AMPARO JURDICO PARA EMPREGO DA FORA

a) Amparo jurdico para o emprego da fora

O integrante da Polcia Militar, quando no desempenho de sua atividade-fim,

atua no cumprimento de um dever imposto em lei, a partir das seguintes disposies

legais:

b) Art. 144, 5 da Constituio Federal;

As Polcias Militares cabem a polcia ostensiva e a preservao da

ordem pblica: aos Corpos de Bombeiros Militares, alm das
atribuies definidas em lei, incumbe a execuo de atividade de
defesa civil.

c) Art. 301 do Cdigo Processual Penal:

Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes

devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante

delito.

d) Art. 243 do Cdigo de Processo Penal Militar:

Qualquer pessoa poder e os militares devero prender quem for

insubmisso ou desertor, ou seja, encontrado em flagrante delito.

Assim sendo, respeitadas as limitaes constitucionais (Art. 5 LXI, da

Constituio Federal), ao se fazer em face de ruptura da ordem pblica, ecloso da

infrao penal, o militar atua sob o plio da causa de justificao prevista no Art. 23

inciso III (I parte), do Cdigo Penal e do Art. 142, inciso III, do Cdigo Penal Militar,

que assim se expressam respectivamente:

a) Art. 59, LXI da Constituio Federal.

 Ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem
escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo
nos casos de transgresses militares ou crime propriamente
militar, definidos em lei.

b) Art. 23, inciso III (I parte) do Cdigo Penal.

No h crime quando o agente pratica o fato:

I - em estado de necessidade;
II - em legtima defesa;
III- Em estrito cumprimento do dever
legal ou no exerccio regular do direito.

c) Art. 42, inciso III do Cdigo Penal Militar.

No h crime quando o agente pratica o fato:

I- em estado de necessidade:
II- em legtima defesa;
III- em estrito cumprimento do dever
legal;
IV- em exerccio regular de direito.

a prpria lei penal que afirma no haver crime quando o agente pratica o fato

em estrito cumprimento do dever legal.

O insigne jurista ptrio Francisco de Assis Toledo membro da Comisso

revisora da nova parte do CP comentando o Art. 23, III,. Asseverou, verbis:

Os destinatrios da norma permissiva em exame so em

geral, os agentes do Poder Pblico, servidores do Estado, postos
freqentemente diante de situaes em que a exigncia de
predominncia do principio da autoridade torna necessrio o
emprego da fora, com leso a bens jurdicos, tais como: liberdade,
patrimnio, integridade fsica e excepcionalmente se houver
resistncia at a vida (Toledo, 1984 p. 117).

O mesmo autor, citando o renomado penalista italiano Enrico Ferri, enfatiza:

Os funcionrios e agentes pblicos tem o dever de executar e

de fazer executar a lei, usando das faculdades a eles reconhecidas
pela prpria lei. Pelo que os atos por ele realizados no
cumprimento deste dever mesmo com o uso das armas, nos casos
previstos pela lei muito embora danificando ou suprimento
interesses e direitos individuais (propriedade, liberdade pessoal,
 vida, etc) so secundum jus e portanto sem carter criminoso, a
menos que ultrapassem em excesso, determinados por motivos
anti-sociais, pelos quais o funcionrio pblico abusa de seu poder
(Toledo, 1984, p. 122,123).

evidente que o ordenamento jurdico no confere a quem quer que seja o

direito de matar. Contudo, em ocorrncias, em que refns (terceiros inocentes) esto

com a vida em risco, o organismo policial h que agir com determinao e eficincia a

fim de afastar o mal iminente, utilizando-se, para tanto, dos meios necessrios. E

nesta hiptese, possvel que o injusto agressor possa ser ferido e, at mesmo, morto.

H at mesmo a possibilidade de se errar o alvo e atingir outro terceiro inocente. E

ainda assim, o agente estar sob o plio da norma permissiva, como j reconhecera a

jurisprudncia (Art. 73, do CP), como menciona o Des. Adriano Marrey:

Se o agente estava procedendo em legtima defesa e houve erro na

execuo, nem por isso deixa a justificativa invocada de ser
admissvel, se comprovada. Em relao ao terceiro atingido ter
havido mais acidente ou erronia no uso dos meios de execuo. E
quem diz acidentalidade diz causa independente da vontade do
agente. (RT 393: 129 TJSP) (apud Toledo, 1984) .

Quanto ao fato de se ceifar a vida do injusto agressor, conquanto seja uma

medida extrema e derradeira, no pode ser descartada e nem levar o agente da policia a

execrao pblica, posto que havia uma vida socialmente mais til e importante sob

ameaa.

A prpria JME j se manifestou neste sentido, como se infere da Apelao n

6.509/ 1 AJME; em que o MM Juiz Cel Laurentino de Andrade Filocre assim se

manifestou:

claro que sob o ponto de vista da Teologia e da Filosofia, e sob o

enfoque do Direito Natural, todas as vidas so iguais e, igualmente,
devem ser respeitadas e preservadas, como nosso Dom mais
 precioso, e lamenta-se a perda de cada uma em qualquer
circunstncia. Mas, no sentido social de utilidade prestante |
sociedade e comunidade em que vivem muito mais valor tem a
vida do policial-militar, no se podendo compar-la com a do
bandido, que em geral, se transforma em elemento perturbador do
meio social circundante.

A Policia Militar, instituio constitucionalmente estabelecida para, entre outros,

preservar a incolumidade das pessoas, dever estruturar-se e especializar-se para agir

diuturnamente no cumprimento de seu dever.

Noronha afirma que manuteno da ordem facultado autoridade usar

violncia, desde que esta seja necessria para triunfar o princpio de autoridade e reinar

a paz e a tranqilidade necessria vida comunitria. Ao contrrio, o no emprego da

fora em casos tais pode traduzir, no mnimo, frouxido, incorrendo a autoridade em

sanes administrativas, quando no penais, por crimes contra a administrao pblica

(1985 p. 197).

Estas citaes apenas ilustram e reforam a idia da admissibilidade do estrito

cumprimento do dever legal na eliminao da vida de marginais. Alguns juristas no

admitem a possibilidade do dever legal de se eliminar marginais, mesmo em situaes

de agresso autoridade constituda, seus agentes ou terceiros. Todavia, esta corrente

doutrinaria minoritria e deve ser ignorada.

Agem em estrito cumprimento do dever legal os policiais que eliminam

homicida que faz uso de arma ao receber voz de priso. (TJMT, RC, 69, RT 519/409) .

Entende-se em legitima defesa quem, usando moderadamente dos meios

necessrios, impele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.

Agresso conduta humana que ataca ou coloca em perigo um bem jurdico.

Esta agresso deve ser atual (presente) ou iminente (preste a acontecer) .

 A legtima defesa no se funda no temor de ser agredido nem no revide de quem

o foi. H de ser presente a agresso, isto , estar se realizando ou preste a se

desencadear. No existe contra a agresso futura nem contra a que j cessou.

Exige-se tambm que a agresso seja injusta, caso contrario, se a agresso

lcita, a defesa no pode ser legtima.

A legtima defesa pode ser prpria ou de terceiro dependendo do titular do bem

jurdico sujeito agresso.

Jesus comenta que qualquer bem jurdico pode ser protegido atravs da ofensa

legtima, no se fazendo distino entre bens pessoais e impessoais (vida, incolumidade

de pessoal, honra, pudor, liberdade, tranqilidade domestica, patrimnio, ptrio-poder

etc.) (1988, p. 339).

Deve haver repulsa com meios necessrios e moderao na repulsa necessria.

Pelos excessos responder o agente.

Noronha considera que a moderao do emprego dos meios e sua necessidade

ho de ser verificadas objetivamente, no caso concreto: Como escreve Asa: Para que se

d legitima defesa perita, h de existir proporcionalidade entre a repulsa e o perigo

causado pelo ataque, mas consoante o critrio proporcionado pelo homem comum

(reasonable) que nesse instante e circunstncias se v agredido (1985 p. 193).

Algumas decises da justia (jurisprudncia) podem ilustrar a excludente da

legitima defesa de terceiros, caso em que intervir o atirador de elite:

Moderao nos meios Legitima defesa reao humana, que no pode ser

medida com transferidor, milimetricamente. (TJSP, Ap. 39.532, RJTJSP 101/447).

O critrio da moderao muito relativo e deve ser apreciado em cada caso.

(TJSP, AP 133.112, RT 513/394) .

 Meios necessrios Podem ser desproporcionais, caso no haja outros

disposio no momento da reao. (TJSP, Ap. 34.950, RT 603/315).