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Ren Dellagnezze
Resumo: No presente resumo procura-se abordar o Pluralismo Jurdico, sua trajetria histrica tanto na
Europa como na Amrica Latina. O objetivo deste estudo fazer uma reflexo sobre a importncia do
Direito como processo cultural, que tem como meta a realizao da Justia, estando esta intimamente
ligada proteo dos direitos individuais e a relao de cooperao social to importante para o
convvio saudvel na conjuntura social. O escopo deste breve trabalho fazer ainda uma sinopse do
pensamento e do posicionamento do Pluralismo Jurdico do Professor Doutor Antonio Carlos Wolkmer
da UFSC e da Universidade de Buenos Aires e do Professor Doutor Ricardo D. Rabinovich-Berkman,
da Universidade de Buenos Aires.
Palavras-chave: Fenmeno jurdico, processo cultural, direitos individuais, indgenas, pluralismo
jurdico.
Abstract: In this summary seeks to address the Legal Pluralism, its historical trajectory both in Europe
and in Latin America. The objective of this study is to reflect on the importance of law as a cultural
process, which aims to the realization of justice, this being closely linked to the protection of individual
rights and social cooperation relationship so important for healthy coexistence in the social situation .
The scope of this short paper is still making a synopsis of thought and Legal Pluralism position of
Professor Antonio Carlos Wolkmer UFSC and the University of Buenos Aires and Professor Ricardo D.
Rabinovich-Berkman of the University of Buenos Aires.
Keywords: legal phenomenon, cultural process, individual rights, indigenous, legal pluralism.
Sumario: 1. Introduo.2. Abrangncia do pluralismo jurdico. 3. Breve histrico do pluralismo
jurdico na Europa. 4. Breve histrico do pluralismo jurdico na amrica latina. 5. O pluralismo jurdico
no pensamento do professor doutor Antnio Carlos Wolkmer. 6. O pluralismo jurdico no pensamento
do professor Ricardo D. Rabinovich-Berkman. 7. Concluso. Referncias.
1 Introduo
O Pluralismo jurdico decorrente da existncia de dois ou mais sistemas jurdicos, dotados de
eficcia, concomitantemente em um mesmo ambiente espacio-temporal. Existe uma grande indefinio
acerca do conceito de pluralismo jurdico. O dissenso se d, inicialmente, em face da ausncia de
definio clara e consensual em torno do que direito e, portanto, de quais regras devem ser
consideradas no espectro analisado como sendo direito. A convivncia de vrios ordenamentos
jurdicos passou a ganhar relevncia, historicamente, pela anlise presente a partir do esfacelamento do
Imprio Romano e do forado intercmbio cultural decorrente das invases brbaras.
A colonizao, por sua vez, tambm ocasionou uma situao em que diversas regras com diferentes
origens evidenciavam-se a partir do choque cultural entre colonizados e colonizadores. Com a
descolonizao, sistemas legais unificados foram criados, com suas especificidades e diferenas
prprias. A partir do final do Sculo XX, h, uma nova onda de pluralismo jurdico, em especial
devido globalizao. Alm da maior proximidade entre pases devido a esse processo, h tambm o
enfraquecimento dos Estados e de suas tradicionais funes legais.
O pluralismo jurdico como fenmeno decorrente da complexidade humana, nasce, a partir da
inadequao da concepo unitria e centralizadora do direito, e das exigncias da nova realidade
complexa dos conflitos humanos, e baseia-se na existncia de mais de uma realidade social, dando
ateno s vrias formas de ao prtica e a complexidade de reas sociais com caractersticas prprias
que compem o mundo jurdico ao qual estamos imersos.
Dessa forma essa situao de complexidade nada mais do que uma adequao do pensamento jurdico
com vistas de uma maior eficcia do Poder Judicirio, dentro de sua atuao prtica, levando em
considerao principalmente uma viso interdisciplinar que busca a supremacia de consideraes tico-
sociolgicas, sobre a realidade puramente positivista do direito. Dessa forma procura-se com isso
diminuir a legislao estatal como nica fonte do direito, priorizando-se a produo multiforme do
direito originada por movimentos organizados na sociedade.
2 Abrangncia do pluralismo jurdico.
Em grandes linhas pode-se identificar a abrangncia do Pluralismo Jurdico Global em cinco grandes
temas presentes na literatura, a saber: (a) o pluralismo jurdico internacional, com grande nmero de
Tribunais e de rgos que criam suas regras para os nichos nos quais operam, como a Organizao
Mundial do Comrcio (OMC); (b) o discurso dos direitos humanos e sua influncia sobre os pases a
pedido da sociedade civil organizada; (c) o crescimento de ordens legais privadas e no oficiais, como a
nova lex mercatria; (d) a criao de redes governamentais trans-nacionais com poderes regulatrios;
(d) os movimentos migratrios.
A lex mercatria pode ser definida como o direito transnacional das trocas econmicas e uma
manifestao do pluralismo jurdico global hoje existente. Pode-se identificar trs caractersticas para
esse tipo de ordem transnacional: (a) o seu acoplamento com os processos econmicos globais; (b) o
seu carter episdico; (c) o seu carter de "soft law". Essa perspectiva apenas uma dentre as muito
possveis de se analisar o Pluralismo. Pode-se encontrar estudos a esse respeito sob a perspectiva da
Antropologia Jurdica, da Sociologia Jurdica, do Direito Comparado, do Direito Internacional e dos
Estudos scio-jurdicos.
A perspectiva sociolgica parte de um conceito de direito bastante amplo, para alm de uma
identificao com o aparato legal-estatal. A viso que predomina a do Direito enquanto um conjunto
de regras com a presena de sano, o que pode ser observado nas mais diversas esferas sociais. Assim,
organizaes sociais como prises, comunidade de cangaceiros e igrejas seriam possveis objetos de
estudo.
Pela perspectiva sociolgica, j foi objeto de estudo a situao de insulamento legal-estatal em que
habitantes de uma determinada comunidade viviam. Os conflitos passaram a ser resolvidos com base
numa lgica interna essa comunidade, em que a Associao dos Moradores assumiu especial
importncia.
A compreenso filosfica do pluralismo reconhece que a vida humana constituda por seres, objetos,
valores, verdades, interesses e aspiraes marcadas pela essncia da diversidade, fragmentao,
circunstancialidade, temporalidade, fluidez e conflituosidade (WOLKMER, 2001, p. 172). Esta nova
corrente do Direito implica uma miscigenao filosfica, cultural, sociolgica e poltica no direito, que
no se imagina sem a interao de todos esses campos sociais.
Na perspectiva da viso filosfica, o pluralismo jurdico vai contra o individualismo materialista que
determina o idealismo moderno devido complexidade das relaes sociais contemporneas. Admite a
racionalidade humana interligada por valores, verdades, interesses diversos temporal e
circunstancialmente, no podendo dessa forma restringir-se ao individualismo.
Na perspectiva do campo sociolgico o pluralismo se d na medida em que a sociedade exige a
diversificao do papel de cada indivduo social, devido ao surgimento da diviso de classes, e
associaes profissionais para defesa dos interesses dessas classes principalmente aps as duas
revolues industriais que se deram na Europa.
Na perspectiva do campo poltico, o pluralismo tenta acabar com essa ligao pesada que se d durante
quase toda a existncia humana entre o Estado nas suas diversas formas e o monoplio do poder.
Admite a existncia de um complexo corpo societrio formado pela diversidade de partidos e
movimentos polticos, organizaes sociais e formaes autnomas de poder, que na maioria das vezes
defendem interesses e ideologias diferentes, que acabam gerando conflitos devido s divergncias
ideolgicas, no intuito de defender seus princpios e interesses.
Para o Pluralismo Jurdico, o fenmeno presenciado em diversas realidades, no h mais como admitir
a ingerncia totalitria do Estado, que acaba por desconsiderar o interesse das minorias, desrespeitando
a diversidade fruto da evoluo social.
3 Breve histrico do pluralismo jurdico na europa.
Sob o ponto de vista do Continente Europeu, na Antiguidade, o que de fato existiu foi uma
predominncia da experincia legal espontnea e comunitria, elaborada pela sociedade sem estar presa
unicamente ao monoplio estatal. A principal caracterstica do Direito Romano sua tolerncia com os
povos que dominavam, pois os romanos tinham o hbito de no impor rigidamente suas leis aos povos
que conquistava, permitindo a continuidade da aplicao do direito local desses povos. Era assim,
flexvel tambm quanto capacidade de adequar situaes conflitivas a ambas as jurisdies
envolvidas. Na Idade Mdia ocorreu uma multiplicidade de manifestaes normativas devido
descentralizao territorial que se deu com as invases brbaras. O conceito de direito na Idade Mdia
perfeitamente caracterizado conforme definio do Professor Antnio Carlos Wolkmer (2001, p. 184
e 185):
Na Idade Mdia, a descentralizao territorial e a multiplicidade de centros de poder configuram em
cada espao social um amplo espectro de manifestaes normativas concorrentes, composto de
costumes locais, foros municipais, estatutos das corporaes de ofcio, ditames reais, Direito Cannico
e Direito Romano. Certamente foi com a decadncia do Imprio Romano no Ocidente e com a fixao
poltica dos povos nrdicos na Europa, que se solidificou a ideia de que a cada indivduo seria
aplicado o Direito de seu povo e de sua comunidade local.
O trmino da Idade Mdia foi marcado pelo incio das formaes nacionais absolutistas dos Sculos
XVII e XVIII, que, pouco a pouco, as monarquias absolutistas estruturaram seu Direito baseado no
monismo centralizado. O Estado Nacional que melhor exemplifica essa estrutura monista de direito foi
o Estado francs ps-revoluo francesa, integrando o Direito francs sob uma legislao comum a
todos os cidados.
Neste perodo o direito pluralista, ou melhor, o Pluralismo Jurdico, foi superado pelo poder absolutista,
voltando apenas a se manifestar-se somente em fins do Sculo XIX, devido ao surgimento de diversas
manifestaes sociais. Destaque-se que o principal terico dessa poca foi o alemo Otto Von Gierke
(1841-1920), jurista alemo que defendia que o Direito no tem mais como fonte principal o Estado
mais sim atividade humana, a partir de comunidades organizadas.
Otto Friedrich von Gierke desenvolveu a concepo de Direito Corporativo proposto por seu professor
Georg Beseler, seguindo, a exemplo de seu mestre, a linha germanista da Escola Histrica do Direito.
Nesse estudo sobre Direito Corporativo sustentou que as associaes seriam organismos vivos, quer
dizer, entidades psquicas reais e, assim, teriam independncia de ao distinta da de seus membros.
Por sua vez, a considerao das associaes como entes reais, ou orgnicos, manifesta o raciocnio
tpico da Escola Histirica do Direito. Nessa construo ainda nota-se manifesta oposio ao
jusnaturalismo racional, que negava personalidade jurdica s associaes.
ainda importante salientar o contexto histrico que coincide com a elaborao do trabalho de Otto
Friedrich von Gierke sobre Direito Corporativo, pautado por srias questes sociais. A produo
acadmica de Otto Friedrich von Gierke foi, assim, marcada pela preocupao de equilbrio entre
tradicionalismo e liberalismo.
Marcado pela preocupao social e adepto da corrente germanista da Escola Histrica do Direito, Otto
Friedrich von Gierke, desenvolve o conceito de propriedade de acordo com aquela tradio jurdica, se
opondo concepo de propriedade do Direito Romano, ainda se destacando como um crtico do
individualismo, postura que est evidente na expresso a propriedade obriga (em
alemo:.Eigentum verpflichtet). Essa mxima foi posteriormente adotada na Constituio Alem de
1919 (Constituio de Weimar) e tambm incorporada na Lei Fundamental alem vigente (em alemo:
Grundgesetz).
Desde ento o Pluralismo Jurdico, nas vrias reas sociais, foi profundamente difundido e pensado
dentro das inmeras sociedades contemporneas europeias.
Nos dias de hoje, tem-se o posicionamento de Boaventura de Souza Santos, jurista, socilogo,
Professor Catedrtico da Faculdade de Economia da Universidade de Coimbra, Distinguished Legal
Scholar da Faculdade de Direito da Universidade de Wisconsin-Madison, e da Global Legal Scholar, da
Universidade de Warwick. tambm Diretor do Centro de Estudos Sociais e Coordenador Cientfico
do Observatrio Permanente da Justia Portuguesa, ambos da Universidade de Coimbra. Este pensador
portugus realiza uma discusso original e rica sobre o Pluralismo jurdico contemporneo. Boaventura
respeitado internacionalmente, por sua viso interdisciplinar e pela retomada crtica sobre o
Pluralismo Jurdico. Estudou com profundidade as estruturas jurdicas de uma favela do Rio de Janeiro,
a que deu o nome fictcio de Pasrgada, e para tanto, valeu-se de critrios emprico-sociolgicos.
Alm deste estudo, o socilogo e jurista portugus identificou seis ordenamentos jurdicos, todos
relacionados ao poder de dominao, a saber: (a) direito domstico: relaciona-se com o patriarcado,
que o poder exercido pelos homens no espao domstico; (b) direito da produo: relaciona-se com a
explorao, que o poder exercido no espao da produo, onde os trabalhadores so explorados pelos
detentores dos meios de produo; (c) direito da troca comercial: relaciona-se com a alienao, que a
forma de poder que direciona o comportamento das pessoas manipuladas pela propaganda e submetidas
aos valores do consumismo no espao das trocas comerciais; (d) direito da comunidade ou dos grupos
sociais: relaciona-se com a diferenciao desigual, que uma forma de poder exercida no mbito das
vrias comunidades atravs da excluso daqueles considerados "estranhos". O exerccio deste poder se
manifesta na discriminao dos "diferentes" (por exemplo, dos homossexuais, dos mendigos); (e)
direito estatal: relaciona-se com a dominao, que corresponde ao exerccio do poder poltico do
Estado; (f) direito das relaes internacionais ou sistmico: relaciona-se com a troca desigual, devida
ao poder exercido pelos pases mais fortes nas relaes internacionais.
4 Breve histrico do pluralismo jurdico na amrica latina.
O Pluralismo na Amrica Latina, vale dizer, do Mxico ao Chile, mais o Caribe, est sendo pensado
somente na sociedade contempornea, surgindo, dessa forma como necessidade do Direito resolver
questes jurdicas no intuito de, principalmente, defender os direitos dos menos favorecidos, j que a
realidade da Amrica Latina marcada por grande desigualdade e pluralidade de etnias inferiorizadas
socialmente. A importncia do Pluralismo Jurdico tem como foco, em grandes linhas, alcanar a
justia social, de modo a chegar s camadas mais pobres e, se constitui como base de poder, de modo a
apresentar alternativas lgica do Direito dominante, pois assim o desmistifica e configura um novo
tipo de relaes sociais (Torre Rangel, 1997 apud WOLKMER, 2001, p. 203 e 204).
O que pode ser observado nos pases Latino Americanos so diversas formaes comunitrias com seus
prprios costumes, que so impostos e prontamente obedecidos pelos que compem aquela
comunidade. Os principais pases onde se desenvolveram correntes pluralistas no Direito, foram o
Mxico, a Colmbia e a Argentina, com tericos como Oscar Correas, Germam Palcio, Eduardo
Rodriguez, Carlos Crcova entre outros.
Jesus Antonio de La Torre Rangel, defende uma juridicidade assentada nos fundamentos de uma
Filosofia da Libertao, e tece crticas aos diversos modelos de normativismo formal que predominam
na cultura ocidental burguesa, defendendo a existncia de uma normatividade paralela e plural no bojo
das comunidades indgenas e pobres.
Para Orcar Correas, argentino radicado no Mxico, considerado como um dos principais tericos do
pensamento crtico latino-americano e um dos responsveis pelo sucesso das publicaes de Crtica
Jurdica. Correas tambm reconhece a coexistncia de vrios sistemas normativos em um determinado
territrio, e cita como exemplo as comunidades indgenas da Amrica Latina e os grupos ciganos da
Espanha; define o pluralismo jurdico como "a coexistncia de dois ou mais sistemas normativos que
pretendem validez no mesmo territrio." Calcado em ideias marxistas, reconhece a existncia de um
conflito entre a ordem jurdica hegemnica e o sistema alternativo paralelo, sendo que neste entre
choque de instncias normativas, pode ocorrer a reduo ou extino da eficcia das normas do Estado
em face de forte reao revolucionria da ordem jurdica paralela. Para tanto, o autor menciona a
guerrilha dos zapatistas no Mxico, entre 1994-1995, em que os revolucionrios buscaram a
modificao da ordem jurdica oficial.
O pluralismo jurdico tambm foi objeto de anlise de juristas crticos na Colmbia e na Argentina,
destacando-se o colombiano German Palcio, e o argentino Carlos Crcova, autor da obra A Opacidade
do Direito.
O jurista German Palcio pesquisou os servios legais populares, as prticas jurdicas alternativas, a
administrao da Justia e os influxos da Globalizao, na esfera da legalidade. Neste ltimo aspecto,
trabalha com a crise do monismo jurdico, relacionando-a com o fenmeno da fragmentao jurdica. A
pluralidade marcada pela porosidade e inter-relao, onde o Estado substitudo ou complementado
por mltiplas instituies, tais como, a corporao transnacional, o mercado internacional, a localidade,
a comunidade, a famlia, o grupo religioso e a organizao no governamental.
J o jurista argentino Carlos Crcova, autor da obra, A Opacidade do Direito, deu grande contribuio
nas investigaes sobre o Marxismo e o Direito, Teoria Crtica, Direito alternativo, Direitos humanos e
multiculturalismo; vale consignar que, para o jusfilsofo argentino, o Direito ao mesmo tempo
opresso e emancipao. Na A Opacidade do Direito, destaca a existncia de novas prticas de
pluralismo, todas elas relacionadas a processos de migraes, aculturao e multietnias.
No Brasil, existe os nomes importantes a considerar, como o de Oliveira Vianna, Andr Franco
Montoro, Joaquim de Arruda Falco, Jos Geraldo de Souza Jr., Luiz Fernando Coelho, Eliane B.
Junqueira, Edmundo de L. Arruda Jr., Jos Eduardo Faria, Roberto Lyra Filho, Lus Alberto Warat e
Albano Marcos Bastos Pepe.
Por fim, vale registrar que o Professor Antonio Carlos Wolkmer aponta quatro vertentes da crtica
jurdica brasileira, a saber: a sistmica, a dialtica, a semiolgica e a psicanaltica. A perspectiva
dialtica tem como objeto de estudo o fenmeno do pluralismo jurdico, sendo que seu maior
representante foi Roberto Lyra Filho. Tem-se ainda a do jurista Jos Geraldo de Souza, que desenvolve
a questo do pluralismo nesta perspectiva.
5 O pluralismo jurdico no pensamento do professor doutor antonio carlos wolkmer.
O Professor Doutor Antonio Carlos Wolkmer da UFSC e da Universidade de Buenos Aires, autor, entre
outras, da obra Fundamento de Histria do Direito, publicada pela Editora Del Rey, Belo Horizonte,
2014, que se encontra na 8, edio, publicou o Artigo intitulado UNA VISIN CRTICA DE LA
CULTURA JURDICA EN AMRICA LATINA, retratando as evidncias do Pluralismo Jurdico,
destacando (a) A Cultura Jurdica durante a conquista e colonizao; (b) A cultura jurdica na era da
ps-independncia; (c) A cultura jurdica na contemporaneidade tardia: cenrios inacabados.
Afirma o Professor, que em toda e qualquer apreciao sobre a cultura legal moderna e contempornea
na Amrica Latina, deve levar em conta a herana e a influncia do processo de colonizao ibrica do
sculo XVI. Tal cultura jurdica, formado pela reproduo do patrimonio romano-germnica,
assimilada e imposta pelos colonizadores luso-hispnicas e adaptado ao Novo Mundo, em diferentes
fases do processo histrico, desde a conquista, atravs da colonizao e independncia, chegando a
consolidao durante o desenvolvimento das repblicas no final do Sculo XIX e ao longo do Sculo
XX.
A cultura jurdica durante a conquista e colonizao dos paises hispanicos foi imposta pela legislao
da Metrpole (Espanha). Na poca da conquista espanhola, por causa da ausncia de uma lei especfica,
e um quadro formalizado representada pelo Cdigo das Sete Partidas (1256-1265), pela Portaria de
Alcala de Henares (1348) procuraram, por jurisdies municipais, as jurisdies Royals e, finalmente,
pela Lei Toro. Tudo o que a carreira jurdica e seu impacto sobre as instituies estabelecidas nos
Estados Unidos, tinha a prevalncia do Cdigo das Sete Partidas e da Lei da Toro diz. E a conquista
Portugus trazidos para as colnias (particularmente Brasil), a par com a legislao tradicional
existente, o peso e a autoridade da Reais Ordenanas (Afonsinas, Manuelina e Filipinas).
Assim, enquanto no foi formulada como libertadora, e soprada pelos ventos da modernidade que
prevaleciam nas colnias latino-americanas ao longo dos Sculos XVI e XVIII, as Orientaes
Fundamentais do Direito consistia numa escolstica naturalista Direito, ortodoxas e universalistas.
De acordo com as reflexes culturais de uma poca marcada pela expanso martima e a conquista
sangrenta, os Estados Ibricos vieram a absorver e a implementar a filosofia da Contra-Reforma, bem
como defender a concepo teolgica da lei natural, propagada pelo catecismo catlico e o ensino o
humanismo idealista e abstrato.
Sustenta o Professor Wolkmer que a cultura jurdica na era da ps-independncia, decorrente da
independncia das colnias na Amrica Latina e no representou, no incio do Sculo XIX, uma
mudana total e definitiva em relao Espanha e Portugal, mas, apenas, uma reestruturao sem uma
pausa significativa na ordem social, econmica e poltica. Aos poucos, se juntou e ideologia econmica
capitalista, sendo adaptado, da doutrina do liberalismo individualista e da filosofia positivista. Para
responder s necessidades locais e das estruturas agrrias, imps-se os velhos elitistas com a aparncia
ecltica e adeses s novas correntes europeias como o Comtismo, o spencerianismo, e o liberalismo,
etc.
Assim, destaca o Prof. Wolmer que embora seja reconhecido ao longo do Sculo XIX, as maiores
expresses da cultura jurdica latino-americana, sob a influncia de oficiais positivistas e do
formalismo cvico, so autores como Augusto Teixeira de Freitas (Brasil), Andrs Bello (Chile) e
Dalmacio Velez Sarsfield (Argentina), Juan B. Alberdi, para ser capaz de encontrar subsdios para
pensar uma filosofia legal "comprometida" na Amrica Latina, ainda sob os limites de uma perspectiva
de tradio liberal, direita, naturalista e ecltica.
Pode ser encontrada em algumas passagens de seu "Fragmento Preliminar da Lei" (1838), onde,
liderados por um certo Direito Historicismo nNturalista, rejeita o legalismo, a lei identificao e tem a
misso de investigar a lei dada o "esprito americano". Ento, pode-se considerar uma concepo
frutuosa de direito, um conhecimento jurdico como uma expresso viva e progressiva da vida social.
Da o significado da Filosofia com a lei "filosofia (...) o primeiro elemento da jurisprudncia, a
metade mais interessante da legislao, que o esprito das leis.
Com efeito, na prtica, as instituies jurdicas so marcadas por um controle de potncia oficial
centralizada e burocrtica, inclusive formas de democracia, um sistema representativo por patrocnio,
por partilhar experincias elitistas e ausncia histrica das massas. Alm disso, documentos e textos
jurdicos da Amrica Latina, em grande parte, tem sido a expresso da vontade e interesse de sees
colonizadas da elite dominante, formado e influenciando pelos parmetros da cultura moderna europeia
ou anglo-americana. Raramente na histria da regio, as Constituies e Cdigos Positivos
reproduzidos rigorosamente s necessidades dos principais segmentos da sociedade, incluiam as naes
indgenas, ou os vrios movimentos urbanos e afro-americanos e ou populaes camponesas agrrias.
Sustenta o Professor Wolmkmer que a cultura jurdica na contemporaneidade tardia, com cenrios
inacabados, descreve o cenrio contemporneo da cultura jurdica na Amrica Latina e significa estar
consciente para edificar uma cultura poltica-legal, formando a partir da lgica da colonizao, a
explorao e a excluso de muitos segmentos sociais. Esta a historicidade marcada pela imposio de
privilgios, pela ausncia de justia, a marginalizao e a negao dos direitos de sociabilidade, como o
movimento indgena popular, os negros, os camponeses.
Conclui o Professor Wolmer que a hegemonia fragmentada por idias idealistas, formalistas e eclticas
da cena cultural, estampadas em bases racionalistas, universalistas e cientificistas, mas sem estar apta
para instituir uma teoria verdadeira e criativa de uma lei latino-americana. Seria importante sublinhar
as tendncias tericas, prtico, histrico e scio-legal, considerao estas que, por vezes,
transgressora, radical e marginal, mas que ganhou a projeo nas ltimas dcadas do Sculo XX, e
revelou matrizes estratgicas habilitadas para reorganizar e construir a nova produo de
conhecimentos jurdicos, como teoria crtica do temor histrico e social.
Assim, em tempos de crise global e insegurana na modernidade, configuraes culturais inacabadas,
transio paradigmtica, o reducionismo tcnico e negativismos niilistas estreis, a focalizao
justificada por construes jurdicas tericas e prticas, fundada na alteridade, em reconhecimento da
emancipao e da vida humana com dignidade.
Finaliza, o Professor Wolmer que, em suma, com esta preocupao que se impe repensar a
historicidade da cultura jurdica latino-americana em novos parmetros metodolgicos, considerando
contribuies epistemolgicas crtica, interdisciplinar e libertrias, capaz de projetar uma outra
historicidade da lei, sentado agora, nos processos culturais e legitimando prticas sociais de novos
temas e novos emancipao.
Assim, o Professor Wolkmer justifica a legitimidade da volta da discusso sobre o Pluralismo
Jurdico, a partir da defesa de um sistema prtico- terico. Este sistema resultaria, assim, na busca de
um novo referencial para a discusso do pluralismo jurdico em face dos avanos sociais e econmicos
da sociedade. Deste modo, Wolkmer fala em um novo pluralismo jurdico de forma a romper com o
modelo formal, sob a justificativa de atender os reais interesses e exigncias sociais.
O fato que pode ser observado quando afirma que o novo Pluralismo Jurdico, de caractersticas
participativas, concebido a partir de uma redefinio da racionalidade e uma nova tica, pelo refluxo
poltico e jurdico de novos sujeitos - os coletivos; de novas necessidades desejadas - os direitos
construdos pelo processo histrico; e pela reordenao da sociedade civil - a descentralizao
normativa do centro para a periferia; do Estado para a Sociedade; da lei para os acordos, os arranjos, a
negociao. E, portanto, a dinmica interativa e flexvel de um espao pblico aberto, compartilhado e
democrtico.
O Professor Wolkmer, ento, caracteriza o novo Pluralismo Jurdico como uma democracia judicial
caracterizando o pluralismo jurdico como uma oposio ao monismo. Sendo este a representao da
multiplicidade de pensamentos, realidades, culturas, filosofias e todos os outros traos que influem na
produo jurdica. Para esta compreenso, o Professor difere o Pluralismo social de Pluralismo jurdico.
Sendo o primeiro a ampliao dos papis sociais de classes e culturas, enquanto o segundo se refere
oposio de centralidade de poder. O autor enfatiza a importncia de reconhecer a existncia da
pluralidade jurdica.
6 O pluralismo jurdico no pensamento do professor ricardo d. Rabinovich-berkman.
O Professor Doutor Ricardo D. Rabinovich-Berkman, da Universidade de Buenos Aires, autor, entre
outras, da obra Princpios Generales Del Derecho Latiamericano, publicado pela Editora Astrea,
Buenos Aires, 2013, que se encontra na 2, reimpresso. Nesta obra h o Captulo III, Derecho Latino
Americano, com subttulos em Genesis, Derechos Autonomos e Integracion Jurdica. Fixam-se,
sucintamente, os pontos em Genesis e Derechos Autonomos.
Afirma o Professor Rabinovich que se abrssemos um Cdigo Civil de qualquer pas Latino Americano
e, fosse comparado um outro pas, encontrar-se-ia notveis similitudes. Essa similitude se estende s
Constituies, s terminologias que se emprega na maioria das normas, nas obras de Direito e nos
Tribunais e na maioria das Instituies jurdicas. Esse fenmeno d-se em virtude de que em todos os
pases do mundo, notadamente, na maioria da Unio Europeia, e nos da America Latina, onde se
compartilha a existncia do Direito Romano.
Nesta perspectiva do Pluralismo Jurdico, o Professor Rabinovich evolui o seu pensamento,
estabelecendo paradigmas do desenvolvimento do Direito Latino Americano ao longo dos tempos,
destacando o Direito Medieval Castelhano, o Direito Indiano ou Direito dos ndios, nativos do
Continente das Amricas, notadamente da Amrica Latina entre o Mxico at o Chile e o Caribe, as
caractersticas do Direito Indiano e suas fontes, os Ordenamentos Indgenas, a Influncia do
Constitucionalismo Norte-Americano, a Codificao Latino-americana, bem como a influencia dos
influxos francs e alemo. Nesta linha, destaca a influencia de juristas e pensadores como Andrs
Bello, Augusto Teixeira de Freitas, e Velez Srsfield, na construo de um Direito Latino-americano.
De igual modo analisa o Direitos Autnomos latino-americanos, seus conceitos e problemticas, os
problemas metodolgicos, como as culturas humanas, tais como os indgenas, as fontes indgenas, os
Direitos dos Indgenas desde suas emancipaes, as situaes atuais e perspectivas das etnias latinas,
notadamente as indgenas, e finalmente, a integrao jurdica, em face da surgimento da Globalizao e
as reminiscncias do Imperialismo.
Concernente ao Pluralismo Jurdico, o Professor Rabinovich conclui este Captulo III, afirmando que o
objeto de renovadas pesquisas no Sculo XX, surgidas principalmente da Argentina, Chile, Peru e
Mxico, e tambm da prpria Espanha, o interessantssimo fenmeno do Direito Indiano, na Amrica
Colonial que hoje gera obras historiogrficas de alto gabarito cientfico e rene congressos acadmicos
destacados, possui uma enorme importncia, desde vrios pontos de vista.
Por um lado porque ele, como conjunto bsico de construes culturais destinadas a resolver o
problema da coexistncia no gigantesco territrio hispano-americano, em vigor por mais de quatro
sculos, constitui o alicerce das atuais instituies jurdicas dos pases de lngua espanhola que vo
desde o Mxico at o Chile e a Argentina. Portanto, estando hoje essa enorme regio, mais o Brasil (e
outros Estados, como o Haiti) em claro processo de integrao, aquele fundo comum adquire um a
renovada relevncia. Faz, assim, necessrio, inclusive, estudar comparativamente o Direito Indiano e as
paralelas respostas luso-americanas.
De outra parte, porque sua complexidade e notvel vitalidade, ao tratar-se do sistema jurdico
compartilhado que maior extenso regeu, e por mais tempo na histria humana, fornece um exerccio
mpar para o cientista do Direito, cuja criatividade e pensamento critico que tanto se impe
desenvolver, requerem esse tipo de exemplos como combustvel para sua ginstica mental.
Finaliza o Professor Rabinovich que em la Facultad de Derecho de La Universidad de Buenos Aires
como em La maioria de sus pares del pas, la enseanza de los derechos indgenas h estado ausente a
lo largo de dcadas... Principios Generales Del Derecho latino-amaericano s pues, possiblemente, la
primera matria obligatria de la carreira de Derecho, em que estos temas se incluyen expressa y
separadamente, em el programa, em toda la histria de La Universida de Buenos Aires. Algo tarde, pero
mejor que nunca.
7 Concluso
O monismo jurdico continua tendo a sua fora, j que o nosso modelo de Justia formal, liberal,
burgus e a soluo para os problemas da morosidade da Justia, do acesso e da legitimidade da ordem
legal, passa necessariamente pela adoo de um modelo jurdico pluralista, entendido este, como a
concretizao de parte dos ideais e necessidades de vrios segmentos sociais que convivem e coexistem
num mesmo espao-geopoltico. Enquanto tais, esses segmentos possuem realidades culturais, polticas
e econmicas que geram uma realidade jurdico-normativa.
A ordem jurdica estatal monista no pode ignorar a legitimidade das normas no oficiais, bem como
sua aplicabilidade em conflitos localizados, surgidos em funo da inoperncia do Estado e do
distanciamento do Judicirio das populaes excludas e oprimidas, por vezes alijada do acesso
Justia face ao baixo grau de instruo.
Para o Professor Wolkmer, caracteriza o novo Pluralismo Jurdico como uma democracia judicial
caracterizando o pluralismo jurdico, como uma oposio ao monismo, sendo este, a representao da
multiplicidade de pensamentos, realidades, culturas, filosofias e todos os outros traos que influem na
produo jurdica.
O Professor Rabinovich, conclui que o Pluralismo Jurdico constitui o objeto de renovadas pesquisas
no Sculo XX, surgidas principalmente na Argentina, Chile, Peru e Mxico, e tambm da prpria
Espanha, e, o interessantssimo fenmeno do Direito Indiano, na Amrica Colonial, que hoje gera obras
historiogrficas de alto gabarito cientfico e rene congressos acadmicos destacados, e possui uma
enorme importncia, desde vrios pontos de vista.
Na perspectiva crtica, considera-se que as contradies sociais promovem conflitos, insatisfaes e
reivindicaes junto aos vrios segmentos sociais, os quais, mesmo na condio de excludos e
marginalizados do processo decisrio, criam suas realidades jurdicas, com "normas" prprias e
exercem sua auto aplicao, j que o Estado no alcana muitos desses segmentos sociais e
comunidades perifricas.
Assim, a democracia como mais perfeita forma de governo deve ser dinmica e estar em constante
aperfeioamento, pois, sabemos que o habitat natural do homem, a sociedade construda por
abstraes, elaborada por casos excepcionais de construes sociolgicas no mbito do convvio social
com os outros indivduos.
Dessa forma no h como pensar o Direito dentro desse processo democrtico de outra forma a no ser
por esta perspectiva, inicialmente apresentada e denominada como o Pluralismo Jurdico, intimamente
ligado proteo dos direitos individuais e a relao de cooperao social to importante para o
convvio saudvel de uma conjuntura social.
Referncias:
CORREAS, Oscar. Teora del Derecho. Barcelona: Bosh, 1995.
GERMAN, Palcio. Pluralismo jurdico. Bogot: IDEA/Universidad Nacional, 1993.
RABINOVICHH-BERKMAN, Ricardo D. Princpios Generales Del Derecho Latinoamericano. 2
Impression. Editora Astrea. Buenos Aires Argentina Bogot- Colmbia. 2013. p.189 a 227.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Para um novo senso comum. A cincia, o direito e a poltica na
transio paradigmtica. Vol. I. A crtica da razo indolente. So Paulo: Cortez, 2000.
WOLKMER, Antnio Carlos. Pluralismo Jurdico: fundamentos de uma nova cultura no direito. So
Paulo: Alfa-mega, 2001.
WOLKMER, Antnio Carlos. Filosofia do Direito: uma introduo crtica. So Paulo: Moderna, 1996.
WOLKMER, Antonio Carlos. Introduo ao Pensamento Jurdico Crtico. 3. ed. So Paulo: Saraiva,
2001.
WOLKMER, Antonio Carlos. Fundamentos de Histria do Direito. 8 Edio. Belo Horizonte, 2014,
p. 422.
Informaes Sobre o Autor
Ren Dellagnezze
Advogado; Doutorando em Direito das Relaes Internacionais pelo Centro Universitrio de Braslia
UNICEUB; Mestre em Direito pelo Centro Universitrio Salesiano de So Paulo UNISAL; Professor
de Graduao e Ps Graduao em Direito Pblico e Direito Internacional Pblico no Curso de Direito
da Faculda de de Cincias Sociais e Tecnolgicas - FACITEC Braslia DF; Ex-professor de Direito
Internacional Pblico da Universidade Metodista de So Paulo UMESP; Colaborador da Revista
mbito Jurdico www.ambito-jurdico.com.br; Advogado Geral da Advocacia Geral da IMBEL AGI;
Autor de Artigos e Livros entre eles 200 Anos da Indstria de Defesa no Brasil e Soberania - O Quarto
Poder do Estado ambos pela Cabral Editora e Livraria Universitria. Contato: rene@imbel.gov.br;
renedellagnezze@yahoo.com.br.
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ISSN 2318-1664
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CULTURA
Difuso Cultural:
Emprstimo de elementos de outra cultura. Sem ele no haveria o grande desenvolvimento
atual da humanidade. (ex. moedas inveno Lbia antiga, acar feito primeira vez na
ndia...).
PLURALISMO JURDICO
ANTROPOLOGIA
No sc. XIX:
Antropologia - Eram estudadas sociedades primitivas, exticas, simples, tradicionais,
tribais, grafos, sem Estado; os povos no europeus. Operar essa anlise em funo de um
mundo em extino, um mundo em que esse outro selvagem se esfuma e desaparece.
Sociologia Estudavam parcela da sociedade ps-industrial. Ela traar o seu percurso por
meio da observao direta e situacional desses processos ocorridos no mundo ocidental.
Preocupava-se com os problemas sociais decorrentes da Rev. Industrial, resultado de seu
prprio meio.
Atualmente:
Igual objeto de estudo, diferena no mtodo.
Sociologia Estuda sociedade, com anlise macro.
Antropologia Estuda sociedade, com anlise micro, se envolve na comunidade estudada.
Estuda o outro; na mesma sociedade, mas diferente (ex. prostitutas, presidirios...).
Antroplogo:
Envolve-se com o objeto de estudo, tem responsabilidade poltica e tica com a
comunidade que ele estudou. Ele estuda, ajuda, organiza e ensina (d caminho) como lidar
com as diferenas. Papel de intermedirio entre culturas diferentes, ajudando a manter um
dilogo.
Dever do antroplogo:
Auxiliar as populaes a se libertar da explorao, participam no desenvolvimento do
subdesenvolvimento. Ter conscincia de que seu trabalho pode interferir na dinmica interna
da sociedade e no ser um agente de alienao. Ajudam na reflexo sobre os problemas da
sociedade brasileira.
Histrico da Antropologia:
Origem: origem na etnografia, coleta de dados, e etnologia os sintetiza e compara , visando
a unificar terica e metodologicamente a realidade humana.
Antiguidade: Com Herdoto (pai da Histria) que escrevia o que via em outras
comunidades brbaros, os no-gregos. Narra-os como inferiores, pois tinham costumes
diferentes, a incluso pela excluso. Na Idade Mdia acontecia isso com o que pensavam
os cristos dos no-cristos.
Sc. XVI trabalhos com ndios. Europeus se achavam mais avanados (civilizados) que
os ndios (selvagens) e argumentavam que queriam evangeliz-los para civiliz-los, mas na
verdade era para submet-los ao rei. Alguns missionrios denunciaram as injustias
presenciadas e iniciaram a luta em defesa dos direitos. Em outras naes colonialistas o
mercantilismo falou mais alto e os interesses comerciais foram mais fortes, para realizar
alianas polticas e econmicas precisam conhecer os costumes dos povos. Antroplogos a
servio do governo imperial, existem excees.
Sc. XVII e XVIII trabalhos de etnlogos so padres e jesutas que estudam os povos do
novo mundo exticos.
At Sc. XIX inicia uma postura cientfica. Antes s um antroplogo de gabinete que
julga os dados que outros viajantes traziam (distorcem dados de acordo com sua cultura).
Percebem que necessrio eles mesmos analisar os dados concretos (que no foram
influenciados na sua transmisso). Eles mesmos comeam a ir at o objeto de estudo e
coletar as informaes para analisar (viver como eles).
S. XX - a partir de Bronislau Malinoviski - Teoria evolucionista combatida pela corrente
funcionalista sistemtica. o primeiro observador participante; torna-se cincia da alteridade,
dedicando-se aos estudos das lgicas prprias de cada cultura. Surge a Relativizao
Cultural, cultura no universal, no h padro nico, cada cultura tem seus costumes
diferentes. No existe cultura pior, nem melhor. Rompe concepo linear da histria
(evoluo da sociedade at ser civilizada) e Darwinismo Social (mais fortes poltico, social e
intelectualmente domina).
ANTROPOLOGIA JURDICA
Comentrios
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