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Historia del Derecho Peruano

(Catedrtico: Dr. Manuel Belande Guinassi)

PROGRAMA

PRIMERA PARTE
GENERALIDADES
I LECCION
l.-LA TRANSFORMACION DEL DERECHO.- 1).- La trans-
formacin en el Derecho Pblico y en el Derecho Privado. - 2). - Causas
que originan la transformacin. - 3). - Las nuevas ramas del Derecho:
a).- El Derecho Social..- b).- El Derecho de los Nios o Menores; e) el
Derecho Areo. - 4). - La finalidad del Derecho: su estabilidad. - S). -
Concepcin de una Historia del Derecho Universal. - 6). - Historia del
Derecho Comparado. - 7). - Relacin del estudio del Derecho, con la
Filosofa del Derecho.
II.-CONCEPCION DEL DERECHO A TRA VES DEL TIEM-
PO,- 1).- En la antigedad la fuente del Derecho fu Dios.- 2). ~Roma
cre su propio Derecho. - 3. - La Edad Media afirm el concepto Teol_
gico.- 4).- Siglos XVI y XVII: fuente del Derecho: el Rey.- S).- In-
glaterra despus de 1688: el Parlamento. - 6). La Revolucin Americana y
la Francesa; la fuente del Derecho en el Pueblo. - 7). - Siglo XVIII la
Justa Razn. - 8). Siglo XX: el Derecho como producto de la experiencia
humana.
III.-HISTOR,ICIDAD DEL DERECHO. - 1). - Antecedentes ae
los estud;os histrico-jurdicos. - 2). - El problema de la Historicidad de
lo Humano y lo Jurdico en la Filosofa. - 3). - Las Ideas de Platn. -
4. - La concepcin Agustiniana. - S). - La Escolstica de Francisco
Surez. - 6). - La Escuela Clsica del Derecho Natural (Grocio-Puffen_
dort Tomasio.- 7).- El Romanticismo Jurdico o la Escuela Histrica del
Derecho (Savigny). - 8). - La interpretacin tica y poltica de la His-
toria del Derecho: a). - La influencia Kanteana. - b). - Hegel. - Las
obras de Mommsen y Pucht. - La obra de Maine: <;omo precursor del De-
recho Comparado y de la Etnologa Jurdica. - 9). - El Positivismo y el
Naturalismo. - 10). - El Materialismo Histrico (Marx). - 11). - Con-
cepcin de Stammler. - 12). - Conclusiones.
308 DERECHO

!V.-LOS ESTUDIOS JURIDICOS SOBRE LOS PUEBLOS PRL


MITIVOS. - 1). - Los estudios jurdicos sobre los pueblos primitivos. -
2). - La obra de Alberto E. Post. - 3). - Los estudios de Kohler. -
4). - La Etnologa Jurdica. - 5). - Los estudios contemporneos. -
6). - Importancia de los estudios de la Etnologa Jurdica para el Per. -
7). - Verdadero concepto de los estudios histrico-jurdicos. - 8). - Ar-
queologa Jurdica.- 9). - Su concepto.

11 LECCION

l.-FUENTES Y METODO DE LA HISTORIA DEL DERECHO.


- a). - Diferencia entre las fuentes creadoras del Derecho y las Fuentes
para los estudios histrico-jurdicos. - b) Fuentes generadoras del De-
recho: 1) Legales. 2). - de Facto. - e). - Fuentes principales: la Costum.
bre, la Ley, la Jurisprudencia.

H.-VERDADERO CONCEPTO DE LAS FUENTES DE LA


HISTORIA DEL DERECHO. :_ 1). - Clasificacin: a) Directas. b)
Indirectas.

III.-FUENTES: A. - Escritas: 1). - Derecho Legislado. - 2)


- Derecho Convencional. - 3). - Derecho Judicial. - 4). - Derecho
Doctrinario. - B. - Orales. - C. - Grficos, A.ctos, Objetos. - D. -
Fuentes Extra.jurdicas. - E. - El Derecho Consuetudinario.

IV.-METODO. - 1). - Distincin entre el mtodo del Derecho


y de la Historia. - 2). - La periodificacin en relacin al Mtodo.

V.-LOS SISTEMAS. - a) El cronolgico o narrativo. - b) El


Gentico. - e) El Mixto.
VI.-LA PERIODIFICACION. - 1). - La continuidad histrica:
a). - Los factores de vinculacin (territorio, poblacin). - b). - El Per
en su funcin del pasado, del presente y del futuro. - e). - El estudio de
~e las causas y de las instituciones a travs del tiempo.

VIL-EL CRITERIO EXTERNO JURIDICO. - 1). - Las po-


cas de la evolucin del Derecho: a). - Epoca de Predominio de la costum-
bre.- b). Epoca del Derecho Recopilado. -e). - Epoca del Derecho Co.
dificado. - 2). - Su aplicacin a la Historia del Derecho Peruano.
VIII.-La separacin para nuestro estudio de: Fuentes con criterio
Cronolgico y de Instituciones : Gentico.

III LECCION

l.-LOS ESTUDIOS SOBRE LA HISTORIA DEL DERECHO


PE~U~NO. - I). - En la Colonia: a). Antecedentes en los trabajos de
los JUnstas del s1glo XVI, XVII y XVIII. - b). - Los trabajos sobre
l<_l realidad juddica de los Incas de: Polo de Ondegardo, Santilln y Ma-
ttenz'?. - e). - Los trabajos de los cronistas que pueden interesar a los
estudtos del Derecho Peruano (Bernab Cobo, Cristbal de Castro, Diego de
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO ~09

Ortega, Miguel Cabello de Balboa, Martn de Mora, Pedro Cieza de Len,


Garcilaso de la Vega, Huamn Poma de Ayala). - d). - La iniciacin de
la Leyenda Negra: los escritos de Fray Bartolom de la.s. Casas. - e). -
los Copiladores: Juan Solrzano y Pereyra, Antonio de Len Pinelo, Gas-
par de Escalona y A. - 2). - La clasificacin de los juristas de la Colonia,
segn Jorge Basadre: a). - Los que intervienen en las discusiones Teol-
gico-jurdicas del siglo XVI. - b). - Juristas que estudian las i.nstituciones
y realidad jurdicas de los Incas. - e). - Juristas que estudian la situacin
del Indio. d). - Autores que escribieron sobre la Legislacin Indiana. -
1). - Autores del Derecho Cannico, 2) recopiladores, 3) tratadistas.

3.-I.- Los estudios histr:cos-jurdicos en el siglo XVIII~ - 2). -


Los juristas redactores de "Mercurio Peruano".- 3). - Los trabajos de
Cerdn: "El Reglamento de Aguas".

4.-Estudios sobre el Derecho Indiano: a). Concepto. - b) Los es-


tudios de Rafael Altamira, Jos Mara Ots, Vicente Gay, Carmelo Vias
Mey. Toms Elorrieta, Joaqun Avella Vives. - e) Los estudios de Niceto
Alcal Zamora y Sil vio Zavala (Inst. Jurdicas de la Conquista, "La Enea-
menda Indiana").- d) La introduccin al Derecho Indiano de Levene: los
trabajos de Cabra! Texo: "La Prelacin de las Leyes en Espaa e In_
das". - e) Esquive! y Obregn: Apuntes para la Historia del Derecho en
Mxico.

5.-Los estudios de los Norteamericanos: James Brown Scott, C. H.


Haring y Lewis Hanke. 1

6.-Los estudios entre nosotros: Torres de Saldamando, (La Enco.l,


mienda), V. M. Martua (La Recopilacin). - Jorge Basadre (La Mita),
C. Romero (La Perpetuidad de las Encomiendas). - Riva Agero (La
Encomienda). M. Belaunde (Encomienda en el Per).

7.-Los estudios modernos sobre la realidad Jurdica de los Incas: a)'


Los trabajos de Tschudi, Middendorf y Luis Baudin.- b) H. Cunow, Means,
Markham. - e) Los peruanos: Basadre, Tello, Riva Agero, Valdez de la
Torre. Urteaga, Valcrcel.

IV LECCION

l.-LOS ESTUDIOS HISTORICO-JURIDICOS DURANTE LA


REPUBLICA. - 1). - Antecedentes: a) Los trabajos de Toribio Pacheco
en "El Heraldo" (1853). - Su folleto "Cuestiones Constitucionales" (1854).
b) El estudio de Manuel de Mendiburu "Ojeada sobre la esclavitud bajo el
rgimen Colonial" (Revista Lima) (1860-63). - e) Los trabajos de Jos
Antonio de Lavalle, sobre Morales y Duares y Pedro Bravo de Lagunas
(Revista Lima).

II.-La obra de Francisco Garca Caldern: "Diccionario de la Le-


gislacin Peruana": a) Su importancia. - b) La Recopilacin de la Legis-
lacin de 1821-1859. - e) Referencia a la Legislacin Espaola.
310 DERECHO

lit.-Florecimiento de los estudios Jurdicos: a). - "Derecho Cons~


titucional Universal e Historia del Derecho Pblico Peruano", de M. Ata-
tanasio Fuentes. - b). - Los artculos de Jos Antonio Barrenechea en la;
"Gaceta Judicial" sobre Legislacin Civil Comparada. - e). - El estable-
cimiento de la Ctedra de Historia del Derecho Peruano en la Universidad
de San Marcos (1875) y el Dr. Romn Alzamora. - d). - La obra de AL
zamora "Curso de Historia del Derecho Peruano".- e).- El libro de Eleo-
doro Romero: " Derecho Peruano" ( 1901).

IV.-Los estudios de Jorge Basadre "Historia del Derecho Peruano"


(1937).- a).- Su importancia.- b).- Partes que comprende su libro. -
e). - El mtodo seguido.

V.-Otros estudios contemporneos de Historia del Derecho: Torn~s


de Saldamando, Coronel Zegarra, Pedro M. Oliveira; "Poltica EconmL
ca, Alfonso Benavides Loredo "Antecedentes de los Cdigos Peruanos",
"Bosquejo sobre la Evolucin poltica y Jurdica de la poca Republicana
del Per", C. A. Ugarte: "Antecedentes Histricos del Rg.men Agrario
Peruano", los estudios de Lavalle, Nez, Carlos Zavala Loayza "Si-
nopsis de la Legislacin Penal del Per"). - Los estudios de Derecho- P-
blico (Villarn, Belande V. A., Pareja P. S. y Garca Rada).

V LECCION

l.-LOS JURISTAS DE LA COLONIA. - a). -Problemas jurL


dicos que plante la Conquista y Colonizacin de Amrica. - b). - Las
disputas de los Telogos: Francisco Vitoria (Relecciones Teolgicas). ~
Su influencia .en la obra de Grocio. - La campaa en favor de los Indios. -
Actitud de los religiosos.

II.-A). - La campaa de Fray Bartolom de las Casas: su disputa:


con Juan Gins Seplveda. - b). - Sus escritos y obras "La Brevsima re-
lacin de la destruccin de las Indias" (1552); "Historia de las Indias'',
"Apologtica Historia Sumaria''. - e). - "La Leyenda Negra". - d). -
Los refutadores de las Casas (Matienzo, Pinelo, Solrzano). - e). - Los
estudios sobre la situacin de los Indios (Acosta, Maticnzo, Fray Miguel
de la Aga).

III.-a)-Los Juristas que estudiaron la organizacin y las nsttucones


de los Incas: (Polo de Ondegardo, Santilln). - b). - Los trabajos de Po-
lo de Ondegardo en pr de la formacin de un Derecho Americano de la
amalgama del Derecho Espaol y de las normas y costumbres de los Incas.
- e). - Bibliografa de Polo de Ondegardo: (Errores y Supersticiones de
los Indios; Relacin sobre la Perpetuidad de las Encomiendas; Ordenanzas
para las Minas de Huamanga; Impugnacis de Fray Bartolom de las
Casas; Relacin acerca del notable dao que resulta de no guardar a los
indios sus fueros). - d). - Polo de Ondegard 0 defensor de las Leyes Es-
paolas y refut<,~.dor del Padre de las Casas.
!V.-Juan Matenzo: a) Datos sobre su persona. - b). - Su obra
"Gobierno del Per. ~ ~;:). - Defensa de los ttulos: de Espaa para Con-
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 311

quista y Colonizacin (p. la Bula de AJejandro VI, por el derecho de ocu-


pacin, por la infidelidad de los ind!OS y por la tirana de sus seores). -
d) Medidas que recomienda para asegurar estabilidad en el Per: Y anaco_
naje, Mitas, Tributos, Reducciones, Comunidades, (aboga por ellas), enco-
miendas( Es partidario de la Perpetuidad). - Importancia de su obra.

VI LECCION

l.-LOS JURISTAS DE LA COLONIA.- 1).- Los trabajos so-


bre Derecho Indiano: a) Antonio de Len Pinelo (1563-1660) datos sobre su
vida y obra: sus estudios sobre la Recopilacin: "Discuros acerca de la
importancia forma y disposicin de la recopilacin de 1 as Leyes de
Indias Occidentales"; su "Bulario Indico". - 2). - Su~ estudios
sobre la Encomienda: "Tratado de las Confirmaciones Reales de Encomien-
da". - 3). - Sus investigaciones sobre Bibliografa: "Eptome de la Bi-
blioteca Oriental y Occidental. Nutica y Geograica" (1629).- b).- Juan
Solrzano y Pereyra: Breve Biografa. - 1).- Sus obras "Indiarum Iure",
como base de "Poltica Indiana" (1648 Madrid, 1703 Amberes, 1736-9, 1776,
1930 Madrid). - 2). - Partes que comprende su obra: Lib. I: Descubri-
miento, adquisicin y retencin de las Indias; Lib. II Condicin de los In-
oios y servicio personal; Lib. III: Las Encomiendas; Lib. IV: Cosas Ecle-
sisticas y Patronazgo; Lib. V: Gobierno Secular; Lib. VI: Real Hacienda.
1
II.-El Copilador: Toms Ballesteros: su vida y .su obra. La recopi-
lacin de rdenes, ejecutorias, provisiones y cdulas reales posteriores a
Toledo: en "Ordenanzas de Ballesteros" (Lima 1685).

III.-Los estudios de Derecho Pblico: Gaspar de Escalona y Age-


ro: su "Gazophilacium Requim Perubicum" (Madrid 1647), partes que com_
prende. - "El Tratado de Apelaciones".
!V.-Otros Juristas: a). - El procesalista Hevia de Bolao3 (Curia
Philipica). - b). - El cronista Gaspar de Villarroel. - e). - Bravo de
Lagunas.

SEGUNDA PARTE
DERECHO PRE-HISPANIC'O

VII LECCION

l.-EL DERECHO P~E-HISPANICO: a). - Situacin Pre-


mcaica. - b). - Realidad jurdica Inca (siglo XILXVI). - 2). - Difi_
cultarl para reconstruir la realidad jurdica pre-incaica. - 3). - La t~ora
de los ciclos culturales de Schmidt: sus fundamentos. - a). - Las inves-
tigacinnes de Uhle y Tello sobre las culturas pre-incaicas.

II.-EL DERECHO INCAICO: 1). - Fuentes para su estudio: a)


La Literatura Histrico_ jurdica. - b) Los escritos sobre situacin de los
lPdios y sus bienes, e) Las costumbres, 'd) La Arqueologa Jurdica.- 2).-
La importancia de los escritos de los cronistas. - Clasificacin de los ero-
812 DERECHO

nistas: a) Means, b) Markham. e) Baudin, d) Porras Barrenechea, e) "!:{.


Vargas U., f) Basadre, g) Riva Agero, h) Estudios modernos sobre los
Incas: Riva Agero, Te1lo, Baudin, Tschudi, Markham, Basadre, U,rteaga,

VIII LECCION

I.-LA EXISTENCIA DEL DERECHO INCAICO: 1). - La dis-


cusin sobre su realidad. - 2). - Fundamento para probar su existencia
real: a) La existt'ncia de un Estado Inca; b) El Estado Inca como regulador
de las relaciones Sociales. - e) La influencia que ejerci sobre la Legis_
!acin Indiana.

H.-Caractersticas del Derecho Incaico: 1). - Es un derecho Con-


suetudinario. - 2). - Confusin de algunos autores del Derecho Incaico
con la Costumbre, con las normas morales y con las normas Religiosas. _...
3).- Diferenca entre la costumbre y el Derecho en poca de los Incas. -
4). - Separacin de las normas morales y las normas jurdicas. - S). -
Distincin. entre las normas religiosas y las de Derecho. - 6). - La exis-
tencia del Derecho Incaica, como norma diferente de la Costumbre, de la
Moral y la R,eligin.

IX LECCION

l.-LA ORGANIZACION DEL IMPERIO DE LOS INCAS: 1). -


El Estado Incaico: A) Existencia. - B) Organizacin. - C) Bases de la
organizacin poltica del Imperio: a) Concepto de la autoridad del Inca. -
b) La divinidad del Inca. - e) El poder absoluto del soberano. - d) El
Inca como fuente de las normas jurdicas. - e) La sucesin del Inca.

II.-ORGANIZACION SOCIAL: 1).- Ciases sociales: A) El Inca.-


B) La nobleza. - C) Los Sacerdotes del Sol. - D) La casta militar. - E)
Los Curacas.- F). El pueblo. - 2). - La situacin especial de los miem-
bros de la nobleza en cuanto a sus relaciones jurdicas . 3. - El Pueblo
y las normas de Derecho.

III.-ORGANIZACION ADMINISTRATIVA: 1). - Los -~'t.nda_


mentos de la Organizacin: a) Divisin territorial. - b). Organizacin so_
cial. - e) Funcionarios del Poder Central. 2). - Caractersticas de la Or-
ganizacin Administrativa de los Incas: a) Poder absoluto y centralista del
Inca. - b) La dominacin total de los Ayllus sometidos y la prdida de
su autonoma.

!V.-FUNCIONARIOS DE LA ADMINISTRACION: 1). - El


Inca.- 2).- El Virrey.- 3).- El Sumo Sacerdote.- 4).- Los Cpac
y el Consejo Real. - S). - Los funcionarios Regionales y Locales: a)
Chunca-Camayoc, b). Picchachunca-camayoc, e) Pachaca-camayoc, d) Piccha-
pachaca-camayoc, e) Huaranga_ camayoc, f) Hume-camayoc. - 6). - Los
funcionarios especiales.

V.-LOS ELEMENTOS DE ORGANIZACION: 1).- Los caminos


(Objetivo Estatal) 2). - Los quipus. - 3). - Manifestaciones del Poder
Central.- 4).- Las bases en las que reposa la organizacin Incaica (econ-
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 313

mica, administrativa, militar, religiosa). - S). - El Estado Inca, como


organizacin: a) Agraria, b) militar, e) burocrtica.

X LECCION

I.-A,ccin del Estado: sobre las relaciones sociales (vida familiar,


religosa, econmica y el orden pblico). - 1). - La familia: a) patriar-
calismo, b) endogamia, e) matrimonio obligatorio de los tributarios comu_
nes, ) castigo de los delitos contra la familia, e) proteccin a la viuda y
hurfanos.

II.-La vida religiosa: a) La imposicin del culto al Sol, b) el Inca


y el culto del Sol, e) el Sumo Sacerdote y su jurisdiccin sobre lps asuntos
. rergiosos.

III.-La vida econmica: a) La distribucin de tierras (El Inca, el


Sol y el Pueblo). - Los tributos en especies. - e) Servicios personales
(Acllas, Mitimaes, Yanacunas).

IV.-Orden pblico: a) Organismo militar, mediante: 19 ) el servicio


militar obligatorio; 2 9 ) construccin de caminos y fortalezas; 3) Colonias
militares, b) La pacificacin e incorporacin de las tribus, e) El quechua
como lengua especial.

XI LECCION

l.-EL DERECHO PENAL INCAICO: 1) Su carcter intimidato-


rio. - 2) Rigurosidad de las penas. - 3) La Conciencia del delito: a) La
tentativa, b) Las circunstancias atenuantes y agravantes. - 4). - La pena
aplicada por el Estado con independencia de los interesados. - 5). - La
idea de la culpa: a) los elementos personales en relacin de la culpa.

H.-DELITO: 1). - Concepto. - 2). - Clasificacin: a) delito


contra el orden pblico (contra '.l Inca, el Estado, familia imperial y Reli-
gin); b) delitos contra el orden social privado: a) violaciones de la vida,
b) orden familiar, e) contra la propiedad.

III.-LA PENA Y SUS CARACTERES: 1). - Clasificacin: a)


pena de muerte y decapitaci(Jll, !~orca, hoguera, incineracin del cadver,
descuartizami\jnto, emparedamienfo, despeamiento, apedreamiento, arrastra-
miento; b) aplicacin de la pena de muerte: asesinato, violacin, adulterio,
incesto, coito con las vrgenes del Sol, sodoma, desercin, indisciplina mL
litar, pereza, traicin, aborto, brujera, defraudaciones de los funcionarios
pblicos; e) otras penas aplicadas: (corporales, privacin de la libertad,
econmicas y de honor).

!V.-PROCEDIMIENTO PENAL: 1). - Caractersticas. - 2). -


La prueba. -3). - La reparacin del dao causado.
au DERECHO

XII LECCION
l.-DERECHO PRIVADO: 1). - Sus modalidades. - 2). - Es-
fera de influencia del Estado en las relaciones de las personas y familia. -
3). - Las personas y su clasificacin: a) diferentes d:visiones (por edad,
por profesin); b) La persona humana como sujeto y objeto del Derecho. -
4). - La familia y su organizacin en el Ayllu y en el Estado Inca: a)
Matrimonio (monogamia del pueblo, poligamia de la nobleza) ; b) requisi-
tos y forma del matrimonio; e) filiacin; d) condicin de las mujeres y ni-
os; e) tutela. - S. - Domicilio.
II.-DERECHO SUCESORIO: a) La herencia del pueblo; b) La
herencia de la nobleza y Curacas; e) Propiedad de los yanacones y mitimaes;
d) Propiedad privada (semovientes); e) p. cadv,eres.- 2). - Casos de do-
nacin.
III.-DER;ECHO DE OBLIGACIONES: Contratos: 1). - Loca_
cin: a) de servicios; b) de tierras.- 2).- Pongaje. - 3).- Permuta. -
4).- Mercado.

TERCERA PARTE

DERECHO CASTELLANO
XIII LECCION
l.-EL DERECHO CASTELLANO: El Descubrimiento y Conquista
de Amrica, como fenmeno creador de nuevas formas jurdicas. - 1). -
Referencia al Derecho Castellano y su relacin con el Derecho de Amrica
Espaola. - 2). - Etapas que comprende la evolucin del Derecho Cas-
tellano: a) Primitiva o indgena; b) romana (218 A. J.); e) Visigoda (ro_
mana-germana) (Siglo V); d) La Invasin de los Arabes (711) no deja
mayores huellas en el Derecho Castellano; e) La reconquista (sistema Ger-
mano_ Castellano) (Siglo VIL9); f) Las recepciones (Siglo XIII) (J us-
tinianea-castellana-germana), influencia del Derecho Romano a travs de los
glosadores, posL glosadores y comentaristas; g) la Unificacin legal: "Las
Partidas". - 3). - El Derecho que pas a la Amrica, fu el Castellano y
no el Espaol, propiamente dicho.
II.-La aplicacin del Derecho Castellano: en Amrica trasplant una
serie de Instituciones del Derecho Romano, Germn;co, Cannico y del De-
recho Hispano: 1). - Del Derecho Romano: las clasificaciones jurdicas
del Derecho Castellano, ya las nociones de personas, cosas, acciones, nup-
cias, dotes, filiacin, adopc;n, legitimacin, patria potestad, cyratela, domi-
nio, c.ondominio, ocupacin, accesin, tradicin, adjudicacin, servidumbre, en
fteusis, prenda, hipoteca, interdictos, prescripcin, testamento, herencia
vacante, obligaciones, dolo, culpa y otras.- 2). - Del Derecho Germnico:
la nocin del procedimiento acusatorio, pblico y oral, la doctrina de los
Derechos reales o de inmuebles, el rgimen de gananciales en el matrimonio
y en el ejercicio de la patria potestad o del padre y la madre. - 3). - El
Derecho Hispano: el mayorazgo y la mejora. - 4). - El derecho Can_
nico: El nacimiento, normas sobre matrimonio, familia, propiedad, testa-
mentos y penalidad.
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 315

XIV LECCION

l.-FUENTES DEL DERECHO CASTELLANO. - Derecho Ro~


mano. - Derecho Visigtico.

A) Derecho Romano en Espaa. - Fuentes Generales: Cdigos: Her ~


rnogeniano, Gregoriano y Teodosiano, las N oveJas y los escritos de los ju_
risconsultos, a que haba dado fuerza de ley Valentiniano III. - Fuentes es~
peciales: Ley Provincial y Edicto Provincial.
B) La dominacin Visigtica: 1). - Las invasiones (vndalos y sue_
vos; los alanos, los godos "getas": ostrogodos y visigodos). 2). - Fuentes
de la legislacin de este perodo: a) los mvasores dejaron que quedara vi-
gente el Derecho Romano, por el princ_ipio de la personalidad de las leyes,
b) los brbaros se rigieron por su propia ley. e) formacin de un cuerpo de
derecho visigtico con un Cdigo para los Hispano-romanos y otro para los
visigodos. 3) Derecho Gotohispnico: orgenes en costumbres germnicas,
fuentes romanas y eclesisticas. - Cdigo de Eur:co ( 475) legisla sobre
dominio de la tierra y de los siervos, sobre el comodato, depsito, prstamo,
permuta, venta, donacin y sucesin.
Lex Romana Vi:sigothorum, Breviario de Alarico o Ananiano ( 506)
es el Cdigo para los hispanoromanos. o copilacin que comprende 16 libros
del Cdigo 'Teodosiano, las Novelas de Teodosio, Marciano, Mayoriano, y
Severo, lnstitutas de Gayo, Sentencias de Paulo, Cdigo Gregoriano, Her_
mogeniano, respuestas de Paulo. - Vigente durante 150 aos y basado en
el Derecho Romano ante-j_ustiniano. - Liber Judiciorum, Libro de los Jue-
ces o Fuero Juzgo, aos 654-681-694. - Fu el primer Cdigo nacional que
entr en vigencia despus del Breviario de Alarico: Se compone de un pri_
mer Ttulo que se refiere a la eleccin del monarca y conducta de este y
luego vienen 12 Libros: 1) se ocupa del "Facedor de la ley" y leyes en gene-
ral, 2) juicios, procedimientos y aplicacin de la ley, 3) de la prueba y aL
gunas disposiciones sobre el matrimonio y el nacimiento de las personas,
4) linaje natural. S) avaniencias y compras, 6) delitos, penas y tormentos,
7) hurtos y engaos, 8) fuerzas, daos y quebrantos, 9) los siervos, 10) ca-
lendario, 11) los fsicos, mercaderes de ultramar y marineros, y 12) here-
jes, sectas y judos. - Principales disposiciones: a) legitim la apropiacin
de las terceras partes de tierras "-sortes" hechas por los visigodos durantes la
invasin, b) autorizacin entre godos y romanos para contraer matrimonio:
la doncella no poda casarse contra la voluntad del padre o de la madre; 1a
promesa de matrimonio deba cumplinoe; la viuda no poda contraer nuevo
matrimonio sino despus de un ao del fallecimiento del esposo; estaba prohi-
bido el matrimonio entre parientes hasta el cuarto grado de afinidad y entre
parientes directos; el parentesco civil admita siete grados; en materia de
derecho sucesorio se admite el testamento o la sucesin ab-intestato; la
mujer tiene iguales derechos que el marido en materia de sucesin. Juicio sobre
el Fuero Juzgo: Base de los grandes principios jur<dicos y polticos mo-
dernos, armonizando las tendencias germnicas con las doctrinas romanas;
juicio contrario de Montesquieu (Pueril, torpe, e idiota), juicio de Zeumer,
hace resaltar el beneficio a la convivencia de los godos y los romanos, Mar-
tnez Akubilla destaca su influjo trascendental en el derecho moderno.
316 DERECHO

XV LECC!ON

l.-DESARROLLO DEL DERECHO BAJO LA INV ASION


ARABE.-

l. - El Derecho Ara be. - a) fuentes: se ng1eron por el Alcorn,


compuesto por el "Sumah" y el "Idjtihad" y del "Kias" b) ei3cuelas para
la enseanza del derecho (hanefitas, chafeitas, hambelitas y malequitas)
e) reconocieron el estatuto personal de los hispanogodos, lo que permiti
a estos regirse por sus propias leyes y costumbres d) Alguna influencia se
observ: 1) en el idioma con vocablos como: Alcalde, Alcal, Aduana,
Arancel, Arras, Albacea 2) en las instituciones jurd;icas: de procedencia
rabe la sociedad en comandita y en participacin y vestigios en la soc.
dad conyugal.

2. - Legislacin Foral: El princ1p10 de la personalilad de las leyes,


permiti el desarrollo de los Fueros o legislaciones locales a medida que
se iba reconquistando.

3. - Instituciones principales: a) ajustadas al Feudalismo (divisin en


seoros, clero y siervos, y colonos) con tierras reconquistadas se repartie-
ron a ttulo de merced o Seoros (Realengo, Abadengo, Solariego, Behe_
tra, Encomienda), b) el debilitamiento de la autoridad reaLcentral per-
miti el desarrollo ce los Municipios, antecedentes romanos, distincin en-
tre Cabildo Abierto y Cerrados o Ayuntamiento e) los Concejos castella-
nos y las Cortes.
~

II.---;ESTUDIOS SOBRE LA LEGISLACION FORAL. - CQ_


RRESPONDEN A LA RECONQUISTA. -

l. - Se llama Legislacin Foral el conjusto de Fueros habidos en


Espaa durante la Invasin de los Arabes y la Reconquista. a) Clasificacin
de los Fueros: 1) Fueros Municipales, 2) Nobiliarios, 3) Personales o ju_
risdiccionales (eclesistico, militar, escolstico) 4) En las ciudades donde
no los haba la justicia se administraba por rbitros del "Fuero Alvedro" y
ya en 1255 Alfonso el Sabio prometi un "Fuero Real" para las ciudades y
lugares que no lo tenan, b) Principales Fueros: Cartas Pueblas (Braso-
,era 824) Muni,cipalidades: de Len 1020, de Toledo, Extensos (el de Cuen_
ca, y el Fuero Real de Castilla y el Fuero Viejo de Castilla). e) Estudio del
Fuero Real de Castilla, con un Prefacio y cuatro Libros, donde se legisla
sobre la fe catlica, autoridad, de los Reyes, caracter.es que debe reunir la
ley, organizacin judicial y procedimiento, sobre el matrimonio, propiedad
y testamentos. d) Fuero Viejo de Castilla o Cdigo de la nobleza castellana
medioeval, en que determinan las relaciones con el Rey, con los otros nobles
y con los subalternos, contiene un Prlogo y cinco l,ibros con algunas nor-
mas de derecho e) Apreciadn sobre la Legislacin Foral: Mantuvo las
instituciones primitivas al lado de las del Derecho Romano y Germnico,
siendo el primer esfuerzo de unificacin legislativa expresada en el Fuero
Real.
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 817

III.-Instituciones propias de la poca: a) espritu corporativo: 1)


Cofradas 2) Gremios y 3) Hermandades.

XVI LECCION

l.-LA RECEPCION. -

l. - Antecedentes: esfuerzos por la unificacin poltico-legislativa.

2. - Recepcin del Derecho Romano: a) Alfonso el Sabio restaur


los estudios del Derecho Romano y del Derecho Cannico. b) No desapa-
reci el Derecho Primitivo o Indgena. e) Influencia de los llamados "legis-
tas" de manera especial en el Derecho Pblico, al explicar las teoras sobre
la soberana y la autoridad real. d) principales legistas: J acobo Ruiz, Fer_
nando Martnez, Roldn.

3. - Recepcin del Derecho Cannico: a) Incorporacin de las De-


cretales. b) innovaciones principales: en materia de autoridad papal, natu-
raleza de los diezmos, rentas y bienes de la Iglesia y otras materias ecle-
sisticas.

4. - Se mantuvo el Derecho Indgena especialmente en: a) materia


penal, b) .usos de la nobleza.

II.-Legi!>ladn llamada "Alfonsina": a) Trabajos en pro de un C-


digo de Fernando III: "Septenario" o "Setenario" terminado por D. AHon_
so .. b) El Espculo publicado bajo Alfonso, tomadas sus disposiciones de
.los Fueros, tuvo cierto carcter nobiliario, sg. la Academia, este Cdigo no
lleg a tener fuerza de ley. e) Fuero Real de Espaa, de la misma poca
del Espculo, cuyas fuentes principales: a) el Fuero Juzgo y b) los Fueros
municipales, derogado por los esfuerzos de la nobleza en 1272 recobra su
autoridad por ley del Ordenamiento de Alcal. l. - Se divide en cuatro
libros: el primero legisla sobre la fe catlica, el Rey y su seoro y las pe-
nas de muerte y confis.salin, el se~undo sobre enjuiciamiento, el tercero de-
recho civil y el cuarto derecho penal. d) El Espculo y el Fuero Real son los
precedentes de las Partidas. - d) Leyes del Estilo, son declaraciones pro_
cesales para la aplicacin del Fuero Real, aunque nunca se promulgaron
en forma expresa y se componen de 252 leyes que se ocupan de diversas
clases de juicios, demandadores, demandados "litis contestatio", pruebas,
personeros, abogados, etc. Entre las reglas :importantes, aquella que no
permite la prisin por deuda de honorarios al abogado. .Nlgunas de las
de las Leyes del Estilo se icorporaron ra la Novsima Recopilacin.
e) completan la Legislacin "Alfonsina" las "Leyes para Adelantados
Mayores" y el "Ordenamiento de las Tafureras" o Cdigo de juegos prepa-
rado :or el maestre Roldn en 1276.
318 DERECHO

XVII LECCION
l.-Estudio de "Las Siete PARTIDAS".

l. - Formacin: La mayor obra legislativa de Alfonso el Sabo fu


comenzada d 23 de junio de 1256 y terminada el 28 de agosto de 1265.

2) Autores: a) primera tendencia, seala al Rey ~omo autor (Acade-


mia de la Historia y el padre Burriel) b) el Rey cont con la colaboracin
de varios jurisconsultos entre los que se seala a Ruiz, a Roldn y a Mar-
tnez (sostienen esta opinin Pedro Gmez de la Serna, Muoz y Antequera
entre otros).

3. - Fuentes: La Recepcin del Derecho Romano y Cannico


fueron las fuentes inmediatas, adems los Fueros de Castilla, pero predomi-
na en las Partidas, el Digesto y el Cdigo de J ustiniano de una parte y 1as
Decretales de la otra.

4. - Apreciacin: a) no se trata propiamente de un Cdigo sino


de una obra de filosofa, moral y de derecho redactada en forma de le-
yes, b) por este su carcter no fu promulgado como ley, y solo en 1348 poi'
el "Ordenamiento de Alcal" se le di fuerza de ley.

II.-EXAMEN DE LAS PARTIDAS: Primera Partida, destinada :t


II}-ateras del Derecho Cannico, con excepcin de los dos primeros Ttulos-
que se refieren a las leyes, usos, costumbres y fueros; despus de definirla
ley, seala las virtudes de esta: creer, ordenar las cosas, mandar, ayuntar,.
galardonar, vedar, escarmentar; divide a las leyes en espirituales y tempO'-
rales. En cuanto a los usos, costumbres y fueros les reconoce fuerza de ley,

Segunda Partda, es en realidad un Tratado de Derecho pblico, PolL


tco y Militar, en el cual se sealan los deberes y situacin de los reyes,
se le indica como la parte que probablemente solo el :Riey escribi; se le
indica como la anttesis del Prncipe de Machavello.
Destaca entre sus disposiciones la que se refere a los deberes del Rey
para su pueblo: "amar, honrar y g-uardar'', y la que se refiere a prisioneros:
de guerra y su trato; el ttulo XXXI de esta Partida se refiere a la ense-
anza, a los maestros y a los escolares, y define el estudio como "ayunta-
mento de maestros e de escolares que es fecho en algund lugar con volun-
tad, e entendmiento de aprender 1os deberes''.
Tercera Partida, o Cd;go de Procedemiento menos los ttulos XXVI!
y XXXVII destinados a la propiedad, posesin. servidumbre, usufructo, usa
y habitacin. En esta Partida se encuentran las disposiciones generales so-
bre el procedimiento, tales como medidas prevas, demanda, contestacin,
excepciones dilatorias, pruebas, defensa, representacin en juicio. sentencia,
recurso de apelacin y procedimiento en segunda instancia. Ig-ualmente en-
contramos reglas sobre abogados, personeros, honorarios y sobre tca prO'-
fesionai.

Cuarta Partda: Contiene disposiciones sobre matrimonio, familia~ pa-


rentesco, siervos, vasallos y amistad.
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 819

a) matrimonio est. precedido de los esponsales, tienen carcter indi-


solub!e _entre cristianos, s~ estab_lece eJ Libre consentimiento de los cnyu-
ges SI tienen edad legal, siendo Impedidos para Casarse los incapaces fsicos
~' mer.tal~s, son causales de nulidad del matrimonio: error en la persona,
Impotencia, etc.
b) el parentesco es consanguneo y por afinidad, reconoce tambin el
espiritual.
e) el divorcio absoluto solo se concede por nulidad del matrimo-
nio, pero si se admite la separacin de cuerpos en algunos casos.
d) se reconoce la adopcin y la amistad se establece como vnculo ju-
rdico que engendra deberes recprocos.

Quinta Partida, destinada a los contratos y obligaciones, a) contra-


tos son gratuitos (muto, comodato, depsito, donacin) onerosos (compra-
venta, cambio, locacin, fletamento de buques) b) se ocupan tambin de los
mercaderes y mercados, sociedades, promesas, fianzas, prendas, pagos, y
deudores.
En esta Partida se sigue al Derecho Romano en cuanto al concepto
de los contratos y requisitos.
Sexta Pcrtida trata sobre la sucesin: testamentos y herencia, dis-
tinguiendo tres clases de testameentos (nuncupatium, in scriptis y el oerra-
db), reglamenta la herencia "ab intestato" y los legados "mandas"~
Stima Partida es en realidad un Cdigo Penal y de Procedimien-
tos en la Materia. La accin penal se inicia por acusacin, denuncia y
de oficio, no pudiendo ser una persona acusada dos veces por el mismo de-
lito, seala como el delito ms grave el de traicin al Rey. Luego viene la
clasificacin de los delitos y penas, las que se establecen por ley pero pu-
diendo ser graduadas y separando las mayores (muerte, mutilacin, trabajos
forzados, destierro) menores (destierro sin confiscacin y otras) el Rey ejer-
ce el derecho de indulto.

Esta Partida trae algunas mximas jurdicas.

La fuerza de ley se otorg a las Partidas por el "Ordenamiento de


Alcal (1348).

III.-CRITICA:
A). a) Es por su importancia el monumento jurdico ms notable de
su poca; b) representa la fusin de los Derechos romano-germano-castellano-
cannico; e) destacan la definicin de guerra justa y condicin de prisio-
neros muy adelantadas a su poca; d) influye en la formacin de los legisla-
dores modernos y contemporneos, e) influye en la formacin de las legisla_
laciones hispano-americanas; f) en materia penal se observa la desigualdad
se abus de los tormento, y de la severidad en las penas, reconociendo la
existencia de los delitos espirituales.
B) Tres textos ex;sten de las Partidas: l. - el de Alonso Diaz de
Montalvo, 2. - El de Gregorio Lpez y 3) El de la Academia de la Historia.
&20 DERECHO

XVIII LECCION
l.-Perodo de los Reyes Catlicos. - A) caractersticas: 1) c:entrali...
zacin poltica y administrativa; 2) los Ayuntamientos pierden su poder; 3)
se oficializan las Hermandades; 4) Reformas en las audiencias como tribu~
nales de Apelacin y en el Consejo Real de Castilla; 5) Creacin de lo~ Con-
sulados de Burgos y Bilbao; 6) unidad religiosa; 7) La Inquisicin.
B) Trabajos por la unidad legal: 1) preparacin de un proyecto por Da :l.
de Montalvo y Galindez de Carbajal, el primero present "Ordenamiento
de Montalvo"; el segundo, "Pragmticas"..
C) Ordenanzas de Montalvo, llamadas "Ordenanzas Reales de Castilla''
(1484) cuyas fuentes fueron Las Partidas, el Fuero Real, reuni todas las-
leyes y pragmticas posteriores, est dividida en ocho Libros donde se le-
gisla sobre: religin, oficios reales, procedimientos, cabalieros, hidalgos, ma-
trimonio y herencia, rentas reales, concejos municipales y en materia penaL
No fuei:on promulgadas ofcialmente.
D) Leyes de Toro (1505) para completar las del Ordenamiento de Al-
cal, debieron ser sapcionadas en Toledo en 1502, pero por muerte de Isabel,
nolo fueron hasta las Cortes de Toro 1505. Establecen el orden de prelacin~
1) Leyes de Toro, 2) Ordenamientos y Pragmticas, 3) Fueros Regionales
4) Las ,Siete Partidas - Las Leyes de Toro traen algunas reformas
en derecho sucesorio, prohiben disponer en favor de extraos de ms de un
tercio cuando quedan hijos del testador y de un quinto si hay nietos. Favo-
recen la conservacin de los bienes de familia. Y refuerzan el rgimen de
mayorazgos.
E) Formacin de la escuela espaola de derecho pblico: diferentes fac--
tores histricos y legales la determinan: a) luchas de la reconquista; b) in-
fluencia del derecho cannico. Sus representantes ms destacados: Francisco
Vitoria, Domingo Soto, Francisco Surez, Bartolom de las Casas.

2.-Perodo de la Casa ;Austriaca. - a) afirmac:n del absolutismo


orgnico, b) plenitud del poder real, e) decadencia de los concejos munici-
pales y de las Cortes, d) organizacin de la Suprema Cmara de Castilla
(cuerpo cu:;tsi-legislativo). e) Leg1islacin: La Nueva RecQpilacin (1567)
preparada comenzada por Pedro Lpez de Alcacer. continuada por Escude-
ro y Pedro Lpez de Arrieta, fu terminada por Bartolom de Atienza: 1)
Derog todas las leyes anteriores, menos los Fueros y las Siete Partidas, y
Ordenanzas de Audiencias, conservando el orden de prelacin de las Leye5
de Toro. 2) Se compone de IX Libros en los que trata sobre: fe catlica.
leyes y organizacin judicial, materia civil, penal y comercial, jurisdiccin,
matrimonio, herencia, contratos, derechos y prerrogativas de la nobleza. Cor:...
tes, Ayuntamientos, Concejos, judos y cristianos, Real Hacienda. 3) Ma-
terias principales: reafirm el Patronato real, importantes disposiciones so-
bre salarios y jornales que fueron fijados, disposiciones sobre aprovecha-
miento de mnas declaradas de propiedad del Estado, f) En poltica comer-
c;:ial prevaleca el mercantilismo, y se acordaron privilegios a los Consulados
de Burgos y Bilbao y se cre la Junta General de Comercio, Moneda y
minas, g) en matei'ia financiera se reglament la situacn de los Bancos
pblicos,
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 321

3.-Perodo de la Casa Bo~bnica. - a) absolutismo poltico y legis-


lativo b) liberalidad comercial y econmica e) la funcin legislativa se
concentr en el monarca que resolva mediante "Reales Ordenes" y "Cartas
de Consejo" d) se reforz el Patronato, se regimentaron las rdenas reli-
giosas, e) Felipe V estableci las Secretaras e Despacho y Consejo de Es_
tado, f) Fernando VI en 1749 dict las Ordenanza. de Intendentes, instaln-
dose lo;; Intendentes en las Provincias. g) Esfuerzos en favor de una rueva
Legislacin: I. La Novsima Recopilacin A) De ia Recopilacin de 1567 se
hicieron varias ediciones en que se aumentaban las Nuevas disposiciones. B)
N ece,'dad de ordenar este material legislativo det~rmin los primeros tra-
bajos encomendados a Manuel de Lardizbal y drspus a Juan de Reguera
de Valdelomar, cuyo proyecto se convirti en la ~ ovsima Recop;Iacin.
C) Comprende 12. Libros que trata sobre las materia_s siguientes: Santa
Iglesia, Real Casa y Corte, J uri::diccin, Cancilleras y Audiencias, comercio,
moneda y minas, contratos y obl gaciones, herencias, juicios y derecho pe-
nal). II. Derecho mercantil martimo: vigentes fragmntos del Fuero Juzgo
y del Fuero Real; y de las Partidas y Ordenamiento de Alcal lo mismo que
algunas Pragm'ticas de los Reyes Catlicos, completndose con el "Consu-
lado del Mar" (Recopilacin de las costumbres martimas). Las Ordenanzas
de Bilbao (1737) con d'sposiciones sobre derecho comercial y martimo fuen_
te de nuestro Derecho N aciana!

CUARTA PARTE

DERECHO INDIANO

XIX LECCION
l.-CONTENIDO Y APLICACION DEL LLAMADO DERECHO
INDIANO:
L-El descubrimieunto de Amrica y sus problemas dan origen a un
nuevo Derecho: I) Pblico y II) Privado. - 2. - La situacin de la pobld-
cin americana y el propsito de respetar sus derechos fundamentales por
parte de los Reyes son elemento fundamental de la nueva leg-islacin. - 3. -
Distincin entre la aplicacin del Derecho Castellano y el Derecho especiar
promulgados para Amrica (Derecho Indiano). - 4. - El Derecho Indi:mo
manifiesta un contenido espiritual y social bien claro: a) evangelizacin
de los naturales, b) defensa de los derechos de los naturales. - S. - El
descubrimiento de Amrica d impulso a la formacin del Derecho Interna~
cional y Social Moderno.

2.-Perodos que comprende la aplicacin del Derecho indiano:

l.-Reinado de los Reyes Catlico& (Prologo): a) momento inicial que


d la orientacin general, b) la colaboracin de los moralistas e) la difu-
sin de la fe catlica (el sacerdote). d) la preocupacin de defensa de los
derechos de los naturales frente a los descubridores y conquistadores en el
p.rimer momento. d) en la legislacin se mezclaban preceptos propiamente
jurdicos con los que correspondan a la religin o a la moral.
322 DERECHO

II.-De la Casa Austriaca: (Texto) a) se seala a esta como la


verdadera creadora del Derecho Indiano b) imprimi a la legislacin un sen_
tido y sentimiento nacional representado por un absolutismo orgnico in-
confundible e) en la demarcacin poltica y administrativa se tomaron co_
mo bases los dos grandes Imperios Americanos: A) AZTECAS y B) IN-
CAS.

III.-De la Casa Borbnica: (Eplogo) a) deja huellas importantes tn


la legislacin: I) Nuevas divisiones t'erritoriales desdoblando los Virreynatos
del Per y Mjico, y creando los de Nueva Granada (1739) y la Plata (1776),
influyendo as en la formacin de las nacionalidades. II: Nuevo sistema po.,.
ltico-administrativo: Las Intendencias. III) Reformas en el sistema co-
merciaL

3.-Fines de la legislacin: a) unidad de propsito y objetivo: I: Cris-


tianizar a los indios es la piedra angular de la Colonizacin espaola. II) De_
fensa de los naturales frente a los espaoles. III) Se toma en cuenta el Derecho
propio de los indios. IV) Separacin entre la legislacin y su aplicacin en
casos distantes de sus objetivos.

XX LECCION

FUENTES.
Son:

A) ESCRITAS: L - ~eyes, Ordenanzas, Pragmticas, Cdulas y


Provisiones dictadas por Espaa para sus colonias.

2.-Reglamentos, Bandos, Instrucciones, Decretos y dems disposL


ciones adoptadas por las autoridades coloniales en cumplimiento de las dic-
tadas en Espaa para las Colonias

3.-Leyes Generales vigentes en Espaa en cuanto no haya sido mo-


dificada por las leyes de Indias o haya disposicin especial de estas Leyes.

B) ORALES: l.-Derecho consuetudinario de los indios en cuanto no


fuera opuesto al Derecho Indiano y a los objetivos de este.

2.-Las costumbres polticas, administrativas y judiciales formadas


en la aplicacin de la legislacin en los distintos lugares de la Colonia.

TITULOS.
Son: I) LAS BULAS DE ALEJANDRO VI.
II) LOS DOCUMENTOS DERIVADOS DE ELLAS:

l.-Capitulaciones.
2.-Instrucciones a los conquistadores.
3.-Actas de los Cabildos.
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 323

4.-Repartos de tierras e indios hechas por los conquistadores.

S.~Requerimientos.

6.-Primeras Leyes y Ordenanzas generales para. Indias: a) Leyes


Nuevas, b) Or~enan.zas de Nuevos Descubrimientos y Poblaciones.

NA TUR.,<\LEZA JURIDICA Y POLEMICA EN TORNO A LOS


TITULOS INVOCADOS POR ESPAA PARA LA CONQUISTA.

l.~La controversia doctrinaria entre juristas espaoles, y algunos


extranjeros.

2.-Ciclos en la controversia:

ler. CICLO: TITULOS JUSTOS FUNDADOS EN a) La exalta-


clOn de las jurisdicciones y valores locales Occidentale&, tales como: l. -
Autoridad temporal del Papa. - 2.- Jurisdiccin universal del Emperador.
b) Atacando la situacin legal y categora del indio por ser pecador, brba~
ro, infiel y vicioso.

2o. CICLO: SE FUNDAMENTAN LOS JUSTOS TITULOS: a)


Se neg poder temporal al Papa sobre los infieles. b) N o se acept la juris
diccin universal del Emperador. d) Se afirm la calidad hwnana de los
indios y se reconocieron sus derechos en calidad de seres humanos. e) Se
distinguieron varias clases de infieles f) principal fundamento el Derecho Na._
tural: que ampara a los gentiles y no es causa esta de despojo, antecedentes
de esta aplicacin con la octrina del Papa Inocencia IV y Sto. Toms de
Aquino.

AUTORES DEL PRIMER CICLO: a) Dr. Palacios Rubio, b) Ma4


tas de Paz, s:) Solrzano y Pereira, d) Gregorio Lpez.

AUTORES DEL SEGUNDO CICLO': a) Bartolom de las Casas,


sostiene que: a los infieles que no oyeron nada sobre Cristo se les debe apli_
car el Derecho Natural, no pudiendo ser condenados por sus pecados antes
de recibir el bautismo; pero acepta que la F~ y el Papado representan un
valor universal de salvacin, b) Vitoria, afirma que: aunque los indios
fueron infieles antes de la llegada de los espaoles eran legtimos seores
de sus cosas, no siendo lcito dspojarlos de sus cosas, y finalmente deseo~
noce la jurisdiccin universal del Emperador y el poder temporal del Pa-
pado sobre los infieles; Fray Domingo de Soto: distingui la servidumbre
natural de la legal, admitiendo que se poda usar fuerza: conforme al Dere~
cho civil y cannico con los infieles bajo dominio de los prncipes cristianos
o con los que ocupaban sus territorios, pero con aquellos que no eran sbdi-
tos ni h'aban odo el nombre de Cristo no era lcito perturbar; d) Seplveda
aunque favoreci con sus soluciones a los espaoles, sin embargo manifes-
t que los paganos, por el hecho de serlo no hay justa causa para castigar:
los; e) Surez, no acept que el Papa fuera seor poltico del Mundo, nt
admiiti la conquista para cristianizar; finalmente Grocio rechaz la ocu-
pacin por la fuerza de tierras de aborgenes.
324. DERECHO

XXI LECCION

SOLUCIONES PRICIPALES AL PROBLEMA DE LOS JUSTOS TI-


TULOS.

Ellas corresponden especialmente a Bartolom de las Casas, Vitoria,


Seplveda, Matienzo, Solrzano Pereira.

a) Bartolom de Las Casas: la encuentra en la expans~n de la fe cristiana,


lo trae el derecho correspondiente de la Iglesia de potestad universal sobre
los infieles, pero como manifestacin de jurisdiccin cuasi-civil. En cierta
forma admite pues la intervencin de los espaoles en Am6ca.

b) Vitria, seal los ttulos que podan ser aceptables: 1) Predicacin y


propagacin de la religin cristiana; 2) la sociedad, y comunicacin natu-
ral, la tirana de los seores indios, eleccin voluntaria de los brbaros, y
la alianza con los espaoles.
Estos ttulos, tienen un sentido poltico, destacando la sociedad y co-
municacin del Derecho de Gentes, admitiendo por lo tanto que es lcito a
los espaoles viajar por las tierras de los brbaros, negociar con ellos y
gozar de leyees y ventajas de todos los viajantes, y an natt~ralizar a sus
hjos: que por Derecho Natural son comunes todas las aguas: mar, ros, y
sus !"JUertos y por Derecho de Gentes es lcito atracar las naves, teni~ndo
por ello los espaoles derecho de recorrer Indias y permanecer sin dao a los
naturales.
Esta idea de comunicacin natural se encuentra aceptada m docu_
mentos jurdicos de los Reyes de Espaa; y debemos afirmar la teora fun-
damental del Derecho Internacional se debe a Vitoria.

e) Seplved~, siguiendo a Aristteles, seal que los indios eran brbaros,


amantes y siervos por natura y los crea necesariamente ligados a los hom-
bres de razn superior (europeos) por lo que los unos deban gobernar y los
otros faltos de capacidad propia sujetarse, pudiendo por tanto si los indios
resisten ser sometidos por la guerra.

d) Matienzo, para el caso de la conquista del Per siguiendo a Vitoria ma_


nifest que la justificacin de la conquista en el Per la encontramos en
la tirana de Atahualpa para con sus sbditos.

e) Solrzano Pereira, hace un resumen de las soluciones propuestas: Voca-


cin Divina, Hallazgo (las tierras nuevas y despobladas son de quien las
descubre conforme a derecho, y si estn habitadas, cabe sujetarlas por la
guerra justa) Barbarie (los indios por su falta de razn deben sujetarse
por ley natural a los espaoles) Los indios son depravados, infiele:'>, idla-
tras (por tanto pueden ser sujetados) La Bula de donacin de Alejandro VI
(con precedentes en la historia medieval) La autoridad universal del Em-
perador (ttulo suficiente para la conquista) La resistencia de los indios pa_
recibir la predicacin de la fe. El derecho de prescripcin, sobre Indias del
que gozan los Reyes de Castilla.
HISTORIA DEL DEREDHO PERUANO 825

XXII LECCION

NATURALEZA JURIDICA DE LAS BULAS DE ALEJANDRO VI.

l.-Nmero: a) segn Lpez de V e lasco (cosmgrafo del C. de I.J


fueron tres:

l. - La de 2 de mayo de 1493 por la que el Papa Alejandro VI con-


cedi a los Reyes Catlicos y a los de Castilla sus sucesores, la navegacin
de indias Occidentales, con las mismas prerrogativas que a los Reyes de
Portugal cerca de Indias, Guinea y Africa.

2. - La de 2 de mayo de 1493, por la que el Papa hizo donacin, a


los Reyes de Castilla y Len y sus sucesores, de todas las Indias, Islas y
Tierra Firme del Mar Ocano por descubrir al occidente, a medio da y
septentrin desde un meridiano que desde un polo al otro pasase por cen
leguas al occidente de las islas de Cabo Verde y las Azores, que hasta el da
de navidad del ao 1492 no fuesen posedas por otro Prncipe cristiano.

3. - La de 26 de setiembre de 1493, por la que les concedi todo lo


que ganasen en su nombre en las Indias de Oriente, Occidente y Medioda.

II. - Naturaleza jurdca:

l. - Se trata de un fallo arbitral? a) Algunos piensan que frente a


las disputas de Portugal y Espaa fueron un fallo. b) Otros rechazan tal
afirmacin porque se expidieron sin citacin y sin conocimiento de los por_
tugueses, y porque despus de su expedicin por mucho tiempo continu
el litigio entre Portugal y Espaa.

2. -Se trata de una donacin? a) Se sostiene (S. Zavala) que la se-


gunda bula ( la de donacin) se ajust a los requisitos propios al acto ju_
rdico de donar, admitiendo que naca de la voluntad del Papa sin gestin
de los Reyes de Castilla. b) frente a esta corrinte tenemos las soluciones del
primero y segundo ciclo: I) Los que admitieron el dominio temporal abso-
luto del Papa sobre los infieles no tenan problema en cuanto a que se con-
sidere como una donacin la Bula Papal. II) Los que negaron el poder tem_
poral del Papa si tenan un problema jurdico por resolver, empero ningn
autor espaol dej de reconocer alguna forma o facultad de predicacin y
gobierno cuasi-civil para ese fin.

3.- Se trata de acto especial de soberana del Papa o de la prd-


longacin de una costumbre medioeval? a) Los antecedentes histricos: ta-
les como las Bulas de Clemente VI (1342), las de Adriano VI, Martino V,
etc., explican la prolongacin de una prctica medioeval. b) N o se trata
pues de un acto especial de soberana. e) Sin embargo la conexin cre pro-
blemas jurdicos y poltic0s.
326 DERECHO

4.-ACEPTADA LA VALIDEZ DE LAS BULAS: ELLAS CON-


CEDIERON UN PODER POLITICO O SOLO DE PROTECTORES
DEL EVANGELIO?

a) algunos sostienen que slo concedi el cuidado de predicacin y conver-


sin de los naturales, lo mismo que su proteccin; entre ellos opinan as;
Las Casas, Vitoria,. Soto, Acosta, etc.

b) Otros son de opinin que el dominio y jurisdiccin fu absoluto y general,


entre ellos: Palacios, Seplveda, Gregario Lpez.

e) El Estado Espaol se pronunci por la interpretacin que hs Bulas


Papales otorgaron la facultad y el deber de la predicacin y el Dominio Pol-
tico (interpretacin lata) tal como fu tambin llevada a la Recopilacin de
Leyes de Indias. (ley. 14. ti t. 12. Lib. IV).

XXIII LECCION

NATURALEZA JURIDICA DE LOS DOCUMENTOS DERIVA-


DOS DE LAS BULAS DEL PAPA ALEJANDRO VI.
l.-CAPITULACIONES.
l. - Necesaria distincin entre la primera etapa del Descubrimien_
to: privada, y la segunda: en que interviene el Estado. 2. - El Derecha
Indiano como consecuencia nace con un sentido teritorial y feudal.

2. - Las Capitulaciones: a) fueron permisos o lkendas para con-


quistar y poblar y a la vez contratos bilaterales (Basadre) de un lado se
establecan gastos y honores del otro esto es obligaciones y premios. b)
los contratos fueron de un lado persona de drecho privado (val;allos). e)
en el texto de las Capitulaciones se evitan las palabras guerra y conquista
y se reemplazan por pacificacin y poblacin (reduccin pacfica por la
evangelizacin).

11.-INSTRUCCIONES.
L ~ La:s Capitulaciones quedaban completadas por las Instrucciones,

2. - Fueron documentos fundamentales del sistema de expedicin.

3. - Estos documentos reglamentaban: la forma de navegacin, ef


comportamiento de los conquistadores, la propagacin de la fe, la posesin:
de Ias tierras, y la facultad para recibir mercedes.

4. - Sus notas esenciales son la uniformidad y tratarse de normas


reglamentarias.

5. - Naturaleza jurdica~ se parecen a los contratos de mandato o


poder, porque delegaban en los conqu,istadores la facultad coactiva de un
lado y del otro la jurisdiccin.
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 327

III.-REQUERIMIENTOS.

l. - Documento relacionado con la etapa de la conquista y con la


fundamentacin del derecho de Espaa a la conquista y poblacin de Am~
rica basado en la Bula Papal.
2. - Por estos documentos se peda a los naturales se declararan
cristianos y sbditos de los Reyes de Espaa.
3. - Antecedentes de los Requerimientos usados en el Per: el re-
dactado por Palacios Rubio. Las Cas'as lo refut.
4. -- El Reparto del botn: por el carcter privado de la primera'
etapa de la conquista.

!V.-PRIMERAS LEYES GENERALES.

l . - Las Nuevas Leyes de 1542. a) Antecedentes: la campaa de los


frailes indianistas, especialmente el sermn de Montesinos en Sto. Domin-
go ( 1512) y los escntos de Las Casas contra la conducta de los espaoles
2) Las Leyes de Burgos ( 1512) primer esfuerzo orgnico-legal por resol-
ver la situacin del indio. 2) el Breve de Paulo III sobre la condicin de los
naturales. 3) La campaa de Las Casas contra Las Encomiendas. ("Reme-
dios") b) Promulgacin: despus de la Junta de V aliado lid: 20 de N oviem-
bre de 1542. e) Textos: conjunto de disposiciones para mejorar la situa.
cin de los indios y suprimir las Encomiendas d) Consecuencias: L1;1 situa.
cin del Per.

2. - Ordenanzas de 1543: completan las Nuevas Leyes de 1542, in-


sisten en el buen tratamiento de los indios, reglamentan el tributo y suprL
men el servicio personal.

3. - Derogacin: Por los sucesos del Per,

XXIV LECCION

ORGANIZACTON POLITICA Y ADMINISTRATIVA DE INDIAS

l.-Sistema de Gobierno (LA CORONA, EL CONSEJO, LOS VI-


RREYES.).

a) N o est representado en el proceso histrico uno de los poderes: Las


Cortes.

b) esplendor de la Corona y el Consejo, esta es la verdadera fuente de redac-


cin del Derecho Indiano.

II .-Bases de organizacin:

l. - Organismos Centrales: a) Rey, b) Supremo Co,nsejo de Indias,


e) La Junta de Guerra, d) la Casa de Contratacin.
328 DERECHO

2.-0rganismos locales o coloniales: a) Virreyes, Presdemes, Gcber.


nadores, Intendentes, y diferentes oficiales. reales,

ORGANISMOS CENTRALES: a) El Rey: fuente de toda autor dad


pero fu nominal por compartirla con rganos consultivos e Espaii.a y
Amrica.

b) Supremo Consejo de India~: importante organizac10n con funciot1e~ po-


lticas, legislativas y judiciales, reglamentadas por Ordenanzas de 1542. 1571,
1636. Atribuciones principales: redactando la legislacin de Indias al dictar
Leyes, Pragmticas, Ordenanzas; velar por la conversin y proteccin de
los naturales: Judiciales conociendo pleitos sobre repart men tos de ndos,
causas de comisos, actuando como Tribunal de Apela..-:in en las causas que
fall la Casa de Contratacin de Sevilla; y finalmente entendiendo de jui~
cios de residencia.

e) Casa de Contratacin de Sevilla: fundada en 1503, intervena en la;;;


relaciones comerciales entre Espaa. y sus colonias, acordando la~ lcen_
cias, vigilando el contrabando y administracin de justicia en matera co~
mercial y martima. Contaba para el efecto con el Consulado.

ORGANISMOS LOCALES O COLONIALES: a) Virreyes para re-


presentar al Rey, atribuciones generales: procurar la propagacin de h fe,
velar por la administracin de justicia, proteccin y defensa de los den:-
chos de los naturales, administracin de la Real Hacienda, facultad para
otorgar" Encomiendas. Intervenan en la administracin de justicia como
Presidentes de la Audiencia.

b) a fines del siglo XVIII se crearon las intendencias.

ORGANIZACION JUDICIAL DE INDIAS.

l. ~ Las Audiencias. a) importancia y fines: divisin de Audencas ~


ha primado sobre otras divisiones administrativa>~. sostienen ello algunoS'
autores y en algunos conflictos de lmites.

b) Funciones: adems de ser tribunales de justicia, fueron cuerpos consul-


tivos en materia administrativa y gubernativa.

e) Jurisdicdn: contenciosa-administrativa-, cvi[ y criminal.

d) Clasificacin: Ruiz Guaz: Pretoriales Virreyrta:les a cargo de un VL


rrey, caso del Per y Mjico, Pretoriales-simples a cargo de un Presiden-
te Gobernador, caso de Buenos Aires; y Subordinada<S dirigidas por un
Presidente Togado, caso de Chile y Charcas.
Fernando Jimnez, las clasifica en: Pretoriales que no dependen def
Gob. superior de los Virreyes y sus Audiencias, caso del Per. Subordinadas,
sujetas a estas autoridades en materia de Gobierno, Guerra y Hacienda,
caso de Chle y Charcas; y Mixtas, sujetas en los casos de mucha mpotanci::c
a la autorida,d superior del virrey.
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 329

e) Composicin, dependa de su categora, la de Lima se compona de 8


oidores, cuatro alcaldes de crimen, dos fiscales, un alguacil y personal subaL
terno.
Alcaldes, Corregidores, Gobernadores y Ten:entes Letrados: a) com~
pletan la organizacin judicial. b) auxiliares de justicia: procuradores y
abogados.

2.-Jurisdicciones especiales:
a) D;versos jueces inferiores (Sta. Hermandad, ce. Vagabundos, Alcaldes
de Mar, Fieles).

b) Juzgados de Bienes de Difuntos.

e) Tribunales de Residencia.

d) Tribunales Militares, Eclesisticos, Cuehtas, ')Hacienda, Comercio, Mi-


nera.

ORGANIZACION ECONOMICA.

a) Breve referencia a los Repartos de Tierras b) La Encomienda, sus pero-


dos y naturaleza jurdica. e) trabajo y mita. d) sistema comercial: mono-
polio absoluto y relativo. e) Tribunales de Comercio: Consulado de Lima.

REGIMEN FISCAL.

Los impuestos: Alcabal;t (impuesto a la trasmision de bienes)


Almojarifazgo (derecho adttll.nero a las importaciones y exportado-
nes).
Quintos (ilhp. extr:tct:iofies minera!l).
Diezmos (dcima parte de todo producto de labranza)
Otros: Sisa, Mesada E:clesiastic:t, Ha hera, Estanco.

XXV LECCION

ESTUDIO DE LA LEGlSLAClON ESCRITA


LA RECOPlLAClON bE LEYES
DE IN.DIAS

t-ANTE.CEDEN"TES. 1) a) La legislacin de Indias fu: escrita Y


ton&uetudinaria.
b) Las primeras disposici?nes fueron las Cll.pitulaciones y autorizacin a
los conquistadores para dtttar Oroenanzas.
e) Se oh:taron luego Ordenanzas, Pragmticas, Cdulas y Reglamentos, for.
mndose as~ Un Derecho eserite>.
330 DERECHO

d) Se form tambin un Derecho Consuetudinario Indiano: que en parte ad-


miti algunas costumbres indgenas.

2) a) Necesidad de la Recopilacin: la gran variedad de las disposi-


ciones escritas fu una de las causas.
b) se presentaron dos sistemas de Recopilacin: A) TERRITORIAL y B)
CONTINENTAL.

II.-:SISTEMA DE RECOPILACION TERRITORIAL.

l . - Especialmente en los Virreynatos de Nueva Espaa y el Per.

2.- Nueva Fspaa: "Cedulario de Puga" (1563) que es una Coleccin


de cdulas y provi~iones reales para Mjico de 1552-62.

3. - Per: Ordenanzas de Toledo, formadas por ste Virrev con la


colaboracin de los juri;.:tas Polo rle Ondegardo y Matienzo; a) cntenido:
normas sobre reducciones de indios. corregidores, jueces de los naturales,
repartimientos, adqui;-:icin dP propiedad por los espaoles, caciques. tri-
butos, hacienda rPal, ninas. vanaconazgo. mita, obrajes, etc. b) importan-
cia: reglamentacin y recopilacin territorial peruana.

IIL-SISTEMA DE RECOPILACION CONTINENTAL.

l.-Primeros trabajos:

A) Se inicia con el "Cdigo Ovandino": su autor Juan de Ovando


Presidente del Cop<ojo de Indias, no termin sino dos de los siete libros b)
parte del Lib. II fu puesto en vigencia en 1571 por Felipe II
B) Diego de Encinas Pn 1596 redacta su Coleccin de Provisiones y
Cartas libradas y fl espachadas. por los Reyes Catlicos y sus sucesores:
no alcanz aprobacin oficial.
C) Otros esfuerzos: trabajos de Alonso de Zorita (1574).

2.-La Recopilacin de 1680.

A) Trabajos preliminares: a) Diego de Zorrilla que continuara la la-


bor de Encinas da los primeros paso;;, b) El Consejo de Indias encomend
luego la labor a Rodrigo de Aguiar y Acua que present sus "Sumarios"
en 1628, e) luego se design como :olaborador a Antonio de Len Pinelo
que di trmino a la Recopilacin en 1635 con 10.000 leyes agrupadas en 9
libros, d) Finalmente revis la Recopilacin Juan Solrzano y Pereira.

B) Comentario sobre los autores: a) Jorge Basadre destaca la par-


ticipacin de Solrzano y Pereira, b) Galo Sanchez de Len Pinelo, e)
Ots. la de Zorrilla y d) Niceto Alcal Zamora establece que la Recopilacin
es obra del Consejo de Indias.
C) Estudio de la Recopilacin:
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 331

l.~a) Vigentes desde 1681, b) fu elaborada con el sistema de las


Recopilaciones casteanas, e) se agruparon 6.377 leyes en 218 ttulos conte_
nidos en 9 libros, d) las leyes van precedidas de epgrafes o rubncas refe-
rentes a la materia, ao y monarca; e) legislan sobre diferentes materias,
tanto el derecho sustantivo como adjetivo, f) no son muy abundantes las
disposiciones sobre derecho privado.

2.-Contenido de los Nueve Libros:

Libro Primero: Con 24 ttulos, trata del Derecho Pblico eclesistico,


estudios universitarios, destaca la finalidad ele la conquista: evangelizacin
de los natural{'s.
Libro Segundo: Dedicado a materias de Derecho Administrativo, orga-
nizacin judicial y procesal, se nota la tendencia para asegurar la rapidez en
el trmite; en este Libro se reconocen Jos usos y costumbres indgenas; y
Jorge Basadre hace notar la existencia de un verdadero Derecho Gremial.
Libro Tercero: que se ocupa ele Derecho Administrativo, Militar y
Naval y sobre autoridades. En este Libro se encuentran disposL
ciones relacionadas con el derecho de Espaa a colonizar Amrica y basa-
do en las Bulas Papales.
Libro Cuarto: trata sobre Descubrimientos, Poblaciones, Cabildos,
Obras Pblicas, Minas, Pesquera y Obrajes. Se recogen las Ordenanzas
sobre Nuevos Descubrimientos y Poblaciones.
Libro Quinto: sobre organizacin aclministrat:iva de la colonia.
Libro Sexto: legisla sobre la condicin jurdica de los indios, y par_
ticularmente sobre la proteccin a ellos reconociendo los principios fun-
damental,es de la libertad de stos.
Libro :Sptimo: Diversas disposiciones sobre pesquisadores, juegos.
Libro Octavo: Real Hacienda, Tribunales, Oficiales Reales.
Libro N ove no: Legisla sobre Derecho Comercial y Martimo.

3. - Crtica: a) Obra de positivo valor, b) opinin favorable de Vi_


as Mey, Gay, Zevallos Herrera, e) Levene destaca su generosidad para
con los :naturales.

XXVI LECCION

1.-Desintegrac,in del Derecho Indiano. - l. - Los . Borbones en


el trono de Espaa.- 2. - Los dos nuevos Virreynatos: 1739 Nueva Gra~
nada y 1770 Buenos Aires. - a) Su importancia para el Derecho Pblico
Peruano. ~ 3. ~ Las ordenanzas de Intendentes (1783, 1786, 1803), sus
consecuencias para la formacin del Derecho Administrativo. ~ 4. - Refor~
mas en el Rgimen de Comercio (Carlos III). - a). - Permisos al comer-
cio ingls y francs y su repercu.sin; b) la Promulgacin del Reglamento
Aranceles Reales (1778) para el comercio libre de Espaa e Indias. - 5. ~
Reformas en la Legislacin de Minas: a) declaracin de Escobedo; b) fun~
dacin del Tribunal de Minera de Lima. - 6. ~ La aplicacin de las Or~
denanzas de Bilbao (promlgacin 1737). - 7. - Legislaci6n de Aguas: a)
Reglamento de Cerdn para_ Lima. - 8. - Ordenanzas militares y navales:
a) Ordenanzas militares y Ordenanzas de Matrcula del Mar (1802)
332 DERECHO
H.-Proyecto para una nueva Recopilacin. - l. - Proyecto del ju_
rista Juan Crisstomo Ansotegui. - 2. - La Comisin a don Antonio
Po real.

III.-El Catlogo de Matra ya: l. - Importancia de esta recopilacin


para conocer la realidad jurdica. - 2. - Su autor: Padre don Juan de Ma-
traya de Ricci. - Contenido: Las Reales cdulas posteriores a la Recopila-
ctn de Leyes de Indias, hasta 1819.

!V.-Referencia a Literatura jurdica Colonial para el estudio del De-


recho de esa poca.

QUINTA PARTE

DERECHO REPUBLICANO

XXVII LECCION
l.-Situacin jurdica del Per a fines de la Colonia: a) confusin en
la apbcacin de las leyes; b) en el derecho privado, regan las disposiciones
del Derecho Castellano y en algunos casos las del derecho Indiano. -- 2. -
Caractersticas del Derecho de la poca RJepublicana: El Derecho codifica-
d. - 3. - Difer~ncias ~ntre lo~ Cdigos y las Recopilaciones. - 4. -
Iniciacin de la Codificacin: a) ideas de Leibnitz y Wolff.- S.- Prime-
ro!> Cdigos: a) Cdigo Austriaco (1767); b) Prusiano (1794) y el Cdigo
de Napolen; d) su influencia en la formacin de nuestro Derecho ..

H.-Primeras manifestaciones de la trasformacin del Derecho l?rL


vado: l. - Decreto de San Martn (12 de agosto de 1821) sobre condicin
de los hijos de esclavs. - 2. - Decretos de Octubre de 1821 y 17 de Oc-
tubre sobre naturaleza y ciudadana y "Estatuto Provisional": modifican la
situacin de las personas naturales. - 3. - El Congreso de 1822 suprime
los ttulos de nobleza influyendo en el Derecho Privado. - 4. - La Ley
de 17 de Diciembre de 1829 que fija la edad de 21 aos para la emancipacin
el<' los hijos. - S. - La ley de 11 de enero de 1830 sobre bienes de vincula_
cin laica] cuyo contctiido pasa al Cdigo Civil en 18S2 ( art. 1194). - 6. -
Ley de 7 de enero de 1833, derogando las prohibiciones sobre usuras. - 7. -
Ley de 24 de Diciembre de 1839 estableciendo el patronato para los hijos de
esclavos. - 8. - Ley de 3 de Noviembre de 1849 sobre propiedad intelectual.

XXVIII LEC'CION
l.-Primeros trabajos sobre la Codificacin: l. - Comisin desig-
nada por Bolvar el 31 de Diciembre de 182S y bajo presidencia de Manuel
Lorenzo Vidaurre. 2. __! Labor de Vidaurre en favor de la Codificacin: a)
proyE'cto de Cdigo Penal (Boston 1828); b) Proyecto de Tellera, Aranb~r,
Maritegui, a) Comisin de Ortiz de Zevallos y Pando. 4. - Proyecto de
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 333

Reforma Constitucional de don Manuel Lorenzo Vidaurre (1833) en que


eleva a S los Poderes del Estado.

H.-Antecedentes del Proyecto de Cdigo Civil de Vidaurre: - l. -


La disposicin de la Constitucin de 1834. - 2. - Propuesta de Vidaurre a
la Corte Suprema para dar cumplimiento al mandato constitucional: Vidau-
rre designado para redactar el Cdigo y Aranbar, Figuerola y Prez Tudela
para revisarlo.

III.-Estudio del Proyecto de Cdigo Civlil de Vidaurre: l. Fuentes: A.


No se concfldt la importancia debida al Derecho Romano, Cannico y Es_
paol; b) Influencia del Derecho Natural; e) Cdigos que sirvieron de
fuente: a) Cdigo francs o de Napolen; b) Cdigo prusiano o de Federico;
d) Influencia del Derecho Ingls. - 2. - Aspecto doctrinario: a) ConsuL
ta de Civilista y Canonista (Covarrubias, Diego Prez, Gregario Lpez,
Antonio Gmez, Juan del Castillo; b) Indianistas (Solrzano) e) Romanis-
tas (Bartola y Baldo); d) Juantas: (Donald) Grocio; e) Filsofo (Heinecio).

XXIX LECCION

ESTUDIO DEL PROYECTO DE CODIGO CIVIL DE VIDAURRE.

I.-Lll Tcnica Jurdica en d Proyecto de Vidaurre: A) Partes que com_


prende: III partes con 810 pginas: I Personas (Pub. agost. de 1834) II
Dominio y Contratos (pub. 1835) III Testamentos (1836).
II.Estudio de la I parte: Personas: a) comprende 16 ttulos: 1: Es-
ponsales, II: Matrimonio, III: Modo de proceder en las causas de Espon-
sales, IV: Dotes, Arras, Donaciones, Proter-Nupcias y Gananciales, V: Le_
yes de procedimiento sobre Dote, Donaciones y Gananciales, VI: del Di-
vorcio, VII: Leyes de procedimiento en la causa de Divorcio, VIII: Leyes
de los hijos legtimos naturales y dems hijos, IX: procedimiento en ras
causas de filiacin, X: de la Adopcin, XI: Procedimiento de adopcin,
XII: De la potestad en la familia, derecho y obligaciones del padre, la ma_
dre, los hijos, de la desheredacin, tribunal de familia, de los domsticos,
XIII: Procedimiento en las causas de familia, XIV: Tutelas y Curaielas,
XV: Procedimiento en las causas de tutelas y curatelas, XVI: Emanci-
pacin.
. III.-Exposidn y comental'iio de la ~a. parte del Cdigo Civil de Vi_
daurre. - l. - La Ia. parte reune los derechos de las personas naturales y
familia. - 2. - Basa los esponsales en el Mutuo y libre prometimiento. -
3. - Define el matrimonio como un contrato civil y natural que requiere
el libre y mutuo consentimiento. - 4. - Establece la prelacin del matrimo-
nio civil sobre el religioso. - S. - Se fija el divorcio como separacin per_
petua. - 6. -Se determina la obligacin del padre de dotar a la hija. - 7. -
Se pone a la mujer bajo la potestad del marido dentro del matrimonio. -
8. - En la filiacin se clasifica a los hijos en legitimados, naturales e hijos
en general. - 9. - Se admite el Consejo de Familia dentro de los moldes del
Derecho Romano y del Cdigo de Napolen.
!V.-Estudio de la Ila. parte: Dominio y Contratos: a) comprende 23
tftulos : l. - Dominio, Posesin y Propiedad, II : de los procedim~entos en
DERECHO

las causas de dominio, posesin y propiedad, III: de las servidumbres reales


y personales, del usufructo, IV: Procedimientos en las causas de servidumbre
y usufructo, V: De la denuncia de nueva obra. VI: De las prescripciones,
VII: De las restitucin de lo despojado, VIII: De las obligaciones, IX: l)r~
las fianzas, X: De las hipotecas y Prendas, XI: Mutuo, XII: Comodato,
Xlli : Depsito, XI V: Procedimiento en los juicios de Dep,;ito, XV: wbn~
dd.to, Apvderado, Procuradores, XVI: Ejecuciones, Instrumentos pLilcos
y fri\~du;,, concurso, esperas y quites, X VJ 1: Compras y ventas, X '-r . 11:
Censos, XIX: Arrendamientos, XX: Procedimiento en las causas de arren-
damiento, XXI: Enfiteusis. XXII: Donaciones, XXII: Compaas.
V.-Exposicin y Comentario: a) El Proyecto de Vidaurre se aparta
del concepto romano-justiniano sobre propiedad; b) fundamenta la propie_
dad en la ocupacin de la cosa; e) encuentra el nimo de retener la propiedad
en el uso continuo y el trabajo; e) La posesin se define como la "tenencia"
de una cosa; d) Al ocuparse de las obligaciones se sealan los requisitos
(consentimiento. capacidad, objeto cierto, causa lcita); e) Concepto sobre
principales contratos: compraventa, la define como permuta.
VI.-E5tudio de la Ila. parte. a) Comprende 7 ttulos: 1: Testamen-
tos, quienes pueden testar, II : Herederos, III: de los ritos de los testamen-
tos y por cuya falta se anulan, IV: Sustituciones, V: Legados, VI: Alba_
ceas o ejecutores de los Testamentos, VII: Procedimientos en las causas
testamentarias.
VIL-Exposicin y comentario: a) Se aparta del Derecho Espaol
y se deja sentir la influencia del Derecho Natural; b) Se adopta la defini-
con de Grocio y del art. 895 del Cdigo de Napolen para los testamentos;
e) Se da amplia libertad para testar; d) Se clasifica a los herederos en le~
gtimos y voluntarios, no hay forzosos; e) N o se acepta divisin de testa-
mentos en solemnes y menos solemnes.
VIII. -Crtica: 1) Tcnicamente el Proyecto de Cdigo Civil de V-
daurre se puede atacar por: a) observar la Dogmtica Jurdica; b) No res-
petar la Poltica Jurdica; e) No tomar en cuenta la Tcnica Jurdica; d)
Se trata de un Proyecto avanzado para la poca; f) Otras causas del fra-
caso: -) N o tom en cuenta el ambiente conservador.

XXX LECCION.

ESTUDIO DEL CODIGO CIVIL DE LA CONFEDERACION.

l.-Aplicacin del Cdigo Civil Boliviano de Sta. Cruz del Per: a)


D. S. de 22 de Junio de 1836 que lo promulg-a al Sur del Per; l>) y Decreto
de 1~ de noviembre de 1836 para el Estado N or-peruano.
H.-Estudio del Cdigo Civil de la Confederacin: l. - Fuentes: a)
Derecho Francs: El Cdigo de Napolen fu la fuente principal; b)
Derecho Cannico: particularmente en las normas sobre el matrimonio; e)
Derecho Espaol: cuando conserva la institucin de la reserva. - 2. - Tc~
nica del Cdig-o: a) comprende 3 partes: I Parte: Personas, II : Bienes, III:
Diferentes maneras de adquirir la propiedad; b) sigue el mismo Plan del
Cdigo Francs.
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO

III.-Estudio de la la. Plirte: a) Determinar los goces y privacwn de


los derechos civiles anexos a la calidad de nor-peruano; b) En cuant'o al
domicilio se establece que a base de l deban hacerse los juzgamientos; e)
Sigue el Cdigo de Napolen al legislar sobre los esponsales; d) fija la edad
del matrimonio en los 14 aos para los hombres y 12 para las mujeres; e)
Los requisitos para contraer matrimonio, lo mismo que la clasificacin para
los impedimentos son tomados de las reglas del Concilio de Trento; f) Slo
se acepta la separacin de cuerpos; g) Se clasifica los hijos en legtimos e
ilegtimos (incestuosos y adulterinos); h) el sistema. romano para la adop-
cin; i) Se clasifica la tutela en legtima y judiciaria o dativa.

!V.-Estudio del Libro II: a) Legisla sobre los Bienes a los que cla-
sifica en muebles inmuebles particulares de dominio pblico y de Pueblos;
b) Se legisla sobre el aumento de los bienes por accesin; e) Se dan normas
especiales para el uso, usufructo y habitacin; d) Se distinguen los predios
rsticos de los urbanos.

V.-Estudio del Libro 111: Legisla sobre las diferentes maneras de ad-
quirir la propiedad. l . - El ttulo I legisla sobre los Testamentos, reconocien-
do como privilegiados el de los militares y de ,los indios, a) Da amplia liber-
tad al testador, limitada slo por incapacidad (edad, defecto fsico o mental) ;
b) Se mira con amplitud la situacin del hijo ilegtimo; e) Se mantienen
la mejora, dote y legado conforme al Derecho Espaol; d) Se legisla sobre
la representacin; e) Se dan normas sobre la sucesin ab-intestato; f) Se
limita en Jos colaterales en el 49 grado el derecho de heredar, no siguiendo al
Cdigo de Napolen que le permite hasta el duodcimo grado. 2. - El ttulo
II legisla sobre las donaciones entre vivos y mortis-causa: a) Si hay hijos
se permite el quinto de libre disposicin si no hay hijos la mitad,
siempre conservan del usufructo; b) Se evitan las donaciones entre cn-
yuges, para proteger al acreedor. 3. - El tit. III se ocupa de las obligacio-
nes convencionales y generales, A) establece como requisitos del contrato
el consentimiento, capacidad, objeto cierto y causa lcita; a) Legisla sobre
las obligaciones de dar, hacer o no hacer y mancomunadas; b) Se reconocen
como causas de la extincin de las obligaciones: el pago, la novacin, la re-
misin, la compensacin, la confusin y la prdida de la cosa; e) Se legis_
la sobre las obligaciones involuntarias o sean las nacidas de un hecho perso_
nal; d) Se dan normas sobre el rgimen de bienes en el matrimonio; e)
Aceptando como causas de la disolucin de la sociedad matrimonial: el ai-
vorcio, el destierro y'la renuncia de la mujer.- B). -Al legislar sobre los
contratos se respeta la libertad de las partes. a) Al contrato de permuta se
le llama de cambio; b) Se distingue en el contrato de locacin: el alquiler,
e'! jornal y el flete; e) Los contratos aleatorios son: seguro, juego de cartas
y apuesta; d) Se legisla sobre la Prescripcin adquisitiva: sealando Jos
plazos por inmuebles y mpebles,

V l.-Crtica y Comentario: l. - Este Cdigo es en gran parte una re-


cepcin del Cdigo Francs. 2. - Concuerda las disposiciones del Derecho
Civil con tendencias del rgimen poltico de la poca. 3. - Su estilo y redac-
cin es sencillo y claro. 4. - Causas del fracaso: a) Su aplicacin hiri el
honor nacional; b) Fu un Cdigo rechazado por el sentimiento de naciona-
lidad; e) Derogado para el Norte del Per el 31 de Julio de 1838 y para el
Sur en 1839.
336 DE R E.C H O

XXXII LECCION

ANTECEDENTES DEL CODIGO CIVIL DE 1852.

l.-Situacin del Per despus de la Confederacin: a) poltica; b)


jurdica. 2. - El Proyecto de Jos Luis Gmez Snchez. 3. - La Com.sion
de los Siete: a) El Congre~o al designarla sigue el sistema francs, opta-
do por Italia y Alemania; b) El sistema adoptado por Argentina, Chi1e y
Suiza: preparan sus Cdigos U!l jurisconsulto: Chile Bello, Argentina V lez
Sarsfield, Suiza H uber.

II.-La Comisin de los Siete (20 de Diciembre de 1845) : MI. Prez


de Tudela, Francisco Javier Maritegui, MI. Lpez Lissn, Mariano Carrera,
Jos Julio Rospigliosi, Jos Luis Gmez Snchez y Jos Manuel Tirado.
2. - En la Comisin se notan distintas tendencias .. , 3. - Reglamento de
trabajo: 20 de Diciembre de 1845. 4. - La discusin sobre el matrimonio:
a) Actitud de Gmez Snchez que sigue a Vidaurre; b) La oposicin de
P.rez de Tudela y Lpez Lissn; e) Los dos proyectos sobre el matrimo-
mo.

III.-El Proyecto de Cdigo Civil de 1847: a) Se divide en 3 Libros:


1: De las Personas, li: De las Cosas, III: De las Obligaciones, y comprende
2055 artculos 2. - Sometido al Congreso el Proyecto por Ley de 1849,
se designa una segunda Comisin: a) recomienda no promulgar el Cdigo;
b) El Presidente Castilla por Decreto de 22 de Noviembre de 1850 promuL
ga el Cdigo; e) Echenique, por Ley de 7 de Junio de 1851, suspende los
efectos del Decreto de Castilla.

IV.-1. - La Tercera Comisin que revisa el Proyecto de Cdigo CL


vil: a) Se designa por Ley de 7 de Junio de 1851; b) la forman: Andrs
Martnez, Jos Lino Gmez Snchez, Pedro Glvez, Manuel Toribio Ureta,
Teodoro La Rosa. Juan Celestino Cavero y Pedro Jos Flores; e) La po-
derosa influencia que ejerci Martnez impone una orientacin conserva_
dora: 1) En relacin al matrimonio. 2) En relacin a la filiacin y contratos;
d) Se depura su ti'~cnica jurdica: a) separando las instituciones jurdicas que
no pertenecen al Derecho Civil (letras de cambio).

V.Promulgacin del Cdigo Civil: a) Remitido al Congreso el 28


diciembre de 1851 se aprueba y se promulga como Cdigo el 28 de Julio
de 1852; b) El Cdigo Civil de 1852 es el resultado del trabajo de Tres Co-
misiones; 1) La de los Siete de 1845-1847. 2) La del Congreso de 1849, y
3) La de Martnez de 1849.

XXXIII LECCION
FUENTES DEL CODIGO CIVIL DE 1852.

!.-FUENTES: Son mayores y menores: 1) Mayores: a) Derecho


Romano; b) Derecho Francs; e) Derecho Castellano; d) Derecho Can-
nico. 2 . - Menores : a) Derecho Alemn; b) Cdigo de Santa Cruz; d)
Cdigo de Luisiana y Cdigo Albertino.
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO 337

II.-Influenda del Derecho Romano: 1) Directa: a travs de los


legisladores. 2. - Indirecta: a) a travs de Las Partidas"; b) del Cdigo
de Napolen; e) del Cdigo de Santa Cruz.

III.-El Derecho Francs y el C. C. de 1852, ejerce influencia: 1) con


los juristas anterios al Cdigo Francs, como Domat; 2) con el Cdigo
Francs; 3) con la Literatura Jurdica del Siglo XIX: a) autores como
Aubry e Rau y Duranto, b) con la Escuela de Exegesis.

!V.-Derecho Espaol: 1) Influye por distinto medio: a) Las Parti-


das; b) Las Recopilaciones; e) Leyes de Indias .. 2. - Del Derecho Espaol
se conservan algunas instituciones en el Derecho de Familia y sucesorio
(mejora por ej). 3). - Leyes de Indias no llegaron a influir mayormente:
situacin del indio en el C. C. de 1852.

V.-El Derecho Cannico: 1) Deja su huela en el C. C. de 1852, espe-


cialm<mte: a) en las formalidades para el matrimonio; b) impedimentos; e)
causales de nulidad. 2) Opero indirectamente a travs del Derecho Caste_
llano.

VI.-Fuente& Menores: 1) El Derecho Alemn: a) Slo a travs de


Heinecio; b) Particularmente en la definicin del matrimonio; e) En la dL
visin de las personas (C. C. de 1852). 2). - Cdigo de Santa Cruz: a) es-
pec;almente en cuanto a herencia legal. 3. - La Costumbre: a) No se
acepta como fuente general; b) Por excepcin: en el contrato de locacin-
conduccin.

XXXIV LECCION

l.-Exposicin y crtica del Cdigo Civil 1852: a) No se puede a-


ceptar que el C. C. de 1852 fu simplemente un trasplante del Derecho Francs;
En su formacin intervienen diversidad de fuentes y corrientes; e) Repre-
senta, segn Basadre, una reaccin frente al Proyecto de Vidaurre; d) Im-
per el sntimiento conservador en cuanto a relaciones de familia.

II.-Las Nuevas Tendencias: 1) Se legisl sobre algunos aspectos


nuevos en el Derecho Civil: a) La mayora de edad sin distincin del sexo;
b) E-l paso de la igualdad jurdica del marido y la mujer casados. 2) Se
suprimieron algunas instituciones que no coordinaban con el momento ju-
rdico-poltico: a) Los mayorazgos. 3) Se suprimen los contratos de arren-
damiento de larga duracin y se fija el plazo mximum.

III.-Instituciones en desacuerdo con la poca: 1) En cuanto a las


personas la distincin entre: ingenuos, siervos y libertos. 2) en cuanto a
las cosas: a) El mantenimiento del retracto de los bienes muebles.

IV.-C'rtica Jurdica: 1) En relacin a las personas: a) N o se legis-:-


la sobre la condicin del sordo-mudo; b) Se coloca en igual situacin al
loco y al fatuo; e) No se legisla sobre el derecho al nombre. 2) No dicta
disposicin alguna sobre las personas jurdicas. 3) Tampoco legisla sobre
la publicidad de los derechos reales. 4) No se ocupa del derecho de pro-
338 DEtRECHO

piedad intelectual. S) Ni de las limitaciones del derecho de propiedad. 6) En


cuanto al Derecho Sucesorio: a) Del C. C. 1852 est ausente el testamen_
to olgrafo. 7. No obstante la critica, el C. C. 1852 es un Cdigo: a) De
equilibrio; b) Y de acuerdo con el momento.

NOTA.-En este programa no se comprende el desarrollo de todas


las ramas del Derecho sino de las que han sido estudiadas
en el curso del ao 1945.
HISTORIA DEL DERECHO PERCANO 339

BIBLIOGRAFIA
(ESTA SE REFIERE SOLO A LA QUE SE RECOMIENDA
A LOS ALUMNOS PARA SER CONSULTADA).

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