien la finalidad del registro es dar publicidad a los actos, los registros no
pueden estar abiertos a
cualquier persona, sino slo a aquellos sujetos que acrediten un inters legtimo.
Esto se establece en
pos del derecho a la intimidad de los titulares de los derechos registrados.
En el derecho argentino se ha dado prioridad a la publicidad formal por medio de
certificaciones e
informes que son EXPEDIDOS POR EL REGISTRO. Esto en contraposicin a los sistemas
de
ACCESO DIRECTO al Registro que permiten la libre indagacin por cualquier persona
de los
contenidos de los asientos registrales.
La ley 17801 restringe al mnimo la posibilidad de acceso directo a los asientos.
Establece que las
disposiciones locales determinarn la forma en que la documentacin podr ser
consultada, sin riesgo
de adulteracin, prdida o deterioro. La constancia directa tiene un carcter
excepcional destinado a
investigaciones histricas o estadsticas.
As en nuestro sistema se establece el mtodo de las CONSTANCIAS EXPEDIDAS por el
REGISTRO,
que son certificaciones de las inscripciones o documentos que existen en el
Registro. Las
CONSTANCIAS pueden ser de dos tipos:
1) INFORMES: son todas las constancias que emite el Registro para dar conocimiento
de los derechos
que en l existen; slo hacen conocer datos ya inscriptos.
Los informes tienen solamente la funcin de PUBLICIDAD, y aunque gozan de fe
pblica, NO
GARANTIZAN la inmutabilidad de las situaciones jurdicas que hacen conocer, por eso
no tienen plazo
de vigencia.
Pueden referirse a la situacin jurdica de un bien o a las mutaciones que ha
sufrido en el tiempo.
Pueden consistir en un extracto o en una copia ntegra del documento segn el caso.
Los informes deben darse a CUALQUIER PERSONA QUE TENGA INTERS LEGTIMO en
conocerlos.
La ley 17801 exige que los ordenamientos locales garanticen un acceso amplio al
registro.
1) CERTIFICADO: es una constancia expedida por el Registro que no solamente hace
conocer la
situacin en que se encuentran actualmente los bienes, sino que GARANTIZA su
inmutabilidad durante
un plazo que establece la ley registral (ej:15, 25, 30 das). Su fin entonces no
slo es la publicidad sino
tambin GARANTIZAR una situacin jurdica. Tienen un PLAZO de vigencia.
En los certificados la accesibilidad est restringida: SOLAMENTE LOS ESCRIBANOS Y
FUNCIONARIOS PBLICOS ESTN FACULTADOS PARA SOLICITAR CERTIFICADOS DE
ASIENTOS REGISTRABLES.
Al respecto la ley 17801 establece que ningn escribano podr autorizar documentos
de transmisin,
constitucin, modificacin o cesin de derechos reales sobre inmuebles, sin tener a
la vista el ttulo
inscripto en el registro, as como CERTIFICACIN expedida al efecto por dicha
oficina en la que
consigne el estado jurdico de los bienes y de las personas segn las constancias
registradas. Los
documentos que se otorguen debern consignar el nmero de orden, fecha y constancia
que resulten
de tal CERTIFICACIN.
2) PUBLICIDAD MATERIAL
El fundamento de la publicidad material es la FE PUBLICA de que gozan los
registros. Lo que dicen los
registros es la realidad. Los datos contenidos en el Registro tienen presuncin de
verdad, exactitud e
integridad.
Segn el rgimen registral que se haya adoptado (constitutivo o declarativo) ser
el alcance que tendr
la publicidad material. Los efectos sustantivos de la publicidad material son:
a) CONSTITUTIVIDAD: en el sistema argentino los efectos sustantivos de la
publicidad encuentran
su mximo exponente en el valor constitutivo de la registracin de los AUTOMOTORES
y de los
CABALLOS PURA SANGRE. En la LEY REGISTRAL INMOBILIARIA la publicidad material es
solamente DECLARATIVA; el derecho real existe al margen del Registro, y la
publicidad tiene
como fin lograr la oponibilidad frente a terceros.
b) COGNOSCIBILIDAD: es otro de los efectos sustantivos de la publicidad material.
El Registro
brinda a los interesados la posibilidad de conocer la situacin jurdica en que se
encuentran las
relaciones publicitadas. Esta cognoscibilidad se considera suficiente y produce sus
efectos
presumiendo que el adquirente conoce suficientemente los asientos, aunque en los
hechos no los
haya consultado.
c) PROTECCIN DEL CRDITO: el acreedor de un crdito tiene la proteccin de la
publicidad de
su crdito que ser oponible a los terceros que pretendan adquirir la cosa, excepto
tercero que
adquiere con buena fe. En el rgimen automotor la proteccin del crdito es
absoluta. A su vez, el
adquirente est protegido por la seguridad que brinda el Registro de que los
gravmenes y
cargas no publicitadas no van a menoscabar su adquisicin.
ADQUISICIN DE LOS DERECHOS REALES
A) ADQUISICIN DE LOS DERECHOS REALES
1) Los modos de adquirir los derechos reales y los modos de adquirir el dominio
Para que la constitucin o transmisin de un derecho real se opere plenamente es
necesario que
concurran el ttulo y el modo.
El ttulo (causa-fuente del derecho) significa la razn de ser del desplazamiento o
emplazamiento
patrimonial. El modo es exteriorizacin de la modificacin operada en el patrimonio
de los titulares. El
ttulo determina el cambio, el modo lo produce en la realidad social.
Se entiende por modo, el acto o hecho al que la ley le atribuye el efecto de
materializar ante la sociedad
el desplazamiento patrimonial determinado por el ttulo.
1) Los modos originarios y derivados
Los modos originarios prescinden de la existencia de un derecho anterior. Si la
cosa no ha tenido dueo
con anterioridad es adquirida por un modo originario. Si lo ha tenido, la
adquisicin podr ser originaria
si el derecho adquirido no deriva del derecho anterior.
Los modos derivados presuponen la existencia anterior de un titular que se ha
desprendido de su
derecho transmitindolo al actual propietario
A) APROPIACIN
1) Concepto
El Cdigo Civil (art. 1947) indica que son susceptibles de apropiacin las cosas
muebles no registrables sin
dueo, efectuando la siguiente enumeracin:
las cosas abandonadas, en tanto el abandono es un acto voluntario del propietario
que se desprendi de la
propiedad; los animales que son el objeto de la caza y de la pesca;
el agua pluvial que caiga en lugares pblicos o corra por ellos.
A su vez, no son susceptibles de apropiacin:
las cosas perdidas, en tanto an tienen un dueo que no ha perdido el animus. Si la
cosa es de algn valor, se
presume iuris tantum que es perdida;
los animales domsticos, aunque escapen e ingresen en inmueble ajeno;
los animales domesticados, mientras el dueo no desista de perseguirlos. Si emigran
y se habitan a vivir en
otro inmueble, pertenecen al dueo de ste, si no emple artificios para atraerlos;
los tesoros.
Recordemos que, si bien las cosas que no tienen dueo se reputan del Estado, es
necesario un acto positivo
de aqul para efectivizar el principio; hasta tanto, son apropiables por los
particulares.
Los bienes se reputan cosas perdidas cuando han salido del mbito donde usualmente
se conservan
(elemento objetivo), en virtud de un caso fortuito o una negligencia de su
propietario (elemento subjetivo),
lo que excluye el caso de abandono voluntario. Las cosas perdidas son cosas con
dueo, por ello no son
apropiables. Debe procurarse su devolucin al dueo, quien restituir los gastos
efectuados por el hallador y
le proveer una recompensa (acordada o, en su defecto, fijada por el Juez). El
dueo puede exonerarse de
estas obligaciones abandonando la cosa en manos del hallador.
La caza; la pesca y enjambres
Respecto de la caza:
Los animales salvajes o bravos son cosas sin dueo. Su propiedad se adquiere por
apropiacin y se pierde
cuando recuperan su antigua libertad, o pierden la costumbre de volver a la
residencia de su dueo.
Art. 1.948, Cdigo Civil: El animal salvaje o el domesticado que recupera su
libertad natural, pertenece al
cazador cuando lo toma o cae en su trampa. Mientras el cazador no desista de
perseguir al animal que hiri
tiene derecho a la presa, aunque otro la tome o caiga en su trampa. Pertenece al
dueo del inmueble el
animal cazado en l sin su autorizacin expresa o tcita.
Segn estas disposiciones, quien hallase el animal en la trampa, tendra la
obligacin de entregarlo al
cazador porque l tiene prelacin sobre ste; cuando hay entrampamiento, existe
apropiacin aunque sin
acto de aprehensin material.
El Cdigo Civil y Comercialconsidera que los animales salvajes son res nullius, sin
embargo, en el caso de que
los terrenos donde cazare estuvieren cercados, plantados o cultivados (o sea con
signos evidentes de tener
un poseedor), y fueren atrapados sin consentimiento del dueo del fundo, la ley le
atribuye a aqul la
propiedad de los animales, como una sancin para el cazador.
Asimismo, se ha optado por considerar que la adquisicin del dominio se produce
recin cuando el animal es
tomado por el cazador o cuando ha cado en sus trampas.
En relacin a la pesca:
La pesca es tambin otra manera de apropiacin. Se da cuando el pez fuere tomado
por el pescador o
hubiere cado en sus redes. El art. 1.949 establece que: Quien pesca en aguas de
uso pblico, o est
autorizado para pescar en otras aguas, adquiere eldominio de la especie acutica
que captura o extrae de su
medio natural. A ms de las disposiciones del Derecho Civil, el derecho de cazar y
de pescar est sujeto a los
reglamentos de las autoridades locales.
En relacin a los enjambres:
El Cdigo Civil y Comercial, en su art. 1.950 establece:
El dueo de un enjambre puede seguirlo a travs de inmuebles ajenos, pero debe
indemnizar el dao que
cause. Si no lo persigue o cesa en su intento, el enjambre pertenece a quien lo
tome. Cuando se incorpora a
otro enjambre, es del dueo de ste.
Como se puede apreciar, la persecucin de las abejas demuestra que el dueo
mantiene vivo su derecho, y
que slo si no lo persigue o cesa en su intento pierde el dominio del enjambre y
este pasa a pertenecer a
quien lo toma.
A) EL TESORO
Definicin
Art. 1951.-Es tesoro toda cosa mueble de valor, sin dueo conocido, oculta en otra
cosa mueble o inmueble.
No lo es la cosa de dominio pblico, ni la que se encuentra en una sepultura de
restos humanos mientras
subsiste esa afectacin.
El tesoro es una cosa mueble en condicin de res nullius y debe ser hallada de modo
causal. Debe poseer
individualidad propia, ser de valor y estar enterrada o escondida.
El descubridor
Art. 1952: El descubridor es la primera persona que lo hace visible, aunque no sepa
que es un tesoro y
aunque no lo tome. El hallazgo debe ser casual. Slo tienen derecho a buscar tesoro
en objeto ajeno los
titulares de derechos reales que se ejercen por la posesin, con excepcin de la
prenda.
Art. 1953:...Si el tesoro es descubierto casualmente en una cosa ajena, pertenece
por mitades al descubridor
y al dueo de la cosa donde se hall. Es de propiedad del descubridor cuando lo
encontrase en una cosa
propia. Los derechos del descubridor no pueden invocarse por la persona a la cual
el dueo de la cosa le
encarga buscar un tesoro determinado, ni por quien busca sin su autorizacin.
Pueden ser invocados si al
hallador simplemente se le advierte sobre la mera posibilidad de encontrar un
tesoro.
En el caso de los tesoros hay una adquisicin lege. Esto es as, porque siendo
cosas muebles, correspondera
su propiedad a quien se los apropiara y por el mero acto de la apropiacin; sin
embargo, el articulado nos da
una solucin diferente. La mitad del tesoro pertenece al dueo del fundo y la otra
mitad al descubridor. En el
caso de que el descubridor fuese el propio dueo del fundo, el cincuenta por ciento
del tesoro lo adquirir
por apropiacin, como descubridor y el porcentaje restante, por su calidad de dueo
del fundo y sera una
apropiacin lege.
Cuando alguien pretende que tiene un tesoro que dice haber guardado en predio ajeno
y quiere buscarlo,
puede hacerlo sin consentimiento del dueo del predio; debe designar el lugar en
que se encuentra, y
garantizar la indemnizacin de todo dao al propietario. Si prueba su propiedad, le
pertenece. Si no se
acredita, el tesoro pertenece ntegramente al dueo del inmueble.
Transformacin
Las personas a travs de sus oficios, industrias o trabajos constantemente
transforman las cosas. Por
consiguiente la ley tuvo que regular, como veremos a continuacin, los distintos
supuestos que se podan

plantear a los fines de poder dilucidar a quien le corresponda, en cada caso, la


propiedad y el dominio de la
cosa transformada.
Definicin
Segn el art. 1957 del Cdigo Civil y Comercial "hay adquisicin del dominio por
transformacin si alguien
con una cosa ajena, mediante su sola actividad o la incorporacin de otra cosa,
hace una nueva con intencin
de adquirirla" .
En el Derecho Romano exista una disputa entre dos escuelas doctrinarias, los
sabinianos entendan que
la cosa deba pertenecer al dueo de la materia prima y los proculeyanos, que
entendan que era ms
importante el trabajo del especificador y por ello crean que era a ste a quien
deba pertenecer. Esta
famosa polmica, es reseada por Vlez Sarsfield en la nota al art. 2567 del Cdigo
Civil derogado.
Accesin
Podemos afirmar que se adquiere el dominio por accesin cuando alguna cosa mueble o
inmueble acreciera
a otra por adherencia natural o artificial.
La accesin implica que una cosa nueva, distinta, inesperadamente se adhiere
(natural o artificialmente)
a otra de nuestra propiedad; debemos diferenciar este fenmeno de la propiedad de
las cosas accesorias
(como los frutos del rbol), que nos pertenecen como un efecto del dominio de la
cosa principal, tal
como explica Vlez en el Cdigo Civil derogado (nota al viejo art. 2571).
De cosas muebles: a) definicin; b) distintos casos
El nuevo Cdigo Civil y Comercial distingue entre:
1.- Accesin de cosas muebles. Si cosas muebles de distintos dueos acceden entre
s sin que medie hecho
del hombre y no es posible separarlas sin deteriorarlas o sin gastos excesivos, la
cosa nueva pertenece al
dueo de la que tena mayor valor econmico al tiempo de la accesin. Si es
imposible determinar qu cosa
tena mayor valor, los propietarios adquieren la nueva por partes iguales.
Debemos distinguir el caso en que medie intencin de ambos dueos para formar la
unin, porque en ese
caso sera un hecho del hombre que hace nacer un condominio voluntario.
Tradicionalmente, se distinguen
los siguientes casos:
Mezcla: hay fusin de ambas cosas muebles slidas y ordinariamente no podrn
separarse, por ejemplo A
tiene una tonelada de piedra caliza y se mezcla con una tonelada de piedras del
mismo mineral,
pertenecientes a B.
Confusin: dem al anterior, slo que la fusin se lleva a cabo entre cosas
lquidas; por ejemplo, mil litros de
gasoil de A se confunden con cien litros de gasoil pertenecientes a B.
Adjuncin: unin de dos cosas muebles sin fusionarse. Por ejemplo, un
portaequipajes que se adosa al techo
de un auto. En estos casos, generalmente ambas cosas podrn separarse sin mayor
dificultad.
De cosas inmuebles: a) anlisis del supuesto de aluvin; b) anlisis del
supuesto de avulsin; c) anlisis del supuesto de construccin, siembra y
plantacin; d) caso invasin del inmueble colindante
Accesin en inmuebles. Casos.
a) Aluvin (art. 1959): es un modo de adquirir terreno, de los dueos de heredades
colindantes con ros o
arroyos. El fundamento de la atribucin de propiedad de estos trozos de terreno a
los propietarios de las
heredades colindantes, reposa en el hecho de que los cauces de agua son variables
y, siendo que muchas
veces los ribereos pierden terreno por accin del agua, es justo tambin que otras
veces lo ganen. Es dable
destacar que debe producirse exclusivamente de la accin de la naturaleza, es
decir, en forma espontnea.
El aluvin puede darse:
por acarreo: se refiere a los acrecentamientos de tierra que reciban paulatina e
insensiblemente por efecto
de la corriente de las aguas, produciendo sedimentacin. Este acrecentamiento
pertenece al dueo del
inmueble. No hay acrecentamiento del dominio de los particulares por aluvin si se
provoca por obra del
hombre, a menos que tenga fines meramente defensivos; tampoco se consideran aluvin
aquellos casos en
que no hay adherencia de la sedimentacin al inmueble.
"El acrecentamiento aluvional a lo largo de varios inmuebles se divide entre los
dueos, en proporcin al
frente de cada uno de ellos sobre la antigua ribera" .
por abandono: los terrenos que el curso de las aguas dejare a descubierto,
retirndose insensiblemente de
una de las riberas hacia la otra; podra darse, por ejemplo, que el cauce se secara
(lo que se denomina cauce
viejo o madrejn). Se aplican a estas hiptesis las normas del aluvin por acarreo.
"No constituye aluvin lo depositado por las aguas que se encuentran comprendidas
en los lmites del cauce
del ro determinado por la lnea de ribera que fija el promedio de las mximas
crecidas ordinarias."
b) Avulsin (art. 1961): mientras que en el supuesto anterior la accin del agua es
paulatina, la avulsin es
un modo de adquirir el dominio por el cual un ro o un arroyo lleva por una fuerza
sbita alguna cosa
susceptible de adherencia natural, como tierra, arena o plantas, y las une, sea por
adjuncin, sea por
superposicin, a un campo inferior, o a un fundo situado en la ribera opuesta.
El propietario del fundo adquiere lo adherido desde que las cosas desligadas por
avulsin se adhieren
naturalmente al terreno ribereo en que fueron a parar; durante el proceso de
adherencia, el propietario de
la cosa desprendida, puede reivindicarla pero tiene slo seis meses; pasados estos
y consecuentemente
prescripta su accin, el dueo del fundo adquiere el dominio.
Puede darse el caso de que la cosa desprendida (digamos un rbol o un conjunto de
rocas), moleste al
propietario del fundo y que el dueo de las cosas desprendidas no efecte ninguna
manifestacin. Por otra
parte, no es posible forzarlo a reivindicar las cosas, puesto que esto es una
facultad y no una obligacin. Para
solucionar este supuesto, algunos autores echan mano de una accin: la accin
interrogatoria, cuyo fin es
interrogar al propietario de la cosa respecto de su voluntad de reivindicarla o no.
Cuando la avulsin es de cosa no susceptible de adherencia natural, se aplica lo
dispuesto sobre las cosas
perdidas.
c) Edificacin, siembra y plantacin (art. 1962): Este modo de adquisicin plantea
dos posibles supuestos: el
del dueo de un fundo que siembra, edifica o planta usando materiales ajenos y el
de un edificador,
sembrador o plantador que efecta sus labores en un fundo ajeno.
El principio adoptado en relacin al derecho real de dominio: superficie solo
cedit, cuyo significado literal en
latn es la superficie accede al suelo, nos brinda la solucin para el problema
de la propiedad de lo
edificado, sembrado o plantado, restando determinar si hubo buena o mala fe de las
partes en conflicto, a
los fines de plantear las indemnizaciones correspondientes.
1. Terreno propio y materiales ajenos: El dueo del terreno se hace propietario de
las obras en todos los
casos, pero adems se debe distinguir:
Buena fe del edificador: debe el valor de los materiales.
Mala fe del edificador: dem, pero adems debe pagar una indemnizacin por daos y
perjuicios
ocasionados y, en su caso, se hace pasible de una accin penal.
En ambos casos, si los materiales son posteriormente separables, su anterior
propietario puede
reivindicarlos.
2. Terreno ajeno con materiales propios:
Buena fe del edificador: el dueo del terreno se hace dueo de lo edificado o
plantado, pero debe pagar al
edificador el mayor valor adquirido por el inmueble (caso contrario, sera
enriquecimiento sin causa), y el
edificador no puede demoler o destruir las labores hechas (salvo acuerdo con el
propietario del fundo).
Mala fe del edificador: el dueo del inmueble puede exigirle que reponga la cosa al
estado anterior a su
costa, a menos que la diferencia de valor sea importante, en cuyo caso debe el
valor de los materiales y el
trabajo, si no prefiere abdicar su derecho con indemnizacin del valor del inmueble
y del dao.
Cuando existe mala fe de edificador y dueo del terreno, se solucionan las diversas
controversias como si
ambos tuviesen buena fe. Se entiende que hay mala fe por parte del dueo del fundo,
cuando fuere testigo
de la realizacin de las obras y no efectuare oposicin en tiempo oportuno. Si la
construccin, siembra o
plantacin es realizada por un tercero con trabajo o materiales ajenos en inmueble
ajeno, quien efecta el
trabajo o quien provee los materiales no tiene accin directa contra el dueo del
inmueble, pero puede
exigirle lo que deba al tercero .
d) Invasin de inmueble colindante (art. 1963): es el supuesto de que slo una
parte de la obra se asentara
en terreno ajeno, caso muy comn en terrenos donde los mojones se han corrido o los
lmites eran poco
claros. As, el Cdigo indica que quien construye en su inmueble, pero de buena fe
invade el inmueble
colindante, puede obligar a su dueo a respetar lo construido, si ste no se opuso
inmediatamente de
conocida la invasin. Ello, en tanto permitir la reivindicacin de la franja de
terreno pertinente y la
correlativa demolicin de las obras, implicara un abuso del derecho.
As, el dueo del inmueble colindante puede exigir la indemnizacin del valor de la
parte invadida del
inmueble, tambin puede reclamar su adquisicin total si se menoscaba
significativamente el
aprovechamiento normal del inmueble y, en su caso, la disminucin del valor de la
parte no invadida. Si el
invasor no indemniza, puede ser obligado a demoler lo construido.
Si el invasor es de mala fe y el dueo del fundo invadido se opuso inmediatamente
de conocida la invasin,
ste puede pedir la demolicin de lo construido. Sin embargo, si resulta
manifiestamente abusiva, el juez
puede rechazar la peticin y ordenar la indemnizacin.
Dinmica del derecho real adquisicin y prdida
La prescripcin adquisitiva o usucapin
La prescripcin es una de las instituciones que tiene como elemento esencial el
paso del tiempo. Dentro de
la misma podemos diferenciar dos supuestos:
o La prescripcin liberatoria (extincin).
o La prescripcin adquisitiva (usucapin).
En este punto en particular desarrollaremos y analizaremos este ltimo supuesto,
haciendo especial hincapi
en sus requisitos propios.
Nocin y fundamento
La prescripcin es el efecto que produce el trascurso del tiempo sobre los
derechos; la extincin, en el caso
de los derechos personales u obligaciones: liberatoria; y el nacimiento, en el caso
de los derechos reales:
adquisitiva.
El cmputo y las alteraciones que ste puede sufrir, se rigen por los mismos
principios, sea la prescripcin
liberatoria o adquisitiva. Las normas relativas a la prescripcin no pueden ser
modificadas por convencin y
por ello son de orden pblico.
Segn nuestro Cdigo Civil, "la prescripcin para adquirir es el modo por el cual
el poseedor de una cosa
adquiere un derecho real sobre ella, mediante la posesin durante el tiempo fijado
por la ley"
El fundamento de la prescripcin, radica en la necesidad de consolidar la seguridad
jurdica y con ello
promover la paz social, dando certidumbre a situaciones de inestabilidad y
delimitando claramente el
patrimonio de las personas. En el caso de la prescripcin adquisitiva, se agrega
una funcin social de
introduccin en el trfico de los bienes que estn ociosos al no ser usados por sus
propietarios, ante la
realidad de personas que les dan utilidad y los hacen producir.
La prescripcin adquisitiva de inmuebles puede ser de dos tipos: veinteaal o
decenal, segn el tiempo de
posesin que requiera para la adquisicin del derecho real.
Los derechos reales que pueden adquirirse por prescripcin, son de variada ndole:
dominio, propiedad
horizontal, ciertas clases de servidumbre, el usufructo, etctera. Se excluye a los
derechos reales de garanta,
en tanto su constitucin debe ser convencional y tambin a ciertos tipos de
servidumbre.
Requisitos generales.
Posesin: la posesin, como hemos visto, implica comportarse como titular del
derecho real. Quedan
excluidos, por tanto, los actos de mera tolerancia o buena vecindad, tales como
permitir el paso del vecino al
ro porque es ms fcil desde mi fundo; para usucapir, es necesario un obrar en
detrimento y sin
consentimiento del propietario, que permanece inactivo.
Para prescribir, es necesario que la posesin sea ostensible y continua.
Tiempo: el poseedor debe reunir los aos exigidos por la norma, a cuyo fin puede
unir su posesin a la de su
antecesor (accesin de posesiones -art. 1901), de la siguiente forma:
-el heredero contina la posesin de su causante;
-el sucesor particular puede unir su posesin a la de sus antecesores, siempre que
derive inmediatamente de
las otras;
-en la prescripcin breve las posesiones unidas deben ser de buena fe y estar
ligadas por un vnculo jurdico.
Sujetos: La prescripcin opera a favor y en contra de todas las personas, excepto
disposicin legal en
contrario. Todos aquellos que puedan adquirir, pueden prescribir. Por tanto, podrn
hacerlo tanto personas
fsicas como jurdicas y dentro de estas ltimas, no habra bice para que fueran
personas pblicas estatales
(por ejemplo, un ente autrquico o el Estado Nacional, Provincial o Municipal).
Slo deben tenerse en cuenta
las reglas para adquirir la posesin, ya estudiadas. A su vez, puede prescribirse
una cosa perteneciente a
cualquier sujeto, en tanto sea susceptible de ser poseda. No lo son los bienes que
pertenecen al dominio
pblico del Estado.
Los acreedores y cualquier interesado pueden oponer la prescripcin, aunque el
obligado o propietario no la
invoque o la renuncie.
Objeto: pueden adquirirse por prescripcin todas las cosas cuyo dominio o posesin
puede ser objeto de una
adquisicin. En el Cdigo Civil de Vlez slo era posible usucapir bienes
inmuebles; l consider los muebles
suficientemente reglados con lo dispuesto por el viejo art. 2412 (adquisicin legal
por subadquirente).
La accesin de posesiones
Como se mencion en anteriormente, el poseedor debe reunir los aos exigidos por la
norma. A dichos
efectos, el art. 1901 del Cdigo Civil y Comercial faculta al poseedor a unir su
posesin a la de su antecesor
en los siguientes casos:

de las otras;
El curso de la prescripcin y sus alteraciones
El curso normal de la prescripcin por el transcurso del tiempo puede ver afectado
su normal
desenvolvimiento por diversas razones. Especficamente existen dos modalidades
diferentes de alteraciones
del mismo: la interrupcin y la suspensin. A continuacin analizaremos cada caso
en particular, con sus
caractersticas especiales y efectos propios.
Interrupcin: definicin. Efectos. Diversas causales
En este caso, se borra el tiempo trascurrido y comienza el cmputo de la
prescripcin otra vez. La
interrupcin puede ser natural (desposesin de un ao) o civil (demanda,
reconocimiento del poseedor o
compromiso arbitral). Veamos cada caso:
Interrupcin natural: esta se produce cuando hay despojo de la cosa que se est
usucapiendo (ya sea por la
accin del propietario contra quien se est prescribiendo, o de un tercero). Para
que se repute interrumpida
la posesin, el despojante debe poseer la cosa un ao; de esa forma, quien estaba
usucapiendo pierde las
acciones posesorias que son ganadas por el despojante. Una vez perdidas las
acciones, no importa que el
usucapiente recupere la posesin, el cmputo se inicia de nuevo como si nunca
hubiera posedo.
Contrariamente, si aqul ha ejercido sus defensas posesorias en tiempo y ha
recuperado la posesin, el plazo
sigue corriendo y se computa el plazo durante el cual estuvo desposedo. Ejemplo:
A est usucapiendo una vivienda. A los tres aos, es desposedo por B:
A ejerce las defensas posesorias antes del ao, recupera la posesin, y el lapso de
prescripcin contina
como si nunca hubiera sido desposedo.
A deja pasar un ao, pierde las acciones posesorias y (aunque recupere la posesin)
comenzar a
usucapir de nuevo como si nunca hubiese estado en posesin de la cosa (efecto erga
omnes).
La interrupcin natural favorece a quien la caus (pues le otorga acciones
posesorias) y al propietario (pues
es a quien conviene que el trmino se tenga por no cumplido).
Interrupcin civil: puede darse por tres causales, a saber:
I. Reclamo judicial o administrativo: el curso de la prescripcin se interrumpe por
toda peticin del titular
del derecho ante autoridad judicial que traduce la intencin de no abandonarlo,
contra el poseedor, su
representante en la posesin, o el deudor, aunque sea defectuosa, realizada por
persona incapaz, ante
tribunal incompetente, o en el plazo de gracia previsto en el ordenamiento procesal
aplicable (lo que en la
jerga judicial, se denomina cargo de hora).
Se entiende demanda en un sentido muy amplio, como cualquier peticin judicial
(inclusive beneficio de
litigar sin gastos o embargo preventivo), inclusive se ha considerado interruptora
la demanda dirigida contra
un tercero y no contra el usucapiente, cuando ha mediado un error de hecho
excusable.
El efecto interruptivo subsiste hasta que la sentencia pase en autoridad de cosa
juzgada y se inicia, para la
mayora de la doctrina, con la interposicin de la demanda (la minora inicia el
cmputo desde la
notificacin).
En casos de absolucin del demandado (cuando la defensa posesoria fracasa), as
como de perencin de
instancia (la que implica el fenecimiento del proceso pero no del derecho,
pudindose incoar la accin
nuevamente), la interrupcin se tiene por no acaecida y, por tanto, todo el tiempo
que tramit el proceso se
computa para el plazo de la usucapin.
Por otro lado, el curso de la prescripcin se interrumpe por reclamo administrativo
si es exigido por la ley
como requisito previo para deducir la accin judicial. Sin embargo, el efecto
interruptivo se tiene por no
sucedido si no se interpone demanda judicial dentro de los plazos previstos en las
leyes locales o, en su
defecto, por SEIS (6) meses contados desde que se tiene expedita la va judicial
aplicable.
II. Reconocimiento: la prescripcin es interrumpida por el reconocimiento, expreso
o tcito, que el deudor o
el poseedor hace del derecho de aquel contra quien prescriba. La interrupcin es
una consecuencia lgica
aqu, en tanto el poseedor est intervirtiendo el ttulo y convirtindose en mero
tenedor, al reconocer en
otro un derecho mejor que el propio.
III. Compromiso arbitral: el curso de la prescripcin se interrumpe por la
solicitud de arbitraje. Los efectos de
esta causal se rigen por lo dispuesto para la interrupcin de la prescripcin por
peticin judicial, en cuanto
sea aplicable.
Suspensin: definicin. Efectos. Diversas causales
El efecto de la suspensin de la prescripcin, es la parlisis en el cmputo del
lapso para prescribir, mientras
duren las causales que dieron origen a la suspensin. La suspensin de la
prescripcin no se extiende a favor
ni en contra de los interesados, excepto que se trate de obligaciones solidarias o
indivisibles.
La prescripcin se suspende en los siguientes casos:
a) Entre cnyuges, durante el matrimonio: es el caso de quien ha comenzado a
usucapir un bien y luego se
casa con el propietario. Durante todo el lapso del matrimonio, se suspende el
cmputo de la prescripcin
que es retomado en el caso de que medie divorcio vincular o nulidad de matrimonio.
b) Entre convivientes, durante la unin convivencial: a los fines referidos, se
equipara al conviviente con el
cnyuge.
c) Entre las personas incapaces y con capacidad restringida y sus padres, tutores o
curadores, durante la
responsabilidad parental, la tutela o la curatela: por una cuestin de tica y
orden social, los plazos de
prescripcin entre tutor-menor y curador-demente o inhabilitado, no pueden correr
mientras dure el
vnculo. Ello as, en tanto estos representantes legales deben velar por el inters
de su representado.
d) Entre las personas jurdicas y sus administradores o integrantes de sus rganos
de fiscalizacin,
mientras continan en el ejercicio del cargo: la persona jurdica carece de
capacidad de hecho y por ello
precisa de representantes y administradores y -en ocasiones- de un rgano que los
fiscalice. Todos ellos
tienen un deber de lealtad para con la persona jurdica y deben velar por su
inters, ello se encuentra reido
con la posibilidad de usucapir los bienes que componen su patrimonio.
e) A favor y en contra del heredero beneficiario, mientras dura su calidad de tal,
respecto de los reclamos
que tienen por causa la defensa de derechos sobre bienes del acervo hereditario:
mientras la masa est
indivisa, los herederos forzosos deben procurar su conservacin. El plazo de la
prescripcin que uno de ellos
intentaba sobre los bienes, se retoma una vez que existe adjudicacin judicial del
bien en cabeza de alguien
diferente del heredero usucapiente, que puede seguir poseyendo en contra del
adquirente (generalmente,
ser un coheredero).
Dispensa: definicin. Efectos. Requisitos para su procedencia
El juez puede dispensar de la prescripcin ya cumplida al titular de la accin, si
dificultades de hecho o
maniobras dolosas le obstaculizan temporalmente el ejercicio de la accin, y el
titular hace valer sus
derechos dentro de los SEIS (6) meses siguientes a la cesacin de los obstculos.
En el caso de personas incapaces sin representantes el plazo de SEIS (6) meses se
computa desde la cesacin
de la incapacidad o la aceptacin del cargo por el representante.
Esta disposicin es aplicable a las sucesiones que permanecen vacantes sin curador,
si el que es designado
hace valer los derechos dentro de los SEIS (6) meses de haber aceptado el cargo.
As, en caso de que el plazo de la prescripcin (ya sea de diez o veinte aos), se
cumpla en una fecha en la
cual el propietario del bien usucapido adolece de un impedimento para ejercer la
defensa de su propiedad,
siempre que tal impedimento tenga origen en un acontecimiento de fuerza mayor o
dolo en su contra, y no
en la voluntad de quien invoca la dispensa, y ya sea que tenga carcter colectivo
(como una inundacin) o

individual (enfermedad y ausencia de representacin, secuestro, etc.), natural


(cataclismos) o humano (por
ejemplo una guerra), el propietario usucapido tendr seis meses desde que la causal
cesare para presentarse
ante un juez competente y solicitar se lo dispense de la prescripcin cumplida. Si
bien el artculo indica que
los jueces podrn liberar al propietario de los efectos, una vez probados los
hechos alegados, no podr
dejar de otorgar este beneficio si se cumplen los requisitos legales.
La prescripcin adquisitiva breve
Esta modalidad especfica de prescripcin se da para los casos excepcionales donde
el poseedor de un bien
tiene razones para considerarse el verdadero propietario del mismo. Para que se
pueda llevar adelante la
misma deben darse una serie de requisitos, los cuales analizaremos a continuacin.
Definicin y requisitos
Usucapin abreviada. Para comprender esta institucin, es necesario definir las
siguientes nociones:
Justo ttulo: el justo ttulo para la prescripcin adquisitiva es el que tiene por
finalidad transmitir un derecho
real principal que se ejerce por la posesin, revestido de las formas exigidas para
su validez, cuando su
otorgante no es capaz o no est legitimado al efecto.
Es distinto del ttulo putativo (aquel que no existe o, existiendo, se refiere a un
objeto distinto de la cosa
poseda) y aquel no sirve de base para este tipo de usucapin. El justo ttulo
puede referirse a cualquiera de
los derechos reales que se ejercen por posesin, no necesariamente dominio; por
ejemplo, podra hacerse
valer para usucapir un usufructo.
Buena fe: La buena fe requerida en la relacin posesoria consiste en no haber
conocido ni podido conocer la
falta de derecho a ella.
Cuando se trata de cosas registrables, la buena fe requiere el examen previo de la
documentacin y
constancias registrales, as como el cumplimiento de los actos de verificacin
pertinente establecidos en el
respectivo rgimen especial 65 .
La buena fe se presume, salvo en los casos en que se presume mala fe. Para
calificar la posesin de buena o
mala fe, se tiene en cuenta el momento de su adquisicin y en el caso de frutos, el
de su percepcin. La mala
fe se define por exclusin, toda vez que falta la buena fe.
Debe tenerse presente que un poseedor de buena fe, pasa a ser de mala fe desde el
momento en que se le
notifica la demanda de reivindicacin y en tal sentido se juzgar la restitucin de
frutos, mejoras, los riesgos
de prdida de la cosa, etc.
Posesin: ya hemos dicho que sta debe ser pblica, pacfica, continua e
ininterrumpida. Adems, el animus
posidendi debe connotar el derecho real que se intenta usucapir (dominio,
usufructo, etctera).
Tiempo: el tiempo requerido para la usucapin breve, debe ser de:
cuenta desde que se practica el asiento.
A los fines de su cmputo podr efectuarse unin de posesiones. Se presume, salvo
prueba en contrario,
que la posesin se inicia en la fecha del justo ttulo, o de su registracin si
esta es constitutiva.
Anlisis de la misma
Efectos: "la sentencia declarativa de prescripcin breve tiene efecto retroactivo
al tiempo en que comienza
la posesin, sin perjuicio de los derechos de terceros interesados de buena fe".
Quines son terceros interesados? Principalmente adquirentes de derechos sobre los
bienes durante el
plazo de usucapin, acreedores del poseedor o del titular registral o anterior
propietario, as como sucesores
universales o particulares de ambos.
La prescripcin adquisitiva de derechos reales con justo ttulo y buena fe se
produce:
sobre inmuebles por la posesion durante diez aos
si la cosa es mueble hurtada o perdida, el plazo es de dos aos.
registracin del justo ttulo (usucapin secundum tabula).
La prescripcin adquisitiva larga
A diferencia de lo expresado anteriormente para el caso de la prescripcin
adquisitiva corta, en este caso no
existe justo ttulo ni buena fe, es decir quien intenta la prescripcin conoce que
otra persona es la duea del
bien. Es por ello que el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, a los fines de
proteger el derecho de propiedad
del dueo, estipula un plazo de posesin mayor al anteriormente analizado.
Definicin y requisitos
Usucapin veinteaal. Si no existe justo ttulo o buena fe, el plazo de posesin
deber ser de veinte (20)
aos. Una vez cumplido, no podr invocarse contra el adquirente la falta o
invalidez del ttulo o de su
inscripcin, ni la mala fe de su posesin.
Si la cosa mueble es registrable y no es hurtada ni perdida, y el ttulo no se
registra, adquiere el derecho real
el que posee durante diez (10) aos, siempre que el poseedor la reciba del titular
registral o de su cesionario
sucesivo, siempre que los elementos identificatorios que se prevn en el respectivo
rgimen especial sean
coincidentes (usucapin contra tabula).
Los nicos elementos exigidos en este tipo de usucapin, son el plazo de veinte
aos y la posesin ostensible
y continua, no siendo necesaria buena fe ni ttulo. Puede un poseedor de mala fe
vicioso usucapir, pero el
cmputo de los veinte aos requeridos comenzar el da que se hayan purgado los
vicios (al cesar aqullos o
al ao, cuando el propietario pierde las acciones posesorias). En este caso, a
diferencia de la usucapin corta
donde hay un ttulo, ser poco probable que el usucapiente invoque otro derecho
real diferente al de
dominio. En relacin al usufructo, el uso y la habitacin, rigen las mismas reglas
que para prescribir el
dominio y respecto de las servidumbres, que se estudiarn en la parte especial,
diremos por ahora que slo
pueden usucapirse las que son continuas y aparentes.
El juicio de usucapin
El Cdigo Civil y Comercial indica que:
la sentencia debe fijar la fecha en la cual, cumplido el plazo de prescripcin, se
produce la adquisicin del
derecho real respectivo;
ordenar, de oficio, la anotacin de la litis con relacin al objeto, a fin de dar a
conocer la pretensin.
Efectos de la sentencia
La sentencia declarativa de prescripcin larga no tiene efecto retroactivo al
tiempo en que comienza la
posesin.
Al igual que la prescripcin corta, puede hacerse valer en juicio como accin o
como excepcin. La
oportunidad para oponerla, es al contestar la demanda o en la primera presentacin
en el juicio que haga
quien intente oponerla. Para el caso de que se haga valer como accin, se deben
cumplimentar los requisitos
exigidos por los artculos pertinentes de la Ley 14.159, a saber:
Art. 24.- En el juicio de adquisicin del dominio de inmuebles por la posesin
continuada de los mismos... se
observarn las siguientes reglas:
a) El juicio ser de carcter contencioso y deber entenderse con quien resulte
titular del dominio de
acuerdo con las constancias del catastro, Registro de la Propiedad o cualquier otro
registro oficial del lugar
del inmueble, cuya certificacin sobre el particular deber acompaarse con la
demanda. Si no se pudiera
establecer con precisin quin figura como titular al tiempo de promoverse la
demanda, se proceder en la
forma que los cdigos de procedimientos sealan para la citacin de personas
desconocidas;
b) Con la demanda se acompaar plano de mensura, suscripto por profesional
autorizado y aprobado por la
oficina tcnica respectiva, si la hubiere en la jurisdiccin;
c) Se admitir toda clase de pruebas, pero el fallo no podr basarse exclusivamente
en la testimonial. Ser
especialmente considerado el pago, por parte del poseedor, de impuestos o tasas que
graven el inmueble,
aunque los recibos no figuren a nombre de quien invoca la posesin;
d) En caso de haber inters fiscal comprometido, el juicio se entender con el
representante legal de la
Nacin, de la provincia o de la municipalidad a quien afecte la demanda...
En relacin a la prueba rendida en juicio, es importante dejar sentado que tanto
los actos posesorios como el
pago de impuestos acreditados, harn mella en el juzgador en tanto se reputen
cumplidos durante los veinte
aos de posesin; no sera prueba idnea, por ejemplo, el pago de impuestos de los
ltimos veinte aos
realizado el mes anterior al inicio de la demanda.
La prescripcin adquisitiva de cosas muebles
En este punto debemos mencionar que Vlez Sarsfield no legisl la prescripcin
adquisitiva de cosas
muebles, slo se limit a establecer la proteccin contenida en el art. 2412 del
Cdigo Civil ya derogado. El
problema es que quedaban excluidos de dicha proteccin los adquirentes de cosas
muebles a ttulo gratuito,
pues contra ellos poda ejercerse acciones reivindicatorias.
Casos de procedencia
Nos remitimos a lo expuesto supra sobre cosas muebles, agregando nuevamente que en
el texto primigenio
del Cdigo Civil no estaba prevista la usucapin de muebles, incorporndose con la
reforma de la Ley 17.711
el art. 4016 bis.
Para finalizar podemos mencionar que la prescripcin ya ganada puede ser renunciada
por las personas que
pueden otorgar actos de disposicin. La renuncia a la prescripcin por uno de los
codeudores o
coposeedores no surte efectos respecto de los dems.
Es el caso de quien ya ha usucapido el bien y renuncia al derecho adquirido sobre
la cosa, caso anlogo al
abandono. Al ser un acto de disposicin, se necesita capacidad plena (18 aos y
ausencia de inhabilidades o
incapacidades). Siendo una renuncia a un derecho patrimonial que slo interesa al
mbito privado, no hay
bice para llevarla a cabo. Distinto es el caso de la prescripcin futura, cuya
renuncia no est amparada por
el ordenamiento.
Los derechos reales en particular derechos reales sobre cosa propia
Nuestro Cdigo Civil y Comercial, en su art. 1.888, reza:
Son derechos reales sobre cosa total o parcialmente propia: dominio, el condominio,
la propiedad
comunitaria indgena, la propiedad horizontal, los conjuntos inmobiliarios, el
tiempo compartido, el
cementerio privado y la superficie si existe propiedad superficiaria. Los restantes
derechos reales recaen
sobre cosa ajena .
Por razones metodolgicas, estudiaremos la superficie junto a los derechos reales
sobre cosa ajena, en el
siguiente mdulo.
En este mdulo, desarrollaremos el concepto amplio de propiedad y de cada uno de
los derechos reales
sobre cosa propia.
Propiedad y dominio
La normativa con que un Estado regula el derecho de propiedad de los particulares,
refleja fielmente su lnea
poltica: liberalismo, socialismo, etctera.
Los vocablos propiedad y dominio eran usados indistintamente por Vlez en el viejo
Cdigo Civil, a lo largo
de todo el articulado, aun cuando (segn la doctrina) la propiedad siempre tuvo
mayor extensin que el
dominio. As, hablamos de propiedad industrial, propiedad de un crdito, etctera,
aludiendo a una relacin
de pertenencia o titularidad entre un sujeto y un bien. Nosotros reservaremos la
palabra dominio para aludir
al derecho real stricto sensu.
Dominio
El dominio es el derecho de seoro ms amplio que puede tenerse sobre una cosa y
confiere todas las
facultades existentes sobre el objeto: iusutendi, iusfruendi y iusabutendi. Debe
ejercerse, como todo
derecho, en forma regular.
Definicin
Este derecho real puede ser pleno o perfecto, o bien imperfecto cuando posee
facultades mermadas.
Cuando el Cdigo Civil define la institucin, lo hace atendiendo al dominio
perfecto, diciendo en su art. 1941
que:
El dominio perfecto es el derecho real que otorga todas las facultades de usar,
gozar y disponer material y
jurdicamente de una cosa, dentro de los lmites previstos por la ley. El dominio
se presume perfecto hasta
que se pruebe lo contrario.
As, vemos en la definicin cmo el legislador se ha hecho eco de las crticas al
Cdigo Civil derogado
incorporando una definicin ms completa a la anterior, que era vaga e imprecisa,
diciendo: derecho real
en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la accin de
una persona (art. 2506,
Cdigo Civil de la Nacin).Ello, en tanto en todos los derechos reales la cosa se
encuentra sometida a la
voluntad y accin de una persona.
Caracteres
Perpetuo: porque no se extingue con el no uso ni con el mero transcurso del tiempo.
Expresa el Cdigo en su
art. 1942: El dominio es perpetuo. No tiene lmite en el tiempo y subsiste con
independencia de su ejercicio.
No se extingue aunque el dueo no ejerza sus facultades, o las ejerza otro, excepto
que ste adquiera el
dominio por prescripcin adquisitiva.
Absoluto: porque reconoce el mayor nmero de facultades posibles sobre una cosa.
Este carcter era an
ms acentuado en el Cdigo Civil original de Vlez Srsfield, antes de la reforma
de la Ley 17.711, que
incorpor el concepto de uso regular y la teora del abuso del derecho.
Exclusivo: porque dos personas no pueden ser titulares del dominio sobre la misma
cosa. Dice el Cdigo: El
dominio es exclusivo y no puede tener ms de un titular. Quien adquiere la cosa por
un ttulo, no puede en
adelante adquirirla por otro, si no es por lo que falta al ttulo .
Extensin del dominio
El dominio se extiende a los accesorios, a los frutos de la cosa y, en el caso de
los inmuebles, al subsuelo y al
espacio areo, con los lmites que diversas leyes imponen (por ej., el rgimen de
minas o la expropiacin del
subsuelo para extender vas de subterrneo).
Superficie solo cedites un principio que se aplica al hablar de derechos reales
cuando se produce un
fenmeno de accesin con el suelo. Segn el mismo, en el caso de que un bien se una
inseparablemente a un
terreno, este pasa a pertenecer al dueo del mismo, ms all de las indemnizaciones
que a posterior se
efecten entre ambos propietarios.
Extincin
El derecho real de dominio se pierde por la destruccin o consumo total de la cosa
que estaba sometida a l,
como as tambin cuando sta es puesta fuera del comercio, el Cdigo Civil indica,
en trminos genricos: sin
perjuicio de los medios de extincin de todos los derechos patrimoniales y de los
especiales de los derechos
reales, stos se extinguen, por la destruccin total de la cosa si la ley no
autoriza su reconstruccin, por su
abandono y por la consolidacin en los derechos reales. Podemos citar asimismo como
causales de
extincin:
edit, tal como se expresara ut supra
de la cosa, puede abandonarla por la parte que tiene; pero el que tiene el todo de
la cosa, no puede
abandonarla por una parte indivisa.
Por enajenacin de la cosa y tambin por la transmisin judicial del dominio,
cualquiera que sea su causa.
transmitida sino en virtud de un ttulo vicioso.
Clasificacin del dominio
Dentro del concepto de dominio anteriormente descripto podemos mencionar diversas
clases, de acuerdo a
las caractersticas principales en cada caso, las cuales sern desarrolladas a
continuacin.
Clases
Tal como se expresara ut supra las clases de dominio son:
El dominio imperfecto
El dominio es pleno o perfecto cuando es perpetuo y la cosa no est gravada con
ningn derecho real y
menos pleno o imperfecto, si est sometido a condicin o plazo resolutorio, o si la
cosa est gravada con
cargas reales. As, ser imperfecto el dominio sobre un inmueble vendido con pacto
de retroventa o
hipotecado, una cosa mueble prendada, dada en usufructo, etctera.
HIPOTECA: Nocin
El Cdigo Civil y Comercial, en su art. 2205 la define como:
derecho real de garanta que recae sobre uno o ms inmuebles individualizados que
continan en poder del
constituyente y que otorga al acreedor, ante el incumplimiento del deudor, las
facultades de persecucin y
preferencia para cobrar sobre su producido el crdito garantizado.
La definicin del Cdigo seala las principales caractersticas, pero debe
integrarse con los dems
artculos, ya que peca de poco precisa.
Definicin de Musto: la hipoteca es el derecho real convencionalmente constituido
como accesorio de
un crdito determinado, en funcin de garanta por un monto expresado en dinero,
que recae sobre una
cosa inmueble especialmente individualizada, que queda en poder del constituyente y
que, debidamente
registrado, en caso de incumplimiento del dbito, da derecho al acreedor a
perseguir la cosa en poder
de quien se encuentre, ejecutarla y cobrarse con el producido con prelacin sobre
los dems
acreedores.
Se ha discutido sobre la naturaleza real de la hipoteca:
a) Niegan el derecho real: porque el objeto sobre el que recae la garanta
permanece en poder del
deudor, y sigue en posesin de ste.
b) Afirman el derecho real: la relacin que genera el derecho de hipoteca no es
sobre la posesin de la
cosa, sino que es una relacin directa e inmediata sobre el VALOR de la cosa. Esta
relacin permanece
adormecida hasta que es activada por el incumplimiento del deudor. Es ah donde se
puede observar la
relacin real del acreedor con la cosa.
El acreedor goza de dos tipos de derechos que son propiamente reales:
Ius preferendi: derecho a ser preferido en la ejecucin ante la concurrencia de
otros acreedores.
Ius persequendi: derecho a perseguir la cosa en manos de quien se encuentre y
ejecutarla.
Caracteres
a) CONVENCIONAL: es un derecho real convencionalmente constituido.
No hay otra hipoteca que la convencional constituida por el deudor de una
obligacin en la forma prescripta en este ttulo.
Quedan concluidas todas las hipotecas tcitas o legales.
La nica fuente de la hipoteca es por lo tanto el contrato y la constitucin debe
ser expresa pues, a
diferencia de la prenda y de la anticresis, no se admite su constitucin en forma
tcita.
a) ACCESORIO: como los dems derechos reales de garanta, la hipoteca tiene
carcter accesorio de
un crdito. Su accesoriedad no impide que, dada la funcin de garanta, la hipoteca
pueda ser
constituida por un tercero para asegurar el resultado de la obligacin.
CONSECUENCIAS PRCTICAS:
1) La nulidad de la obligacin acarrea la nulidad de la
hipoteca, pero no a la inversa.
2) No es posible ceder la hipoteca sin hacer cesin expresa del crdito a que
accede.
3) La hipoteca est subordinada a la existencia de la obligacin y se extingue con
sta por va
de consecuencia.
RECORDAR: la hipoteca es accesorio de la obligacin, pero NO es una obligacin
accesoria
ESPECIALIDAD: Caracteres
Esenciales: Sin ellos no hay hipoteca; si faltan, la misma estar viciada de
nulidad. Son caracteres
esenciales:
o Es un derecho real.
o Es accesorio a un crdito. No existe hipoteca si no hay un crdito al cual brinda
seguridad.
o Es convencional, no admite otra forma de constitucin ms que el acuerdo de
voluntades. De acuerdo a lo
estipulado por el art. 2208 (CCyC) se debe realizar mediante escritura pblica
excepto expresa disposicin en
contrario.
o Debe ser inscripta para su oponibilidad a los terceros. La hipoteca nace con la
firma de la escritura y es el
nico derecho real en el cual no hay modo (ni posesorio ni inscriptorio), la
inscripcin es declarativa y no
constitutiva.
o Debe cumplirse el requisito de la especialidad (determinacin precisa de sujeto-
objeto-causa) del
contrato hipotecario y respecto de la obligacin a la que accede. Segn el Art.
3131 del Cdigo Civil
derogado, el acto constitutivo de la hipoteca debe contener: 1: el nombre,
apellido y domicilio del deudor y
las mismas designaciones relativas al acreedor, los de las personas jurdicas por
su denominacin legal, y el
lugar de su establecimiento; 2: la fecha y la naturaleza del contrato a que accede
y el archivo en que se
encuentra; 3: la situacin de la finca y sus linderos, y si fuere rural, el
distrito a que pertenece; y si fuere
urbana, la ciudad o villa y la calle en que se encuentre; 4: la cantidad cierta de
la deuda y la determinacin
de la misma. Si el crdito es condicional o indeterminado en su valor, o si la
obligacin es eventual, o si ella
consiste enhacer o no hacer, o si tiene por objeto prestaciones en especie, basta
que se declare el valor
estimativo en el acto constitutivo de la hipoteca. A su vez, el o los inmuebles
dados en garanta, deben estar
expresamente determinados, una designacin colectiva de los inmuebles que el deudor
hipoteque, como
existentes en un lugar o ciudad determinada, no es suficiente para dar a la
constitucin de la hipoteca la
condicin esencial de la especialidad del inmueble gravado. La escritura
hipotecaria debe designar separada
e individualmente la naturaleza del inmueble.
a) PUBLICIDAD: la publicidad registral de la hipoteca no es requisito esencial ni
de carcter
constitutivo. Es un presupuesto de su eficacia y oponibilidad a terceros.
La hipoteca constituida en los trminos prescriptos debe ser registrada y tomada
razn de ella en un oficio pblico destinado a la constitucin de hipotecas o
registro de ellas, que debe existir en la ciudad capital de cada provincia, y en
los
otros pueblos en que lo establezca el gobierno provincial.
La constitucin de la hipoteca no perjudica a terceros, sino cuando se ha
hecho pblica por su inscripcin en los registros tenidos a ese efecto. Pero las
partes contratantes, sus herederos y los que han intervenido en el acto, como el
escribano y testigos, no pueden prevalerse del defecto de inscripcin; y respecto
de
ellos, la hipoteca constituida por escritura pblica, se considera registrada.
Sin publicidad, el crdito garantizado carece del privilegio que la ley le confiere
al acreedor munido de
garanta real.
a) INDIVISIBILIDAD: toda la cosa y cada una de las partes de la cosa responden a la
totalidad de la
deuda y de cada parte de la deuda.
La hipoteca es indivisible; cada una de las cosas hipotecadas a una deuda, y
cada parte de ellas estn obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de
ella. ...
El pago de una parte de la deuda no autoriza de ningn modo a pedir la cancelacin
parcial de la
hipoteca o la liberacin de alguna de las cosas afectadas a la garanta. Excepto
cuando este carcter es
modificado por las partes (principio de autonoma de la voluntad).
La indivisibilidad de la hipoteca opera tanto activa como pasivamente, y la
indivisibilidad de la garanta
es independiente de la divisibilidad de la deuda y tambin de la divisibilidad de
la cosa, de manera que
no influye esta posibilidad sobre el carcter indivisible de la hipoteca.
CONSECUENCIAS PRCTICAS:
1) la extincin parcial de la deuda no da lugar a la extincin
parcial de la hipoteca
2) Si el deudor muere dejando varios herederos, el coheredero a quien se hubiere
adjudicado el inmueble en la particin no puede pretender, abonando su parte de la
deuda,
la cancelacin de la hipoteca.
3) Desde el punto de vista activo, el coheredero o el coacreedor a quien se hubiera
saldado su parte en el crdito, no est autorizado para extender una cancelacin
parcial de
la hipoteca
4) Lo mismo ocurre en el caso de cesin parcial de la deuda
5) Aunque el objeto sobre el que recae la hipoteca (el inmueble) se divida, cada
porcin
del mismo sigue afectada al pago del todo o del saldo de la deuda.
Objeto - Extensin de la garanta
La hipoteca de un inmueble se extiende a todos los accesorios, mientras estn
unidos al principal; a todas las
mejoras sobrevinientes al inmueble, sean mejoras naturales, accidentales o
artificiales, aunque sean el
hecho de un tercero; a las construcciones hechas sobre un terreno vaco; a las
ventajas que resulten de la
extincin de las cargas o servidumbres que deba el inmueble; a los alquileres o
rentas debidas por los
arrendatarios; y al importe de la indemnizacin concedida o debida por los
aseguradores del inmueble. Pero
las adquisiciones hechas por el propietario de inmuebles contiguos para reunirlos
al inmueble hipotecado,
no estn sujetos a la hipoteca. Si el inmueble hipotecado tiene edificios y stos
son destruidos, la hipoteca
slo subsiste sobre el suelo, y no sobre los materiales que formaban el edificio.
Si ste es reconstruido la
hipoteca vuelve a gravarlo.
En caso de expropiacin, los derechos del hipotecante sobre el inmueble, se
consideran transferidos a la
indemnizacin.
Los derechos reales de usufructo, servidumbre de uso y habitacin, y los derechos
hipotecarios no pueden
hipotecarse.
Del juego de los arts. 3111, 3152, 3936, 3937 y 3152 del Cdigo Civil de Vlez
Srsfield, se sigue que los
costos y gastos de confeccin e inscripcin de la escritura hipotecaria, as como
los daos e intereses
ocasionados por el incumplimiento, estn garantizados pero carecen de privilegio
(pues la interpretacin en
materia de privilegios es restrictiva y no aparecen enumerados expresamente).
Las costas y gastos del juicio hipotecario s estn garantizados y gozan de
privilegio.
En relacin a los intereses, podemos consignar que la hipoteca garantiza tanto el
principal del crdito, como
los intereses que corren desde su constitucin, si estuvieren determinados en la
obligacin o se dieran las
bases para su clculo (se refiere a intereses compensatorios). Al constituirse la
hipoteca por un crdito
anterior, los intereses atrasados, si los hubiere, deben liquidarse y designarse en
suma cierta. La indicacin
de que la hipoteca comprende los intereses atrasados, sin designacin de su
importancia, es sin efecto
alguno.
Constitucin de la hipoteca No hay otra hipoteca que la convencional. La hipoteca
slo puede ser
constituida por escritura pblica o por documentos, que sirviendo de ttulos al
dominio o derecho real, estn
expedidos por autoridad competente para darlos, y deban hacer fe por s mismos.
Podr ser una misma la

escritura pblica de la hipoteca y la del contrato a que acceda. Cuando ha sido


establecida por una escritura
pblica en que el acreedor no figure, podr ser aceptada ulteriormente con efecto
retroactivo al da mismo
de su constitucin.
La constitucin de la hipoteca no perjudica a terceros, sino cuando se ha hecho
pblica por su inscripcin en
los registros tenidos a ese efecto. Pero las partes contratantes, sus herederos y
los que han intervenido en el
acto, como el escribano y testigos, no pueden prevalerse del defecto de
inscripcin; y respecto de ellos, la
hipoteca constituida por escritura pblica, se considera registrada (principio de
incolumnidad).
Para que el contrato hipotecario tenga total validez, es necesario que el
constituyente sea propietario del
inmueble y goce de plena capacidad, pues si sta falta el acto ser nulo (de
nulidad relativa). Las hipotecas
realizadas por quien no es propietario son nulas de nulidad absoluta y se denominan
actos a non domino.
Recordemos que en materia hipotecaria est prohibida la convalidacin. Si el
dominio est sujeto a
condicin, rescisin o resolucin, la hipoteca seguir la suerte del mismo.
La hipoteca puede ser constituida por un tercero, que garantiza la obligacin del
deudor. Si el hipotecante
asume la deuda y se obliga personalmente al pago, se denomina tercero adquirente
(adquiere la deuda) y se
podr ir contra todo su patrimonio (no slo el inmueble), en caso de que no
alcancen los fondos
provenientes de la realizacin de aqul. En cambio, si el hipotecante nada dice
respecto de asumir la deuda,
slo responde con el inmueble y se denomina tercero poseedor.
En la hipoteca no hay traspaso de la posesin, es entonces que el codificador
instituy la forma de publicidad
inscriptoria, como caso de excepcin para este derecho real (art. 3134 del Cdigo
Civil derogado). La
inscripcin debe realizarse antes de los cuarenta y cinco das desde la realizacin
del acto (art. 5 Ley 17.801,
Rgimen de la Propiedad Inmueble) y caduca a los veinte aos, por lo cual habr que
reinscribirla antes de
vencido el plazo para no perder la oponibilidad ante los terceros (art. 2210,
op.cit.).
Si estando constituida la obligacin hipotecaria, pero an no registrada la
hipoteca, y corriendo el trmino
legal para hacerlo, un subsiguiente acreedor, teniendo conocimiento de la
obligacin hipotecaria, hiciere
primero registrar la que en seguridad de su crdito se le haya constituido, la
prioridad del registro es de
ningn efecto respecto a la primera hipoteca, si sta se registrare en el trmino
de la ley.
Capacidad y derecho para constituirla - Constitucin por el condmino, por el
propietario imperfecto, slo
por el comprador antes de la tradicin, por tercero - Solemnidades requeridas
Hemos mencionado previamente que para constituir la hipoteca es necesario capacidad
plena, la que luego
de la reforma del ao 2009 se adquiere a los 18 aos de edad, no debiendo el
constituyente estar inhibido ni
inhabilitado, tampoco tener incapacidades de derecho respecto del acto. El segundo
requisito, es la
titularidad del derecho. Puede pasar que un condmino desee hipotecar su cuota
parte o el total del
inmueble. Si el condmino hipoteca su parte indivisa, la hipoteca ser vlida (art.
2207, op.cit.). Si lo que el
condmino desea hipotecar es la totalidad del inmueble, debemos atenernos al
principio general que nos
dice que el condmino no puede enajenar, constituir servidumbres, ni hipotecas en
perjuicio del derecho de
los copropietarios sin el consentimiento de todos.
Recordemos que en materia hipotecaria la convalidacin est prohibida expresamente,
esto ocasiona que la
hipoteca constituida por un tercero no pueda ser validada posteriormente; pero si
el inmueble llegase a ser
adjudicado al condmino hipotecante, la hipoteca valdr pues no es el instituto de
la convalidacin el que se
aplicara, sino el principio de particin declarativa, reputndose que el
copropietario ha sido propietario
exclusivo desde el da en que lleg a ser condmino.
Recordemos que dominio puede ser pleno, cuando es perpetuo y la cosa no est
gravada con ningn derecho
real hacia otras personas; o imperfecto, cuando debe resolverse al fin de un cierto
tiempo o al advenimiento
de una condicin, o si la cosa que forma su objeto es un inmueble, gravado respecto
de terceros con un
derecho real, como servidumbre, usufructo, entre otros; pues bien, la constitucin
de hipoteca seguir la
suerte del dominio imperfecto, resolvindose el contrato hipotecario cuando se
resuelva el dominio. Para
ello, deber estar inscripta la condicin resolutoria o carga real en el registro
de la propiedad, pues en caso
contrario no ser oponible al acreedor.
Las solemnidades requeridas para la constitucin de la hipoteca, son las mismas que
las de cualquier
derecho real sobre inmueble: escritura pblica e inscripcin posterior.
Efectos de la hipoteca - Facultades del propietario inmueble gravado - Actos de
prohibicin al propietario -
Medidas conservatorias
La hipoteca no restringe las facultades propias del dominio, en principio, sin
embargo el propietario no
deber realizar actos materiales o jurdicos que menoscaben el valor del inmueble
y, correlativamente, todo
acreedor hipotecario, aunque su crdito sea a trmino o subordinado a una
condicin, tiene derecho a
asegurarlo, solicitando las medidas correspondientes contra los actos de menoscabo
(embargo preventivo,
prohibicin de innovar, entre otros), pues el deudor disminuye as la garanta de
la deuda.
En el caso de que el propietario hubiese violado lo antes expresado y las medidas
cautelares no tuvieren
sentido por haber sido causados ya los detrimentos y el valor del inmueble
hipotecado se encuentre
disminuido a trmino de no dar plena y entera seguridad a los acreedores
hipotecarios, stos podrn,
aunque sus crditos sean condicionales o eventuales, pedir la estimacin de los
deterioros causados, y el
depsito de lo que importen, o demandar un suplemento a la hipoteca. En tal caso,
podr el acreedor
solicitar la caducidad de los plazos por las cuotas de la obligacin an no
vencidas.
Dijimos que la existencia de hipotecas que graven una heredad, no es obstculo a la
constitucin de
servidumbres sobre un inmueble; pero una servidumbre as constituida, no puede
oponerse a los acreedores
hipotecarios anteriores a su establecimiento, y ellos en caso necesario, pueden
pedir que el inmueble se
venda como libre de toda servidumbre.
En relacin a la locacin, en principio permitida, habr que estarse a las
clusulas contractuales; es una
clusula de estilo, que se pacte la inoponibilidad del contrato de arrendamiento
celebrado con posterioridad
a la hipoteca.
El propietario puede celebrar nuevas hipotecas, que tendrn un rango posterior:
hipoteca de segundo grado,
tercer grado, etc. y que podrn cobrarse del inmueble, una vez canceladas las de
grado preferente.
Recordemos lo estudiado en la unidad de Derecho Registral, en tanto el art. 19 de
la Ley 17.801, Rgimen de
la Propiedad Inmueble, permite que los acreedores negocien un cambio de rango entre
s, el que (estando
inscripto) es oponible al propietario y los terceros registrales (permuta de rango
entre s, posposicin de
rango, rango compartido). Asimismo, al constituir la hipoteca, el propietario
puede, con consentimiento del
acreedor, reservarse el derecho de constituir ulteriormente otra de grado
preferente, expresando el monto a
que sta podr alcanzar (art. 3135 in fine), es lo que se llama reserva de rango.
La hipoteca y los terceros - Extincin
El propietario est, en principio, facultado para enajenar el dominio del inmueble
hipotecado. Sin embargo,
en virtud del iuspersequendi (facultad propia de todos los titulares de un derecho
real) el acreedor
hipotecario podr perseguirla en manos de quien se encuentre y ordenar su
ejecucin, tal como podra
haber hecho con el primer propietario. Pierde esta facultad sobre las cosas de
naturaleza mueble y que eran
inmuebles por accesin (por ejemplo mquinas agrcolas), en virtud del art. 1895
(si el adquirente es a ttulo
oneroso y con buena fe).
Cuando el propietario enajena el inmueble hipotecado, el adquirente tiene dos
opciones:
Tercero adquirente: Se denomina as al nuevo propietario, cuando asume la deuda
hipotecaria como
propia y se convierte en el nuevo deudor hipotecario, respondiendo con todo su
patrimonio; para ello, es
necesaria la conformidad del acreedor hipotecario. Para que el deudor original
(primer propietario del
inmueble) quede liberado, el acreedor deber liberarlo expresamente, pues la sola
aceptacin del nuevo
deudor no es suficiente para desobligarlo operando la novacin.
Tercero poseedor: Se denomina as al adquirente del inmueble cuando no asume la
deuda como propia, o
no ha sido aceptado por el acreedor hipotecario, o si se trata de una persona ajena
a la obligacin principal y
que ha prestado su inmueble en garanta al obligado, limitndose a responder con el
inmueble hipotecado.
En ningn caso se puede atacar el resto del patrimonio del tercero poseedor, l
responder slo con el
inmueble. Los acreedores hipotecarios, an antes de la exigibilidad de sus
crditos, estn autorizados a
ejercer contra el tercer poseedor, todas las acciones que les corresponderan
contra el deudor mismo, para
impedir la ejecucin de actos que disminuyan el valor del inmueble hipotecado. Los
arrendamientos hechos
por el tercer poseedor pueden ser anulados, cuando no tuviesen fecha cierta
anterior a la intimacin del
pago o abandono del inmueble; pero los que tuvieren una fecha cierta anterior,
deben ser mantenidos. El
tercero poseedor no puede ser ejecutado directamente, el acreedor debe antes
intimar al deudor al pago del
capital y de los intereses exigibles en el trmino de tres das, y si ste no lo
verificare, podr recurrir al tercer
poseedor, exigindole el pago de la deuda, o el abandono del inmueble que la
reconoce. El tercero poseedor
puede exonerarse del pago de la obligacin hipotecaria abandonando el inmueble, (a
diferencia del tercer
adquirente). El juez deber nombrar un curador a los efectos de proveer a la
conservacin del bien, hasta
que ste sea liquidado.
Cancelacin
La hipoteca se acaba por la extincin total de la obligacin principal sucedida por
alguno de los modos
designados para la extincin de las obligaciones. El pago de la deuda hecho por un
tercero subrogado a los
derechos del acreedor, no extingue la hipoteca. La consignacin de la cantidad
debida, hecha por el deudor a
la orden del acreedor, no extingue la hipoteca antes que el acreedor la hubiese
aceptado, o que una
sentencia pasada en cosa juzgada le hubiese dado fuerza de pago.
La hipoteca se extingue por la renuncia expresa y constante en escritura pblica,
que el acreedor hiciere de
su derecho hipotecario, consintiendo la cancelacin de la hipoteca. El deudor en
tal caso, tendr derecho a
pedir que as se anote en el registro hipotecario o toma de razn, y en la
escritura de la deuda.
La extincin de la hipoteca tiene lugar, cuando el que la ha concedido no tena
sobre el inmueble ms que un
derecho resoluble o condicional, y la condicin no se realiza, o el contrato por el
que lo adquiri se
encuentra resuelto, como el caso de un instrumento declarado nulo por la autoridad
judicial.
Si el inmueble hipotecado tiene edificios y stos son destruidos, la hipoteca slo
subsiste sobre el suelo, y no
sobre los materiales que formaban el edificio. Si ste es reconstruido la hipoteca
vuelve a gravarlo.
Cuando media subasta judicial del bien hipotecado, la hipoteca se extingue aunque
no est cancelada en el
registro de hipotecas, respecto del que hubiese adquirido la finca hipotecada en
remate pblico, ordenado
por el juez con citacin de los acreedores que tuviesen constituidas hipotecas
sobre el inmueble, desde que
el comprador consign el precio de la venta a la orden del juez. Si la propiedad
irrevocable, y la calidad de
acreedor hipotecario se encuentran reunidas en la misma persona, la hipoteca se
extingue naturalmente.

OTRO TEMA DEL EFIP

Derecho Procesal I
(TEORIA GENERAL DEL PROCESO)
(Resumen de Teora General del Proceso de Angelina Ferreyra de la Rua - Manual de
Procesal Civil de Palacios)
1. Presupuestos Procesales y Sentenciales: concepto y aplicacin
En doctrina se distingue entre presupuestos procesales y los denominados
presupuestos sentnciales.
Los presupuestos procesales configuran supuestos previos al proceso, sin los cuales
no puede pensarse en su existencia, su no concurrencia obsta al nacimiento del
proceso y se definen como:
Aquellos
requisitos necesarios o indispensables
constitucin de una relacin jurdica procesal valida.
para
la
Los presupuestos procesales se refieren a:
1. La competencia del juez., (rgano jurisdiccional)
2. A la capacidad de las partes ( legitimatio ad procesum ) y
3. La acreditacin de los requisitos formales para entablar la
demanda o formular la acusacin (cuestin propuesta).
A los fines de verificar la regularidad de la relacin procesal y en su caso la
admisin
de las pretensiones formuladas por las partes, las leyes formales por regla general
contienen disposiciones autorizando al juez a revelarlos de oficio. Tal sucede con
lo
dispuesto por el art. 337 CPCCN, que otorga facultades expresas al rgano
jurisdiccional a efecto de inadmitir la demanda u ordenar que se subsanen los
defectos
que contenga. Ello configura el otorgamiento de una potestad judicial de
saneamiento
(despacho saneador) que se concede a veces en forma especifica y en otras en forma
genrica para depurar el tramite en cualquier oportunidad y a lo largo de todo el
proceso. En ambos casos, se posterga la admisibilidad formal de la pretensin; sin
perjuicio de ello se reconoce tambin a las partes la posibilidad de denunciar la
ausencia de un presupuesto procesal en caso de que el tribunal no lo haya advertido
a
travs del planteo de excepciones dilatorias: incompetencia, falta de personalidad
o
defecto legal en el modo de proponer la demanda (art. 347 CPCCN 1 ).
1
EXCEPCIONES ADMISIBLES - Art. 347. CPCCN - Slo se admitirn como previas las
siguientes excepciones:
1) Incompetencia.
2) Falta de personera en el demandante, en el demandado o sus representantes, por
carecer de capacidad civil para estar en
juicio o de representacin suficiente.
3) Falta de legitimacin para obrar en el actor o en el demandado, cuando fuere
manifiesta, sin perjuicio, en caso de no concurrir
esta ltima circunstancia, de que el juez la considere en la sentencia definitiva.
4) Litispendencia.
5) Defecto legal en el modo de proponer la demanda.

El juez debe ser competente. La competencia se da en dos niveles:


subjetivamente, es la aptitud o capacidad que la ley reconoce a los rganos
judiciales para administrar justicia en un caso dado y
objetivamente, es la orbita jurdica dentro de la cual el tribunal ejerce su
jurisdiccin.
La falta de competencia tambin puede ser relevada de oficio por el juez cuando es
absoluta; caso contrario, si se trata de incompetencia relativa deber ser alegada
por el
demandado a travs de excepcin
La capacidad procesal (legitimatio ad procesum) constituye una capacidad de hecho o
de obrar. Por tal motivo, si el sujeto carece de capacidad debe concurrir a juicio
con sus
representantes.
La capacidad procesal es la aptitud para poder realizar
eficazmente por si los actos procesales de parte.
As si se trata de un menor o incapaz, su personera se integra con la
comparecencia a
juicio del representante necesario y, en su caso, el promiscuo. Son aplicables en
relacin a la capacidad procesal las disposiciones del Cdigo Civil y rige, en
consecuencia, el axioma que expresa que la capacidad es regla y la incapacidad la
excepcin.
Ante la ausencia de capacidad procesal, no obstante ser los sujetos titulares de la
relacin sustancial, no gozan de aptitud para defenderlos por si en el proceso;
v.gr.
dementes, sordomudos, prdigos, interdictos, ausentes, etc. .
El ltimo presupuesto procesal esta dado por el planteo en forma de una cuestin
concreta planteada con las formalidades establecidas por la ley a tal efecto (art.
303
CPCC 2 ).
6) Cosa juzgada. Para que sea procedente esta excepcin, el examen integral de las
DOS (2) contiendas debe demostrar que se
trata del mismo asunto sometido a decisin judicial, o que por existir continencia,
conexidad, accesoriedad o subsidiariedad, la
sentencia firme ya ha resuelto lo que constituye la materia o la pretensin
deducida en el nuevo juicio que se promueve.
7) Transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho.
8) Las defensas temporarias que se consagran en las leyes generales, tales como el
beneficio de inventario o el de excusin, o las
previstas en los artculos 2486 y 3357 del Cdigo Civil.
La existencia de cosa juzgada o de litispendencia podr ser declarada de oficio, en
cualquier estado de la causa.
2
FORMA DE LA DEMANDA - Art. 330. - La demanda ser deducida por escrito y contendr:
1) El nombre y domicilio del demandante.
2) El nombre y domicilio del demandado.
3) La cosa demandada, designndola con toda exactitud.
4) Los hechos en que se funde, explicados claramente.
5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias.
6) La peticin en trminos claros y positivos.
La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere
posible determinarlo al promoverla, por las
circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos an no
definitivamente fijados y la promocin de la
demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. En estos
supuestos, no proceder la excepcin de defecto
legal.
La sentencia fijar el monto que resulte de las pruebas producidas.

Y los presupuestos sentnciales son:


aquellos requisitos cuya concurrencia es necesaria para que
pueda ser pronunciada una sentencia valida sobre el fondo del
asunto. Se trata, entonces, de presupuestos de la decisin sobre
el mrito del juicio .
Los presupuestos sentnciales son aquellas condiciones indispensables para que el
juez pueda dictar vlidamente la sentencia. En tal sentido, se requiere la
realizacin de
un procedimiento previo y completo, por su forma y grado, para permitir el
pronunciamiento de la resolucin final (procedimiento regular y legal). Esto es,
que el
procedimiento adems de haberse cumplido regularmente y en forma completa no
debe encontrarse impedido por obstculos a su promocin: as, por ejemplo, la
existencia de privilegios constitucionales, la omisin de acusacin o de denuncia
en
delitos de instancia privada, la ausencia de dictamen del asesor de menores e
incapaces cuando ste ha sido impuesto por la ley, etc. Adems, el tramite debe
haberse desarrollado con sujecin a las formas esenciales establecidas en la ley
(idioma, documentacin) y hallarse en un estado tal que permita el pronunciamiento
de
una sentencia valida por haberse cumplido las etapas que son inevitablemente
previas
y necesarias (introduccin de las cuestiones, prueba y discusin en el proceso
escrito;
debate en el proceso oral).
Desde un enfoque diferente se identifica a los presupuestos sentnciales
vinculndolos
a las pretensiones del actor, demandado o imputado de contenido sustancial. Los
presupuestos sentnciales as estaran configurados por:
aquellos requisitos necesarios para que el juez pueda, en la
sentencia, proveer al fondo o merito de la cuestin; es decir,
resolver si el demandante tiene o no el derecho pretendido y el
demandado la obligacin correlativa o si el imputado tiene o no
la responsabilidad que se le imputa .
Estas condiciones, entonces, se refieren no al procedimiento sino a la pretensin.
La
falta de estos presupuestos hace que la sentencia sea inhibitoria.
Cabe sealar, que desde este punto de vista se distingue entre los presupuestos
sentnciales referidos a la pretensin del actor y los presupuestos sentnciales de
la
oposicin del demandado.

Los presupuestos materiales de una sentencia favorable al actor son:


1) La existencia real de la relacin jurdica sustancial pretendida;
2) La prueba en legal forma de la situacin del hecho jurdicamente
relevante invocado, es decir, de los hechos o actos jurdicos que le
sirven de causa;
3) La exigibilidad del derecho, por no estar sometido a plazo o
condicin suspensiva;
4) La peticin adecuada al derecho que se tenga, porque puede
tenerse el derecho y haberse probado, pero si se ha pedido cosa
distinta se obtendr sentencia desfavorable;
5) Haber enunciado en la demanda los hechos esenciales que sirven
de hecho jurdico a las pretensiones, ya que su falta ocasiona el
fracaso en la sentencia, aunque se tenga el derecho ya que el juez
debe basar su decisin en tales hechos.
Constituyen presupuestos de la sentencia favorable al demandado:
1)
alegar las excepciones, cuando as lo exija la ley (prescripcin,
compensacin, etc.) y acreditarlas;
2)
tambin podra esgrimirse la simple ausencia de alguno de los
presupuestos del xito de la demanda.
Queda claro, entonces, que esta postura vincula a los presupuestos materiales o
sentenciales con la cuestin de fondo y atacan a las pretensiones sustanciales
esgrimidas por el actor o demandado. Por ello, su existencia o inexistencia
determinaran la admisin o rechazo de la pretensin en la decisin final.
En este orden de ideas se los vincula con: la legitimacin en la causa, es decir,
con la
calidad o idoneidad para actuar como actor o demandado en un determinado proceso.
En tal sentido, el actor debe ser la persona habilitada por ley para formular la
pretensin y el demandado el autorizado a contradecirla pero esta legitimacin debe
adems ser calificada por otros elementos. As debe exhibirse, adems un inters
sustancial en la obtencin de la sentencia y una peticin presentada en forma clara
y
concreta y que no haya sido impugnada por objeciones como, por ejemplo, aducida la
cosa juzgada o la litis pendencia.

Tambin se requiere la necesidad de existencia de un planteo correcto de la


relacin
sustancial pretendida; prueba de los hechos y exigibilidad del derecho.
Sintetizando los argumentos de Devis Echandia acerca de los presupuestos
sentenciales debe sealarse que la inexistencia de un presupuestos sentencial puede
determinar el dictado de una sentencia inhibitoria o, en su caso, el rechazo de las
pretensiones. El primer caso -sentencia inhibitoria- significa que el juzgador
advertido
sobre la ausencia de un presupuesto sentencial se abstiene de dictar la decisin de
fondo y resuelve solamente sobre esta ausencia. En tanto que la segunda posicin
importa la admisin sobre la procedencia de una excepcin, que releva al juez de la
cuestin.
Por ello, se seala, que mientras la ausencia de presupuestos
procesales impide que el juicio pueda tramitarse vlidamente, los
requisitos sentnciales atacan a la pretensin e impiden que las
partes obtengan una resolucin favorable a sus pretensiones.
Temas referidos a los Presupuestos Procesales y Sentnciales
LEGITIMACION SUSTANCIAL Y PROCESAL
La legitimacin sustancial activa supone identidad entre la persona a quien la ley
le
concede el derecho de accin y quien asume en el proceso el carcter de actor.
Hay legitimacin pasiva cuando existe identidad entre la persona habilitada para
contradecir y quien ha sido demandado.
Para denunciar la falta de idoneidad entre el efectivo titular del derecho
sustancial y
quien asume el carcter de actor debe utilizarse la defensa de falta de accin
(sine
actione agit); mientras que la falta de legitimacin procesal debe sustanciarse por
medio de la excepcin procesal dilatoria de falta de personalidad (art. 347 inc. 2
CPCC 3 ).
3
EXCEPCIONES ADMISIBLES - Art. 347. - Slo se admitirn como previas las siguientes
excepciones:
1) Incompetencia.
2) Falta de personera en el demandante, en el demandado o sus representantes, por
carecer discapacidad civil para estar en juicio
o de representacin suficiente.
3) Falta de legitimacin para obrar en el actor o en el demandado, cuando fuere
manifiesta, sin perjuicio, en caso de no concurrir
esta ltima circunstancia, de que el juez la considere en la sentencia definitiva.
4) Litispendencia.
5) Defecto legal en el modo de proponer la demanda.
6) Cosa juzgada. Para que sea procedente esta excepcin, el examen integral de las
DOS (2) contiendas debe demostrar que se
trata del mismo asunto sometido a decisin judicial, o que por existir continencia,
conexidad, accesoriedad o subsidiariedad, la
sentencia firme ya ha resuelto lo que constituye la materia o la pretensin
deducida en el nuevo juicio que se promueve.
7) Transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho.
8) Las defensas temporarias que se consagran en las leyes generales, tales como el
beneficio de inventario o el de excusin, o las
previstas en los artculos 2486 y 3357 del Cdigo Civil.
La existencia de cosa juzgada o de litispendencia podr ser declarada de oficio, en
cualquier estado de la causa.

PREJUDICIALIDAD PENAL
Esta institucin denominada tambin prejudicialidad pretende evitar el dictado de
sentencias contradictorias y consiste en la prohibicin que tiene el juez civil de
dictar el
fallo cuando existiere una causa en sede penal anterior a la civil en la que se
debatiere
los mismos hechos. Es decir, que la existencia de prejudicialidad no impide la
promocin de la accin o el planteo de la pretensin sino que solamente difieren o
posterga el dictado de la sentencia.
Como se advierte, opera como obstculo para el dictado de la sentencia, puesto que
el
proceso puede desarrollarse y alcanzar ese estado, sin que pueda en definitiva
dictarse
el pronunciamiento jurisdiccional final. Se trata de un instituto de orden publico,
ya que
persigue evitar el escandalo jurdico que significara el dictado de sentencias
contradictorias.
El efecto que suscita la prejudicialidad, en el proceso en que se plantea, es el
desplazar el dictado de la sentencia, por la intima conexin existente entre el
pronunciamiento a dictarse en sede penal, con el que se habr de obtener en sede
civil.
IMPROPONIBILIDAD OBJETIVA DE LA DEMANDA
Se analiza si es posible el rechazo in limine de una pretensin, por su evidente
carencia de fundamentos jurdicos.
Pese a su relevancia no existe regulacin legal expresa al respecto.
Se parte de la afirmacin de que el rechazo de la pretensin es inadmisible cuando
se
trata de una acto objetivamente proponible; caso contrario, la demanda resultara
improcedente o inadmisible segn sea el vicio intrnseco que la afecte.
La meditacin que impone el tema de la improponibilidad objetiva de una
pretensin
se refiere a la ausencia absoluta de basamento o a una peticin basada en un
inters
que jurdicamente no es digno de proteccin y que le impone al juez un examen
anticipado acerca de la atendibilidad sustancial, puesto que si lo deriva a la
sentencia
de merito, corre riesgo de provocar un dispendio jurisdiccional por haber tramitado
un
pleito carente de la mnima fundamentacin sustantiva.
El punto se plantea cuando los particulares en una demanda someten a la decisin
del
rgano jurisdiccional una cuestin que de su simple lectura resulta claramente
infundada., se cuestiona si puede el juez rechazarla in limine, es decir, al
momento de
su presentacin o si por el contrario debe tramitarse ntegramente el juicio para
recin
resolver su rechazo al momento del dictado de la sentencia de merito.

Por ejemplo puede tratarse de una demanda cuya pretensin expresa:


Un objeto contrario a la moral: por ejemplo, contrato sobre casas de tolerancia.
Un objeto contrario a las buenas costumbres: por ejemplo, actos usurarios.
Un objeto prohibido por las leyes: por ejemplo, un contrato sobre esclavitud,
prostitucin o trata de blancas.
El reclamo de una situacin no protegida jurdicamente: por ejemplo, demanda
fundamentada en la falta de saludo de una persona a otra.
El interrogante se formula acerca de si es necesario ante la presencia de estas
situaciones tramitar ntegramente el proceso para resolver en la sentencia o puede
inadmitirla inicialmente evitando as un desgaste jurisdiccional estril.
Una primera posicin dice que no, niega de plano la facultad de juez de verificar
de
antes a la etapa decisoria, la procedencia sustancial. Esto parte de una mirada
clsica
y privatista.
Con una visin ms actual y publicista del proceso se ha expresado que si de la
exposicin de hechos no surge una concordancia entre el derecho pretendido y el
rgimen normativo o es violatorio de los principios en que se sustenta, la demanda
carece de objeto jurdicamente proponible y el juez debe inadmitirla tambin
inicialmente. En esta posicin se reconoce al juzgador que, dentro de los poderes
propios de la jurisdiccin se comprende la facultad de rechazar in limine la
pretensin
por evidente falta de fundamentabilidad aun en el caso de que el actor haya
introducido
una demanda formalmente completa y admisible.
Adherimos a la ltima posicin ya que no puede permitirse, en el estado actual del
derecho procesal que por pasividad del juez, se propongan, sustancien o reclamen
derechos sobre situaciones jurdicas que la ley categricamente prohbe.
Ello encuentra fundamento en principios de economa procesal, e implica reconocer
expresamente ciertos poderes a la jurisdiccin y readvierte que la posicin
contraria
importara a nuestro entender un exceso de rigor formal. En consecuencia, concluye,
que es deber del juez repeler demandas que son inicialmente infundadas; sin
embargo,
debe tratarse de situaciones clara y categricamente rechazadas por la ley. Se
impone
para su aplicacin una interpretacin restrictiva ya que no puede dejar de tenerse
en
cuenta que puede estar afectando al derecho de defensa.
2. Principios o reglas que gobiernan el Proceso
Los principios del proceso son:
los presupuestos polticos que determinan la
funcional de un ordenamiento procesal cualquiera

Son directivas o ideas bsicas sobre las que se asienta o


estructura un ordenamiento jurdico procesal (Torres Neuquen)

Los principios procesales son las lneas directrices y orientadoras que rigen el
proceso
plasmndose de este modo una determinada poltica procesal en un ordenamiento
jurdico determinado y en un momento histrico dado. Cabe expresar, por ultimo, que
modernamente van formulndose nuevos principios o reglas que quizs no son tan
nuevos sino que tan solo son reformulaciones o adaptaciones a las necesidades
actuales de los clsicamente reconocidos. Tal sucede, por ejemplo, con las modernas
formulaciones de las reglas de solidaridad, de la personalidad, de las nuevas
formas de
buena fe y lealtad procesal, etc.
Es as, que ellos concretan o mediatizan algunas de las garantas constitucionales
y en
cada uno puede encontrarse una relacin directa con las normas fundamentales
contempladas en la Constitucin Nacional.
Y son:
Principio de:
Publicidad
Inmediacin
Bilateralidad.
Autoridad
Formalismo o Legalidad
Economa Procesal
moralidad

PUBLICIDAD

El principio de publicidad, implica que los actos que se cumplen en el proceso


deben
ser conocidos en forma irrestricta tanto por parte de la sociedad, como por los
intervinientes, a fin de permitir un control adecuado de la actividad procesal y,
en
definitiva, de los actos de los jueces.
este principio significa que no debe haber justicia secreta, ni
procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes ni motivaciones.
Adems, favorece a obtener una mayor transparencia en la administracin de justicia
al
fiscalizarse la actividad de los jueces y de los abogados. Los cuerpos formales,
cuando
adscriben a este principio lo consagran en trminos generales, as por ejemplo, se
prev que las actuaciones del proceso y sus resoluciones sern publicas. A su
vez, a
modo de excepcin, es posible limitar la publicidad; ello sucede cuando existe un
inters justificado de las partes o cuando concurren razones que hacen al orden
publico
o moralidad. Es que pueden los magistrados restringir la publicidad de las
audiencias y
aun de los fallos, si pudiera afectarse con ello la moral o el orden publico u
ocasionarse
perjuicios materiales o morales a los interesados. En definitiva, lo que

fundamentalmente se procura es la proteccin del derecho de intimidad de las


personas.
El principio de publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso; as en
las
audiencias 4 y, por regla, durante toda la actividad de prueba y tambin se
verifica en la
decisoria a travs de la motivacin de los fallos.
La vigencia de este principio presenta connotaciones particulares que se definen a
partir del derecho de fondo que se realiza a travs del proceso. As, por ejemplo,
en el
proceso penal, la publicidad podr verse restringida en ciertas secuencias de la
investigacin penal preparatoria, llevada a cabo por el Fiscal cuando establece el
secreto de sumario por un plazo restringido . Es que en materia penal se justifica
el
secreto en los primeros momentos de la instruccin, porque el delincuente tiene
especial cuidado en no dejar huellas de delito. Tambin rige para los delitos de
accin
privada en los cuales impera la confidencialidad del trmite.
INMEDIACION
El principio de inmediacin, tal como surge de su sentido literal, significa que el
juez debe encontrarse en un estado de relacin directa con las partes
y recibir personalmente las pruebas. Devis Echandia, puntualiza que la
comunicacin inmediata alude a la del juez y las personas que actan en el
proceso,
con los hechos que en l deban hacerse constar y con los medios de prueba que se
utilicen.
Este principio se manifiesta con mayor vigor, en los procesos orales que en los
escritos. Sin embargo, en las formas modernas de procedimiento oral o escrito,
existen
instancias oralizadas, que presuponen la vigencia de este principio parcialmente.
Tal
sucede, por ejemplo, en el proceso civil nacional o de algunas provincias que han
adoptado el trmite del proceso por audiencia: en estos casos, luego de la etapa
escrita
de las postulaciones, se realizan dos audiencias (audiencia preliminar 5 y de vista
de
causa) con vigencia solo en su trmite de la regla de inmediacin. Por su parte, en
el
proceso penal, la vigencia plena de la inmediacin se presenta en la oportunidad de
la
audiencia de debate en la que los integrantes del tribunal, del ministerio pblico,
imputados y sus defensores y rganos de prueba estn en contacto directo.
Los rasgos fundamentales de la inmediacin, estn dados por:
4
REGLAS GENERALES - Art. 125. CPCCN - Las audiencias, salvo disposicin en
contrario, se ajustarn a las siguientes reglas:
1) Sern pblicas, bajo pena de nulidad, pero el tribunal resolver, aun de oficio,
que total o parcialmente, se realicen a puertas
cerradas cuando la publicidad, afecte la moral, el orden pblico, la seguridad o el
derecho a la intimidad. La resolucin, que ser
fundada, se har constar en el acta. Desaparecida la causa de la clausura, se
deber permitir el acceso al pblico......
5
AUDIENCIA PRELIMINAR - Art. 360. CPCCN- A los fines del artculo precedente el juez
citar a las partes a una audiencia, que
presidir, con carcter indelegable. Si el juez no se hallare presente no se
realizar la audiencia, debindose dejar constancia en el
libro de asistencia.
E F I P 1
Pgina 9DERECHO PROCESAL I -
2016
la presencia de los sujetos procesales ante el rgano jurisdiccional,
por la falta de un intermediario judicial entre las cosas y las personas del
proceso y el juez y,
por la necesidad de la identidad fsica del juez que tuvo contacto con las partes
y
del que dictara sentencia.
En el ordenamiento procesal penal, la regla de inmediacin adquiere jerarqua
sustancial al incorporarse al Cdigo Penal, de este modo se prev que el juez
deber
tomar conocimiento directo y de visu con el sujeto, de la victima y de las
circunstancias
del hecho en la medida requerida para cada caso (art. 41 in fine CP). Es que en
materia penal y tambin en el procedimiento laboral, el inters publico en la
realizacin
del derecho, impone la inmediacin como una directriz insoslayable. Esto significa,
la
ausencia de intermediarios entre la prueba recibida y el rgano jurisdiccional de
la
recepcin y se lo extiende tambin, como se apunt, a la idea de la identidad
fsica del
juzgador. As se ha sostenido que el juez que ha de dictar sentencia debe ser el
mismo que en el debate oral, publico y continuo, reciba inmediatamente, la prueba
producida con el control pblico y de los otros sujetos del proceso.
BILATERALIDAD (Principio de Contradiccin)
La regla de la bilateralidad es denominada tambin, como principio de
contradiccin.
Este principio, posee raz netamente constitucional 6 y su efectiva vigencia es lo
que
otorga legitimidad a los procesos; de all que domina todos los estadios
secuenciales.
Toda decisin judicial debe ser tomada previo a que se haya dado
igual oportunidad, a todas las partes de ser odas. Implica,
necesariamente, la posibilidad de alegar y probar; es decir, otorgar a
las partes la oportunidad de ejerces las defensas que tuviere y de
arrimar al proceso los elementos de juicio conducentes a la
demostracin de sus alegaciones.
Este principio, se resume en el aforismo latino audiatur et altera pars. No
interesa al
derecho que la parte, efectivamente, se pronuncie, sino que se haya otorgado una
razonable oportunidad de defenderse o de cumplir con la carga procesal de
expresarse, de ofrecer, producir y controlar la prueba.
Palacio, advierte que la realizacin de ciertas medidas, como las cautelares pueden
ordenarse inaudita parte, pero ello no implica derogacin del principio de
bilateralidad
sino tan solo significa que se difiere el contradictorio por especial naturaleza
del acto.
Esto quiere decir, que si bien no se notifica previamente el despacho de la medida,
sin
6
Art. 18. CN- Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni
juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley
antes del hecho de la causa. Nadie puede ser
obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita
de autoridad competente. Es inviolable la defensa
en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como tambin
la correspondencia epistolar y los papeles
privados; y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr
procederse a su allanamiento y ocupacin. Quedan
abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de
tormento y los azotes. Las crceles de la Nacin
sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en
ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin
conduzca a mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har responsable al juez
que la autorice.
embargo, si debe ser comunicada al afectado inmediatamente despus de haber sido
trabada.
Por ultimo, el sistema se garantiza por las normas que establecen sanciones para la
violacin de este principio, a cuyo fin se imponen nulidades especificas para el
caso de
las notificaciones o se utiliza las reglas atinentes a la teora general de las
nulidades,
hechas valer a travs de los poderes genricos de impugnacin.
AUTORIDAD
El principio de autoridad se define a partir del aspecto jerrquico
autoritario que asume el derecho procesal por la incidencia del rgano
jurisdiccional, considerado como poder del Estado poltico, en el
conflicto de los justiciables .
As se ha dicho que tanto el poder de conduccin o de direccin del proceso, como
el
poder de esclarecer la verdad de los hechos constituyen manifestaciones del
principio
de autoridad. Luego, ser el sistema adjetivo, el que impondr los lmites para su
ejercicio, en la categorizacin de los poderes-deberes del rgano jurisdiccional.
Es posible sealar dos vertientes opuestas y bien definidas, inspiradas en una
ideologa sociopoltica determinada: la liberal-individualista y la jerrquico-
autoritaria.
Claro esta que, entre ambas posturas, existen diferentes matices que importan
formulas intermedias o con una mayor o menor identificacin con algunas de ellas.
En el marco de la concepcin liberal-individualista, impera la formula de la
neutralidad
del juez, lo que supone que el juzgador no ha de intervenir en la marcha del
proceso
en forma activa, cuya iniciativa, impulso, conduccin y disposicin es un atributo
del
justiciable. Como se advierte, se trata de un juez espectador de la contienda
judicial.
Rige en esta concepcin, el principio de rogacin que preconiza que el juez no
actuara
de oficio sino a peticin de parte (ne iudex ex officio).
La figura neutral, es propia del sistema procesal dispositivo, adoptado por la
mayora
de los cdigos procesales civiles de nuestro pas, actualmente en proceso de
revisin.
En una posicin intermedia, se encuentra la que postula la figura del juez como un
verdadero director del proceso. Esta formula, es una creacin ideal de la doctrina
para
superar la posicin individualista del juez espectador. Sin embargo, se ha
entendido
que se trata de una formula incompleta: excepto que se interprete el verbo dirigir
en
una forma amplsima; ello es as, ya que, el poder de direccin o conduccin
solamente
afecta el desarrollo del proceso y hace a su marcha formal, pero no agota los
predicados propuestos por los fines del derecho procesal.
Es una postura critica contra la formula de la neutralidad del juez, se postula la
que le
otorga una intervencin activa y preponderante en orden a la marcha del proceso y
al
esclarecimiento de la verdad de los hechos controvertidos. Configura la formula de
la
autoridad del juez, la que se obtiene a partir de especiales poderes otorgados al
rgano
jurisdiccional durante el proceso y diferentes cargas y obligaciones para las
partes,
durante su trmite.
Es que frente al juez pasivo se postula el aumento de poderes en lo atinente a la
direccin y conduccin del proceso, a la formacin del material de cognicin y en
la
vigilancia de la conducta de los justiciables.
Es as, que se concibe al juez dotado de un complejo de poderes-deberes limitados
por
la ley. Su ejercicio reconoce como sustractum un deber imperativo de corte
funcional.
FORMALISMO
Las formas procesales son establecidas como garanta del justiciable y se basan en
el
principio de seguridad jurdica.
Entendemos por la forma la exteriorizacin corporizada en un documento del acto
procesal. Podemos afirmar que, en la legislacin positiva, se advierte la adopcin
del
sistema de la legalidad. Es as que se regula el modo de cumplimiento de la
actividad
procesal ya sea, con previsiones especificas para cada acto o por disposiciones
generales de remisin, en las que se refleja el sistema adoptado.
Modernamente, existe una tendencia a flexibilizar las formas sobre todo en lo
relativo a
cierta actividad procesal. As, por ejemplo, se apunta a la eliminacin de los
interrogatorios escritos para testigos y de los pliegos de absolucin de
posiciones,
proponindose en su reemplazo interrogatorios libres, informales y coloquiales.
ECONOMIA PROCESAL
El principio de economa procesal importa la aplicacin de un criterio utilitario
en la
realizacin del proceso.
Se resume en dos ideas fundamentales:
economa de gastos y
economa de esfuerzos o de actividad.
La incorporacin de este principio supone procedimientos que no resulten onerosos,
por lo cual, es necesario, adems, que no se extiendan excesivamente en el tiempo.
Es
decir, la implantacin del principio exige adoptar criterios razonables en relacin
no solo
a costos econmicos sino al tiempo de duracin ya que, como dijo Couture, en
materia
de procedimiento el tiempo es algo ms que oro, es justicia.
Ahora bien, La economa de gastos pone su acento en el aspecto financiero del
proceso. Ello implica que el costo del juicio no sea un obstculo que impida a las
partes
su inicio. Los procedimientos generan gastos, y ellos no pueden evitarse. Pero si
pueden ser postergados atendiendo a ciertas circunstancias o aun, por razones de
poltica procesal, resolverse su eximicin por el contenido social de la cuestin
que se
presenta. Lo que el legislador debe procurar es que los gastos que demande el
juicio
no se transformen en un obstculo para el acceso a la justicia de las personas
menos
pudientes.
Contribuye a la economa en el tiempo y a la celeridad en el trmite, la regla de
la
concentracin de los actos y la de la eventualidad en las afirmaciones. Inciden
tambin
en ese aspecto, los plazos procesales fijados por la ley adjetiva como tiempos
ideales.
La regulacin de los tiempos procesales en la ley debe ser meditada con un criterio
de
razonabilidad, que se concreta en el establecimiento de plazos, que sean
susceptibles
de poder cumplirse, para que el patrn ideal no sea superado por la realidad.
MORALIDAD
El principio de moralidad esta integrado por un conjunto de normas que
imponen conductas, imbuidas de un contenido tico que deben ser
observadas por el juez, las partes y dems participantes . Este principio
madre es comprensivo de otros subprincipios que lo enriquecen, a saber: la lealtad
y la
buena fe procesal. Su vigencia, a la luz de los hechos concretos nos hace
reflexionar
sobre las cargas y deberes procesales asignados a las partes y al juez; as, por
ejemplo, el deber de mantener en la instancia conductas que no resulten contrarias
a
las reglas de contenido tico objetivizados en normas. Ello implica la proscripcin
de
ciertas actitudes tales como la reticencia, la intemperancia, la familiaridad y la
agresividad, la obstruccin, o la ambigedad, (sin agotar el repertorio) que puedan
ser
calificadas para tipificar temeridad, malicia o el abuso del proceso. Sin embargo,
queremos destacar que el juzgador deber precisar de los lmites de estas conductas
defectuosas teniendo a la vista la clusula constitucional de la inviolabilidad de
la
defensa en juicio.
La inconducta, en muchos casos, se manifiesta en actitudes dilatorias que son
consecuencia de un sistema adversarial rgido, impuesto por normas legales
inidneas
o por la idiosincrasia de los litigantes, que en muchos casos resultan toleradas
por los
tribunales.
3. Reglas del Proceso. Impulsin, Preclusin y Adquisicin
El derecho procesal reconoce fundamentos constitucionales, principios jurdicos
polticos y sus instituciones fundamentales obedecen a ciertas reglas lgicas que
le son
propias y exclusivas. Estas reglas se manifiestan como mximas que limitan o
condicionan el actuar de los sujetos procesales; por ello, se ha dicho
Que las reglas del proceso son las condiciones que conforman
tcnica y estructuralmente la actividad de aquellas personas y sujetos
procesales.
Siendo el proceso una estructura tcnica que debe avanzar necesariamente hacia un
fin, debe vincularse necesariamente a este concepto esencial, la idea de actividad.
Esa
actividad en el proceso se realiza por el impulso que imparten los sujetos
procesales.
En tal sentido, cabe sealar que rigen todo el mbito procesal del ne procedat
iudex ex
officio, esto implica que el inicio del tramite nunca puede ser realizado por
iniciativa del
juez sino que este debe ser requerido por algn otro sujeto. De tal modo, en el
proceso
civil el impulso inicial lo realizan las partes a travs de la demanda; igual
sucede en el
proceso laboral y familiar. En tanto, que en el proceso penal el requeriente es el
ministerio pblico fiscal sin cuya iniciativa e impulso no puede iniciarse el
trmite.
La regla del impulso
Como se dijo, el impulso inicial debe ser realizado por un sujeto
diferente del juez, estos son las partes, el impulso posterior puede
estar a cargo de las partes, del ministerio publico, del imputado o por
el mismo rgano jurisdiccional.
La regla del impulso procesal generalmente esta delimitada por plazos procesales.
As,
generalmente, de ordinario en el trmite se diferencian etapas y dentro de ellas, a
su
vez, se presentan diferentes actividades que deban ser promovidas segn sus
caractersticas por algn sujeto procesal, bajo la pena de caer en la caducidad de
instancia.
Por ultimo, debe distinguirse el impulso privado propio del trmite civil del
impulso
oficial caracterstico de los procedimientos que involucran alguna razn de orden
pblico. Este ltimo, el impulso oficial, se manifiesta como el poder-deber del
juez para
realizar, con independencia de la actuacin de las partes todos los actos
procesales
que integran la trama hasta la finalizacin del trmite que culmina con el dictado
de la
sentencia.
La regla o principio de la preclusin
Impide que el proceso se retrotraiga a estadios o etapas que se
encuentran superadas o que se reproduzcan actos procesales ya
cumplidos o que no tuvieran cumplimiento en el orden establecido por
la ley .
Se trata de un regulador del trmite procesal y tiene operatividad tanto para las
partes
como para el tribunal. Ello significa que ninguno de los sujetos procesales pueden
actuar en contradiccin con esta regla, funciona como un obstculo o impedimento a
la
marcha discrecional del proceso.
Por ello, se ha dicho que la actividad procesal debe realizarse dentro de los
lmites
fijados por la ley, pues de lo contrario, un postulado de consuncin procesal
despojara
de efectos tiles a la actividad realizada fuera del orden establecido.
Cada actividad procesal destinada a una finalidad especfica debe ser cumplida en
un
momento determinado; de otro modo, la actividad no seria susceptible de producir
efectos tiles.
Esta regla propende a obtener una definitiva estabilidad jurdica con respecto a
las
situaciones procesales ya alcanzadas, impidiendo el retroceso arbitrario o carente
de
fundamento serio, y la actuacin contradictoria con la ya cumplida
(incompatibilidad)
expresa o tacita.
La efectiva vigencia de la preclusin se garantiza a travs de las sanciones
procesales
de nulidad o de inadmisibilidad. Sucede lo primero, cunado el acto procesal se
cumple
en inobservancia a la preclusin, por ejemplo cuando se formula una liquidacin
final
del pleito, apartndose de lo establecido en la sentencia y de este modo se vulnera
la
cosa juzgada.
En cambio, se aplicara la sancin de inadmisibilidad, cuando se intente producir un
acto procesal, una vez vencido el plazo fijado por la ley para ello caso
perentorio fatal-
o cuando se hubiere declarado la prdida del derecho a peticin de parte.
La preclusin consiste tambin en una limitacin del poder de las partes para la
realizacin de la actividad, ya que el sujeto pierde su facultad por extincin o
por
consumacin de ella. Es que la preclusin consiste en la prdida o
extincin de una actividad procesal por haberse alcanzado los lmites
impuestos por el legislador para el ejercicio de las facultades
procesales de las partes.
La regla de la adquisicin procesal
Establece que el resultado de la actividad realizada durante el tramite
se adquiere para el proceso y no puede ser invocada para el beneficio
particular de alguna de las partes no teniendo relevancia al respecto
quien la ha producido, quien la ha ofrecido, quien la ha aportado o
quien la ha alegado . Es que la actividad procesal y el material de conocimiento
responde a un fin comn y puede ser aprovechado por cualquier sujeto con
independencia de quien la origina.
4. Sanciones Procesales. Concepto
Se ha caracterizado el acto procesal como toda declaracin de voluntad o de
ciencia
emanada de cualquiera de los sujetos procesales o de otros intervinientes y
directamente dirigida a producir el inicio, el desenvolvimiento, la paralizacin o
la
terminacin del proceso conforme los preceptos de la ley ritual.
Adems, se ha expresado que el proceso judicial es una serie gradual, progresiva y
concatenada de estos actos jurdicos procesales. Es por ello que los actos que
componen esta serie deben ser realizados en forma regular y legal.
Regular, significa sin vicios que puedan invalidarlos y legal, implica que estos
actos
sean realizados conforme a las previsiones establecidas en la ley procesal.
La actividad procesal cumplida sin observar las normas que la regulan puede
perjudicar
la funcin de tutela de los intereses comprometidos, ello conduce a prevenir la
inobservancia, y en su caso, evitar los vicios o defectos irregulares o a
eliminarlos si ya
se hubieren producido.
Cuando un acto procesal no se adecua a las prescripciones legales se esta frente a
un
acto irregular o viciado.
El vicio que recae sobre un acto procesal puede ser objetivo o subjetivo:
Es objetivo, cuando la irregularidad se encuentra en el acto mismo, ya sea en
su estructura o en el modo de cumplirlo.
Es subjetivo, cuando quien cumple el acto carece de facultades para hacerlo.
Frente a un acto procesal cumplido irregularmente surgen las sanciones procesales
que estn destinadas, justamente, a evitar que la actividad procesal se realice en
forma
irregular o viciada.
Sin embargo, no todo defecto produce la ineficacia del acto procesal, pues para que
ella opere, esa irregularidad debe manifestarse como perjudicial en la vida del
proceso, afectando el ejercicio de la defensa, un presupuesto procesal o el
equilibrio
entre las partes resultante del principio de igualdad y contradictorio.
La ineficacia del acto se alcanza mediante una declaracin jurisdiccional que
entraa la
aplicacin de la sancin procesal que corresponda.
Las sanciones procesales han sido caracterizadas por Clari Olmedo como:
Las conminaciones de invalidez o ineficacia de una determinada
actividad irregular.
En su enfoque preventivo, propenden al orden del proceso; en el represivo, impiden
o
eliminan los efectos de la actividad irregular, encaminando al proceso por la va
valida,
conforme a la ley.
La sancin aplicada impedir que el acto viciado produzca efectos, y si ya los ha
producido, su fin ser eliminarlos en su totalidad, sin perjuicio de que, como
consecuencia de ello, tambin se invaliden algunos actos anteriores o concomitantes
con el acto irregular.
CLASIFICACION DE LAS SANCIONES PROCESALES
La doctrina distingue como sanciones procesales a la inadmisibilidad y a la
nulidad.
Ambos tipos de sanciones tienen como objetivo reaccionar ante el vicio
invalidatorio de
un acto procesal.
Sin embargo, funcionan de manera diversa, pues mientras:
la inadmisibilidad impide que un acto procesal produzca efectos en el proceso o,
dicho en otras palabras, que un acto procesal viciado ingrese al proceso y
produzca efectos,
la nulidad es el remedio judicial tediente a extirpar los efectos producidos por un
acto procesal viciado. Para ello, es necesario que los efectos del acto irregular
ya se hubiesen producido dentro del proceso judicial.
Son sanciones de carcter enteramente objetivas, por cuanto atacan al acto, y sus
efectos, con independencia y exclusin del sujeto que los haya producido, sin
perjuicio
de la posibilidad de que sean sancionados disciplinariamente.
Si bien algunos autores incluyen como sanciones procesales a la caducidad y la
preclusin, Claria Olmedo, en criterio que se comparte, las excluye, por que no se
refieren a los actos procesales (en su significacin objetiva) sino a los poderes
de los
sujetos. En efecto, la preclusin lejos de ser una sancin procesal, es una regla
ordenadora del proceso que impide legalmente cumplir un acto por ser incompatible
con una situacin anterior generada por el mismo sujeto que pretende realizarlo.
Por u parte, la caducidad tampoco puede ser caracterizada como una sancin procesal
sino que se traduce en la perdida de un poder, por no haberlo ejercido
oportunamente,
vinculado con un termino perentorio.
Inadmisibilidad. Concepto. Efectos
La inadmisibilidad es la sancin procesal por la que se imposibilita el ingreso al
proceso
de un acto procesal por no haberse observado las formas o requisitos exigidos por
la
ley.
Siguiendo a Claria Olmedo, puede ser definida como la sancin de naturaleza
procesal mediante cuya aplicacin se impide ab initio que produzcan
efecto en el proceso los actos de parte (o de algunos terceros en
actos no requeridos por el tribunal), por habrselos realizado sin
observar determinados requisitos de forma o careciendo de la facultad
para actuar vlidamente.
La inadmisibilidad como sancin, generalmente no esta prevista en los ordenamientos
procesales en forma expresa sino implcita. En efecto, no se advierte
sistemticamente
alguna en la regulacin legal de esta sancin en la mayora de los ordenamientos
procesales, pero aparece latente en varias normas en la que se utilizan expresiones
tales como inadmisin, rechazo in limine, denegacin, inadmisibilidad y
otros
trminos equivalentes.
El tribunal aplica este remedio procesal de oficio, esto es, sin necesidad de
peticin
de parte interesada. Para que sea procedente, el vicio o la irregularidad del acto
debe
surgir en forma manifiesta u ostensible.
Adems, la sancin debe ser aplicada antes de que el acto produzca efectos en el
proceso, se trata de un rechazo in limine, que solo tiene en cuenta los aspectos
formales del acto viciado para evitar que ingrese al proceso, sin que se requiera
analizar el contenido sustancial del acto. Como se advierte, funciona de manera
preventiva.
Aplicada la sancin de inadmisibilidad, el acto afectado no se incorpora
jurdicamente al
proceso puesto que no produce efectos en el.
Se pueden mencionar como ejemplos de este remedio legal, la inadmisin de una
demanda defectuosa, cuando no cumple con los recaudos previstos por la ley procesal
(art. 173 CPCC 7 ) o la inadmisibilidad de un recurso cuando hubiera sido
interpuesto
fuera del plazo, sin las formalidades correspondientes, por quien no tenga derecho,
etc.
(art. 239 CPCC 8 ).
Nulidad. Concepto
Si un acto irregular o viciado ha ingresado al proceso, la inadmisibilidad ya no es
posible, pues como se ha dicho, este remedio tiene por objeto justamente impedir el
ingreso de un acto viciado, es por ello que para hacer cesar los efectos de un acto
procesal viciado y admitido por el tribunal, lo necesario ser producir su
invalidacin
mediante la declaracin de nulidad.
La nulidad es la sancin procesal por la que se priva a un acto procesal de sus
efectos
cuando en su realizacin no se han guardado las formas establecidas por la ley.
Palacio la define como la privacin de efectos imputada a los actos del
proceso que adolecen de algn vicio en sus elementos esenciales y
que, por ello, carecen de aptitud para cumplir el fin a que se hallen
destinados.
7
RECHAZO "IN LIMINE" - Art. 173. - Se desestimar sin ms trmite el pedido de
nulidad si no se hubiesen cumplido los
requisitos establecidos en el segundo prrafo del artculo anterior o cuando fuere
manifiestamente improcedente.
8
PLAZO Y FORMA - Art. 239. - El recurso se interpondr y fundar por escrito dentro
de los TRES (3) das siguientes al de la
notificacin de la resolucin; pero cuando sta se dictare en una audiencia, deber
interponerse verbalmente en el mismo acto.Si el
recurso fuese manifiestamente inadmisible, el juez o tribunal podr rechazarlo sin
ningn otro trmite.
La nulidad como sancin significa hacer desaparecer los efectos producidos por el
acto
viciado pero adems, tiene por objeto impedir que siga producindolos, lo que trae
como consecuencia la anulacin no solo de ese acto, sino de todos aquellos que son
consecuencia directa del declarado nulo.
Se pueden mencionar como actos procesales susceptibles de nulidad, por ejemplo:
los verificados ante un rgano judicial incompetente,
el auto que admite la produccin de pruebas ofrecidas despus de vencido el
trmino probatorio,
las notificaciones efectuadas a un domicilio que no era el real del
demandado, etc.
En opinin coincidente a la de Palacio se estima que si bien en virtud de la
trascendencia que revisten las formas dentro del proceso, el concepto de nulidad se
vincula generalmente al quebrantamiento de los requisitos formales del acto, no
existen
razones validas que autoricen a excluir del concepto de nulidad, aquellos vicios
que
afecten a los requisitos propios de los restantes elementos del acto procesal o
alguno
de sus presupuestos, como la falta de competencia del tribunal o de capacidad de
las
partes, vicios del consentimiento cuando ellos fueren invocables, ilicitud del
acto, etc.
La tendencia moderna en materia procesal reconoce que el simple apartamiento de las
formas no genera por si solo la nulidad del acto viciado procesal si en definitiva
se
cumple con el objetivo de dicho acto, o con su finalidad, ello as puesto que el
formalismo en el proceso tiene en estos tiempos un sentido trascendente y no
meramente vaco.
Se acepta mayoritariamente que todas las nulidades procesales son relativas, pues
son
susceptibles de convalidarse por el consentimiento expreso o presunto de las partes
a
quienes perjudica. Para los sostenedores de esta postura no existen en el proceso
nulidades absolutas y no altera esta conclusin el hecho de que muchos
ordenamientos procesales autoricen a declarar la nulidad aun de oficio (art. 77
CPC;
art. 172 CPCN; art. 125 CPC. De Sta Fe, etc).
Es necesario distinguir adems entre actos procesales nulos de los denominados
actos procesales inexistentes, que suelen caracterizarse como aquellos actos que
se
hallan desprovistos de los requisitos mnimos indispensables para su configuracin
jurdica, como serian, en el mbito procesal, la sentencia dictada por un
funcionario
ajeno a la magistratura, o pronunciada oralmente, o carente de la parte
dispositiva, o
provista de un dispositivo imposible o absurdo, etc.
Frente a esta categora de actos y el tema en debate, la doctrina no ha sido
pacifica.
Claria Olmedo por una parte, sostiene que la sancin de nulidad debe obrar tambin
como un medio practico para extirpar los actos procesales calificados como
inexistentes. Por el contrario, para Palacio la inexistencia, a diferencia de la
nulidad,
no apunta a la validez del acto sino a su vigencia, o sea a su efectivo
acatamiento. As,
mientras la sentencia afectada de nulidad es susceptible de convalidarse al tener
lugar
la renuncia de las impugnaciones que caben contra ella, la sentencia inexistente,
por
ser un no acto carece de toda posibilidad de pasar en autoridad de cosa juzgada
y, si
fuere necesario, puede ser objeto de impugnacin sin limite temporal alguno,
incluso
mediante el ejercicio de una simple pretensin declarativa de la inexistencia.
Por ultimo, cabe sealar que la mayor parte de los criterios de la llamada teora
de las
nulidades del derecho civil son aplicables a esta rama del derecho (procesal), la
que,
no obstante, tiene algunos principios propios que se deben mencionar y que se
derivan
de su funcin y estructura pacifica.
Principios que rigen las nulidades
Los actos procesales nulos presentan ciertos presupuestos y caracteres que los
distinguen. Siguiendo la opinin de Berizonce, los presupuestos de la nulidad
procesal
se enuncian a travs de cinco principios, que constituyen condiciones de
admisibilidad
y procedencia.
Ellos son:
el principio de especificidad,
el de convalidacin,
el de trascendencia,
el de proteccin y
el de conservacin.

A. Principio de especificidad (legalidad)


Este principio esta referido a que los jueces no pueden declarar otras nulidades
que las
pronunciadas expresamente por la ley, con lo que se limita estrictamente las
potestades judiciales y se sienta el principio de que no hay nulidad sin perjuicio.
Puede
enunciarse este principio, tambin denominado de legalidad, diciendo que no hay
nulidad sin texto legal expreso.
Este principio ha sido proclamado unnimemente por la doctrina y la jurisprudencia
y
receptado normativamente en los ordenamientos procesales vigentes 9 .
Este es el punto de partida en materia de nulidades: no hay nulidad sin la ley que
la
declare. Sin embargo, existen importantes atenuaciones a este principio. Se admite
que
no obstante no encontrndose en la ley sancionada expresamente, cabe declarar la
nulidad de un acto cuando se ha violado una formalidad esencial, cuya apreciacin
queda librada a los jueces (es lo que se conoce como nulidades implcitas o
virtuales).
9
TRASCENDENCIA DE LA NULIDAD - Art. 169.CPCC - Ningn acto procesal ser declarado
nulo si la ley no prev
expresamente esa sancin. Sin embargo, la nulidad proceder cuando el acto carezca
de los requisitos indispensables para la
obtencin de su finalidad. No se podr declarar la nulidad, an en los casos
mencionados en los prrafos precedentes, si el acto,
no obstante su irregularidad, ha logrado la finalidad a que estaba destinado.
En efecto, la doctrina moderna, no sin discrepancias, ha creado la categora de las
llamadas nulidades implcitas o virtuales, que contradice el principio sentado
precedentemente, puesto que admite que, al menos en ciertos casos, existen
nulidades
que no estn previstas en la ley expresamente, pero que resultan de principios
contenidos en el texto (aunque no explicitados). As sucede cuando se violan las
garantas fundamentales del proceso o el derecho de defensa y de la debida
contradiccin o audiencia bilateral, lo que tambin se ha llamado caso de
indefensin.
B. Principio de convalidacin
Siguiendo la opinin de Berizonce, y en virtud del carcter excepcional y de
interpretacin estricta de las nulidades del procedimiento, se admite que pueden
ser
saneadas por la concurrencia de la voluntad de las partes manifestada expresa o
tcitamente. Sea que se ratifique el acto, sea que transcurra el plazo acordado
para
impugnarlas, sin que ello hubiere acontecido, a mrito del principio de preclusin.
Es que, como advierte Couture, frente a la necesidad de obtener actos procesales
validos y no nulos, se halla la necesidad de obtener actos procesales firmes, sobre
los
cuales pueda consolidarse el proceso.
Sin embargo, el principio de convalidacin no juega tratndose de actos
inexistentes, ni
tampoco cuando se atacan actos afectados por actos inexistentes, ni tampoco cuando
se atacan actos afectados por vicios sustanciales (incapacidad, error, dolo,
violencia,
fraude o simulacin) que se rigen por las normas del Cdigo Civil.
C. Principio de trascendencia
No hay nulidad sin perjuicio. En efecto, adems de que el vicio formal no hubiera
quedado saneado, se requiere que quien lo invoque alegue y demuestre que el vicio
le
produjo un perjuicio cierto e irreparable, que no puede subsanarse sino con el
acogimiento de la sancin de nulidad.
En virtud del carcter no formalista del derecho procesal moderno, se ha
establecido
que para que exista nulidad no basta la sola infraccin a la forma si no produce un
agravio a la parte.
No es suficiente la mera invocacin genrica de haberse quebrantado las formas del
juicio, debe existir un perjuicio concreto y de entidad. No hay nulidad por el solo
inters
de la ley. Es condicin esencial su existencia, que debe ser concreta y debidamente
evidenciada. Tal agravio media cuando se ha afectado la garanta de defensa en
juicio.
Este principio ha sido tambin adoptado por nuestro ordenamiento procesal civil
nacional 10 , y en los ordenamientos locales.
D. Principio de proteccin
Adems de lo dicho, es condicin esencial para la declaracin de nulidad, que el
vicio
emane del rgano jurisdiccional o de la parte contraria. De ah que quien ha dado
lugar
a la nulidad se puede sostener la invalidez del acto.
Consecuencia de ello es que no puede ampararse en la nulidad quien ha concurrido a
la celebracin del acto nulo, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
Se trata de una regla asentada en los principios de lealtad y buena fe procesal y
ms
aun en el principio general del derecho de aplicacin subsidiaria en cuya virtud,
el
ordenamiento jurdico no puede proteger la pretensin y conducta contradictorias,
ni el
comportamiento incoherente.
Este principio tiene consagracin legislativa en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de
la Nacin 11 .
E. Principio de conservacin
El principio de conservacin tiene lugar en todo el campo del derecho. En su
formulacin ms lata indica la conveniencia de preservar la eficacia, la validez de
los
actos e incluso de las propias instituciones, frente a la posibilidad de su
anulacin, lo
que llevara a un resultado disvalioso.
De este principio, se deducen dos consecuencias importantes:
a) El acto procesal es valido, aun siendo irregular o defectuoso, si ha logrado el
fin a
que estaba destinado.
Como ejemplo de ello, se puede decir que no proceder la declaracin de nulidad de
una notificacin si el error de trascripcin deslizado no impide al afectado
deducir en
tiempo oportuno, el recurso que corresponde; Tampoco ser procedente la declaracin
de nulidad del acto procesal de comunicacin si la cedula omite la trascripcin de
la
10
INICIATIVA PARA LA DECLARACION. REQUISITOS - Art. 172. CPCCN - La nulidad podr ser
declarada a peticin de parte o
de oficio, siempre que el acto viciado no estuviere consentido. Quien promoviere el
incidente deber expresar el perjuicio sufrido
del que derivare el inters en obtener la declaracin y mencionar, en su caso, las
defensas que no ha podido oponer. Si la nulidad
fuere manifiesta no se requerir sustanciacin.
11
SUBSANACION - Art. 170. CPCCN - La nulidad no podr ser declarada cuando el acto
haya sido consentido, aunque fuere
tcitamente, por la parte interesada en la declaracin. Se entender que media
consentimiento tcito cuando no se promoviere
incidente de nulidad dentro de los CINCO (5) das subsiguientes al conocimiento del
acto.
E F I P 1
Pgina 22DERECHO PROCESAL I -
2016
conminacin a los testigos y no obstante ello, estos concurren a la audiencia el
da
fijado.
b) En caso de duda sobre la configuracin de un vicio procesal o de la existencia
de un
defecto, debe desestimarse la nulidad y corresponde declarar su invalidez (la
nulidad
es de interpretacin restringida y estricta). Se trata de un remedio excepcional,
ultimo,
al que debe recurrirse solamente cuando el vicio no pueda subsanarse sino con el
acogimiento de la sancin, pero si hay otro camino debe desestimarse.
Formas de plantear la nulidad
Existen distintos medios y procedimientos para solicitar la declaracin de nulidad.
La
doctrina y la jurisprudencia admiten cuatro formas para alegarla:
el incidente,
el recurso,
la excepcin,
y con discrepancias, la accin de nulidad.
Incidente de nulidad
El incidente de nulidad cuestiona los vicios de procedimientos distintos a los
contenidos
en una resolucin jurisdiccional.
Constituye la nica va adecuada para plantear la nulidad de cualquier acto
procesal
(distinto de una resolucin judicial) realizado en el curso de la instancia, aun
cuando,
como consecuencia de ese procedimiento irregular, se haya dictado alguna resolucin
judicial (interlocutoria o definitiva).
Se lo considera como la va normal en caso de indefensin, esto es, de ausencia de
las
garantas del debido proceso. As, por ejemplo, en el supuesto de una persona que
ha
sido mal emplazada (a un domicilio distinto del denunciado) y en el medio del
juicio se
entera de su existencia, no tiene otro camino que el del incidente para provocar la
declaracin de nulidad de todo lo actuado.
El incidente de nulidad esta previsto en nuestro derecho procesal y receptado
normativamente en casi todos los ordenamientos rituales
El incidente debe promoverse dentro del plazo de cinco das (art. 170 CPCCN).
Rige, en la tramitacin, las normas relativas a los incidentes en general (arts.
175 a 187
CPCCN) y los tribunales podrn declararla de oficio si el vicio fuere manifiesto
(art. 172
CPCCN) y no se hallare consentido o cuando el vicio implique violacin a las normas
constitucionales que pudiera producir un perjuicio irreparable .
No podrn pedir la nulidad del acto quienes hayan concurrido a causarla.
Recurso de nulidad
Procede contra resoluciones jurisdiccionales (sentencias, autos, providencias
simples
que causen gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia). Este recurso tiene
por objeto la declaracin de la nulidad de las resoluciones viciadas por violacin
de las
formas y solemnidades que prescriben las leyes.
En nuestro ordenamiento procesal civil, el recurso de nulidad no esta legislado en
forma autnoma sino que se encuentra subsumido en la apelacin (art. 253 CPCCN
12 ).
Esta norma sigue la moderna doctrina procesal que aconseja eliminar el recurso de
nulidad como remedio autnomo y subordinado al recurso de apelacin y establecer
que este ultimo configure la va apta para obtener la enmienda de errores in
procedendo cometidos en la resolucin impugnada esto es, violacin de las formas
y
solemnidades que prescriben las leyes para el dictado de las resoluciones -, que
justifican la anulacin.
La inclusin de la nulidad como un capitulo del recurso de apelacin recepta la
vigencia
del principio que Carnelutti ha denominado: absorcin de la invalidacin por la
impugnacin.
De acuerdo con este rgimen es innecesaria la interposicin expresa del recurso de
nulidad, pues l se halla implcito en el de apelacin. Ello, sin embargo, no exime
al
apelante de la carga de invocar, ante el tribunal de segunda instancia, en el
memorial o
expresin de agravios, los defectos de actividad que a su juicio afecten a la
sentencia,
pues en caso contrario aqullos quedan convalidados.
Excepcin
La excepcin de nulidad es la va normal que utiliza el demandado en el proceso
para
hacer valer la nulidad dentro de los plazos y por las formas previstas en la
legislacin
procesal.
As, se puede enunciar como ejemplo el planteamiento de una excepcin dilatoria en
un procedimiento ordinario. As sucede con la incompetencia del rgano
jurisdiccional o
la incapacidad de alguna de las partes, que suponen la falta de algn presupuesto
procesal y que si bien tienen una denominacin especial, en el fondo significan
alegar
la existencia de una nulidad en el proceso. Tambin mencionaremos como ejemplo
tpico de pedido de nulidad por esta va, la excepcin de defecto legal en el modo
de
plantear la demanda, que tiene por objeto, justamente, que el juez declare la
nulidad de
la misma.
Por su parte, en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, la excepcin de
nulidad se halla contemplada entre las excepciones admisibles en el juicio
ejecutivo
12
NULIDAD - Art. 253. CPCCN - El recurso de apelacin comprende el de nulidad por
defectos de la sentencia. Si el
procedimiento estuviere ajustado a derecho y el tribunal de alzada declarare la
nulidad de la sentencia por cualquier otra causa,
resolver tambin sobre el fondo del litigio.
(art. 545 CPCN) frente a la hiptesis de que mediare incumplimiento de las normas
establecidas para la preparacin de la va ejecutiva.
Accin de nulidad
La accin de nulidad no ha sido admitida unnimemente por la doctrina y la
legislacin
procesal.
El CPN no admite la accin (pretensin) de nulidad como va autnoma tendiente a
obtener la declaracin de nulidad total o parcial de un proceso.
El nico supuesto de accin de nulidad es cuando autoriza contra el laudo de los
amigables componedores en la hiptesis de haberse fallado fuera de plazo o sobre
puntos no comprometidos; debiendo entablarse dentro de los cinco das de aqul en
que se hizo saber el laudo.
Efectos de las nulidades
La nulidad de un acto, cuando fuera declarada, har nulos todos los actos
consecutivos
que de l dependan. Sin embargo, la nulidad de un acto no importara la de los
anteriores o posteriores que sean independientes 13 ; ni la de una parte del acto
afectara
las otras partes que sean independientes de aquel.
Por "actos sucesivos" debe entenderse no a los simplemente inmediatos al acto nulo,
sino a los que son una consecuencia directa de l.
La nulidad como sancin significa hacer desaparecer los efectos producidos por el
acto
viciado pero adems, tiene por efecto impedir que siga producindolos, lo que trae
como consecuencia la anulacin no solo de ese acto, sino de todos aquellos que son
consecuencia directa, del acto declarado nulo, pero no de aquellos que sean
independientes de este. As, declarada la nulidad de una declaracin testimonial,
la
resolucin invalidatoria no alcanza a las restantes diligencias probatorias, aun
cuando
fueran posteriores.

OTRO TEMA DE EFIP

Derecho PROCESAL II
(PROCESAL CIVIL)
CONCEPTO: Disciplina que estudia por un lado el conjunto de actividades que tienen
lugar cuando se someten a la decisin de un rgano judicial o arbitral, la solucin
de
cierta categora de conflictos jurdicos suscitados entre las partes, o cuando se
requiere
la intervencin de un rgano judicial para que constituya, integre o acuerde
eficacia a
determinada relacin o situacin jurdica.
NORMAS PROCESALES: Mientras las normas materiales regulan normalmente el que
de la decisin, o sea, el contenido de la sentencia, las normas procesales
determinan el
quien y el como de dicho acto, comprendiendo a la actividad que lo procede.
FUENTES DEL DERECHO PROCESAL CIVIL: LEY COSTUMBRE-
JURISPRUDENCIA- CONST. NACIONAL- LEYES PROCESALES- REGLAMENTOS Y
ACORDADAS JUDICIALES- COSTUMBRE- JURISPRUDENCIA
PROCESO JUDICIAL: es la serie gradual, progresiva y concatenada de actos
jurdicos, regulados por normas procesales que se cumplen por los rganos pblicos
predispuestos y por los particulares que colaboran en forma voluntaria o coactiva,
para
arribar, con justicia, a la solucin de un conflicto particular.
Etapas del proceso judicial.
El proceso se traduce en su manifestacin externa en una serie gradual, progresiva
y
concatenada de actos jurdicos., y en principio el proceso avanza sin retrotraerse,
cuya excepcin esta dada por los vicios que puedan presentar los actos procesales.
Los actos se agrupan en distintas etapas:
-se distinguen 4 grandes etapas:
1-introductiva.
2-probatoria.
3-discusoria
4-decisoria
Etapa introductoria: Interpuesta la demanda, el demandado deber contestar la
demanda en el plazo de diez das, Art. 493 CPCC. La ley ritual impone al
demandado a pronunciarse sobre cada uno de ellos ya sea negndolos o
reconocindolos. En esta oportunidad, podr poner excepciones dilatorias en
forma de previo y especial pronunciamiento, siendo ese tipo de trmite el nico
que admite esta forma particular de articulacin. Es tambin en esta ocasin,
que el accionado puede reconvenir, siendo esta la nica oportunidad para
hacerlo.
Etapa probatoria. El plazo ordinario de prueba es de 40 das, conforme el art.
498 CPCC, pudiendo el juez designar otro menor, con posibilidad de extenderlo
hasta completar aqul la solicitud de parte. Tambin est previsto el plazo
extraordinario para casos especiales. Tengamos presente que esta etapa puede
presentarse excepcionalmente como no esencial, por cuanto presupone la
existencia de hechos controvertidos.
Etapa discusoria: En el juicio ordinario los alegatos se realizan en forma de
traslados de ley por su orden. Esto es primero se corre traslado al actor y luego
al demandado art. 505 CPCC. As por ejemplo, en el juicio ordinario se confiere
un plazo de seis das perentorios no fatal y su cmputo es individual. Esta etapa
asume una caractersticas especial, la de reservada, en el sentido de no pblica,
con el fin de garantizar la igualdad de las partes. Al momento de la presentacin
slo se deja constancia de ello en el expediente mediante certificacin puesta
por el secretario.
Etapa decisoria: es la ltima y esencial etapa del proceso de mrito, para el
pronunciamiento de la sentencia definitiva. Ella se inicia con el llamamiento de
autos para definitiva, art. 506 y 121 inc. 3 C.P.CC. Pero como se ha sealado,
puede el juzgador disponer de lo que se denomina medidas para mejor
proveer.
JURISDICCIN Y COMPETENCIA.
JURISDICCIN:

Potestad soberana del estado para actuar la ley ya pronunciada ante un caso
concreto
por medio de rganos predispuestos a tal fin y conforme a un procedimiento
legalmente
regulado.
Caracteres de la jurisdiccin:
1. es una funcin estatal fundamental.
2. no monopolizada por el estado, ya que al lado de la jurisdiccin judicial existe
tambin la arbitral.
3. imparcialidad: impermeable a los intereses de las partes y de los terceros,
aunque el estado sea parte.
4. unitaria e indivisible: la jurisdiccin del estado es una, no se fracciona no se
divide, fraccionarla sera fraccionar la soberana.
5. indelegable.
6. excepcional, complementaria o subsidiaria: ya que lo habitual es que el derecho
se realice espontneamente.
Limites al ejercicio de la jurisdiccin:
a. territorial: relacionado con la aplicacin o eficacia de la norma procesal en el
espacio.
b. Excitacin extraa: ella solo puede y debe ser ejercida frente al requerimiento
de un sujeto extrao, no hay juez sin actor, el juez no procede de oficio.
c. Ley previa: en materia civil no es tan riguroso como en el derecho penal, pero
la
jurisdiccin en tanto poder realizador supone un derecho preexistente a ser
realizado.
d. Tribunal preconstituido: Por supuesto en el proceso arbitral las partes
renuncian a esta garanta de manera voluntaria.
e. Existencia de un caso concreto: la corte ha sealado que los jueces no
pueden emitir opiniones consultivas o generales, no pueden sentenciar casos
abstractos o meramente tericos.
Momentos de su ejercicio:
Segn un enfoque moderno toda resolucin judicial y no solo la sentencia presupone
los siguientes momentos:
1. momento cognoscitivo: donde el juez conoce y averigua el asunto o cuestin
planteada.
2. momento decisorio: en el que se resuelve la cuestin.
3. momento ejecutorio: eventual, en el cual se cumple lo decidido aun en contra
de la voluntad del obligado.
Enfoque clsico:
En el se descompone la funcin jurisdiccional en 5 elementos:
1. notio: aptitud de conocer en las controversias o causas, requiere la existencia
de los presupuestos procesales.
2. vocatio: aptitud de llamar a los dems sujetos procesales para que ejerzan sus
defensas en juicio.
3. coertio: posibilidad de ejercitar por medio de la fuerza pblica la coercin
para
lograr la efectivizacin de ciertos actos.
4. iuditio: poder-deber de resolver.
5. executio: imperio para hacer cumplir sus resoluciones y as poder transformar la
realidad, logrando resultados prcticos por medio de sus resoluciones.
COMPETENCIA:
Es la concreta orbita jurdica dentro de la cual el tribunal ejerce la funcin
jurisdiccional
del estado.
La idea de un juez nico a quien le debe someter el conocimiento de todos los
asuntos
que puedan suscitarse entre los particulares resulta una utopa. Esta pensamiento
esta
ntimamente vinculado con la nocin de jurisdiccin, la que se manifiesta en un
poder-
deber abstracto atribuido a todos los jueces para entender en todo tipo de asuntos:
civiles, penales, laborales, etc. Sin embargo, como esto no resulta posible y da a
da
se van aumentando los argumentos para su divisin, se ha acuado el concepto de
competencia, en base al cual se distribuye en la facultad de juzgar a distintos
rganos
jurisdiccionales que coexisten en un tiempo y lugar.
La competencia es susceptible de ser definida en un doble enfoque: subjetivo y
objetivo. El primero, tiene en cuenta el rgano que entender en el caso planteado
y en
este sentido se ha dicho que es la aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin
en un
asunto determinado. La competencia es, por lo tanto, la facultad de cada juez o
magistrado de una rama jurisdiccional para ejercer la jurisdiccin en determinados
asuntos y dentro de cierto territorio.
En sentido objetivo, consiste en la orbita jurdica dentro de la cual el juez
administra
justicia. En rigor, el criterio objetivo se manifiesta en reglas jurdicas, cuya
aplicacin
permite distribuir la competencia entre los diversos rganos jurisdiccionales
coexistentes, asignndoles una especfica.
Es principio recibido en las compilaciones formales, que toda actividad procesal
debe
ser cumplida ante un juez munido de aptitudes suficientes para entender en el caso
planteado.
La competencia del tribunal es un presupuesto procesal o, como la denomina Palacio,
un requisito extrnseco de admisibilidad de toda peticin o pretensin
extracontenciosa
de forma tal que si, en un caso concreto, el rgano ante quien se ha acudido carece
de
competencia as deber declararlo. Si el juez carece absolutamente de competencia
no puede constituirse una relacin jurdico procesal valida por ausencia de un
presupuesto procesal.
La regla general en materia de competencia es que toda gestin judicial deber
hacerse ante el tribunal competente (art. 1 CPC). Aunque esta regla no est
incorporada expresamente en los otros cuerpos legales, es evidente que rige
implcitamente para todas las materias, ya que es un axioma inderogable en el tema.
La competencia, respondiendo a las reglas constitucionales, presenta caracteres que
la
distinguen de otros conceptos jurdicos. Ellos son: debe estar prevista legalmente;
es
de orden pblico; es indelegable y es improrrogable.
Fundamento para el reparto de competencia:
El legislador ha distribuido la competencia entre los distintos jueces, teniendo en
cuenta
criterios ordenadores. La doctrina ha sealado que no todos los jueces tienen la
misma competencia; su potestad de juzgar esta limitada por la Constitucin Nacional
o
por la ley atendiendo a la organizacin propia del sistema federal, a la materia;
al
territorio; al valor; al grado, etc.
Si un juez resulta competente es implcito que tiene jurisdiccin, pero puede tener
jurisdiccin y no ser competente para un determinado asunto. Por ello se ha dicho
que
la competencia es la medida de la jurisdiccin.
Las reglas de atribucin de competencia por materia, valor o grado tienden
fundamentalmente a asegurar la eficiencia de la administracin de justicia. Ellas
se
fundamentan en consideraciones que atienden al inters general, en tanto que las
reglas que fijan la competencia territorial, propenden a facilitar la actuacin
procesal de
las partes.
Pautas para determinar la Competencia
La competencia es inmodificable en el sentido de que una vez establecidazo puede
variar durante el transcurso del juicio. As, la competencia es determinada por la
situacin fctica y jurdica existente al momento de la iniciacin del proceso y
ella es la
que determina y la fija para todo el procedimiento aun cuando dichas condiciones
por
circunstancias posteriores variaran. De este modo se fija prima facie la
jurisdiccin de
ese tribunal, y en caso de que ella no resulte objetada, se consagra el principio
de la
perpetuatio iurisdictionis.
El principio de la perpetuatio iurisdictionis significa que la situacin de hecho
existente
al momento de admitirse la demanda es la que determina la competencia para todo el
curso del proceso, sin que la variacin de circunstancias fcticas o jurdicas
posteriores
puedan afectarla. As, por ejemplo, las partes podrn variar el domicilio durante
el
tramite del proceso pero la competencia ha quedado fijada por el que tenan al
momento de entablarse la demanda; igual, sucede, tambin, cuando la competencia
por razn del territorio se ha fijado teniendo en cuenta la ubicacin de bienes
muebles
su traslado a otro lugar no significara un cambio de ella.
Cabe sealar, que el legislador ha utilizado pautas diferentes para atribuir
competencia
segn los casos. As, para distribuir la competencia territorial se ha tenido en
cuenta
criterios o axiomas, que se presentan en los mandatos normativos con cierta
reiteracin.
En algunos casos, prevalentemente civiles, se dar preeminencia al lugar en que se
encuentre el demandado forum domicilii; en otros, al lugar en que se ubique la
cosa,
forum rei sitae y, por fin, al sitio para el cumplimiento de las obligaciones forum
solucionis.
Puede decirse a manera de principio general, que los cdigos formales establecen
reglas que atribuyen prioridad a uno de los criterios referidos. As, cuando se
ejerciten
acciones personales por responsabilidad extracontractual, es competente el juez del
lugar del hecho o cuando se reclamen alimentos el del domicilio del beneficiario
(art. 6
incs. 5 y 6 CPC). En otros casos, se disea un sistema de fueros electivos por lo
que la
ley otorga dos o mas alternativas entre las que podr elegir quien va a entablar la
demanda. Por ejemplo, cuando se ejerciten acciones personales derivadas de un
contrato, la demanda podar entablarse en el lugar convenido para su cumplimiento de
la obligacin o a la falta de este el del lugar de su celebracin; cuando se
ejerciten
acciones personales y sean varios los demandados y se trata de obligaciones
solidarias, divisibles o mancomunadas, y no estuviere convenido el lugar del

cumplimiento de la obligacin, el actor podr elegir el del domicilio de cualquiera


de
aquellos (art. 6 inc. 7 CPC).
El Cdigo Procesal Civil en el art. 6 regula las variables para la determinacin de
la
competencia y distingue entre las acciones reales y personales, es decir, tiene en
cuenta la naturaleza de las pretensiones contenidas en la demanda. En tal sentido,
si el
proceso versa sobre una pretensin de naturaleza real, la pauta elegida es la del
lugar
de ubicacin del bien (art. 6 incs. 1, 2 y 3 CPC) y, si se trata de acciones
personales el
criterio varia y se establecen alternativamente: lugar de celebracin del contrato,
lugar
de su cumplimiento, lugar del domicilio del demandado, lugar en que la obligacin
debe
ser cumplida, etc.
Otra pauta, para discernir la competencia, se manifiesta en el denominado personal.
En
este sentido se tiene en cuenta calidades especiales de las personas involucradas
en
el conflicto tales como, el lugar de nacimiento (extranjera), cargos pblicos que
ostentan ciertos individuos o por tratarse de sujetos jurdicos, v.gr.,
diplomticos y
funcionarios. Este criterio tiene vigencia exclusivamente en el orden federal.
Reparto
1. especializacin y naturaleza de las causas: sera imposible para un juez
comprender el conocimiento exhaustivo de todas las ramas del derecho y
resolver con celeridad y justicia. Para determinar la competencia habr que
estarse a los hechos expuestos por el actor en la demanda y el derecho que se
invoca como fundamento de la accin.
2. territorial: tampoco es posible que un mismo tribunal atienda los conflictos
suscitados en un extenso territorio o densamente poblado, este criterio a su vez
facilita el ejercicio del derecho de defensa.
3. funcional: este criterio se funda en la conveniencia de la diversificacin del
rgano jurisdiccional para el ejercicio de su funcin cognoscitiva y en su caso
ejecutiva, el se manifiesta en la existencia de tribunales de merito y tribunales
de
alzada y se trata de la competencia en razn de grado, criterio que permite el
control de las resoluciones judiciales por otros tribunales de mayor jerarqua.
4. turno: dentro de un tribunal de igual grado y circunscripcin existe otra
divisin
del trabajo en virtud del cual se divide entre ellos las nuevas causas: recepcin
por un tiempo, generalmente en das, como en el caso de Crdoba; o por
nmero de nuevas causas.
5. improrrogabilidad: se clasifica la competencia en improrrogable (absoluta) o en
prorrogable (relativa), la prorroga se entiende como la facultad otorgada a las
partes para llevar el asunto litigioso de comn acuerdo ante un juez distinto.
Posibilidad esta que esta supeditada a que en el caso concreto no prime el

inters pblico, la prorroga puede ser tcita o expresa, la primera es cuando por
ejemplo el actor interpone demanda ante otro juez y el demandado no se opone.
Competencia provincial y federal:
En virtud de nuestro rgimen federal, la argentina se caracteriza por la
coexistencia de
dos orbitas jurdicas, las de las provincias y de la nacin.
El poder judicial provincial se encarga de todas las cuestiones relacionadas con el
derecho comn, ocurridas dentro de sus respectivos territorios, pero los jueces
provinciales no pueden conocer respecto a las materias que expresamente las
provincias delegaron a la nacin; el conocimiento de estas materias corresponde de
manera exclusiva a la justicia nacional.
Tipos de competencia: Crdoba, cdigo procesal civil y comercial.
Competencia material: en razn de las distintas naturalezas de las causas en
Crdoba se han establecido distintos fueros. Estos fueros son 7.
Fuero civil y comercial.
Fuero de concursos y sociedades.
Fuero penal.
Fuero laboral.
Fuero de familia.
Fuero contencioso administrativo.
Prorroga de la competencia:
La competencia es improrrogable con excepcin de la territorial, la que podr ser
prorrogada por las partes no pudiendo el tribunal declararse incompetente de
oficio.
La prorroga suscita un desplazamiento de la competencia hacia un juez que en
principio resultaba incompetente.
Cabe recordar, que la competencia o su contracara, la incompetencia, puede ser
absoluta o relativa. Puede calificarse, como competencia de carcter absoluto, la
por
materia o grado. As, por ejemplo, no podra iniciarse un juicio por cumplimiento
de
contrato ante el juez penal; ni tampoco podra plantearse esta accin ante la
Cmara
de Apelaciones.

En cambio, es relativa, y por lo tanto prorrogable, la competencia establecida para


cuestiones de corte netamente patrimonial y en relacin al territorio. As, en el
marco de
disponibilidad de los particulares acerca de las reglas procesales de competencia,
es
aceptado que pueden convencionalmente atribuir la territorial a un rgano judicial
que
legalmente careca de ella. Ello es posible solo en el campo de los derechos
disponibles, por lo que el presente desarrollo es valido solamente para el mbito
del
derecho procesal civil.
La prorroga de competencia por voluntad de las partes puede operar en dos formas:
la
expresa y la tacita. Se resuelve en forma expresa, cuando los sujetos exponen
claramente su voluntad de atribuir competencia a un tribunal determinado
exteriorizndola de antemano en forma documentada. Tal sucede, por ejemplo, cuando
partes contratantes determinan que en caso de conflictos sobre su inteligencia,
atribuyen su conocimiento a un juez diferente. En cambio, las prorroga es tacita,
si el
desplazamiento se opera por actitudes procesales asumidas por las partes en el
curso
del juicio. Por ejemplo, cuando el actor presenta su demanda ante un tribunal
diferente
al que legalmente la corresponda, y el demandado responde, sin cuestionar la
competencia. Como se advierte, en ambos casos, se verifica un supuesto negativo,
que
no implica el ejercicio de facultades procesales y que deviene de una inferencia
legal
de la voluntad concreta de las partes acerca de la competencia.
Si la competencia no fuera prorrogable, y de la exposicin de los hechos de la
demanda resultare incompetente el tribunal ante quien se dedujera, ste deber
inhibirse de oficio sin ms trmite y a pedido de parte remitir al tribunal
competente si
resultare provincial, de lo contrario, ordenar su archivo.
Pero una vez que se hubiera dado trmite a la demanda o pedido, no podr el juez
declarar su incompetencia de oficio, deber atender la cuestin salvo que el
demandado plantee la incompetencia por medio de la excepcin o inhibitoria.
Fuero de atraccin:
Se entiende tal, a que sea un mismo juez quien entienda en ciertas cuestiones
vinculadas a los bienes que han de ser recaudados, liquidados y transmitidos bajo
su
direccin.
El juez que conoce en un proceso universal.
El juez en el juicio Sucesorio, es competente para entender las pretensiones
relacionadas con el patrimonio o los derechos sobre que versa dicho proceso.

Constituyen otro supuesto de desplazamiento de competencia, las disposiciones que


consagran el fuero de atraccin ejercido en los procesos universales, v.gr.,
sucesiones,
concursos y quiebras. En estos casos, se justifica el desplazamiento, en la
necesidad
de tratar en forma conjunta y simultanea todas las pretensiones deducidas contra el
caudal comn. De esta forma se otorga certeza al derecho que se declara en acciones
independientes pero que se encuentran vinculadas.
En consecuencia, la particular situacin de los procesos denominados universales
ocasionan el desplazamiento hacia el juez de la sucesin, concurso o quiebra. Claro
esta que ello suceder solamente respecto de todas las pretensiones de contenido
econmico deducidas contra el patrimonio del causante, concursado o quebrado; sin
embargo, este principio reconoce exclusiones legales. Por ejemplo, se encuentra
fuera
del conocimiento del juez de la sucesin, la accin personal de filiacin la que
deber
ser tramitada por ante el juez de Familia por tratarse de un fuero especial.
El fuero de atraccin que surge del juicio sucesorio, esta contemplado en el art.
3284
CC. Se trata de una norma de neto corte procesal con vigencia nacional, ya que
impone al juez de la sucesin el conocimiento de todas las cuestiones que versen
sobre el titulo y bienes del causante y respecto de las acciones personales que
esgriman sus acreedores. Por su parte, la doctrina nacional ha sentado que aquel no
rige para las pretensiones de carcter real.
Cabe sealar, que el efecto del fuero de atraccin, es transitorio, puesto que esta
destinado a finalizar en el tiempo, cuando culmina el juicio sucesorio, es decir
luego de
efectuada la particin judicial ; o, en su caso, finiquitada la quiebra o el
concurso.
Competencia federal:
Es la facultad reconocida a los rganos del poder judicial de la nacin para
ejercer sus
funciones en los casos, respecto de las personas y en los lugares, especialmente
determinados por la constitucin nacional.
Artculos 116 y 117 de la Constitucin Nacional:
Artculo 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la
Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos
regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en
el
inciso 12 del artculo 75; y por los tratados con las naciones extranjeras; de las
causas
concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las
causas
de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte;
de
las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los
vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia
o sus
vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.

Artculo 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por


apelacin
segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos
concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna
provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente.
El fuero federal deriva de la forma de estado establecida por la Constitucin
Nacional
argentina.
Cuestin de competencia:
Existe cuestin de competencia cuando se desconoce a un juez, sea por las partes o
por otro juez, la facultad de conocer en determinado proceso.
Dichas cuestiones pueden originarse mediante el uso de dos vas procesales:
a) Declinatoria: el demandado se presenta ante el juez que lo cita y pide un
pronunciamiento negativo acerca de su competencia. Es la va exclusiva y excluyente
cuando dos jueces ejercen la misma competencia territorial.
b) Inhibitoria: el demandado se presenta ante el juez que cree competente
pidindole
que as lo declare y que remita un oficio o exhorto inhibitorio al juez que est
conociendo en la causa a fin de que se abstenga de continuar conociendo en ella. Es
un incidente, que planteado debe resolverse bajo el trmite de juicio ordinario de
menor
cuanta.
Elegida una va no podr en lo sucesivo usarse la otra.
CIRCUNSCRIPCIONES JUDICIALES.
Poder Judicial de la Provincia de Crdoba:
La organizacin territorial del Poder Judicial de la Provincia de Crdoba se
establece
en la Ley de Mapa Judicial, donde aparece dividido el espacio geofsico de la
provincia
en "diez circunscripciones judiciales", demarcando as el espacio terrestre donde
ejercen su competencia territorial los rganos judiciales. Esta demarcacin no
coincide
con la distribucin que posee la provincia, la cual se organiza en departamentos,
municipios, comunas y pedanas.
Dentro de estos lmites fsicos y jurdicos impuestos por la normativa desarrollan
su
actividad organismos judiciales ajustados a un criterio de especialidad funcional,
con
arreglo a lo establecido por la Ley Orgnica del Poder Judicial, ejercitando

autnomamente su capacidad de actuar en las diferentes materias que conforman el


derecho, de acuerdo a lo ordenado por las leyes de procedimiento: lo que
jurdicamente
se denomina "competencia material". Toda esta actividad se desenvuelve en el marco
de la funcin esencial del Poder Judicial, es decir la funcin jurisdiccional.
Estas circunscripciones judiciales tienen su lugar de asiento en una de las
ciudades
que integran la Circunscripcin, coincidente generalmente con los centros de mayor
concentracin de poblacin. Adems, se completa el soporte estructural con el
emplazamiento de Centros Judiciales que, en nmero de veinticuatro, se sitan
estratgicamente en diferentes localidades abarcativas del interior provincial con
el
objeto de acercar el servicio de justicia a todos los ciudadanos.
FUERO CIVIL Y COMERCIAL.
El fuero Civil y Comercial del Poder Judicial de Crdoba, est compuesto por 8
cmaras Civiles en la primera circunscripcin judicial y una Cmara de apelaciones
por
cada circunscripcin del Interior de la Provincia.
En el orden jerrquico el Fuero Civil y Comercial se integra como autoridad mxima
por
el Tribunal Superior de Justicia a travs de la Sala y que est compuesta por la
Relatora Civil y la Secretara Civil.
En orden inmediato inferior se encuentran las Cmaras Civiles de Apelacin, en un
nmero de ocho en la Primera Circunscripcin Judicial e integradas cada una de
ellas
por tres vocales. Estos tribunales impuestos por el sistema de la doble instancia
imperante, conocen y deciden sobre los recursos ordinarios de apelacin y nulidades
deducidas por las partes en contra de lo resuelto por el juez de primera instancia,
ejerciendo entonces un control de legalidad de lo decidido por el inferior.
Aparecen luego los Juzgados de Primera Instancia constituyendo el primer peldao
de la estructura judicial, su titular es un magistrado que es quien inicialmente
asume el
asunto que es presentado por el justiciable, teniendo contacto directo con el
objeto del
proceso, convocando a las partes, recibiendo las pruebas, dirigiendo el
procedimiento y
decidiendo sobre las pretensiones hechas valer en juicio. Su funcin es de marcada
relevancia para la sociedad.
Forman parte asimismo del fuero las Asesoras Civiles.
ORGANIZACIN DEL FUERO CIVIL EN LA SEDE CRDOBA - PRIMERA
CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL.

En la ciudad de Crdoba el nmero de Juzgados Civiles y Comerciales asciende a la


cantidad de cincuenta y uno conforme ley 8100 y modificatorias, y Acuerdo
Reglamentario No 455 de 1998, y en su estructura interna estn conformados por el
Juez, quien en el desempeo de su funcin exige la realizacin de numerosos actos
materiales que son desarrollados por el personal que se encuentra bajo sus rdenes
directas. Se trata de sus colaboradores inmediatos y que se visualizan en la
persona
del Secretario, dos Pro Secretarios, asistente de Juez, empleados auxiliares de
Secretara con distintas categoras y los pasantes.
La organizacin completa de la vida de un juzgado civil impone incluir tambin los
llamados "auxiliares de la justicia" que se presentan como ejecutores de las
rdenes
impartidas por el juez, apareciendo entonces la figura del oficial de justicia
prevista en
la Ley Orgnica del Poder Judicial No 8435 y modificatoria, que se limita a
ejecutar los
mandamientos de embargos, secuestros y en general toda otra diligencia ordenada por
el tribunal.
Cumpliendo ms o menos esta misma funcin aparecen los Jueces de Paz actuando
en la rbita de su jurisdiccin.
Tambin colaboran los oficiales notificadores y ujieres, cuya misin es la de
practicar las notificaciones dentro y fuera del radio de tribunales, conforme la
reglamentacin vigente.
Asimismo hay otras reparticiones que se encuentran dentro del rea Administrativa y
que cumplen tareas de colaboracin con los juzgados como es la Direccin de
Servicios Judiciales, de Informtica, etc.
ACCIN PROCESAL:
Segn Clari Olmedo, es el poder de presentar y mantener ante el rgano
jurisdiccional
una pretensin jurdica, postulando una decisin sobre su fundamento y en su caso
la
ejecucin de lo resuelto.
Caracteres de la accin: autonoma de la accin: es evidente que la accin no se
confunde con el derecho material, pero como seala Clari Olmedo no se halla
descartada toda materialidad, debe existir al menos la posibilidad jurdica de que
el
tribunal nos de la razn.
Tienen el basamento constitucional.
Es un poder que en principio corresponde a todo sujeto de derecho.

Es la accin, una atribucin facultativa.


La accin supone una pretensin, y esta pretensin es el contenido de la accin.
La accin no se dirige contra sino ante el rgano jurisdiccional, quien habr
de
promoverla.
Su ejercicio no se agota en la presentacin, debe ser mantenida si se desea una
resolucin sobre el fondo, de lo contrario opera la perencin o caducidad de
instancia.
LA PRETENSIN:
Segn Clari Olmedo: Es el contenido, inomitible e irreemplazable, de la accin
procesal, sin la cual sta sera vana. accin procesal constituye un poder
abstracto
Toda accin supone una pretensin, algo que se propone al tribunal como objeto del
proceso; la accin logra su objetivo por medio de la excitacin del rgano
jurisdiccional,
la pretensin lo logra mediante el dictado de la sentencia de fondo favorable.
El acto que contiene la pretensin es la demanda.
La pretensin puede ser conceptualizada como la afirmacin por parte de actor o
demandado de hechos jurdicamente relevantes que se exponen en la demanda o
contestacin.
Se presenta entonces la accin como continente y la pretensin como contenido de
una situacin litigiosa determinada. As, la pretensin se caracteriza como una
declaracin de voluntad que formula el requirente ante el rgano jurisdiccional en
la
que se afirma la violacin de un derecho sustancial.
La pretensin as, esta configurada por una afirmacin que realiza un sujeto y no
constituye una declaracin de ciencia, o de conocimiento, ya que en ella solo se
expone lo que un sujeto quiere, y no lo que sabe o siente. De all que se seale
que el
nombre adjudicado a la pretensin resulte preferible a otros, muchas veces
empleados
por la doctrina, tales como afirmacin o razn.
En definitiva, la pretensin es la afirmacin que formula un sujeto de derecho de
merecer tutela jurdica y, por supuesto, la aspiracin concreta de que esta se haga
efectiva.
El sujeto de la accin (pretensin) es quien promueve la demanda.
En tal sentido cabe afirmar que su ejercicio corresponde en principio a cualquier
miembro de la colectividad, pero sus condiciones de actuacin estn reglamentadas
por las leyes formales. Es necesario distinguir en el ejercicio de este poder de
accin la
forma en la que puede manifestarse inicialmente vinculado a las categoras
procesales.

Contenido o elementos de la pretensin:


Elemento Subjetivo: consta de tres sujetos: el actor que la formula, el demandado
ante quien se formula y la persona ante quien se formula. Los primeros son los
sujetos
pasivo y activo de la pretensin y el tercer sujeto es el rgano destinatario de
esta
pretensin que tiene el deber de satisfacerla, ya sea acogindola o rechazndola.
Elemento Objetivo: El objeto de la pretensin es el efecto jurdico que se persigue
y
puede ser considerado desde dos aspectos:
el inmediato: que es la clase de pronunciamiento que se reclama: condena,
ejecucin, pago.
Y el mediato: que es el bien de la vida sobre la cual debe recaer el
pronunciamiento pedido: suma de dinero, inmueble, etc.
Elemento causal: Es la concreta situacin de hecho a la cual el actor asigna una
determinada consecuencia jurdica. La pretensin est individualizada por los
hechos
concretos afirmados, no por el derecho que se invoca en la demanda ni por los
argumentos expuestos por el actor.
Clases de Pretensiones:

De Conocimiento:
Declarativas = Para eliminar incertidumbres que puede producir dano si no se
dispone
de otro medio legal.
De Condena = Produce un titulo ejecutorio para que el actor pueda hacer valer,
sobre
obligaciones de dar, hacer o no hacer.
Determinativa = Fija las condiciones en las que se ejercer un derecho, Ej: visita
hijos.

De Ejecucin:
Sus efectos son de ejecucin inmediata contra el deudor. No hay apertura a prueba y
el
deudor no puede defenderse, pero puede posteriormente iniciar un proceso de
conocimiento.

Cautelares:
Reales = (persona/objeto) Competencia: el juez da lugar donde radica el inmueble.
Personales = (persona/persona) (derechos personalsimos/autopersonales).

Contractuales = Competencia: juez da lugar donde deba cumplirse la obligacin, o en


su defecto a eleccin del actor el domicilio del demandado o lugar del contrato,
siempre
que el demandado se encuentre en el aun que sea accidentalmente.
Extracontractual = Competencia: lugar del hecho o domicilio del demandado a
eleccin
del actor.
Clases de Oposiciones:
Segn Contenido = Negacin: niega cualquiera de los requisitos de la pretensin, no
alega nuevos hechos.
Excepcin: invoca nuevos hechos que desmiente o refutan cualquier pretensin
teniendo el demandado la carga de la prueba (esta se invierte).
Segn Efectos = Perentorias: si prosperan extinguen el derecho del actor y no puede
volver a pretender, Ej: cosa juzgada o falta de legitimacin.
Dilatorias: si prosperan se excluye ____ para ___________la posibilidad de un
pronunciamiento sobre el derecho del actor.
No impide que corregidos sus defectos vuelva a proponerse.
EL JUEZ.
Concepto y Caracteres.
La administracin de justicia, est confiada a determinados rganos del estado,
cada
uno de los cuales se compone de un conjunto o agregado de personas cuyas
actividades concurren al cumplimiento integral de la funcin judicial.
La ms trascendente de esas actividades incumbe al juez o, eventualmente, a varios
jueces, segn se trate, de un rgano unipersonal (juzgado) o colegiado (tribunal).
Las
restantes actividades como son por ejemplo, las referentes a la custodia de
expedientes o documentos, o a las notificaciones revisten carcter secundario o
instrumental respecto de aqullas, y se hallan encomendadas a quienes cabe
denominar auxiliares de los jueces.
Los jueces nacionales revisten los siguientes caracteres:
1) son permanentes, pues el artculo 18 de la Constitucin Nacional ha proscrito
los
juicios por comisiones especialmente designados para un caso determinado.

2) son sedentarios, que solo pueden cumplir sus funciones dentro de la


circunscripcin
territorial establecida como sede del respectivo juzgado. Hacen excepcin a sta
regla
los jueces de la cmara nacional electoral, quienes pueden trasladar su sede
temporariamente a otros distritos.
3) son inamovibles, por cuanto, sin perjuicio de la caducidad y duracin limitada
de
sus designaciones por razones de edad, conservan sus empleos mientras dure su
buena conducta y no pueden ser separados del cargo sino por juicio poltico.
(Artculos
99, inciso 4 y 110 de la constitucin nacional).
4) son letrados, pues constituye requisito de su designacin la posesin del ttulo
de
abogado.
MODOS DE DESIGNACIN Y REQUISITOS.
Corresponde distinguir, de acuerdo con la reforma constitucional operada en 1994,
segn se trate de los magistrados de la corte suprema de justicia o de los que
integran
los tribunales inferiores.
Los primeros, deben ser designados por el presidente de la nacin con acuerdo del
senado por dos tercios de sus miembros presentes, en sesin pblica convocada al
efecto (Constitucin nacional, artculo 99, inciso 4).
Tambin incumbe al presidente de la nacin el nombramiento de los jueces
integrantes
de los tribunales inferiores, aunque con la diferencia de que debe hacerlo sobre la
base
de una propuesta en terna vinculante emitida por el consejo de la magistratura,
entidad
a regularse mediante ley especial y que deber integrarse de modo de procurar
equilibrio entre la representacin de los rganos polticos resultantes de eleccin
popular, de los jueces de todas las instancias y de los abogados de la matrcula
nacional, requirindose que tambin lo integren otras personas del mbito acadmico
y
cientfico, en el modo y forma que indique la mencionada ley.
Otra variante reside en el hecho de que el acuerdo del senado, si bien debe
prestarse
en sesin pblica en la que corresponde tener en cuenta la idoneidad de los
candidatos, no exige un qurum especial.
En relacin con todos los jueces nacionales es, sin embargo, necesario un nuevo
nombramiento para mantenerlos en el cargo una vez que cumplan la edad de setenta y
cinco aos. Asimismo todos los nombramientos de magistrados cuya edad sea la
indicada o mayor deben hacerse por cinco aos, y podrn repetirse indefinidamente
por el mismo trmite.
Para ser juez de la corte suprema de justicia se requiere ser ciudadano argentino,
abogado graduado en Universidad Nacional, con 8 aos de ejercicio y tener las
calidades exigidas para ser senador, o sea, treinta aos de edad, haber sido seis
aos

ciudadano de la nacin y disponer de una renta anual de 2000 pesos fuertes o de una
entrada equivalente.
Para ser juez de la cmara nacional de casacin penal, de las cmaras nacionales de
apelaciones y de los tribunales orales se requiere ser ciudadano argentino, abogado
con ttulo que tenga validez nacional, con 6 aos de ejercicio de la profesin o
funcin
judicial que requiera el ttulo indicado y treinta aos de edad. Los mismos
requisitos de
ciudadana y ttulo se requieren para ser juez nacional de primera instancia,
bastando 4
de ejercicio y 25 de edad.
Segn la constitucin de Crdoba, artculo 157.- Los jueces y funcionarios son
nombrados y removidos del modo establecido en esta Constitucin. Son nulos y de
ningn valor los procedimientos seguidos o las sentencias y resoluciones dictadas
por
personas que no sean nombradas en la forma prescripta.
La ley fija el procedimiento que favorezca la igualdad de oportunidades y la
seleccin
por idoneidad en la designacin de magistrados inferiores.
En su Artculo 144 la constitucin de Crdoba establece: El Gobernador tiene las
siguientes atribuciones y deberes: en su inciso 9 dice: el gobernador designa,
previo
acuerdo del Senado, a los miembros del Tribunal Superior de Justicia y dems
tribunales inferiores, y a los miembros del Ministerio Pblico. En caso de receso
de la
Legislatura, designa jueces o agentes del Ministerio Pblico interinos, que cesan
en sus
funciones a los treinta das de la apertura de las Cmaras. El Gobernador, el
Vicegobernador y los Ministros, no pueden ser propuestos para integrar el Poder
Judicial hasta seis meses despus de haber cesado en el ejercicio de sus funciones.
REQUISITOS.
Artculo 158.- Para ser miembro del Tribunal Superior de Justicia se requiere tener
doce aos de ejercicio de la abogaca o de la magistratura, para Vocal de Cmara
ocho, para Juez seis y para Asesor Letrado cuatro. En todos los casos, ciudadana
en
ejercicio, treinta aos de edad para los miembros del Tribunal Superior de Justicia
y
veinticinco para los restantes.
REMOCIN.Los jueces nacionales de cualquier jerarqua slo pueden ser separados
de sus cargos mediante el procedimiento del juicio poltico, el cual puede
intentarse
por mal desempeo o por delito en el ejercicio de sus funciones o por crmenes
comunes; debiendo incluirse, dentro del concepto de mal desempeo, todos
aqullos
casos que, sin tipificar una conducta delictiva importen actitudes o hechos
incompatibles con el adecuado ejercicio de la funcin judicial.

ACTOS PROCESALES:
Los actos procesales son los actos jurdicos del proceso. Este se compone de una
serie de actos tendientes a un fin, que no es otro que de lograr la culminacin del
proceso a los efectos de augurar la justicia, en el caso concreto y la paz social.
Estos actos que se cumplen en el trmite judicial estn de tal modo concatenados
entre
si, que cada uno de ellos es una consecuencia del anterior y antecedente del
posterior.
Son cumplidos por los sujetos procesales y dems intervinientes en virtud del
ejercicio
de poderes y cumplimiento de deberes legalmente regulados.
Se ha afirmado que los actos procesales son los actos jurdicos del proceso. Por
ello,
para desentraar su naturaleza se debe partir de la Teora general de los actos
jurdicos, sus conceptos fundamentales y adaptarlos al derecho procesal.
El Cdigo Civil, respecto de los actos jurdicos, que son aquellos El acto
jurdico es el
acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin o
extincin de
relaciones o situaciones jurdicas (art. 259CC).
El acto procesal es una categora especial de acto jurdico al que se podra
caracterizar
como el acto jurdico emanado de las partes, de los rganos jurisdiccionales y de
los
terceros intervinientes en el proceso judicial, destinado a adquirir, modificar o
extinguir
efectos procesales.
Al ser una especie de acto jurdico, para su validez debe ser realizado con
discernimiento, intencin y libertad. Quien realice un acto procesal, (sea un
rgano
jurisdiccional, sea una de las partes o un tercero), debe tener capacidad para
efectuar
dicha actividad, siendo su ausencia causal de nulidad del acto. Los actos
procesales
deben ser realizados con intencin. Sern reputados sin intencin, cuando fueran
hechos por ignorancia, error o dolo. Por ultimo, para la eficacia del acto procesal
se
requiere que el agente que lo ejecute no este privado de su libertad por un acto de
fuerza o intimidacin.
Palacio define a los actos procesales como los hechos voluntarios que tiene por
efecto
directo e inmediato la constitucin, el desenvolvimiento o la extincin del
proceso, sea
que procedan de las partes (o peticionarios) o de sus auxiliares, del rgano
jurisdiccional (o arbitral) o de sus auxiliares, o de terceros vinculados a aquel
con
motivo de una designacin, citacin o requerimiento destinados al cumplimiento de
una
funcin determinada.
Por su parte, Clari Olmedo lo caracteriza como toda declaracin de voluntad o de
ciencia emanada de cualquiera de los sujetos procesales o de otros intervinientes y
directamente dirigida a producir el inicio, el desenvolvimiento, la paralizacin o
la
terminacin del proceso conforme los preceptos de la ley ritual.

Expresa el autor que el elemento volitivo y el elemento intelectivo abarcan


prcticamente la totalidad de las expresiones psquicas que pueden ser contenidos
de
un acto del hombre. Se puede deducir del concepto elaborado por el autor que los
actos procesales constituyen manifestaciones, o mejor dicho, declaraciones
voluntarias de quienes los cumplen, ya sea de los sujetos procesales o de terceros
intervinientes.
No constituyen actos procesales, aquellas actividades cumplidas fuera del mbito
del
proceso, aunque eventualmente puedan producir efectos en l. Pero no median
razones atendibles para excluir del concepto de acto procesal a todas aquellas
actividades que despliegan en el proceso quienes no revisten en l el carcter de
sujetos directos o auxiliares permanentes de stos, como son los testigos, peritos,
interpretes, martilleros, depositarios, etc.
Son actos voluntarios lcitos que tienen por efecto directo e inmediato el inicio,
desenvolvimiento, paralizacin o terminacin del proceso, conforme a los preceptos
de
la ley ritual, sea que procedan de las partes, del rgano judicial o de sus
auxiliares, o
de terceros vinculados a aquel, destinados al cumplimiento de una funcin
determinada.
Hay que distinguir entre actos procesales de los meros hechos que producen tambin
efectos en el proceso, as por ejemplo, el transcurso del tiempo hace vencer los
plazos,
la muerte de una de las partes, la destruccin de un documento, etc..
Elementos de los actos procesales:
Sujetos, objeto (materialidad del acto), forma (en sentido amplio y en sentido
estricto).
Clasificacin de los actos procesales:
Los actos procesales se clasifican en.
Actos de iniciacin.
Actos de desarrollo
Y actos de conclusin.
Dentro de los ACTOS DE INICIACIN tenemos:
La demanda.
El embargo preventivo.

Las medidas preparatorias del juicio ordinario.


Y las medidas de prueba anticipada.
Dentro de los ACTOS DE DESARROLLO tenemos: actos de instruccin y de
direccin.
Los actos DE INSTRUCCIN: aportan el material fctico; actos de alegacin y actos
de
prueba.
Los actos DE DIRECCIN a su vez se dividen en:
Actos de ordenacin: que impulsan el proceso por medio de la aceptacin o rechazo
de peticiones.
Actos de comunicacin: por medio de los cuales se les comunica a las partes,
terceros o funcionarios judiciales o administrativos; una peticin formulada en el
proceso o el contenido de una resolucin judicial.
Actos de documentacin: por medio de los cuales se forma el expediente a travs de
la incorporacin ordenada de escritos y documentos.
Y los Actos cautelares: por medio de los cuales se asegura preventivamente el
efectivo cumplimiento de la sentencia.
Por ltimo tenemos los ACTOS DE CONCLUSIN: que se dividen en tres: sentencia
(que es la forma normal de conclusin del proceso).
Ejecucin de sentencia.
Y finalmente los MODOS ANORMALES
allanamiento, conciliacin y transaccin.

DE CONCLUSIN:
desistimiento,

COMUNICACIN PROCESAL: son actos destinados a hacer conocer a las partes,


terceros, funcionarios judiciales o administrativos, algo relacionado al proceso
conteniendo una resolucin judicial.
Se puede caracterizar la comunicacin que se lleva a cabo en el proceso judicial
como
el acto procesal mediante el cual se hace conocer de una manera autentica una
resolucin jurisdiccional.
La regla general es que todos los actos procesales deben ser comunicados a las
partes

La comunicacin procesal es necesaria por mltiples motivos, en primer lugar, es


esencial para las partes en razn del principio del contradictorio. En defecto, del
art. 18
CN, deriva el principio de bilateralidad de la audiencia. Dicha clusula prescribe
que es
inviolable la defensa en juicio de las personas y de los derechos, y es a travs
de la
comunicacin, esto es, del conocimiento que las partes tengan del desarrollo del
proceso, que les permitir ejercer funciones de control o fiscalizacin de ste. En
segundo lugar, es necesaria esta funcin para los terceros que son llamados a
intervenir en el proceso, como los testigos, peritos, intrpretes. Tambin es
esencial
esta actividad procesal para la cooperacin de personas particulares o publicas a
quienes se requiere su intervencin en el proceso, sea como simples informantes (a
travs de oficios), o bien cuando se requiere la colaboracin de otros tribunales
(ya sea
provinciales, nacionales o extranjeros), por va de exhortos o cartas rogatorias.
Esta actividad comunicante, que ha sido clasificada por parte de la doctrina como
secundaria, por entenderse que no es de las principales que cumple el Poder
Judicial,
no la realizan las partes en forma directa sino por intermedio del tribunal, a
travs de
distintos medios; oficios, exhortos, notificaciones, etc.
Clases de comunicaciones:
*Audiencia: comunicacin inmediata y directa del juez con las partes. Son los
medios
de comunicacin no solo entre las partes sino entre estas y el tribunal,
designndose a
tal fin un determinado da y hora para su recepcin.
En cualquier estado de la causa los tribunales podrn decretar audiencias para
aclarar
puntos dudosos o procurar avenimientos o transacciones entre las partes. Tambin se
designan audiencias en el proceso a los fines de diligenciar prueba oralizada
(testimonial, confesional), para designar peritos, etc.
En general las audiencias son pblicas, salvo que el tribunal disponga lo contrario
por
resolucin motivada, lo que no dar lugar a recurso alguno (art. 54 CPC).
Las audiencias ordenadas por la ley sern decretadas con designacin precisa de da
y
hora e intervalo no menor de tres das, salvo que motivos especiales exijan mayor
brevedad. Se realizaran con las partes que asistieran a ellas, sin esperarse a los
dems interesados ms de quince minutos (art. 59 CPC).
De lo ocurrido en la audiencia se labra un acta que debe contener el nombre y la
firma
de los que hubieran intervenido (art. 60 CPC).

*Traslados y vistas: comunicacin de las partes entre si. Son los modos por los
cuales
se comunica a una de las partes las pretensiones o alegatos de la contraria, a fin
de
que aquella emita una opinin al respecto. Define como aquellas providencias
mediante las cuales los jueces o tribunales deciden poner en conocimiento de las
partes o de los terceros las peticiones encaminadas a obtener una resolucin capaz
de
afectarlas, concedindoles de tal manera la oportunidad de formular alegaciones o
producir pruebas en apoyo de los derechos que estiman asistirles.
En general, las vistas tienen la misma finalidad que los traslados y la mayora de
los
cdigos vigentes la sujetan a los mismos requisitos que stos. En trminos
generales y
frente a la ausencia de previsiones legales especficas, puede decirse que la
concesin
de un traslado o de una vista depende de la mayor o menor complejidad de las
cuestiones acerca de las cuales debe expedirse el destinatario del correspondiente
acto de transmisin.
Nuestro ordenamiento procesal civil y comercial local establece, sin hacer
distincin
entre unos u otros, que los traslados y vistas se corrern, entregando al
interesado,
juntamente con las cedulas de notificacin, las copias a que se refiere el art. 85,
siempre que aquellas no hubiesen sido entregadas con anterioridad. Con relacin al
plazo, todo traslado y vista que no tenga fijado uno especial por ley o por el
tribunal, se
considerar otorgado por tres das y la diligencia se practicara en la forma
prevista para
las notificaciones en general
*Notificaciones: Comunicacin a las partes y a terceros de las resoluciones
dictadas
por el tribunal.
*Oficios: comunicacin del tribunal con rganos de otros poderes del estado. Los
oficios son los medios de comunicacin, que en general, los jueces pueden cursar a
otro rgano jurisdiccional u otra autoridad a fin de encomendarles el cumplimiento
de
alguna diligencia (recepcin de pruebas, embargo de bienes, etc). La Ley expresa
que
la comunicacin entre los tribunales de distinta jurisdiccin territorial se
realizara
directamente por oficios, sin distincin de grado o clase, siempre que ejerzan la
misma
competencia en razn de la materia.
Y entre las comunicaciones de diversos tribunales entre si tenemos:
*Exhorto: entre rganos de igual jerarqua. Con el objeto de requerirles el
cumplimiento de determinadas diligencias (notificaciones, recepcin de pruebas,

medidas cautelares, etc), o para hacerles conocer resoluciones adoptadas con


motivos
de una cuestin de competencia planteada por va de inhibitoria.
Sin embargo, en virtud de lo dispuesto por la mencionada ley 22.172, el exhorto
solo es
utilizable, en nuestro ordenamiento jurdico, para las comunicaciones entre los
distintos
tribunales de la provincia de Crdoba.
Ello as, pues toda comunicacin dirigida a otra autoridad judicial fuera de la
provincia
pero dentro de la Repblica, se har por oficio en la forma que establece la ley
convenio sobre comunicaciones entre tribunales de distinta competencia territorial
(Ley
22.172).
*Suplicatoria: de uno inferior a uno superior. Tradicionalmente se conoce como
suplicatoria al medio de comunicacin de un rgano jurisdiccional a otro de mayor
jerarqua de la misma jurisdiccin o de otra distinta (v.gr. de un juez de primera
instancia a un juez de cmara).
*Mandamiento: de uno superior a uno inferior. con el objeto de requerirle el
cumplimiento de determinada diligencia (v.gr. de un juez de cmara a un juez de
primera instancia).
*Oficio ley 22.172: entre tribunales de distintas jurisdicciones.
NOTIFICACIONES PROCESALES:
Son los actos mediante los cuales se pone en conocimiento de las partes, o de
terceros, el contenido de una resolucin judicial. Tienen por objeto asegurar la
vigencia
del principio de contradiccin y establecer un punto de partida para el cmputo de
los
plazos. Conforme lo dispone el artculo 142 del Cdigo de Procedimiento de Crdoba,
las providencias y resoluciones judiciales no obligan si no son notificadas con
arreglo a
la ley. Ellas se efectuarn: 1) a domicilio por cdula o cualquier otro medio
fehaciente, 2) en la oficina mediante diligencia suscripta por el interesado o su
abogado, 3) por retiro del expediente, 4) por edictos y, 5) por ministerio de la
ley.
En orden inverso al propuesto se habr de decir que la notificacin ministerio
legis
es una presuncin legal que considera que todas aquellas resoluciones que no deban
por ley ser notificadas a domicilio, se consideran notificadas el primer martes o
viernes

posterior al da en que hubieren sido dictadas, o el subsiguiente hbil, si alguno


de
aquellos fuere inhbil. De modo tal que no aparece ningn escrito o manifestacin
expresa en el expediente al tratarse de una ficcin creada por la ley.
La notificacin mediante edictos judiciales: se trata de publicaciones obligatorias
que se efectan en el Boletn Oficial de la Provincia, cuando el demandado es una
persona desconocida o resulta desconocido su domicilio.
La notificacin por retiro del expediente: se efecta mediante el efectivo retiro
del
expediente por parte del letrado apoderado o patrocinante en las condiciones que
autoriza el cdigo en sus artculos 69 y 70.
La notificacin por diligencia: efectuada por cualquiera de las partes, suple a
cualquiera de las otras especies. Esta aparece cumplida mediante diligencia que
efecte la parte interesada, su apoderado o patrocinante en el expediente.
Aqu cabe aclarar que si dicha diligencia pretendiera hacerse por la parte en el
pleito
quien comparece sola a la barandilla del Juzgado, para que tenga validez procesal
debe ser controlada su identidad.
La notificacin por cdula o cualquier otro medio fehaciente: Estos ltimos hacen
referencia a telegramas copiados o colacionados, cartas documentos o aviso de
recepcin. A este tipo de notificacin puede acudir la parte cuando deban
practicarse a
personas que se domicilian en otras localidades dentro de la provincia.
La cdula contendr: La designacin del Tribunal, su ubicacin fsica (si trata de
la
notificacin del primer decreto), la Secretara, la persona a la que va dirigida,
su
domicilio, nombre de los autos, y la copia textual de la totalidad o parte
pertinente de la
resolucin (decreto, auto o sentencia) que se desea notificar, con indicacin de
quien
firma la misma. Debe indicar asimismo si se acompaan copias y en qu cantidad. La
expresin "Queda Usted debidamente notificado", lugar y fecha de confeccin y firma
de quien la enva.
El control de las cdulas debe recaer sobre stos requisitos mencionados a lo que
deber sumrsele la certificacin colocada generalmente en el reverso de la cdula
y
donde el oficial notificador ha dejado constancia de la realizacin de la medida,
no

resultando vlido el acto procesal de la notificacin si hubiera manifestado algn


impedimento en su cumplimiento.
PLAZOS PROCESALES: es el espacio de tiempo dentro o fuera del cual debe
cumplirse un acto procesal. Es legal si lo concede la ley, judicial, el sealado
por el
Tribunal, y convencional el establecido libremente por las partes.
Artculo 45. - Cmputo inicial. Los plazos judiciales corrern para cada interesado
desde su notificacin respectiva o desde la ltima que se practicare si aqullos
fueren
comunes, no contndose en ningn caso el da en que la diligencia tuviere lugar.
Artculo 46. - Transcurso de los plazos. Suspensin. En los plazos sealados en
das se computarn solamente los das hbiles, y los fijados por meses o aos se
contarn sin excepcin de da alguno.
Se suspendern para la parte a quien, por fuerza mayor o caso fortuito, se le
produzca
un impedimento que la coloque en la imposibilidad de actuar por s o por apoderado,
desde la configuracin del impedimento y hasta su cese. El pedido de suspensin,
que
tramitar como incidente, deber ser formulado dentro de los cinco das del cese
del
impedimento.
El Tribunal podr declarar la suspensin de oficio, cuando el impedimento fuere
notorio.
En todos los casos el tribunal indicar el momento en que el plazo se reanudar, lo
que
se producir automticamente.
Artculo 51. - Suspensin y abreviacin convencional. Las partes podrn, de comn
acuerdo formulado por escrito, suspender los plazos por un lapso no mayor de seis
meses. El acuerdo puede ser reiterado con la conformidad del mandante, en su caso.
Asimismo pueden acordar la abreviacin de los plazos.

Artculo 53. - Prrroga legal. Si el plazo vence despus de las horas de oficina,
se
considerar prorrogado hasta el fenecimiento de las dos primeras horas de oficina
del
da hbil siguiente.
Entonces: Los plazos, lapsos dentro de los cuales es preciso cumplir cada acto
procesal en particular, pueden ser:
1o) Legales, judiciales y convencionales.
2o) Perentorios y no perentorios.
3o) Prorrogables e improrrogables.
4o) Individuales y comunes.
5o) Ordinarios y extraordinarios.
1o) Los plazos legales son aquellos cuya duracin se halla expresamente establecida
por la ley. Son judiciales los fijados por el juez o tribunal. Son convencionales
los
que las partes pueden fijar de comn acuerdo.
Las partes pueden acordar la abreviacin de un plazo mediante una manifestacin
expresa por escrito.
2o) Un plazo es perentorio (preclusivo o fatal) cuando, una vez vencido se opera
automticamente la caducidad de la facultad procesal para cuyo ejercicio se
concedi.
Son los ms importantes.
Artculo 49. - Plazos fatales. Son plazos fatales los sealados por la ley:
1. Para oponer excepciones dilatorias en forma de Artculo previo.
2. Para interponer recursos.

3. Para pedir aclaracin o que se suplan las deficiencias en las resoluciones


judiciales.
4. Para ofrecer y diligenciar la prueba.
5. Cualquier otro respecto de los cuales haya prevencin expresa y terminante de
que
una vez pasados no se admitir en juicio la accin, excepcin, recurso o derecho
para
que estuvieren concedidos.
Artculo 50. - Efectos. Los plazos de que habla el artculo 49 fenecen por el mero
transcurso del tiempo, sin necesidad de declaracin judicial ni de peticin de
parte, y
con ellos los derechos que se hubieren podido utilizar.
3o) Un plazo es prorrogable cuando cabe prolongarlo a raz de una peticin
unilateral
en ese sentido formulada con anterioridad a su vencimiento, y es improrrogable
cuando
no puede ser objeto de tal prolongacin.
No debe confundirse plazo improrrogable con plazo perentorio. Todo plazo perentorio
es improrrogable, ya que, por esencia, descarta la posibilidad de que pueda ser
prorrogado a pedido de una de las partes. Pero no todo plazo improrrogable es
perentorio, pues mientras que el primero admite su prolongacin tcita en el
sentido de
que el acto correspondiente puede cumplirse despus de su vencimiento, pero antes
de la otra parte pida el decaimiento del derecho o se produzca la pertinente
declaracin
judicial, el segundo produce a su vencimiento, la caducidad automtica del derecho,
sin
necesidad de que el otro litigante lo pida ni de que medie declaracin judicial
alguna.
4o) Son plazos individuales aquellos que corren independientemente para cada parte.
Son comunes los plazos cuyo cmputo se efecta conjuntamente para todos los
litigantes, sean partes contrarias o litisconsortes.
5o) Los plazos son ordinarios o extraordinarios segn que, respectivamente, se
hallen previstos para los casos comunes o atendiendo a la distancia existente entre
el
domicilio de las partes y la circunscripcin territorial donde funciona el juzgado
o
tribunal.

Algunos entienden que el decaimiento solo se produce a instancia de parte en los


procesos civiles.
PROCEDIMIENTO: conjunto de formalidades a que deben sujetarse las partes y el
tribunal en la tramitacin del proceso.
Es la manifestacin legal y positiva del proceso en cuanto concepto unitario.
Clasificacin de los procedimientos:
1. por la naturaleza del rgano: judiciales o arbitrales.
2. por la naturaleza de la pretensin: universales o singulares.
3. por la existencia de conflicto: contenciosos o actos de jurisdiccin voluntaria.
4. por el tipo de sentencia que persiguen: declarativos, ejecutivos o cautelares;
en realidad estos ltimos no son procedimientos sino un incidente dentro de un
procedimiento principal. Y por ultimo; procedimientos puramente declarativos.
Accin declarativa de certeza (artculo 413).
5. por su estructura: generales o especiales.
INCIDENTES: son cuestiones que se suscitan durante la tramitacin de un pleito y
que
tienen alguna conexin con l.
DEMANDA:
Es el acto procesal mediante el cual el justiciable introduce ante el rgano
jurisdiccional una pretensin concreta de actividad. Es un acto formal que
determina
por una parte la pretensin requerida y por la otra el tipo de juicio y la clase de
procedimiento a seguir. La demanda es el acto de iniciacin del proceso por
excelencia. Al integrarse con la contestacin, ambos actos fijan la plataforma
fctica del
juicio, la cual determinar los limites de la actividad de los sujetos procesales
en las
etapas posteriores, sobre esos hechos han de versar, la prueba, la discusin y la
sentencia.
Se ha dicho que la demanda es "el acto procesal mediante el cual el justiciable
introduce ante el rgano jurisdiccional una pretensin concreta de actividad. Se
recepciona en la Mesa General de Entrada del Fuero Civil, lugar donde se practica
el

sorteo del Juzgado al que se asigna la misma. En este sorteo de causas se mantiene
el
equilibrio en la cantidad de demandas que ingresan a los distintos Juzgados. Esta
es la
regla que como excepcin presenta aquellas demandas que son presentadas ante los
distintos Juzgados en razn de presentar alguna conexidad con alguna causa que ya
tramita en el Tribunal; stas se llaman "asignaciones directas".
El derecho y el monto son los unicos requisitos que pueden faltar en una demanda,
no
son necesarios. Se requerir al promoverte para que los aporte dentro del trmino
de 5
das, apercibindosele que de no hacerlo en tiempo, se tendr por no presentada la
demanda.
Requisitos de la demanda: dada su trascendencia la ley impone varios recaudos para
que la demanda cumpla sus efectos propios.
Se distinguen en:
Requisitos extrnsecos: estos son. Que sea por escrito, los requisitos establecidos
en
el artculo 37 propios de todo escrito judicial. Artculo 37. - Escritos. Todo
escrito se
encabezar con la expresin de su objeto, el nombre de quien lo presenta, su
domicilio
constituido y la enunciacin precisa de la cartula del expediente. Quien acte por
otro
expresar, adems, por quin lo hace. Y por ultimo agregamos la constitucin de un
domicilio procesal.
Requisitos intrnsecos: hacen al contenido de la demanda regulado por el artculo
175.
Artculo 175. - Requisitos. La demanda se deducir por escrito y expresar:
1. El nombre, domicilio real, edad y estado civil del demandante; tipo y nmero de
documento de identidad.
2. El nombre y domicilio del demandado.
3. La cosa que se demande designada con exactitud.
Si se reclamase el pago de una suma de dinero, deber establecerse el importe
pretendido, cuando ello fuese posible, inclusive respecto de aquellas obligaciones
cuyo
monto depende del prudente arbitrio judicial.
4. Los hechos y el derecho en que se funde la accin.
5. La peticin en trminos claros y precisos.

Efectos de la demanda: su simple promocin en cuanto a los efectos sustanciales,


interrumpen la prescripcin, crea incapacidad de derecho para que el abogado que la
suscribi respecto del objeto litigioso; extingue el derecho a intentar ciertas
pretensiones cuyo ejercicio queda descartada por la promocin de las otras:
resolucin
del contrato, quantis minoris y redhibitoria.
Ya admitida la demanda: produce la incapacidad de derecho para el juez y
funcionarios pblicos del tribunal.
Y con su notificacin, eventualmente puede constituir en mora al deudor que no lo
estaba.
Efectos procesales de la demanda: con su promocin; abre la instancia, prorroga
tcitamente la competencia territorial.
Con su admisin, impide la declaracin oficiosa de incompetencia.
Y con su notificacin, impide o limita la transformacin de la pretensin deducida,
Crea el estado de litispendencia y genera una limitacin para desistir: ya que es
necesaria la conformidad del demandado.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA:
Acto procesal mediante el cual el demandado opone a la pretensin del actor la
propia
pretensin de sentencia declarativa de certeza negativa: desestimacin de la
demanda.
Contestacin de la Demanda.
Efectos y Plazos.
La contestacin a la demanda es el acto mediante el cual el demandado alega, en el
proceso ordinario, aquellas defensas que no deban ser opuestas como de previo y
especial pronunciamiento y en los procesos sumario y sumarsimo, toda clase de
defensas que intente hacer valer contra la pretensin procesal. Dicho acto reviste
importancia por cuanto determina los hechos sobre los cuales deber producirse la
prueba, pues la sentencia definitiva solo puede versar sobre las cuestiones
planteadas
por ambas partes. Con la contestacin de la demanda queda integrada la llamada
relacin jurdica procesal.

La contestacin produce los siguientes efectos: 1o) El demandado que no ha opuesto


excepciones previas y que no hace uso de la facultad de recusar sin causa en el
escrito
de contestacin, no puede ejercer esa facultad con posterioridad; 2o) Puede
determinar
la prrroga de la competencia por razn del territorio y de las personas.
En el proceso ordinario, el plazo para la contestacin es de 10 das dicho plazo no
es
fatal.
Requisitos y Formas de la Contestacin.
En la contestacin a la demanda, el demandado, adems de oponer todas las defensas
que no tuvieran carcter previo, deber:
1o) Reconocer o negar categricamente cada uno de los hechos expuestos,
pudiendo su silencio, sus respuestas evasivas o la negativa general, ser estimadas
como reconocimiento (admisin) de la verdad de los hechos, pertinentes y lcitos a
que
se refieran.
La negativa genrica e indeterminada de los hechos expuestos en la demanda no
satisface el requisito legal y equivale al silencio que autoriza a estimar la
existencia de
una admisin de aquellos. Si bien no es necesario que el demandado admita o niegue
punto por punto todos los detalles y circunstancias incluidos en la exposicin del
demandante, corresponde que se pronuncie en forma clara y explcita con respecto a
cada uno de los hechos esenciales sobre los que debe versar el litigio de modo que
no
cumple la exigencia analizada la simple manifestacin, corrientemente utilizada, de
que
se deben tener por negados los hechos no reconocidos expresamente.
La carga procesal examinada se refiere a los hechos personales del demandado. Con
respecto a los hechos de terceros puede limitarse a manifestar ignorancia.
Constituyen respuestas evasivas aquellas manifestaciones reticentes o ambiguas del
demandado.
2o) Reconocer la autenticidad de los documentos acompaados que se le
atribuyan y la recepcin de las cartas y telegramas a l dirigidos cuyas copias se
acompaen. En caso de silencio o evasivas, dichos documentos se le tendrn por
reconocidos, o recibidos segn el caso, con lo cual esas actitudes dejan de ser una
fuente de presuncin judicial, para adquirir el carcter de un reconocimiento
ficto.
Existe una diferencia entre el silencio o evasivas ante los hechos y esas mismas
actitudes frente a los documentos presentados por el actor. En el primer caso queda
librado al arbitrio judicial valorar tales actitudes de acuerdo con los elementos
de

conviccin que la causa ofrezca; en el segundo caso el juez debe, sin ms, tener
por
reconocidos o recibidos los documentos de que se trate.
3o) Especificar con claridad los hechos que alegare como fundamento de su
defensa y observar los requisitos prescriptos para la demanda, como son la
constitucin y denuncia de domicilio, la enunciacin del derecho que se considera
aplicable, la peticin, etc..
4o) Agregar la prueba documental que estuviere en su poder y en el caso de no
tenerla, individualizarla, indicando su contenido, el lugar, archivo, oficina
pblica y
persona en cuyo poder se encuentre.
En caso de acompaarse documentos por el demandado, corresponde dar traslado de
ellos al actor, debiendo ste reconocer o negar categricamente su autenticidad o
recepcin. El silencio o las respuestas evasivas del actor con relacin a los
documentos acompaados por el demandado, determinar que se los tenga por
reconocidos o recibidos. El traslado de los documentos presentados por el demandado
no autoriza al actor a replicar las argumentaciones formuladas en la contestacin,
debiendo limitarse a expedirse sobre los documentos agregados, y que la exigencia
del
traslado es tambin aplicable en los procesos sumarios.
Despus de contestada la demanda no se admitirn al demandado sino documentos de
fecha posterior, o anterior, bajo juramento o afirmacin de no haber tenido antes
conocimiento de ellos.
A raz del traslado a que se refiere la norma, el eventual reconocimiento expreso o
ficto
de la prueba documental agregada por el actor, exime a este de la necesidad de
cumplir la carga consistente en acreditar durante el perodo de prueba la
autenticidad o
recepcin de los documentos.
Efectos de la Falta de Contestacin.
En el supuesto de que el demandado no niegue los hechos expuestos en la demanda,
el juez puede estimar su silencio, sus respuestas evasivas o su negativa general
como
un reconocimiento de la verdad de los hechos (admisin). El silencio del demandado
puede ser total o parcial, segn deje de contestar o, contestndola, omita formular
una
negativa respecto de uno o ms hechos contenidos en aquella. Esas situaciones
determinarn la extensin del reconocimiento. No siempre la falta de contestacin a
la
demanda trae aparejada la rebelda del demandado, pues esta situacin no tiene
lugar
cuando aquel, no obstante comparecer al proceso, se abstiene de contestar la
demanda.
A diferencia de lo que ocurre con los documentos, el silencio del demandado no
obliga
al juez a tener por admitidos los hechos invocados por el actor. La ley deja
librada tal
consecuencia al criterio de aquel, que debe pronunciarse al respecto en oportunidad
de
dictar sentencia definitiva. Dada la presuncin de verdad de los hechos invocados
por
el actor, que produce la falta de contestacin a la demanda, es a la contraparte a
quien
corresponde demostrar lo contrario, aportando los elementos de juicio que sean
necesarios para tal fin.
Ninguna de esas conclusiones es excluyente de las otras. Que el actor deba producir
prueba corroborante; cual sera el alcance que cabe atribuir a esa prueba, o que la
contestacin traiga aparejada una inversin de la carga respectiva, son cuestiones
que
el juez debe resolver en cada caso particular.
ALLANAMIENTO.
El allanamiento es una de las actitudes posibles que el demandado puede asumir
frente a la demanda, y consiste en la declaracin en cuya virtud aquel reconoce que
es
fundada la pretensin interpuesta por el actor.
No debe confundirse el allanamiento con la admisin expresa de los hechos. La
admisin expresa solo trae aparejada la consecuencia de relevar al actor de la
carga
probatoria respecto de los hechos admitidos, pero no hace desaparecer la litis,
pues
esta contina desarrollndose como una cuestin de puro derecho. El allanamiento,
en
cuanto comporta un reconocimiento de la razn que asiste al actor y, por
consiguiente,
una conformidad con sus alegaciones jurdicas, no solo releva al actor del onus
probandi sino que produce la extincin de la litis.
Con respecto a la oportunidad de su formulacin, el allanamiento no solo puede
tener
lugar dentro del plazo establecido para la contestacin de la demanda, sino en
cualquier estado del proceso anterior a la sentencia definitiva.
En lo que concierne a su forma, el allanamiento debe ser categrico y terminante,
debiendo utilizar frmulas precisas que no dejen lugar a dudas.
Puede ser expreso o tcito, segn que el demandado reconozca manifiestamente la
justicia de la pretensin frente a l deducida o adopte una actitud concordante con
esa
pretensin, cumpliendo por ejemplo la prestacin que el actor reclama. Puede ser
total
o parcial, segn recaiga sobre todas o algunas de las pretensiones planteadas en la
demanda.
El mandatario no requiere poder especial para allanarse a la demanda, salvo que el
documento habilitante contenga una restriccin expresa sobre el punto.
RECONVENCIN.
Es una contrademanda, es decir una demanda autnoma o pretensin independiente
en contra del actor y eventualmente de terceros, que el demandado introduce al
proceso al contestar la demanda.
En el mismo escrito de contestacin deber el demandado deducir reconvencin, en la
forma prescripta para la demanda, si se creyere con derecho a proponerla. No
hacindolo entonces, no podr deducirla despus, salvo su derecho para hacer valer
su pretensin en otro juicio.
La reconvencin ser admisible si las pretensiones en ella deducidas derivaren de
la
misma relacin jurdica o fueren conexas con las invocadas en la demanda.
Rebelda o contumacia es la situacin que se configura respecto de la parte que no
comparece al proceso dentro del plazo de la citacin, o que lo abandona despus de
haber comparecido. Implica ausencia total de cualquiera de las partes en un proceso
en el cual les corresponde intervenir y no debe confundirse con la omisin del
cumplimiento de actos procesales, pues esa circunstancia solo determina el
decaimiento de la facultad procesal que se dej de ejercitar y no genera, como la
rebelda, efectos dentro de la estructura total del proceso.
Requisitos.
Incomparecencia del demandado no declarado rebelde. La parte con domicilio
conocido debidamente citada que no compareciere durante el plazo de la citacin o
abandonare el juicio despus de haber comparecido ser declarada en rebelda a
pedido de la otra.
La declaracin de rebelda se halla condicionada a la concurrencia de los
siguientes
requisitos: 1o) La notificacin de la citacin en el domicilio del litigante; 2o)
La
incomparecencia de este una vez transcurrido el plazo de la citacin, o el abandono
posterior del proceso; 3o) La falta de invocacin y justificacin de alguna
circunstancia
que haya impedido la comparecencia; 4o) La peticin de la parte contraria.
Puede ser declarado en rebelda el actor o el demandado que ya compareci, cuando
actuando por medio de un representante, sobrevenga la revocacin o renuncia del
mandato y el poderdante no compareciese por si mismo o por otro apoderado. La
misma solucin cabe en caso de fallecimiento del mandatario. En caso de muerte o
incapacidad sobreviniente del poderdante procede la declaracin de rebelda si,
citados
los herederos o representante legal no concurren a estar a derecho dentro del plazo
que el juez determine.
La invocacin y prueba de alguna circunstancia configurativa de fuerza mayor
(enfermedad, incapacidad, ausencia), puede impedir la declaracin de rebelda o la
produccin de sus efectos.
El Cdigo Procesal de la Nacin supedita la declaracin de rebelda al pedido de la
parte contraria. El carcter perentorio que reviste el plazo para contestar la
demanda
no excluye la necesidad de tal peticin, pues el vencimiento de aquel solo autoriza
al
juez para dar por perdida, de oficio, la facultad no ejercitada oportunamente, pero
no
para declarar la rebelda.
Efectos de la Declaracin de Rebelda:
Aunque la declaracin no altera la secuela regular del proceso, produce efectos que
se
concretan en el rgimen de las notificaciones, en la posibilidad de adoptar medidas
cautelares contra el rebelde, en el contenido de la sentencia, en las posibilidades
probatorias y en el curso de las costas.
EXCEPCIONES DILATORIAS.
Son definidas como aquellas oposiciones que, en caso de prosperar, excluyen
temporariamente un pronunciamiento sobre el derecho del actor, de manera tal que
solo hacen perder a la pretensin su eficacia actual, pero no impiden que esta sea
satisfecha una vez eliminados los defectos de que adoleca.
El Cdigo Procesal de la Nacin prev como tales:
A) Incompetencia.
B) Falta de Personera. No solo procede en el caso de que el actor o el demandado
sean civilmente incapaces, en forma absoluta o relativa, sino tambin en el
supuesto de
que sea defectuoso o insuficiente el mandato invocado por quienes pretendan
representar a aquellos.
C) Litispendencia. Hay litispendencia cuando existe otro proceso pendiente entre
las
mismas partes, en virtud de la misma causa y por el mismo objeto. Se infiere que el
fundamento de la excepcin reside en la necesidad de evitar que una misma
pretensin
sea juzgada dos veces, con la consiguiente inoperancia de la actividad judicial que
esa
circunstancia necesariamente comporta.
Aparte de la concurrencia de la triple identidad, son requisitos de la
litispendencia:
a) Que el primer proceso tramite ante otro tribunal competente.
b) Que el traslado de la demanda del primer proceso haya sido notificado.
b) Que ambos procesos sean susceptibles de sustanciarse por los mismos
trmites.
c) Que las partes acten con la misma calidad en ambos procesos.
La admisin de la litispendencia, en el caso de mediar identidad de partes, causa y
objeto, determina la ineficacia del proceso iniciado con posterioridad.
D) Defecto Legal en el Modo de Proponer la Demanda.
Procede esta cuando la demanda no se ajusta, en su forma y contenido, a las
prescripciones legales. Ocurre, por ejemplo, cuando se omite la denuncia del
domicilio
real del actor; o no se precisa con exactitud la cosa demandada; o la exposicin de
los
hechos adolece de ambigedad; etc..
EXCEPCIONES PERENTORIAS. (La Prueba)
Son aquellas oposiciones que, en el supuesto de prosperar, excluyen definitivamente
el
derecho del actor, de manera tal que la pretensin pierde toda posibilidad de
volver a
proponerse eficazmente.
a) Falta Manifiesta de Legitimacin para Obrar.
b) Cosa Juzgada.
c) Transaccin, Conciliacin y Desistimiento del Derecho. Estas deben fundarse en
la existencia de cualquiera de esos actos, los cuales configuran modos anormales de
terminacin del proceso, y cuyos efectos son equivalentes a los de la cosa juzgada.
ACTIVIDAD PROBATORIA:
Es el esfuerzo que realizan todos los sujetos procesales para comprobar la
veracidad
de los hechos invocados por las partes en los escritos introductorios del pleito:
demanda y contestacin.
Concepto de prueba: es la comprobacin judicial por los medios que la ley
establece,
de la verdad de un hecho controvertido.
MEDIOS DE PRUEBA:
Hay que distinguir entre Fuentes de Prueba y Medios de Prueba:
Los medios de prueba son la actividad del juez, de las partes y de los terceros,
desarrollada dentro del proceso para traer fuentes de prueba de la manera indicada
por
el ordenamiento procesal (prueba confesional, testimonial, documental, etc.). En
los
medios de prueba intervienen todos los que actan en el proceso. Los medios de
prueba son ilimitados, porque se puede probar de otras maneras a las establecidas
por
el cdigo, de acuerdo a lo determine el juez o en base a la analoga con otros
medios
de prueba ya determinados por el Cdigo.
Las fuentes de prueba son las personas (los testigos, los absolventes, etc.) o
cosas
(documentos, etc.) cuyas existencias son anteriores al proceso e independientemente
de l, que tienen conocimientos o representan hechos que interesan en el proceso.
La
relacin entre los medios de prueba y las fuentes de prueba es que los medios salen
siempre de las fuentes de prueba.
Los medios de Prueba se pueden clasificar en:
Directos (cuando son percibidos directamente por el juez. Ej.: reconocimiento
judicial de lugares o cosas) o Indirectos (Son los que el juez recibe a travs de
terceros. Ej.: Prueba de peritos, de testigos, etc.).
Por la forma pueden ser escritos (Ej.: documentos) u orales actuados (ej.:
audiencia testimonial).
Por la estructura pueden ser personales (Ej.: testigos, confesiones) o materiales
(Ej.: documentos).
Por la funcin que cumple la prueba pueden ser representativos o histricos
(ej.: testigo, porque rememora hechos pasados y percibidos por sus sentidos) o no
representativos o crticos (ej.: reconocimiento judicial de lugares donde el juez
se
presenta en el lugar visualiza y luego vuelca lo que vio en un acta).
PROCEDIMIENTO PROBATORIO.
Es el camino que los sujetos procesales deben recorrer para incorporar prueba en el
proceso validamente.
1. apertura a prueba (cuando hay hechos controvertidos) de lo contrario se
transforma
en una cuestin de puro derecho.
2. Ofrecimiento de prueba: anuncio de carcter formal realizado por la parte en el
escrito pertinente, donde se solicita al tribunal se provea a un determinado medio
de
prueba, de donde posiblemente surgirn los datos de conocimientos (elementos).
3. Pronunciamiento del tribunal respecto a la prueba ofrecida. (Provedo de
prueba).
Ejemplo Por ofrecida la prueba que se expresa.
Confesional, testimonial, informativa, pericial.
4. Diligenciamiento previo. Aqu las partes confeccionan las cedulas, las
diligencian,
presentan informes a las entidades publicas o privadas, brindan a los peritos la
documentacin necesaria para que realicen su tarea, concurren a audiencias, etc.
5. incorporacin definitiva. Se presenta el dictamen, se presentan los informes, se
realiza el reconocimiento judicial, etc..
VALORACIN DE LA PRUEBA.
Se trata de una fase crtica que consiste en el anlisis y apreciacin, razonados
en
forma metdica, de los elementos de conviccin ya introducidos. Comprende la
valoracin realizada en forma consecutiva por las partes en la etapa discusoria, a
travs de los alegatos, y del juez en la etapa decisoria, al resolver la causa
mediante la
sentencia.
OBJETO DE LA PRUEBA es todo lo que puede ser probado, en cuanto puede ser
reconstruido histricamente en el proceso y abarca los hechos pasados, presentes y
futuros
Por objeto de prueba entendemos aquello sobre lo que puede o debe recaer la prueba,
estos es, los hechos que sirven de base a las pretensiones de los sujetos
procesales.
El objeto de prueba responde a la pregunta que se prueba o que debe probarse en
juicio.
CARGA DE LA PRUEBA
En el proceso civil, eminentemente dispositivo, son reglas para que las partes
produzcan la prueba de los hechos, con la finalidad de demostrar la verdad de sus
respectivas proposiciones. Carga de la prueba significa entonces, una conducta
impuesta a uno o a ambos litigantes para que acrediten la verdad de los hechos por
ellos alegados.
La carga de la prueba (onus probando) constituye pues, como toda carga procesal, un
imperativo del propio inters, una circunstancia de riesgo; quien omite probar, no
obstante la regla que pone tal actividad a su cargo, no es pasible de sancin
alguna,
quedando expuesto a la perspectiva de una sentencia desfavorable.
En otro aspecto, tambin es una regla para el juzgador o regla de juicio, en cuanto
implica cmo debe resolver cuando no existe la prueba de los hechos sobre los
cuales
debe basar su decisin.
La ley procesal debe distinguir anticipadamente entre las partes la fatiga
probatoria,
determinando las circunstancias que el actor y el demandado deben acreditar, segn
las proposiciones formuladas por ellos en el juicio.
Como consecuencia de lo expresado, podemos concluir que, tal como lo sostiene la
doctrina, cada parte soportar la carga de la prueba respecto de los hechos a los
que
atribuye la produccin del efecto jurdico que pretende (Palacio).
La legislacin procesal civil de la provincia de Crdoba (ley 8465) no incluye
normas
generales que fijen pautas de distribucin de la responsabilidad probatoria, con
excepcin del Art. 548 C.P.C.Cba., referido al juicio ejecutivo: corresponder al
demandado la prueba de los hechos en que funde las excepciones. En cambio, el Art.
377 del C.P.C.N. expresa que cada una de las partes deber probar el presupuesto
de
hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensin, defensa
o excepcin.
PRUEBA CONFESIONAL: o Absolucin de Posiciones es la confesin provocada.
Se trata de la confesin judicial provocada. Una parte solicita se fije audiencia a
los
fines de que la contraria responda bajo juramento sobre la veracidad de ciertas
posiciones concernientes a la cuestin que se debate. La parte citada tiene la
carga de
comparecer, de prestar juramento, y de responder por si o por no.
Ofrecimiento: desde la contestacin de la demanda hasta el decreto de autos. En
segunda instancia puede volver a citarla siempre que no se repitan posiciones.
Ejemplo de posiciones
Para que jure como es cierto que el da tanto, a las 12 horas circulaba por calle
Chacabuco y caseros....
Deber ofrecerse por escrito y la parte que la requiera acompaar en un sobre
cerrado el pliego de posiciones, que se reservar en secretara hasta el da de la
audiencia.
Es caracterstica de la absolucin de posiciones la intimacin por una de las
partes
para reconocer o negar la existencia de un hecho conducente al litigio.
Por ser un elemento probatorio suministrado por las partes pesa sobre ellos la
carga
procesal de pronunciarse sobre las afirmaciones contenidas en el pliego. El alcance
de
esta carga implica el deber de comparecer y declarar. Esta se diferencia de la
carga
publica que pesa sobre el testigo, que como veremos en lneas ms adelante, se
integra por tres actividades: comparecer, declarar y decir verdad, pues si no
cumple es
pasible de penas (puede ser conducido por la fuerza publica y juzgado por el delito
de
falso testimonio, en cambio, si el absolvente no comparece, genera una presuncin
legal en su contra que el juez valorar en la sentencia.
La ley, atendiendo a distintas circunstancias, exime a la parte de la obligacin de
concurrir al tribunal. Es el caso de las personas jurdicas de carcter publico a
las que,
en este supuesto, se les requerir que declaren va de informe escrito, bajo
apercibimiento de tener por confesa a la administracin o reparticin.
En el caso de tratarse de absolucin de posiciones que deba rendir una persona
enferma o de edad avanzada, excepcionalmente el juez podr trasladarse al domicilio
del absolvente. Esta circunstancia especial deber esgrimirse y acreditarse
previamente ante el tribunal.
Otro caso de excepcin se presenta cuando el absolvente reside en otra
jurisdiccin, ya
sea dentro de la provincia o fuera de ella, en este supuesto se dar comisin al
juez
que corresponda y se libraran los oficios y exhortos necesarios.
Recordemos que la absolucin de posiciones es un acto de carcter personalsimo,
por
ello el absolvente debe ser citado en el domicilio real y constituido
Si se trata de una persona jurdica, la absolucin de posiciones se prestar por
intermedio de sus representantes, habilitados al efecto segn los instrumentos
jurdicos
de su constitucin.
En cuanto al procedimiento, la absolucin de posiciones se recepciona en audiencia
A dicho acto procesal, deben concurrir las partes, ponente y absolvente,
acompaados
de sus letrados patrocinantes. El acto tendr lugar el da lugar y hora sealados.
Previa
espera de ley y abierto el acto se proceder a tomar juramento al absolvente. ste
ser
interrogado en base al pliego de posiciones presentado por la contraria. Asimismo
el
ponente podr formular nuevas posiciones siempre cuando ellas no sean una
reiteracin de las que se hubiesen contestado. La intervencin de los letrados
responde
al requisito de la defensa tcnica
El absolvente deber responder por si mismo y a viva voz
El pliego se agrega al expediente como parte integrante de la audiencia. En el acta
slo
se pondr la respuesta que ser por si o por no y, en su caso, las aclaraciones que
formule el absolvente, al agregarse el pliego al expediente se evita transcribir
cada
posicin en el acta
PRUEBA DOCUMENTAL: Debe acompaarse o al menos describirse con la demanda
y contestacin. Tambin reconvencin y contestacin de la reconvencin.
La prueba documental puede ofrecerse:
En primera instancia: mientras no se haya dictado sentencia, pero si lo fuesen
luego de haberse llamado los autos, no sern admitidos salvo que:
Sean de fecha posterior o que llevando fecha anterior, se exprese bajo juramento no
haberlos conocido o no haberlos podido obtener oportunamente.
En segunda instancia: hasta el llamamiento de autos.
PRUEBA TESTIMONIAL: es la declaracin que una persona ajena a la relacin
procesal efecta en el proceso sobre hechos que han cado bajo el imperio de sus
sentidos.
El testigo tiene deber de comparecer y deber de decir la verdad.
Las preguntas se le formularn en forma clara, concreta y debern contener un solo
hecho. En ningn caso se le formularn preguntas que estn concebidas en trminos
afirmativos, sugieran las respuestas o sean ofensivas o vejatorias. Ni preguntas de
carcter tcnico, salvo que estn dirigidas a personas especializadas, por ejemplo
medico que estuvo en la operacin.
El interrogatorio comienza con las generales de la ley: que son preguntas
encaminadas
a la individualizacin y establecer si se da el recaudo de imparcialidad del
testigo.
El testigo debe dar razn de sus dichos: respecto a como le consta lo que contesta.
PRUEBA PERICIAL: cuando para conocer o apreciar un hecho sean necesarios o
convenientes conocimientos cientficos, tcnicos, artsticos o prcticos.
La pericia presenta los siguientes caracteres:
Es un acto procesal o un conjunto de actos que se cumplen por encargo judicial.
La tarea encomendada debe ser realizada en forma personal por el perito
designado.
Se trata de una prueba indirecta, ya que el juez tomar contacto con los hechos
por su intermedio.
Las conclusiones del perito se emiten por medio de un dictamen que se
incorpora al expediente.
El perito es un tercero, extrao al proceso y que reviste el carcter de rgano
de
prueba.
La peritacin constituye una declaracin de ciencia, porque el perito emite su
dictamen sobre la base de lo que conoce por percepcin, induccin o deduccin
respecto a los hechos.
El objeto de esta prueba est constituido por los hechos controvertidos y sus
causas o
consecuencias, que pueden ser de diversas especies y acusar diferentes calidades
(tcnicas, cientficas o artsticas).
Como regla puede decirse que cualquier hecho puede ser objeto de examen pericial,
salvo aquellos que pudieren afectar a las reglas morales, las buenas costumbres o
cuya indagacin fuera prohibida por la ley, en este sentido est prohibido efectuar
el
denominado inspectio corporis, es decir, la investigacin sobre el cuerpo humano
sin
consentimiento del sujeto. Los hechos pueden estar constituidos por conductas
humanas, sucesos naturales u otros aspectos de la realidad material, cosas u
objetos
que sean creacin del hombre o productos de la naturaleza, la persona fsica humana
y
sus condiciones psquicas.
La ley establece las condiciones relativas al ofrecimiento de este medio probatorio
y
que hacen a la admisibilidad formal de prueba pericial.
El plazo para el ofrecimiento y diligenciamiento de la prueba pericial es el
ordinario que
concede la ley para la produccin de todos los medios de prueba
En Crdoba, el Tribunal Superior de Justicia, en uso de sus facultades de
superintendencia, forma listas de peritos de diversas especialidades; stas son
confeccionadas sobre la base de una solicitud que los profesionales interesados
efectan para ser incluidos en las denominadas listas oficiales.
La ley establece tambin incompatibilidades para actuar como perito, estableciendo
que las causales para recusar a los peritos sern las mismas que para los jueces
PRUEBA INFORMATIVA: los informes que se soliciten a las oficinas pblicas,
escribanos con registro y entidades privadas, debern versar sobre hechos concretos
y
claramente individualizados. Procedern nicamente respecto e actos o hechos que
resulten de la documentacin, archivo o registros contables del informante.
Asimismo
puede requerirse a oficinas pblicas la remisin de expedientes o copias
autenticadas
de los mismos.
Los oficios deben ser librados dentro del tercer da de que quede firme el decreto
que
los ordena ( es decir, dentro del tercer da de que quede firme el auto
probatorio).
La regla general es que si existe un medio de prueba idneo para la obtencin de
determinado elemento probatorio, ste es el que debe ser utilizado y en
consecuencia
no puede ser sustitutito por otro.
La prueba de informes debe ser propuesta por las partes y admitida formalmente por
el
tribunal; su diligenciamiento se realiza por medio del libramiento de oficios y la
contestacin debe ser realizada directamente por el informante.
En cuanto a las modalidades, la prueba de informes no admite otro medio de
expresin
que no sea el escrito; as para su recepcin debe librarse el oficio respectivo y
tambin
por este medio ser la respuesta del informante.
Los oficios pueden ser redactados por los abogados que intervienen en calidad de
patrocinantes o apoderados y que estn autorizados para firmarlos, su
diligenciamiento
les compete y si no lo hicieren en tiempo propio pueden incurrir en negligencia en
el
texto del oficio el litigante debe incorporar la transcripcin del decreto que
ordena el
diligenciamiento de la prueba.
El informante tiene la obligacin de suministrar el dato solicitado. Sin embargo la
ley
establece excepciones en el caso de que existiere una justa causa o razones
fundadas
en la reserva o secreto, circunstancia que deber ser comunicada al tribunal dentro
del
quinto da de recibido el oficio
Cuando el informe proviene de un funcionario pblico que acta dentro de los
lmites de
su competencia, tiene la fuerza convictiva de un instrumento pblico y hace plena
fe
sobre la autenticidad de lo comunicado. En cambio, si el informante es una entidad
privada, en este caso el juez debe merituarlo junto con otros elementos de juicio
aportados al proceso y a travs de las reglas y principios que informan la sana
critica
racional.
INSPECCIN JUDICIAL: el tribunal de oficio o a peticin de parte, podr ordenar la
inspeccin de alguna persona, sitio o cosa cuando lo crea necesario.
La inspeccin judicial es el acto por el cual el juez en forma personal y directa
examina
un lugar o una cosa vinculada con el objeto del pleito, con el fin de obtener
elementos
de conviccin para un proceso determinado.
El reconocimiento judicial es un caso tpico de prueba directa pues el juez toma
contacto directo con lo inspeccionado, bajo ningn caso puede delegar su comisin.
La inspeccin no debe restringirse a simples percepciones visuales (inspeccin
ocular),
sino que en la mayora de los casos comprende otras aprehensiones de carcter
sensorial.
Para que la prueba de reconocimiento judicial sea de posible realizacin, los
hechos
deben permanecer al momento del reconocimiento, por lo tanto, no pueden ser objeto
de reconocimiento judicial los hechos pasados o futuros.
Entre los caracteres podemos mencionar:
Directa
Personal.
No representativa.
Formal y
Lgica
El objeto de la prueba de inspeccin son los hechos, que tienen que ser de ndole
material en sentido amplio, es decir, susceptibles de ser captados por el
magistrado a
travs de la percepcin sensorial.
Respecto al lugar, depender del objeto o sujeto de que se trata, si por su
naturaleza
pueda ser trasladado o si es conveniente que el tribunal se desplace a otro sitio
para la
mejor realizacin de la diligencia.
El tiempo de diligenciamiento es el ordinario que la ley establece para todo medio
de
prueba, tambin puede solicitarse como diligencia preparatoria del juicio
ordinario, o
como medida para mejor proveer.
Tambin puede ser ordenada a solicitud de parte interesada o dispuesta de oficio
por el
tribunal. La ley procesal autoriza la realizacin de la inspeccin y la pericial en
forma
simultnea.
La prueba deber ser valorada por el juez con sujecin a las reglas de la sana
crtica,
aunque slo tendr eficacia plena el acta labrada, ya que por ser suscripta por
juez y
secretario, valen como instrumento pblico.
PRESUNCIONES: inferencia o deduccin de un hecho desconocido, a partir de un
hecho conocido o acreditado. Las presunciones legales tienen el valor probatorio
que
la ley de fondo les reconoce.
Las presunciones judiciales hacen prueba solamente cuando por su gravedad,
nmero y conexin con el hecho que trata de averiguarse, sean capaces de producir
el
convencimiento sobre su existencia de acuerdo con las reglas de la sana crtica
racional.
la presuncin exhibe tres elementos: un hecho conocido (indicio), un hecho
desconocido (que se pretende probar) y una relacin de causalidad. Ellas se
vinculan a
travs de una operacin lgica, por lo que se reconstruye el hecho desconocido de
la
forma en que se considera que probablemente ha ocurrido.
Las presunciones pueden ser legales o del hombre u hominis, las primeras son las
establecidas por la ley y admiten a su vez una subclasificacin: iure et iure o
iures
tantum, segn admitan o no prueba en contrario, las presunciones hominis se