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Arturo Subercaseaux C.
Generalidades1
El dominio estar limitado cada vez que le falte alguna de sus caractersticas esenciales.
Estas limitaciones pueden ser legales (por ejemplo: el usufructo o derecho legal de goce del
padre o madre sobre los bienes del hijo, las servidumbres legales) o voluntarias, cuando han
sido establecidas por un hecho del hombre en virtud de un acto jurdico.
En general, se puede decir que el dominio se encuentra limitado toda vez que se haya
constituido sobre una cosa un derecho real a favor de una persona que no sea el dueo.
El artculo 732 del Cdigo Civil alude a los variados modos en que puede ser limitado el
dominio. Estas limitaciones son derechos reales que debilitan los elementos que
caracterizan al dominio, el ms completo de los derechos reales.
Son derechos reales limitados, segn se desprende del artculo 732, la propiedad
fiduciaria, el usufructo, el uso o la habitacin y las servidumbres. Adems, por ley especial
se establece el derecho real de conservacin.
Definicin
El derecho real de conservacin es un nuevo derecho real establecido por la ley promulgada
con fecha 10 de junio de 2016, a publicarse como Ley 20.925. El proyecto se inici por
mocin parlamentaria, en la cual participaron diputados de diversos sectores polticos y fue
promovido y apoyado por organismos no gubernamentales interesados en el tema, entre
ellos la ONG norteamericana The Nature Conservancy.
Origen3
2
CHILE. Cmara de Diputados. Primer Informe de la Comisin de Recursos Naturales, Bienes Nacionales y
Medio Ambiente. Proyecto de Ley que establece derecho real de conservacin. Boletn 5823-07. Legislatura
ordinaria 358. Sesin 68 de 1 de septiembre de 2010. Documentos de la cuenta. P. 133-176
3
Ref. Proyecto de ley que establece el derecho real de conservacin. Boletn N 5823-07
4
CHILE. Estado del Medio Ambiente. Santiago, Chile, 2011. Captulo 7: Biodiversidad. Disponible en:
http://www.mma.gob.cl/1304/w3-article-52016.html
5
ONU. Declaracin Ro+20. Conferencia de las Naciones Unidas para el Desarrollo Sostenible,
A/CONF.216/L.1. Ro de Janeiro, Brasil, 2012, p. 42. Disponible en:
https://rio20.un.org/sites/rio20.un.org/files/a-conf.216-l-1_spanish.pdf.pdf
protegidas y declarar reas de propiedad fiscal como reas protegidas pblicas. En efectp,
hasta la dcada de 1980, prcticamente cualquier forma de proteccin de la naturaleza que
se llevaba a cabo en Estados Unidos era realizada por el Estado, situacin que an se
mantiene en casi toda Amrica Latina. Sin embargo, hace 30 aos, un pequeo grupo de
individuos y propietarios privados en Estados Unidos se interesaron en la posibilidad de
actuar por sus propios medios, para manejar armnicamente sus bienes races desde el
punto de vista de la conservacin ambiental. Algunos de estos dueos posean inm,uebles
de gran valor ecolgico, de importancia para todo el pas.
- El 84% de las zonas protegidas por el SNASPE se ubican en las regiones de Aysn y
de Magallanes.
- En las regiones centrales, desde la V de Valparaso a la VIII del Bo Bo, el rea total
protegida es menor a un 10%, y cada una tiene un tamao que en general no permite
sustentar poblaciones viables de mamferos de tamao mediano y grande.
- Las regiones de Coquimbo, del Maule y Metropolitana tienen menos del 1% de su
territorio dentro del SNASPE, en circunstancias de que se trata de zonas de alta
diversidad y endemismo del ecosistema mediterrneo.
6
Cfr. lnforme Chileno al Segundo Congreso Latinoamericano de Parques Nacionales y Otras reas Protegidas
(varios autores), 30 de septiembre al 6 de octubre de 2007, Bariloche, Argentina, p. 35.
Con la intencin de corregir la representatividad ecolgica del SNASPE, la anterior Comisin
Nacional del Medio Ambiente (CONAMA) entre los aos 2000 y 2002 llev adelante un
proceso de identificacin de sitios prioritarios para la conservacin. La proteccin efectiva
de estos sitios es el eje principal de la Estrategia Nacional de Biodiversidad que Chile se
comprometi a implementar en cumplimiento del Convenio sobre la Diversidad Biolgica.
A partir de esto, la meta establecida a nivel gubernamental era lograr la proteccin de un
10% de todos los ecosistemas relevantes al ao 2010, que algunas estimaciones realizadas
mostraban que para alcanzar dicha finalidad se necesitaban alrededor de 100 a 160 millones
de dlares, es decir, entre 20 y 30 veces el presupuesto operacional actual7. Dicha meta no
fue lograda.
Por otro lado, era indispensable que las reas protegidas privadas o APP lleguen a ser un
elemento fundamental del sistema nacional de conservacin, puesto que una gran parte de
los sitios prioritarios identificados son de propiedad privada. As ocurra con la totalidad de
los sitios prioritarios reconocidos por la Estrategia Nacional de Biodiversidad para la
Ecorregin de los Bosques Mediterrneos. Es por ello que dicha Estrategia y su
correspondiente Plan de Accin, as como la Poltica Nacional de reas Protegidas elaborada
por la CONAMA, admitan el aporte estratgico que las APP estn destinadas a cumplir. No
obstante, a la fecha el pas careca de instrumentos relevantes de poltica pblica que
promuevan o al menos reconozcan el aporte de las iniciativas de conservacin privadas8.
7
Ref. Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OECD) - CEPAL: Environmenlal
Performance Reviews, Chile, 2005, p. 108
8
Ref. SEPLVEDA L., Claudia y VILLARROEL V., Pablo: Servicios Ecosistmicos y Financiamiento de la
Conservacin Privada en Chile, en Revista Ambiente y Desarrollo, vol. XXII N 1, Centro de Investigacin y
Planificacin del Medio Ambiente (CIPMA), 2006, p. 16.
9
Idem.
Diversos estudios de organizaciones no gubernamentales han intentado dimensionar la
magnitud del fenmeno de la conservacin privada en Chile. El primer catastro de APP fue
realizado por el Centro de Investigacin y Planificacin del Medio Ambiente (CIPMA) en
1997, contndose entonces 39 emprendimientos de conservacin de tierras privadas. Por
su parte, una investigacin llevada a cabo igualmente por CIPMA detect en el ao 2001
alrededor de 50 APP slo en la X Regin, siendo ellas en su gran mayora de tamao
pequeo y mediano 10 . Ms recientemente, en 2010 se constituye la Asociacin de
Iniciativas de Conservacin en reas Privadas y de Pueblos Originarios de Chile (AS
Conserva Chile), asociacin gremial que agrupa a 100 propietarios privados y comunitarios
que desarrollan iniciativas de conservacin, abarcando aproximadamente 600 mil hectreas
protegidas. En 2013, mediante el catastro nacional de Iniciativas de Conservacin Privada
(ICP) realizado por el Ministerio del Medio Ambiente y el Proyecto GEF/PNUD Creacin de
un Sistema Nacional Integral de reas Protegidas para Chile: Estructura Financiera y
Operacional identific 308 iniciativas de conservacin privada, las cuales cubren una
superficie total estimada de aproximadamente 1.65 millones de hectreas, en casi la
totalidad de regiones de Chile (con la sola excepcin de la Regin de Tarapac), y la mayor
concentracin de iniciativas identificadas en cuanto a nmero y superficie se da en las
regiones de Los Lagos (86 iniciativas con una superficie de 480 mil hectreas), de Los Ros
(72 iniciativas con una superficie de 190 mil hectreas), y Magallanes (8 iniciativas con una
superficie de 360 mil hectreas).
Caractersticas
1. Es un derecho real y un bien incorporal que se tiene sobre una cosa sin respecto de
determinada persona, conforme a los artculos 576 y 577 del Cdigo Civil
2. Constituye una limitacin voluntaria del derecho de dominio
3. Concede al titular la facultad de conservar el patrimonio ambiental de un predio o
de ciertos atributos o funciones de ste
4. Se constituye en forma libre y voluntaria por el propietario del predio en beneficio
de una persona natural o jurdica determinada
5. Es un derecho inmueble, ya que slo puede recaer sobre bienes races
6. Es un derecho distinto e independiente del dominio del bien raz gravado
7. Es exigible erga omnes
10
SEPLVEDA L. Claudia: Conservacin Privada en la Regin de Los Lagos: Lecciones y Desafos para una
Institucionalidad Propia, en Revista Ambiente y Desarrollo, vol. XVIII N 1, Centro de investigacin y
Planificacin del Medio Ambiente (CIPMA), 2002, p. 42.
8. Es transferible, transmisible, indivisible e inseparable del inmueble o de la parte de
l que se grava, y se puede constituir sobre cualquier bien inmueble
9. Es de duracin indefinida, salvo que las partes acuerden lo contrario
10. Es solemne, pues requiere de inscripcin en el Conservador de Bienes Races para
su perfeccionamiento
11. A diferencia de las servidumbres prediales, no se constituye a favor de otro predio
determinado, sino a favor de personas naturales o jurdicas la satisfaccin de un bien
pblico, cual es el patrimonio ambiental
12. La constitucin de un derecho real de conservacin no necesariamente implicar la
preservacin inclume, la conservacin intensiva o la intangibilidad del bien raz
afectado. Puede involucrar perfectamente, por ejemplo, acciones de
descontaminacin o reparacin, o bien la realizacin de actividades prodcutivas que
sean compatibles con la conservacin ambiental, de acuerdo a un plan de manejo
establecido en el contrato constitutivo11
Para el profesor Daniel Peailillo, la decisin de crear un nuevo derecho real por ley obedece
a dos razones: i) por la preferencia en nuestro sistema jurdico por la reserva legal en la
creacin de derechos reales; y, ii) porque se estima que no hay un derecho real ya tipificado
que sea apto para los fines que se pretenden con el derecho de conservacin 12.
Sin embargo, presentan una lgica y finalidades diversas y un objeto mucho ms reducido.
Por definicin, la servidumbre es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro
de distinto dueo. En el caso del derecho real de conservacin no hay utilidad de otro predio
sino que de la comunidad toda ya que se busca proteger los ecosistemas y la biodiversidad,
beneficiando directa o indirectamente a todos los miembros de la sociedad.
Por otra parte, el derecho real de conservacin puede imponer al dueo del predio algunas
obligaciones de hacer. ste es otro aspecto que lo diferencia de las servidumbres ya que en
stas hay un predio sirviente y un predio dominante, correspondindole al primero
obligaciones de tolerancia del gravamen impuesto. En el caso del derecho de conservacin,
puede darse una situacin en la cual tanto el titular como el dueo del predio tengan que
11
Ref. Nota 2, p. 4
12
PEAILILLO Arvalo, Daniel. Sobre un derecho real para la conservacin del ambiente. Estudios de Derecho
Civil, N 113, 2009; p. 4
13
BEZANILLA Lastrico, Mario Andrs. Servidumbres o derechos reales de conservacin. Captulo 3.3 y 4
cumplir ciertos deberes activos. La imposicin de deberes activos al dueo del predio es til
para la consecucin de los objetivos del derecho real de conservacin. P.Ej. Adems de las
prohibiciones de destinar a determinados giros el inmueble, puede imponerse un deber
activo de cuidado o vigilancia.
Tal situacin evoca a los derechos reales in faciendo, en los cuales los terceros no slo deben
tolerar algo sino que estn obligados a hacer algo a favor del titular del derecho. Respecto
de estos se ha sostenido que es un hbrido entre la concepcin clsica del derecho real y el
derecho personal.
Constitucin
Respecto de las cosas que pueden gravarse con el derecho real de conservacin, la ley
dispone que slo podrn gravarse predios. En tanto la ley no distingue, los predios podrn
ser pblicos o privados, rurales o urbanos. Inicialmente la ley se refera a inmuebles, pero
en la tramitacin legislativa se reemplaz por predios, excluyndose su constitucin sobre
otros bienes inmuebles que no son predios, como los derechos de aprovechamiento de
aguas y de concesin minera. Del mismo modo, se suprimi la limitacin de que slo
pudieran constituirse en inmuebles de propiedad privada, pudiendo constituirse
igualmente en bienes races pblicos.
- Propietario: Quien, por el contrato constitutivo, declara gravarlo con el derecho real
de conservacin
- Titular: Es la persona natural o jurdica, pblica o privada, que recibe la titularidad
del derecho real de conservacin. Inicialmente se limitaba a servicios pblicos y
instituciones privadas con fines de conservacin ambiental, pero se extendi su
titularidad a toda persona, favoreciendo la ampliacin de la legitimacin activa de
los beneficios del medio ambiente, vinculacin con la proteccin ambiental en
diversos sectores sociales, facilitacin del desarrollo de prcticas ambientales
sustentables por parte de la industria, entre otros.
Los particulares son libres para pactar cualquier otra estipulacin que estimen conveniente
que no sean contrarias a la ley, ni a los preceptos legales o reglamentarios aplicables.
Conforme al artculo 10, las mismas formalidades y requisitos exigidos para su constitucin
debern ser cumplidas para modificar el contrato.
Transferencia
Conforme al artculo 9, el derecho real de conservacin se podr transferir a cualquier ttulo,
salvo que en el contrato original se estipule algo diverso. El respectivo acto o contrato
deber celebrarse por escritura pblica y practicarse la pertinente inscripcin. A este
respecto, se aplicarn, en lo que corresponda, las normas relativas a la titularidad, al
contrato constitutivo, a los efectos del derecho real, la inscripcin y sus modificaciones.
Efectos
Sin embargo, no se aplicar lo anterior contra el adquirente del bien raz hipotecado en
pblica subasta ordenada por el juez, habiendo sido citado dicho tercero personalmente,
dentro del trmino de emplazamiento del juicio ordinario, caso en que ste podr optar
entre:
Nulidad
Conforme al artculo 6 inc. 4, sin perjuicio de las normas de carcter general, adolecen de
nulidad los contratos constitutivos que estipulen gravamenes al inmueble:
Terminacin
Conforme al artculo 12, el derecho real de conservacin se extinguir por las causales
generales de terminacin de los derechos reales (resolucin del contrato constitutivo,
expiracin del plazo, confusin, renuncia del titular, mutuo acuerdo) y, especialmente, por:
Procedimiento
Conforme al artculo 13, la resolucin de los conflictos a que diere lugar la aplicacin de la
regulacin legal del derecho real de conservacin se sujetar a las reglas del procedimiento
sumario.
Normativa supletoria
A la regulacin legal del derecho real de conservacin se aplicarn las definiciones del
artculo 2 de la Ley 19.300, Ley General de Bases del Medio Ambiente, y, supletoriamente,
las dems disposiciones de dicha ley.
En lo no previsto por la ley o por el contrato constitutivo, se aplicarn las siguientes normas
del Cdigo Civil:
Si bien dicha compatibilidad fue suprimida de la ley, corresponder estar atento a lo que se
establezca en la ley que crea el Servicio de Biodiversidad y reas Protegidas en tramitacin,
que si bien regular el sistema de proteccin de la biodiversidad estatal, contempla
regulacin sobre reas protegidas de propiedad privada, que funcionarn como
complemento necesario al actuar del Estado.
14
Consideraciones en gran medida contenidas en: CABEZA Galido, Isabel. El derecho real de conservacin y
sus desafos. Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, 2014.
Existe un rea especfica del ordenamiento jurdico en la cual se presume que el derecho
real de conservacin tendr implicancias, cuales son, las actividades de desarrollo y
extractivas. Estas actividades histricamente han sido consideradas reidas con al
proteccin y preservacin del medio ambiente debido a su necesidad de usar el suelo en
forma intensiva y explotar recursos naturales no renovables, entre otros factores.
En Chile, las actividades extractivas o de desarrollo tienen una normativa especial propia
para cada una de ellas, regulndose incluso su ejercicio en la Constitucin Poltica de la
Repblica en el caso del sector minero y de aguas, dada la importancia que revisten para el
pas. Se estima que son actividades de inters nacional toda vez que son fundamentales
para sostener el crecimiento y desarrollo econmico del pas, pueden comprometer la
seguridad nacional y el orden pblico y satisfacen necesidades bsicas de toda la poblacin.
Por ello, el inters de la legislacin nacional es el fomento de dichas actividades por sobre
otras, otorgndoles derechos y prerrogativas bastante fuertes que justifiquen la alta
inversin y sujecin a cargas pblicas especiales.
Nuestra legislacin ambiental busca regular el ejercicio de las actividades mencionadas para
lograr el uso eficiente de los recursos naturales, de modo que se adecen con la necesaria
proteccin de la biodiversidad y el medio ambiente, lo que incluye desde declaracin de
reas protegidas en las cuales no pueden realizarse actividades extractivas hasta el ingreso
obligatorio al Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental de toda actividad que cumpla
con los requisitos establecidos en la Ley 19.300, por ejemplo.
El nuevo derecho real de conservacin aparece como un nuevo instrumento jurdico que
entrega la legislacin apra compatibilizar ambos sectores en contraposicin. Sin embargo,
ste no es como las dems herramientas ambientales existentes, principalmente porque es
un derecho real, lo que implica mayores prerrogativas para su titular, siendo exigible erga
omnes, y porque recae en los particulares sin intervencin del Estado, lo que facilita su uso
extensivo. Debido a esto, las implicancias que tendr en el desarrollo de las actividades
extractivas sern relevantes, pudiendo impedir su cabal realizacin, y, recprocamente, la
normativa sectorial de estas podra obstaculizar la consecucin de los fines propios del
derecho real de conservacin, inutilizndolo.
As, nada excluye la coexistencia en el mismo predio del derecho real de conservacin y de
concesiones elctricas, mineras o de otro tipo.
Sin embargo, existen una serie de diferencias en la constitucin de estos derechos que
pueden tener relvancia para su uso en la prctica. En relacin al otorgamiento de ambos,
en el caso del derecho real de conservacin, este se constituye de forma completamente
privada mediante escritura pblica inscirta en el Conservador de Bienes Races, sin la
intervencin de autoridad alguna. En el caso de las concesiones, sean elctricas o mineras,
se constituyen mediante decretos de la autoridad competente, es decir, el ttulo de al
concesin respectiva es un acto administrativo.
Esto generar considerables asimetras, sobre todo en cuanto a los controles que suponen,
ya que en el derecho real de conservacin no se establecen trmites de control externo. En
esta situacin, ser la autoridad que otorgue la concesin el Ministerio de Energa o la
Superintendencia de Electricidad y Combustibles en el caso del sector elctrico o los
tribunales ordinarios en el caso del sector minero quien deber considerar este gravamen
como un elemento ms a la hora de fundar su resolucin. En el mismo sentido, atendiendo
a las posibilidades de oposicin tambin hay diferencias dado que, en el caso del
establecimiento de concesiones, el dueo del predio afectado tiene la posibilidad de
manifestar su oposicin o hacer observaciones a la constitucin de estas, mientras que las
empresas elctricas o mineras no tendrn tal opcin cuando se constituya un derecho real
de conservacin en el predio que ocupan, ya que slo se contemplan medidas de publicidad
la inscripcin registral una vez pactado el contrato constitutivo.
Para estimar como se relacionar la facultar de catar y cavar con el derecho real de
conservacin, conforme a lo dispuesto en los artculos 15 y 16 del Cdigo de Minera, hay
que distinguir:
En el ltimo caso, las consecuencias pueden ser graves para la consecucin de los fines de
conservacin, ya que la facultad de catar y cavar autoriza, conforme a los artculos 19 y 20
del Cdigo de Minera, para examinar y abrir la tierra tanto desde dentro como desde fuera
con maquinaria para tal efecto, adems se permite tomar muestras, realizar excavaciones
menores y en los casos en que lo amerite, imponer servidumbres sobre el predio superficial.
De esta forma, el contrato constitutivo puede verse obstaculizado impidiendo sus plenos
efectos. Con todo, el titular de la facultad debe indemnizar los perjuicios ocasionados, lo
que podra mitigar, en parte, el dao causado.
Adems, para llevar a cabo las actividades elctricas y mineras es necesario tener un ttulo
concesional que entrega las atribuciones y facultades necesarias para llevar a cabo la
actividad. Estas se ejercen mediante la imposicin de servidumbres en el predio ajeno. Sin
embargo, la legislacin no otorga a todas las actividades de dichos sectores la posibilidad
de imponer servidumbres forzosas, es decir, aquellas a las que el dueo no puede oponerse,
por lo que habrn actividades que slo pueden ejecutar obras en predio ajeno si pactan una
servidumbre voluntaria con el dueo del predio superficial.
Finalmente, cabe considerar las implicancias del derecho real de conservacin sobre las
concesiones que tienen la facultad de imponer servidumbres forzosas y las que no, pues de
esto depende qu servidumbres forzosas, por mandato legal, afectarn al derecho real de
conservacin, y cuales requerirn de negociar la constitucin de servidumbres voluntarias
sobre el predio gravado con este derecho real.
En el caso del sector electrico, las generadoras hidraulicas de energi a electrica, las
subestaciones electricas, las li neas de transporte y las empresas de servicio pu blico de
distribucion pueden imponer servidumbres en forma forzosa. Pueden imponer
servidumbres de obras hidroelectricas, de ocupacio n, de cerramiento, de transito,
servidumbres para tender li neas aereas o subterraneas, para instalar postes o torres, entre
otras. En el caso del sector minero, tanto la concesio n de exploracio n como la de
explotacion dan derecho al concesionario a imponer servidumbres que, al ser legales,
deben ser soportadas por el predio superficial. Las servidumbres que pueden imponerse
son de ocupacio n, en las cuales se pueden depositar minerales, relaves y escorias o
construir plantas de extraccion o beneficio, sistemas de comunicacio n, can eri as, entre
otros, o de transito, construyendo caminos, andariveles, tuneles, cintas transportadoras y
cualquier otra instalacion que sirva con dicho proposito. Otros derechos a los que tambin
se les concede la facultad de imponer servidumbres forzosas son las concesiones de energa
geotrmica 15 , el derecho de aprovechamiento de aguas 16 y las concesiones de servicio
pblico de distribucin de gas y de redes de transporte de gas17. En todos estos casos, el
duen o del predio superficial no puede oponerse a la servidumbre y so lo puede negociar el
monto de la indemnizacio n, contemplandose en la ley el procedimiento en caso de no haber
acuerdo.
15
Art. 26 Ley 19.657, Ley de Concesiones de Energa Geotrmica
16
Art. 25 Cdigo de Aguas
17
Art. 12 y Ttulo IV del DFL N 323, Ley de Servicios de Gas
que dependan de edificios, so lo se permite imponer la servidumbre de ser cruzados por
li neas aereas de distribucion de energi a electrica de baja tensio n18.
Es muy probable que la imposicin de estas servidumbres vulnere los fines del derecho real
de conservacion constituido sobre el predio superficial reduciendo las reas susceptibles
de conservacion o hasta modificando el ecosistema ya que en su mayora autorizan la
ocupacin de los terrenos y dan la posibilidad de cerrarlos y construir en ellos o instalar
embalses, estanques, caeri as, caminos, depositos, tender li neas areas o subterraneas,
entre otros. Las posibilidades de que se pueda continuar con la conservacin del predio tal
como fue pactado luego de construidas estas instalaciones son escasas.
A largo plazo, podri a suceder que el derecho real de conservacio n se transforme en una
forma de financiamiento de iniciativas de conservacio n. Es decir, que una persona al crear
un proyecto de conservacio n lo haga con las garanti as que ofrece el nuevo derecho real y,
en caso de ser necesaria la constitucion de una servidumbre que emane de una concesio n
en ese terreno, se utilicen los montos de la indemnizacion para la construccion de otros
proyectos de conservacio n o para la ampliacion y/o mejoramiento del existente. En este
caso, el derecho real de conservacion no sera un instrumento que sirva como escudo de
proteccio n contra las actividades productivas o de extraccio n y desarrollo, sino mas bien se
18
Art. 54 DFL N 1 DE 1982, de Minera, Ley General de Servicios de Energa Elctrica
transforma en una garanti a para invertir en conservacio n, que asegura un proyecto que
protege el patrimonio ambiental o que, en su defecto, provee de abundantes fondos para
el desarrollo de nuevos proyectos.
Para que estas formas de generacin puedan realizar obras en predio ajeno es mediante la
constitucin de servidumbres voluntarias, que son aquellas constituidas por un hecho del
hombre, es decir, acordadas con el dueo del predio.
Tratndose de predios gravados con el derecho real de conservacin, para estas empresas
generadoras que requieren de la servidumbre para realizar su proyecto puede serles difcil
llegar a un acuerdo con el dueo del predio, debido a la poca compatibilizacin de las
instalaciones proyectadas con la conservacin del predio y, a su debilitada posicin
negociadora al no haber obligacin legal de constituir el gravamen. Esto puede derivar en
el pago de altos montos de indemnizacin para constituirla.
Sin embargo, no solo el dueo del predio gravado podr oponerse a las servidumbres por
ser contratrias a los fines de conservacin deseados, sino que tambin debe estarse a lo
dispuesto en el contrato constitutivo, ya que en l se establecen obligaciones, prohibiciones
y limitaciones que el dueo del predio debe observar imperativamente. Pese a esto, no
puede sostenerse a priori que la servidumbre sera contraria al derecho real de conservacion
dado que una de las ventajas de este es su flexibilidad y la posibilidad de compatibilizar la
proteccio n del patrimonio ambiental con otras actividades, lo que deber evaluarse caso a
caso.
Por otra parte, nada obsta a que el duen o del predio y el titular, para poder constituir la
servidumbre, modifiquen el contrato constitutivo, conforme a lo dispuesto en la ley, dado
que no hay controles externos que fiscalicen y velen por la efectiva conservacion del predio.
Desde el punto de vista del duen o y del titular, la imposicio n de un derecho real de
conservacio n en un terreno en el que se hace necesario constituir una servidumbre
voluntaria se traduce, al igual que en la situacio n anterior, en altos montos de
indemnizacion que pueden fomentar el uso del instrumento como una forma de
financiamiento de nuevos proyectos de conservacio n.
Una tercera implicancia entre las concesiones mineras o electricas y el derecho real de
conservacio n se produce respecto de su terminacio n. Respecto de este u ltimo, la nueva ley
contempla una duracion indefinida, salvo estipulacin en contrario. En el caso de las
concesiones mineras, se debe distinguir entre las de exploracin y las de explotacin. Las
primeras tienen una duracin mxima de 4 aos y, las segundas, tienen una duracion
indefinida, sin perjuicio de su caducidad y extincion por las causas que seala la ley. En las
concesiones elctricas tambien se distingue, ya que las concesiones provisionales se
otorgan por un plazo maximo de 2 aos, pudiendo solicitarse nuevamente una vez cumplido
el plazo y, las concesiones definitivas se otorgan por un plazo indefinido.
En el caso de las concesiones que tienen plazo definido de termino, las consecuencias de la
terminacin sern favorables para el terreno ya que podra ser restaurado y preservado por
el dueo y el titular del derecho real de conservacin, constituyendo sta una obligacio n
para ambos, vinculante por el contrato constitutivo.
Las concesiones que tienen duracin indefinida, a priori, representan un gran peligro para
un terreno con elementos de importancia ecologica ya que el derecho real de conservacin
no puede impedir los efectos nocivos que se produzcan en el patrimonio ambiental como
consecuencia de la realizacin de proyectos mineros o elctricos, a lo que se suma que, la
produccio n de dichos efectos puede hacerse en forma perpetua.
Sin embargo, esto se ve matizado por el hecho de que los yacimientos y fuentes productoras
de energi a no son infinitos. Las faenas e instalaciones mineras o electricas pueden dejar de
ser productivas y, por tanto, cerrarse. Por esta razo n, las servidumbres que pueden
imponerse sobre terreno ajeno son transitorias, cesando cuando termine el
aprovechamiento que de ellas haci a la concesion19. Ademas, en materia minera existe la
Ley 20.551, que regula el cierre de faenas e instalaciones mineras. Asi , aunque la concesion
sea concedida a perpetuidad, las instalaciones, plantas, centrales y, en definitiva, los
proyectos electricos y mineros, no lo son.
Esto abre nuevas posibilidades ya que obliga a considerar el factor tiempo, al pensar que
pasara con el terreno luego de su uso y goce intensivo. En el ambito minero, es la empresa
En esta situacion, puede cumplir un rol importante el derecho real de conservacio n, ya sea
que se haya constituido con anterioridad al termino de las faenas o con ocasion de este.
Este derecho ofrece la posibilidad de rehabilitar el terreno que se ha ocupado en las faenas
electricas y mineras con todas las garantas que puedan acordarse en el contrato
constitutivo, entre ellas, la imposicin de obligaciones vinculantes para su dueo, el control
de las medidas y la administracion del predio por un organo independiente y dedicado
exclusivamente a la conservacin, la imposibilidad de variar los usos del terreno y de
imponer otros gravamenes que lo afecten, las obligaciones de reparacin y
descontaminacin del predio, entre otros. Adems, ste derecho real tiene la ventaja de
que puede ser compatibilizado con otras actividades que se conformen con la conservacin,
razon por la cual, el dueno aun puede obtener un beneficio econo mico del predio.