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TRATADO INTERNACIONAL-Concepto/TRATADO
INTERNACIONAL-Son independientes de su denominacin formal
ACUERDO SIMPLIFICADO-Concepto/ACUERDO
SIMPLIFICADO-No pueden contener obligaciones internacionales
nuevas, o que excedan o modifiquen las asumidas en el tratado solemne
del cual se derivan
Demandantes:
- Luis Alfredo Snchez y otros (D-7964).
- Sandra Roco Barreto y otros (D-7965).
Magistrado Ponente:
Dr. JORGE IVN PALACIO PALACIO
AUTO
I. ANTECEDENTES
La demanda se admiti por Auto del diez (10) de diciembre de dos mil nueve (2009).
En la misma providencia se dispuso: (i) decretar la prctica de algunas pruebas; (ii)
fijar en lista el asunto bajo revisin y simultneamente correr traslado al seor
Procurador General de la Nacin para que rindiera el concepto de su competencia;
Auto 288 de 2010 8
ndice
Prembulo
Artculo I Definiciones
Artculo II Consultas bilaterales sobre defensa y seguridad
Artculo III Objetivo de la cooperacin y asistencia tcnica en defensa y seguridad
Artculo IV Acceso, uso y propiedad de las instalaciones y ubicaciones convenidas
Artculo V Procedimientos de autorizacin de ingreso y sobrevuelo de aeronaves
Artculo VI Pago de tarifas y otros cargos
Artculo VII Respeto por las leyes nacionales
Artculo VIII Estatus del personal
Artculo IX Documentacin para entrar, salir y viajar
Artculo X Importacin, exportacin, adquisicin y utilizacin de bienes y fondos
Artculo XI Construccin
Artculo XII Contratacin y contratistas
Artculo XIII Servicios pblicos
Artculo XIV Facilitacin administrativa
Artculo XV Uniformes y armas
Artculo XVI Seguridad
Artculo XVII Licencias de conduccin, matrculas, seguros de vehculos y licencias
profesionales
Artculo XVIII Trato fiscal
Artculo XIX Reclamaciones
1
Cfr., Cuaderno Anexo, folios 5 a 20.
Auto 288 de 2010 9
Prembulo
En el marco del Acuerdo de Asistencia Militar entre la Repblica de Colombia y los Estados
Unidos de Amrica, suscrito en Bogot el 17 de abril de 1952 ("el Acuerdo de 1952"); de la
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, suscrita en Viena el 18 de abril de 1961
("la Convencin de Viena"); del Convenio General para Ayuda Econmica, Tcnica y Afn
entre el Gobierno de Colombia y el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica, suscrito en
Bogot el 23 de julio de 1962 ("el Convenio de 1962"); del Acuerdo entre el Gobierno de
Colombia y el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica relativo a una Misin del Ejrcito,
una Misin Naval y una Misin Area de las Fuerzas Militares de los Estados Unidos de
Amrica en la Repblica de Colombia, suscrito en Bogot el 7 de octubre de 1974 ("el Acuerdo
de Misiones Militares de 1974"); de la Convencin de las Naciones Unidas Contra el Trfico
Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas, suscrita en Viena el 20 de diciembre de
1988; de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Transnacional, suscrita en Nueva York el 15 de noviembre de 2000; de las convenciones sobre
la lucha contra actividades terroristas, suscritas en el marco de las Naciones Unidas y de la
Organizacin de los Estados Americanos, de las cuales ambos pases son signatarios; de la
Resolucin 1373 de 2001 del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas; de la Carta
Democrtica Interamericana de 2001; y de la Poltica de Defensa y Seguridad Democrtica de
la Repblica de Colombia; Teniendo en cuenta la Declaracin de Cartagena, sobre la
produccin, el trfico y la demanda de drogas ilcitas, suscrita en Cartagena el 15 de febrero
de 1990, y la Declaracin de San Antonio sobre la cooperacin regional en la lucha contra el
problema mundial de las drogas y los delitos relacionados, suscrita en San Antonio el 27 de
febrero de 1992; Observando el Anexo al Convenio General para Ayuda Econmica, Tcnica y
Afn entre el Gobierno de la Repblica de Colombia y el Gobierno de los Estados Unidos de
Amrica, suscrito en Bogot el 30 de agosto de 2004, que establece un programa bilateral de
control de narcticos, incluido un programa integral contra el narcotrfico, las actividades
terroristas y otras amenazas contra la seguridad nacional de Colombia; De conformidad con
el Memorando de Entendimiento para una Relacin Estratgica de Seguridad para Promover
la Cooperacin entre el Gobierno de la Repblica de Colombia y el Gobierno de los Estados
Unidos de Amrica, suscrito en Bogot el 14 de marzo de 2007; Teniendo en cuenta el Acuerdo
entre el Gobierno de la Repblica de Colombia y el Gobierno de los Estados Unidos de
Amrica para Suprimir el Trfico Ilcito por Mar (conocido como "el Acuerdo de Interdiccin
Martima"), suscrito en Bogot el 20 de febrero de 1997 y el Acuerdo entre el Gobierno de la
Repblica de Colombia y el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica Relativo al Programa
de Supresin del Trfico Ilcito Areo de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas ("Acuerdo
Air Bridge Denial"), suscrito en Bogot el 20 de diciembre de 2007; Reconociendo el historial
de cooperacin bilateral, as como la importancia de promover y facilitar la cooperacin
regional para contrarrestar las amenazas persistentes a la paz y la estabilidad, como el
terrorismo, el problema mundial de las drogas, la delincuencia organizada transnacional y la
proliferacin de armas pequeas y ligeras; Reconociendo la necesidad de fortalecer la
relacin estratgica de seguridad entre las Partes, estrechar la cooperacin bilateral en
materia de defensa y seguridad, as como para enfrentar las amenazas comunes a la paz, la
estabilidad, la libertad y la democracia; Afirmando que esa cooperacin se funda en el pleno
respeto por la soberana de cada Parte y por los principios y propsitos de la Carta de las
Naciones Unidas; Observando la labor que lleva a cabo continuamente durante los ltimos
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Artculo I
Definiciones
Artculo II
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Las Partes convienen en continuar las consultas bilaterales sobre defensa y seguridad en el
Grupo de Trabajo Bilateral (GTB) de Defensa Colombia - Estados Unidos para promover la
relacin estratgica entre las Partes.
Artculo III
Objetivo de la cooperacin y asistencia tcnica en defensa y seguridad
1. En el espritu del Prembulo de este Acuerdo y de conformidad con los acuerdos bilaterales
y multilaterales pertinentes de los cuales Colombia y los Estados Unidos sean parte, en
particular aquellos atinentes a la lucha contra el narcotrfico y el terrorismo y con sujecin al
ordenamiento jurdico de cada una de las Partes, stas acuerdan profundizar su cooperacin
en reas tales como interoperabilidad, procedimientos conjuntos, logstica y equipo,
entrenamiento e instruccin, intercambio de inteligencia, capacidades de vigilancia y
reconocimiento, ejercicios combinados, y otras actividades acordadas mutuamente, y para
enfrentar amenazas comunes a la paz, la estabilidad, la libertad y la democracia.
2. Las actividades mutuamente acordadas, mencionadas anteriormente, requerirn ser
autorizadas por y coordinadas con las autoridades colombianas pertinentes, quienes podrn
tomar las medidas de seguimiento que correspondan. La informacin derivada de tales
actividades ser compartida por las Partes de acuerdo con los acuerdos existentes y los futuros
acuerdos. Estas actividades mutuamente acordadas no excedern lo establecido en los
acuerdos de cooperacin bilaterales y multilaterales firmados por las Partes y respetarn las
normas colombianas. Para tal fin, las Partes podrn suscribir uno o ms acuerdos de
implementacin que establezcan un mecanismo gil y eficiente para la autorizacin,
coordinacin y seguimiento segn la naturaleza de las actividades.
3. Las Partes se comprometen a fortalecer y apoyar iniciativas de cooperacin regionales y
globales para el cumplimiento de los fines del presente Acuerdo.
4. Las Partes cumplirn sus obligaciones derivadas del presente Acuerdo de manera que
concuerde con los principios de la igualdad soberana, de la integridad territorial de los
Estados y de la no intervencin en los asuntos internos de otros Estados.
5. Las Partes, a travs de sus Partes Operativas, tienen la intencin de suscribir un acuerdo de
implementacin en el que se establezcan las lneas y caractersticas de la cooperacin que los
Estados Unidos podrn otorgar a Colombia, para mejorar sus capacidades para el desarrollo
de actividades en el marco del presente Acuerdo.
Artculo IV
Acceso, uso y propiedad de las instalaciones y ubicaciones convenidas
construccin convenida. Los Estados Unidos sufragarn todos los gastos de funcionamiento y
de conservacin necesarios que se relacionen con la utilizacin de las instalaciones y
ubicaciones convenidas.
3. El personal de los Estados Unidos, los contratistas de los Estados Unidos y los empleados
de los contratistas de los Estados Unidos tendrn acceso y la capacidad de moverse libremente
dentro y entre las instalaciones y ubicaciones mutuamente convenidas que se requieran para
llevar a cabo actividades en el marco del presente Acuerdo. Lo anterior sin perjuicio de lo
establecido en el numeral 5 de este artculo.
4. Los edificios, las estructuras inamovibles y los montajes construidos por los Estados Unidos
sern para su uso, salvo acuerdo en contrario entre las Partes o sus Partes Operativas, hasta
la entrega de los mismos a Colombia, en concordancia con lo dispuesto por el numeral 7 de
este artculo.
5. Para poner en prctica las disposiciones de los numerales 1, 2, 3 y 4 del presente artculo,
las Partes, a travs de sus Partes Operativas, tienen la intencin de suscribir uno o ms
acuerdos de implementacin en los cuales se establecern los protocolos de seguridad y los
trminos y condiciones para el acceso a dichas instalaciones y ubicaciones, as como a los
edificios, las estructuras inamovibles y los montajes construidos por los Estados Unidos para
su uso.
6. Colombia conservar el derecho de propiedad y ttulo con respecto a las instalaciones y
ubicaciones convenidas, incluyendo los edificios, las estructuras inamovibles y los montajes
conectados a la tierra.
7. Una vez haya concluido el uso de cualquier instalacin o ubicacin convenida, o de parte de
la misma, incluidas las instalaciones construidas, mejoradas, modificadas o reparadas
conforme al presente Acuerdo, los Estados Unidos entregarn dichas instalaciones a
Colombia, en el estado de uso en que stas se encuentren. Los Estados Unidos no contraern
ningn gasto por concepto de esa entrega. Los Estados Unidos no estarn obligados a
desinstalar cualquier instalacin, edificio o mejora de los mismos que se haya construido con
sus propios fondos, a menos que se haya acordado esa condicin en el momento de la
construccin. Las Partes o sus Partes Operativas se consultarn acerca de las condiciones
para la devolucin de cualquier instalacin o ubicacin convenida, incluyendo, donde hubiere
lugar, consultas sobre la posible compensacin por las mejoras u obras de construccin.
Artculo V
Procedimientos de autorizacin de ingreso y sobrevuelo de aeronaves
1. Las aeronaves de Estado de los Estados Unidos sern autorizadas para entrar al territorio
colombiano, de conformidad con la normatividad colombiana.
2. Las Partes suscribirn un acuerdo de implementacin en el que se establecern los
procedimientos para la entrada, sobrevuelo y aterrizaje; se designarn los aeropuertos
internacionales para el ingreso y salida del pas; y se establecer un mecanismo para
determinar el nmero estimado de vuelos que harn uso de los aeropuertos internacionales, de
conformidad con la normatividad colombiana.
3. Cada Parte designar un punto de contacto para coordinar las solicitudes de entrada,
sobrevuelo y aterrizaje para las aeronaves de Estado de los Estados Unidos que operen en el
marco del presente Acuerdo.
4. Cuando se requiera, las aeronaves de estado de los Estados Unidos que lleven a cabo
actividades mutuamente acordadas en el espacio areo colombiano tendrn un observador
areo de Colombia a bordo, de conformidad con los procedimientos mutuamente acordados
por las Partes Operativas. Las funciones de dichos observadores y las calidades necesarias de
los mismos, se establecern en el acuerdo de implementacin previsto en el artculo III del
presente Acuerdo.
Artculo VI
Pago de tarifas y otros cargos
Auto 288 de 2010 13
Artculo VII
Respeto por las leyes nacionales
El personal de los Estados Unidos y sus personas a cargo respetarn las leyes de Colombia y
se abstendrn de realizar cualquier actividad que sea incompatible con ellas y con el presente
Acuerdo. Los Estados Unidos informarn al personal de los Estados Unidos y sus personas a
cargo acerca de las leyes, usos y costumbres colombianas pertinentes.
Artculo VIII
Estatus del personal
Artculo IX
Documentacin para entrar, salir y viajar
Acuerdo, estarn exentos de pagos por entrada y salida del pas u otros impuestos de salida, a
menos que utilicen aeropuertos comerciales.
Artculo X
Importacin, exportacin, adquisicin y utilizacin de bienes y fondos
1. De conformidad con el Artculo IV, numeral 2, del Acuerdo de 1952 y el literal (a) del
Artculo IV del Acuerdo de 1962, Colombia exonerar a los Estados Unidos y a los
contratistas de los Estados Unidos, salvo los ciudadanos colombianos y los extranjeros con
residencia permanente en Colombia, de todas las tarifas, aranceles, impuestos y dems
tributos que de otra forma se gravaran en Colombia, por la importacin, adquisicin y
utilizacin de bienes en Colombia y sobre los fondos que se utilicen en Colombia para las
actividades que se efecten de conformidad con el presente Acuerdo. El ttulo de propiedad de
dichos bienes seguir perteneciendo a los Estados Unidos, sus contratistas o las personas que
se encuentren en Colombia para llevar a cabo actividades en el marco del presente Acuerdo,
segn el caso, y dichos bienes podrn sacarse de Colombia en cualquier momento.
2. Los Estados Unidos presentarn las declaraciones de aduanas de los bienes importados o
exportados para las actividades que se lleven a cabo en el marco del presente Acuerdo, los
cuales obtendrn el levante automtico, en virtud del cual no sern objeto de inspeccin. Lo
anterior, sin perjuicio de las facultades que las autoridades competentes de Colombia puedan
ejercer, previa coordinacin entre las Partes, a travs de canales diplomticos.
3. En virtud de lo establecido en el numeral 1 del Artculo VIII del presente Acuerdo, el
equipaje, los efectos personales, productos u otros bienes que sean para uso personal, del
personal de los Estados Unidos y sus personas a cargo, y que se importen o utilicen en
Colombia o se exporten de Colombia, estn exentos de derechos de importacin y exportacin,
aranceles, impuestos, matriculacin y autorizacin de vehculos y dems tributos, que de otra
forma se causaran en Colombia. Esos bienes muebles podrn cederse a otro personal de los
Estados Unidos, o sus personas a cargo, exentos de derechos, aranceles, impuestos y tributos
similares. En el caso de que dichos bienes se cedan en Colombia a personas o entidades a las
que no corresponda la exoneracin de derechos, aranceles, impuestos y otros gravmenes, los
mismos los pagarn las personas que reciban dichos bienes, conforme a las leyes y los
reglamentos locales.
4. En concordancia con el literal (b) del Artculo IV del Acuerdo de 1962, Colombia exonerar
al personal de los Estados Unidos que est presente en Colombia, para las actividades que se
desarrollen en el marco del presente Acuerdo, de impuestos en la compra, propiedad, uso y
disposicin de bienes para su propio uso.
Artculo XI
Construccin
Artculo XII
Contratacin y contratistas
Auto 288 de 2010 16
1. Respetando la ley colombiana y de conformidad con las leyes y reglamentos de los Estados
Unidos, los Estados Unidos podrn adjudicar contratos para la adquisicin de artculos o
servicios en Colombia, incluidas las obras de construccin. Los Estados Unidos podrn
adjudicar contratos a cualquier oferente y llevar a cabo obras de construccin y otros
servicios con su propio personal. De conformidad con la poltica de los Estados Unidos de que
el procedimiento de solicitud de contrato sea abierto y plenamente competitivo, los Estados
Unidos recibirn con agrado las ofertas que presenten los contratistas colombianos o los
contratistas residentes en Colombia. Los contratistas de los Estados Unidos podrn emplear a
nacionales de los Estados Unidos o de otros pases.
2. Las controversias contractuales se resolvern de conformidad con las clusulas
correspondientes de los contratos respectivos. Los Estados Unidos instarn a los contratistas
de los Estados Unidos a que obtengan y mantengan los seguros necesarios u otras garantas
necesarias que permitan atender el pago de los salarios, prestaciones sociales y dems
emolumentos que se generen con ocasin de la ejecucin de los contratos y conforme a la
normatividad colombiana.
3. Los Estados Unidos instarn a los contratistas de los Estados Unidos a que obtengan y
mantengan los seguros necesarios u otras garantas necesarias que permitan atender las
reclamaciones por responsabilidad civil extracontractual.
4. En cualquier contrato adjudicado en relacin con las actividades dentro del marco del
presente Acuerdo, los Estados Unidos incluirn disposiciones que informen al contratista que
su conducta en el pasado, as como las observaciones que sobre sta tenga Colombia, ser
considerada antes de adjudicar futuros contratos relacionados con actividades que se lleven a
cabo en el marco del presente Acuerdo.
Artculo XIII
Servicios pblicos
Los Estados Unidos y los contratistas de los Estados Unidos podrn usar agua, electricidad y
otros servicios pblicos para la construccin, mejora y utilizacin de las instalaciones y
ubicaciones convenidas para llevar a cabo actividades en el marco del presente Acuerdo. Cada
una de las Fuerzas Militares colombianas seguir siendo titular de sus respectivas cuentas de
los servicios pblicos, por lo que asumirn los derechos u otros gravmenes que puedan
cobrarse de manera adicional en las facturas. Los Estados Unidos y los contratistas de los
Estados Unidos pagarn exclusivamente los valores correspondientes a los servicios pblicos
efectivamente solicitados y consumidos. Los Estados Unidos y los contratistas de los Estados
Unidos pagarn las mismas tarifas legalmente establecidas para los militares colombianos por
los servicios pblicos solicitados y recibidos. Las autoridades de Colombia, previa solicitud,
ayudarn a las autoridades del Gobierno de los Estados Unidos a obtener suministros de
agua, electricidad y otros servicios pblicos.
Artculo XIV
Facilitacin administrativa
Los Estados Unidos, el personal de los Estados Unidos, los contratistas de los Estados Unidos
y los empleados de los contratistas de los Estados Unidos que estn llevando a cabo
actividades en el marco del presente Acuerdo, recibirn de las autoridades colombianas toda
la colaboracin necesaria con respecto a la tramitacin sin demora de todos los
procedimientos administrativos.
Artculo XV
Uniformes y armas
1. El personal de los Estados Unidos estar autorizado a usar uniforme de conformidad con el
Artculo 8 del Acuerdo de Misiones Militares de 1974.
Auto 288 de 2010 17
2. El personal de los Estados Unidos podr portar armas para actividades que se lleven a
cabo en el marco del presente Acuerdo, de conformidad con los procedimientos acordados por
las Partes Operativas en un acuerdo de implementacin y con el debido respeto de la
normatividad colombiana.
Artculo XVI
Seguridad
Las autoridades de los Estados Unidos y Colombia se consultarn y adoptarn las medidas
necesarias para velar por la seguridad del personal de los Estados Unidos, sus personas a
cargo, los contratistas de los Estados Unidos y los empleados de los contratistas de los
Estados Unidos y los bienes de los Estados Unidos. Las autoridades de Colombia tienen la
responsabilidad por la seguridad fsica de las instalaciones y ubicaciones convenidas. Las
Partes Operativas desarrollarn protocolos y establecern responsabilidades para la
seguridad, acceso y uso de las instalaciones, y equipos para los cuales los Estados Unidos
requieren medidas de seguridad especiales.
Artculo XVII
Licencias de conduccin, matrculas, seguros de vehculos y licencias profesionales
Artculo XVIII
Trato fiscal
1. En virtud de lo establecido en el numeral 1 del Artculo VIII del presente Acuerdo, para
efectos fiscales, los perodos en los que el personal de los Estados Unidos y sus personas a
cargo se encuentren en Colombia por razn de las actividades efectuadas conforme al presente
Acuerdo, no se considerarn perodos de residencia ni de domicilio.
2. En virtud de lo establecido en el numeral 1 del Artculo VIII del presente Acuerdo y del
Artculo IV literal b) del Convenio de 1962, los ingresos que perciba el personal de los Estados
Unidos por los servicios prestados para el desarrollo de las actividades relacionadas con el
presente Acuerdo no estarn sometidos a los gravmenes de Colombia. Los ingresos
provenientes de fuera de Colombia del personal de los Estados Unidos y sus personas a cargo
que gocen de la condicin de no residentes en Colombia no estarn sometidos a gravmenes
de Colombia.
3. En virtud de lo establecido en el Artculo IV del Convenio de 1962, los fondos usados por
los Estados Unidos, incluidos los fondos recibidos por los contratistas de los Estados Unidos y
los empleados de los contratistas de los Estados Unidos, en conexin con las actividades
Auto 288 de 2010 18
Artculo XIX
Reclamaciones
1. Teniendo en cuenta que uno de los objetivos del presente Acuerdo es la profundizacin de la
cooperacin para la lucha contra el narcotrfico y el terrorismo, entre otros, cada Parte se
compromete a asumir los costos por daos, prdida o destruccin de su respectiva propiedad o
por la muerte o lesin del personal militar de sus respectivas fuerzas u otro personal de sus
Gobiernos que ocurran en el cumplimiento de tareas oficiales relacionadas con actividades
que se desarrollen en el marco del presente Acuerdo, de conformidad con su normatividad
respectiva. Lo anterior sin perjuicio de las reclamaciones que puedan presentar los terceros,
como se establece en el numeral 2 del presente Artculo. Cualquier controversia que surja con
relacin a este Artculo ser resuelta de conformidad con el Artculo XXIV de este Acuerdo.
2. Los Estados Unidos pagarn conforme a sus leyes y reglamentos aplicables
indemnizaciones para conciliar las reclamaciones justificadas de terceros. Esas reclamaciones
se presentarn a las autoridades que estn a cargo de actividades de los Estados Unidos en
Colombia llevadas a cabo en el marco del presente Acuerdo. Las autoridades de los Estados
Unidos tramitarn dichas reclamaciones sin demora, de conformidad con las leyes y los
reglamentos de los Estados Unidos.
Artculo XX
Servicios postales y comunicaciones
1. Las autoridades de Colombia reconocen que los Estados Unidos pueden recolectar,
transportar y distribuir documentos y correspondencia, para el personal de los Estados
Unidos, sus personas a cargo, los contratistas de los Estados Unidos y los empleados de los
contratistas de los Estados Unidos, fuera de la red postal colombiana, sin trmite o concesin
de licencias y sin costo alguno, siempre que ello no constituya prestacin de servicios postales
en Colombia. Estos documentos y correspondencia podrn llevar estampillas de los Estados
Unidos siempre y cuando no ingresen al sistema postal colombiano. Los documentos y la
correspondencia oficial tendrn el tratamiento equivalente de acuerdo a lo establecido en el
artculo 27 de la Convencin de Viena en cuanto a inviolabilidad, inspeccin y detencin.
2. Los Estados Unidos podrn establecer estaciones receptoras por satlite para la difusin de
radio y televisin, sin trmite o concesin de licencias y sin costo alguno para los Estados
Unidos. Dichas difusiones podrn transmitirse a las instalaciones y ubicaciones convenidas
por mutuo acuerdo entre las Partes, en consulta con las autoridades competentes.
3. La Parte Operativa de Colombia, de conformidad con la legislacin colombiana, permitir
a los Estados Unidos el uso de la infraestructura de red de telecomunicaciones requerida,
como se define "telecomunicaciones" en la Constitucin y la Convencin de 1992 de la Unin
Internacional de Telecomunicaciones, para el logro de las actividades que se lleven a cabo en
el marco del presente Acuerdo y sin trmite o concesin de licencias y sin costo alguno, para
los Estados Unidos. Las frecuencias de radio y el espectro de telecomunicaciones que se
utilizarn sern objeto de consultas entre las Partes teniendo en cuenta las capacidades
disponibles.
Artculo XXI
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Las Partes convienen en aplicar el presente Acuerdo de forma compatible con la proteccin
del medio ambiente y la salud y seguridad de las personas.
Artculo XXII
Facilitacin de los observadores areos
Previa autorizacin de las autoridades colombianas, las autoridades de los Estados Unidos
facilitarn la estada de los observadores areos de terceros pases en las instalaciones y
ubicaciones convenidas, e, inter alia, informarn a los observadores areos de terceros pases
acerca de las leyes y costumbres nacionales, con el fin de asegurar su comportamiento
disciplinado mientras se encuentren en Colombia.
Artculo XXIII
Implementacin, evaluacin y enmienda
1. Las Partes o sus Partes Operativas podrn suscribir los acuerdos de implementacin que
sean requeridos para aplicar las disposiciones del presente Acuerdo.
2. Las Partes o sus Partes Operativas, despus de consultarse, facilitarn en todo lo posible
las actividades que prev el presente Acuerdo, lo que incluye la cooperacin con otras
naciones de la regin.
3. Con el nimo de colaborar estrechamente, las Partes Operativas se consultarn de forma
peridica con el propsito de asegurar la adecuada aplicacin de las disposiciones del
presente Acuerdo y el cumplimiento satisfactorio de las mismas. Anualmente las Partes
Operativas se reunirn para evaluar el desarrollo del Acuerdo en trminos de las
responsabilidades y beneficios compartidos y podrn presentar un informe a sus respectivos
gobiernos que incluya, entre otros aspectos, las actividades desarrolladas, los resultados
obtenidos y las recomendaciones que se estimen pertinentes.
4. Cualquiera de las Partes podr solicitar consultas con el fin de enmendar el presente
Acuerdo. Toda enmienda al presente Acuerdo, acordada por las Partes, se har por escrito.
Artculo XXIV
Solucin de controversias
Toda controversia que surja en cuanto a la interpretacin del presente Acuerdo ser resuelta
por medio de consulta entre las Partes, incluso si fuera necesario a travs de la va
diplomtica. Aquellas controversias relativas a la aplicacin del presente Acuerdo sern
resueltas mediante consultas entre las Partes Operativas. En caso de no lograrse acuerdo, la
controversia se resolver por consulta entre las Partes. Las controversias no se remitirn a
ninguna corte o tribunal nacional o internacional u organismo similar ni a terceros para su
resolucin, salvo acuerdo mutuo entre las Partes.
Artculo XXV
Entrada en vigor y duracin
1. El presente Acuerdo entrar en vigor en la fecha de su firma.
2. Este Acuerdo permanecer vigente durante un perodo inicial de diez (10) aos y en
adelante, sujeto a revisin y acuerdo por escrito de las Partes, ser prorrogable por periodos
adicionales de diez (10) aos. Adems, cualquiera de las Partes tiene el derecho de terminar
este Acuerdo al final de los periodos de diez (10) aos respectivos mediante notificacin
escrita de su propsito de terminar el Acuerdo enviada a la otra Parte por la va diplomtica,
con un (1) ao de antelacin.
1. Expediente D-7964
Auto 288 de 2010 20
A juicio de los demandantes, el Acuerdo acusado vulnera los artculos 150-16, 174-4,
217 y 241-10 de la Carta Poltica.
En primer lugar, sealan que an cuando el Gobierno Nacional sostiene que se trata
de una adicin al Acuerdo de Misiones Militares de 1974, lo cierto es que en l se
abordan temas que no fueron previstos en dicho convenio, sobrepasando con ello los
lmites, fundamentos fcticos y legales por los cuales se suscribi, as como las
circunstancias de tiempo, modo y lugar. En esa medida, sostienen que se debi haber
dado el trmite de tratado internacional nuevo previsto en la Constitucin, con su
respectivo trmite y aprobacin por el Congreso (art. 150-16 y 241-10 CP).
En segundo lugar, consideran que el Gobierno Nacional, al celebrar con los Estados
Unidos de Amrica un convenio para permitir el trnsito de tropas extranjeras en el
territorio nacional sin la aprobacin del Senado de la Repblica, usurp la funcin de
control poltico y constitucional atribuida a esa autoridad, en detrimento del numeral
4 del artculo 173 Superior.
Finalmente, afirman que el uso de las bases militares colombianas por tropas
extranjeras deslegitima el mandato constitucional asignado a las fuerzas militares (art.
217 CP), toda vez que se autoriza una defensa compartida permitiendo la
disminucin o vulneracin fctica y de hecho a la soberana nacional.
2. Expediente D-7965
Afirman que, segn el propio Gobierno Nacional, el Acuerdo suscrito entre Colombia
y Estados Unidos es un acuerdo simplificado. En consecuencia, teniendo en cuenta
las normas aplicables (arts. 150-16 y 189-2 CP) y la jurisprudencia de la Corte
Constitucional (Sentencias C-1439/00 y C-400/98), estiman que los convenios de esta
clase deben (i) ser aprobados en el Congreso de la Repblica aplicando el mismo
procedimiento previsto para los tratados internacionales y (ii) someterse al control
automtico de constitucionalidad y las dems reglas del derecho internacional en
materia de tratados.
De otro lado, los demandantes sostienen que para el trnsito de tropas extrajeras, de
estacin o trnsito de buques o aeronaves extranjeros de guerra, en aguas, territorio o
espacio areo de la nacin, el Gobierno debe or previamente al Consejo de Estado
(artculo 237 CP). Sin embargo, advierten que en este caso el Gobierno ha
considerado que no necesita de autorizacin del Congreso ni del Consejo de Estado,
ya que ello solo se requiere cuando se transita de un pas a otro, pero no cuando se
estaciona. Al respecto tambin consideran que el Gobierno, para evitar el control
constitucional del convenio, ha argumentado que las tropas extranjeras solo sern
transitorias, cuando inexplicablemente fijarn siete (7) bases militares en nuestro
territorio, lo cual desvirta su naturaleza transitoria, adems de la inmunidad de la
cual gozarn los integrantes de las fuerzas estadounidenses.
IV. INTERVENCIONES
inconstitucionalidad deben contener las razones por las que se estiman violados los
textos constitucionales; razones que, de acuerdo con la jurisprudencia de la Corte
Constitucional, deben ser claras, ciertas, especficas, pertinentes y suficientes.
(iii) Desde otra perspectiva, precisan que el Acuerdo tiene fundamento en una serie
de instrumentos internacionales de carcter multilateral, los cuales prevn la
posibilidad de celebrar acuerdos bilaterales con la finalidad de desarrollar sus
disposiciones, ya sometidos a la formalidad de la aprobacin legislativa y al control
constitucional automtico y, por lo tanto, con plena vigencia en el orden interno. A
saber:
Finalizan este punto manifestando que la lectura sistemtica de los tratados marco y
el Acuerdo simplificado impugnado evidencia que este ltimo no modifica las
obligaciones y los derechos adquiridos en los convenios multilaterales, sino que por
el contrario, mediante un acuerdo bilateral, se limita a ejecutar y hacer efectivos los
compromisos asumidos por los Gobiernos contratantes. El Acuerdo impugnado se
circunscribe a concretar el objeto de los convenios marco, a organizar tareas
especficas y a afianzar la presencia militar en las zonas vulnerables a la delincuencia
producida por el narcotrfico y el terrorismo.
Sin embargo, consideran que esas normas solo son aplicables en pocas de guerra,
cuando se encuentra en juego la neutralidad del Estado, mas no en este caso, donde la
presencia de militares de un Estado extranjero en territorio nacional prestando
cooperacin tcnica en defensa y seguridad en desarrollo de acuerdo previamente
celebrado no pone en peligro la neutralidad del pas. Al respecto sostienen que la
presencia de militares extranjeros para brindar cooperacin no se encuentra
contemplada en norma constitucional alguna y en cambio obedece a la facultad del
Presidente de la repblica de dirigir las relaciones internacionales, previa la
suscripcin de un tratado o acuerdo simplificado segn sea el caso.
(vii) Por ltimo, advierten que en virtud del principio pacta sunt servanda no es dable
la suspensin o la declaratoria unilateral de cese de un tratado y que, por lo tanto,
resulta manifiesta la intangibilidad del ACUERDO, instrumento que una vez entr
en vigencia gener obligaciones para las partes e impone su observancia, so pena de
incurrir en responsabilidad internacional.
El presidente del Consejo de Estado, doctor Luis Fernando lvarez Jaramillo, remiti
a la Corte Constitucional en sobre cerrado- el concepto emitido por esa Corporacin
el 13 de octubre de 2009 a solicitud del Gobierno Nacional, respecto del entonces
proyecto de Acuerdo complementario para la cooperacin y asistencia tcnica en
defensa y seguridad entre los gobiernos de la Repblica de Colombia y de los Estados
Unidos de Amrica, advirtiendo del carcter reservado de tal pronunciamiento.
La Defensora considera que, pese a que las demandas no desarrollan los cargos mediante
la exposicin de razones que sean claras, ciertas, especficas, pertinentes y suficientes, el
planteamiento de algunas cuestiones relevantes de orden constitucional s permiten al
intrprete deducir un cargo central, relativo a que la naturaleza del Acuerdo exiga al
Gobierno darle el trmite de que tratan los artculos 224 y 241-10 de la Constitucin.
Para la Defensora, una vez revisados y comparados los textos de los acuerdos
previos de cooperacin suscritos entre Colombia y Estados Unidos, el Acuerdo
demandado establece compromisos que exceden los concertados en los
denominados Acuerdos Marco de 1952, 1962 y 1974, lo que implicara la asuncin
de nuevos deberes y obligaciones para el Gobierno colombiano. Especficamente,
considera que el Acuerdo genera nuevas obligaciones en cuanto a los siguientes
aspectos: acceso, uso y propiedad de las instalaciones y ubicaciones convenidas
(artculo IV); reconocimiento y ampliacin de inmunidades, exenciones, protecciones
y garantas del fuero diplomtico (artculo VIII); ingreso y sobrevuelo de aeronaves y
buques (artculos IV, V y VI); pagos de derechos de salida y tributos por importacin
y exportacin de bienes (artculos X y XI); contratacin (artculo XII); licencias
profesionales (artculo XVIII); servicios postales y comunicaciones (artculo XX).
En ese orden de ideas, comenta que se est frente a un nuevo tratado, con las
consecuencias constitucionales y legales derivadas de tal circunstancia (Sentencias C-
400/98, C-1439/00), es decir, que debe ser sujeto a la aprobacin del Congreso de la
Repblica (art. 89-2 CP) y sometido a control previo e integral de la Corte
Constitucional (art. 241-10 CP),
3.2. En escrito allegado con posterioridad interviene para plantear algunos elementos
de juicio adicionales que sirvan en el proceso de revisin. Despus de realizar una
resea de las demandas expone que, a su parecer, stas no cumplen con los requisitos
de forma y de fondo exigidos para el ejercicio de la accin pblica de
inconstitucionalidad, lo que sustenta en los siguientes argumentos:
En ese orden de ideas, prosigue el Defensor del Pueblo, como la deficiencia de las
demandas recae en la formulacin de los cargos, mal hara la Corte en pronunciarse
sobre una materia frente a la cual no puede delimitar, ni especificar su competencia
de oficio, de modo que no queda alternativa distinta a proferir un fallo inhibitorio.
Por ltimo, recuerda que de acuerdo con las normas aplicables en materia de tratados
internacionales el examen de exequibilidad se origina por dos vas: (i) el control
automtico e integral que prev el artculo 241-10 de la Constitucin, en virtud del
cual la Corte se pronuncia sobre la constitucionalidad de los tratados internacionales
y de las leyes que los aprueban; y (ii) la demanda ciudadana en el caso de los tratados
que hubiesen sido aprobados mediante ley con anterioridad a la Constitucin de
1991, en cuya virtud el control se origina en lo previsto en el numeral 4 del citado
artculo 241 del Texto Superior, ninguna de las hiptesis que se presenta en este
caso.
En cuanto a la supuesta vulneracin del artculo 217 Superior, comenta que la Carta
Poltica no excluye la cooperacin internacional para el cumplimiento de los fines de
las fuerzas militares, sin que ninguno de los artculos del Acuerdo reste el poder
propio de las Fuerzas Armadas sobre el personal extranjero que llegue colaborar en
sus funciones.
Los ciudadanos Gustavo Galln Giraldo, Ftima Esperanza Caldern y Juan Camilo
Rivera Rugeles, en sus calidades de director, coordinadora y abogado de la Comisin
Colombiana de Juristas, respectivamente, solicitan se declare inexequible la totalidad
del Acuerdo o en subsidio se declare la inconstitucionalidad del artculo VIII, relativo
a los privilegios e inmunidades.
(i) En primer lugar, los intervinientes sostienen que la Corte es competente para
resolver las demandas que controvierten la constitucionalidad de un instrumento
normativo de carcter internacional al que se le haya dado la denominacin de
acuerdo simplificado, cuando en dichas demandas se argumente que el procedimiento
de aprobacin de los instrumentos demandados ha debido ser el previsto en la
Constitucin para los tratados internacionales.
Por lo anterior, sostienen que la Corte slo puede estudiar el cargo planteado en la
demanda D-7964, segn el cual el Acuerdo debi ser tramitado como un tratado
internacional y no como un acuerdo simplificado, indicando que respecto a los dems
cargos planteados por los demandantes debe declararse inhibida porque se trat de un
verdadero acuerdo simplificado, o bien porque el Acuerdo es un tratado y por lo tanto
debi ser aprobado por el Congreso de la Repblica.
Para los intervinientes, an cuando podra objetarse que no es viable utilizar la accin
de inconstitucionalidad en este caso, ya que ello ira en contra de la literalidad del
artculo 241-10 de la Carta, que dise un control automtico de tratados, esto no
desvirta la tesis propuesta toda vez que se podran desconocer las normas
constitucionales que regulan el trmite de aprobacin de tratados y con ello la
supremaca de la Constitucin. En esa medida, estiman que lo procedente es hacer
una lectura sistemtica del Estatuto Superior de modo que se acepte la accin pblica
de inconstitucionalidad.
Auto 288 de 2010 32
Advierten que esta postura ha sido sostenida por la propia Corte al precisar que no es
competente para controlar la constitucionalidad de verdaderos acuerdos
simplificados, pero que s lo es cuando un acuerdo se considera simplificado tan
solo por su trmite de aprobacin a nivel interno, pero en realidad se trata de un
autntico tratado internacional (Sentencias C-400/98 y C-710/98), an cuando no se
ha abordado directamente el punto relativo a la procedencia de la accin pblica de
inconstitucionalidad.
(ii) Desde otra perspectiva, la Comisin Colombiana de Juristas explica que los
tratados internacionales y los acuerdos simplificados son instrumentos jurdicos
diferenciables cuya relevancia sobresale en el derecho interno en cuanto al
procedimiento previsto para su aprobacin, dado que los primeros generan nuevas
obligaciones en tanto que los segundos se limitan a desarrollar los compromisos
previamente adquiridos en un tratado.
Luego de hacer un recuento del contenido del Acuerdo concluyen que no existen
disposiciones en tratados internacionales que le sirvan de fundamento a por lo menos
dos de las obligaciones contenidas en l: la relacionada con el acceso, uso y
propiedad de instalaciones militares colombianas, y la que tiene que ver con el
otorgamiento de privilegios e inmunidades a personal civil y militar de los Estados
Unidos.
En ese orden de ideas, a su parecer, en este caso, como en los convenios anteriores,
se podra entender el Acuerdo como una forma de desarrollar y precisar los aspectos
logsticos de la cooperacin militar brindada por los Estados Unidos de Amrica a
Colombia en el territorio nacional, dentro del mbito de las competencias
Auto 288 de 2010 34
Por ltimo, seala que Colombia, en los trminos del convenio, no est apoyando a
ningn Estado para operaciones contra terceros Estados, sino permitiendo la toma de
puerto para enfrentar una situacin interna, que en su sentir es necesaria dentro del
orden pblico permanente que genera ingobernabilidad.
Los ciudadanos Rafael Barrios Mendivil, Dora Lucy Arias Giraldo y Linda Mara
Cabrera Cifuentes, actuando en nombre del Colectivo de Abogados Jos Alvear
Auto 288 de 2010 35
(iv) En cuanto al anlisis del que denominan Acuerdo de Bases Militares, los
intervinientes consideran que viola los artculos 1, 2, 4, 113, 114, 115, 116, 121, 150
y 173 de la Constitucin Poltica, por desconocer el principio de separacin de
poderes y las facultades de cada autoridad de la Repblica para cumplir las
finalidades del Estado Social y Democrtico de Derecho, en virtud de que no fue
aprobado por una ley del Congreso revisada previamente por la Corte Constitucional,
por tratarse de un acuerdo simplificado que no se fundamenta en un tratado marco y
que contiene no solo materias nuevas, sino facultades para adicionarlo con acuerdos
futuros cuyo contenido se desconoce.
Por ltimo, sostienen que el Gobierno ha hecho una extensin ilegtima y sin
fundamento constitucional de la inmunidad diplomtica, no prevista en el derecho
internacional para el personal militar, ni para sus familiares o contratistas.
10.1.- El ciudadano Jorge Enrique Robledo interviene para solicitar a la Corte que
declare inexequible el Acuerdo impugnado.
(i) Comienza por recordar que todo ordenamiento jurdico tiene dos caractersticas: la
plenitud, es decir, la posibilidad del derecho de dar respuesta a cualquier
Auto 288 de 2010 37
Explica luego que el Acuerdo impugnado constituye una norma de carcter general,
impersonal y abstracto, de manera que debe ser susceptible de control de
constitucionalidad, bien sea de la Corte Constitucional o del Consejo de Estado.
Recuerda que como el Consejo de Estado ha sealado de manera reiterada que carece
de competencia para controlar las actuaciones del gobierno sobre relaciones
exteriores, y especficamente la nulidad de los acuerdos simplificados3,
necesariamente ha de ser la Corte Constitucional la encargada de ejercer el control de
dichos actos al amparo del artculo 241-10 Superior, que le encomienda el control
constitucional de los tratados internacionales, cualquiera sea su denominacin.
(ii) En cuanto al fondo del asunto, luego de explicar la diferencia entre los tratados
marco (mediante los cuales el Estado adquiere obligaciones a nivel internacional) y
los acuerdos simplificados (donde se desarrollan y especifican tales obligaciones),
sobre el Acuerdo demandado concluye que Colombia adquiere nuevas obligaciones,
por lo que debi tramitarse de acuerdo con las normas constitucionales, esto es,
aprobacin por medio de ley y control previo por parte de la Corte.
3
Cita el Auto de 30 de marzo de 1991 (expediente 1498) y la Sentencia del 25 de noviembre de 1993.
Auto 288 de 2010 38
(iii) Por ltimo, aduce la violacin del principio de soberana nacional como
fundamento de las relaciones exteriores del Estado, derivado de la abierta e irrestricta
presencia de militares estadounidenses en el territorio colombiano, y del principio de
integracin latinoamericana, porque, como es de pblico conocimiento, [la
suscripcin del Acuerdo] ha deteriorado las relaciones con pases vecinos.
10.3.- Los ciudadanos Rene Fernando Uruea Hernndez, Beatriz Eugenia Snchez
Mojica y Juliana Emilia Galindo Villarreal intervinieron ante la Corte para coadyuvar
las demandas presentadas.
Advierte que la inconstitucionalidad del Acuerdo demandado debe partir del examen
del Acuerdo de 1962, documento del cual se deriva. En ese orden de ideas, dice la
interviniente, dado que no puede dar vida a un acuerdo nuevo y con semejante
magnitud () se hace indispensable que ste ultimo surta su trmite ante el Congreso
de la Republica.
Sostienen que el Acuerdo demandado transgrede los artculos 9, 150, 173, 226, 227 y
241 de la Constitucin Poltica. Para ello sealan que el Gobierno Nacional
argumenta que el Acuerdo es una simple adicin al Acuerdo de Misiones Militares
suscrito en octubre de 1974, pero al hacerse un anlisis comparativo se concluye que
las partes, adems de las obligaciones adquiridas con anterioridad, estn asumiendo
otras obligaciones nuevas, a saber: las operaciones militares y sus actividades
conexas, ejecutadas no slo por militares armados sino tambin por personas civiles
que prestan servicios al Departamento de Defensa de los Estados Unidos y otros
Departamentos u organismos de ese pas; inclusin como parte de las operaciones a
los contratistas, subcontratistas y a los denominados observadores areos;
autorizacin al personal militar y civil de los Estados Unidos para movilizarse por el
territorio colombiano y acceder a las bases militares, areas y navales, quedando el
Estado colombiano obligado a brindarles seguridad a las personas y a las
instalaciones fsicas donde permanezcan por un trmino no superior de 90 das;
prerrogativas a nivel migratorio y de inmunidad diplomtica, otorgadas con la
correlativa cesin de la soberana judicial local e internacional.
En ese orden de ideas, consideran que el Acuerdo debi cumplir el trmite dispuesto
para los tratados internacionales que prev la Constitucin y que exige la aprobacin
por parte del Congreso.
sobre las leyes que aprueban tratados perfeccionados que an no han sido objeto de
control de constitucionalidad en vigencia de la Constitucin de 1991, an cuando en
todo caso es necesaria la existencia de una ley.
El jefe del Ministerio Pblico recuerda que el Acuerdo demandado fue suscrito por
los ministros de Relaciones Exteriores, del Interior y de Justicia y de Defensa
Nacional, por parte de Colombia, y por el Embajador de los Estados Unidos de
Amrica, debidamente autorizados por sus respectivos gobiernos. Adems, pone de
presente que, segn la Directora de Asuntos Jurdicos Internacionales del Ministerio
de Relaciones Exteriores, ese acto jurdico no ha sido enviado al Congreso de la
Repblica para su aprobacin, por cuanto su naturaleza jurdica corresponde a la de
un Acuerdo o procedimiento breve o de forma simplificada y por tanto no ha sido
incorporado al ordenamiento interno por medio de ley.
El representante del Ministerio Pblico considera que sta ltima es la tesis vigente
de la jurisprudencia constitucional acerca de los acuerdos simplificados. En esa
medida, insiste en que la Corte no tiene competencia para revisar la exequibilidad del
Acuerdo demandado y por lo tanto debe declararse inhibida para conocer de las
demandas D-7694 y D-7965, pues el artculo 241.10 de la Constitucin Poltica no
le faculta para examinar la constitucionalidad de un tratado internacional que no ha
surtido el trmite descrito precisamente en dicha norma.
Mediante Auto del diez (10) de diciembre de dos mil nueve (2009), el Magistrado
Sustanciador decret la prctica de las siguientes pruebas.
La Secretara Jurdica inform que las negociaciones estuvieron lideradas por los
viceministros de Defensa Nacional y de Relaciones Exteriores, con la participacin
del Ministerio del Interior y de Justicia, de Transporte, de la Unidad Administrativa
Especial de la Aeronutica Civil, del Ministerio de las Tecnologas de la Informacin
y las Telecomunicaciones, de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales y de
la Fiscala General de la Nacin. As mismo, precis que una vez concluidas las
negociaciones, el Acuerdo fue suscrito por los ministros del Interior y de Justicia, de
Relaciones Exteriores y de Defensa Nacional, de acuerdo con lo previsto en el
artculo 7, numeral 2, de la Convencin de Viena de 1969 sobre derecho de los
tratados.
(iv) Certificara si para la suscripcin del Acuerdo fue convocada la Comisin Asesora
de Relaciones Exteriores a que hace referencia el artculo 225 de la Constitucin
Poltica, acompaando para el efecto los soportes a que hubiere lugar.
(i) Acuerdo de Asistencia Militar entre la Repblica de Colombia y los Estados Unidos de
Amrica, suscrito en Bogot el 17 de abril de 1952 ("el Acuerdo de 1952");
(ii) Convenio General para Ayuda Econmica, Tcnica y Afn entre el Gobierno de Colombia y
el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica, suscrito en Bogot el 23 de julio de 1962
("el Convenio de 1962");
(iii) Acuerdo entre el Gobierno de Colombia y el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica
relativo a una Misin del Ejrcito, una Misin Naval y una Misin Area de las Fuerzas
Militares de los Estados Unidos de Amrica en la Repblica de Colombia, suscrito en
Bogot el 7 de octubre de 1974 ("el Acuerdo de Misiones Militares de 1974");
(iv) Acuerdo complementario para la cooperacin y asistencia tcnica en defensa y seguridad
entre los gobiernos de la Repblica de Colombia y de los Estados Unidos de Amrica.
2.- De igual forma debe mencionar que la Seccin Primera del Consejo de Estado,
mediante Auto del 8 de junio de 2010, rechaz por improcedente una demanda de
nulidad interpuesta contra el Acuerdo que ahora es objeto de examen. Siguiendo la
jurisprudencia del alto Tribunal en la materia7, seal que una vez perfeccionado un
acuerdo de esta naturaleza, donde interviene la voluntad de otro Estado, el mismo
escapa al control de la jurisdiccin contencioso administrativa por tratarse de un
acto complejo e indivisible de carcter constitucional, ajeno a las competencias
asignadas a esa Corporacin8.
En primer lugar, reprochan la violacin de los artculos 150-16, 189-2, 224 y 241-10
de la Constitucin. Aducen que por la naturaleza y alcance de las obligaciones
asumidas, en especial en lo relativo al trnsito y estacionamiento de tropas extranjeras
6
Folio 143 del expediente.
7
Consejo de Estado, Seccin Primera, Auto del 15 de julio de 1994, radicacin 2928 (el Consejo de Estado
confirm la inadmisin de una demanda contra el Memorando de entendimiento sobre cooperacin judicial
entre el Gobierno de la Repblica de Colombia y el Gobierno de la Repblica de Costa Rica, suscrito en
Santaf de Bogot el 3 de marzo de 1992 por la Ministra de Relaciones Exteriores de Colombia y el
Ministerio de Relaciones Exteriores de Costa Rica); Consejo de Estado, Seccin Primera, Auto del 15 de
julio de 1994, radicacin 2932 (el Consejo de Estado confirm la inadmisin de una demanda interpuesta
contra el Memorando de entendimiento sobre cooperacin e investigacin judicial entre el Gobierno de la
Repblica de Colombia y el Gobierno de la Repblica de Guatemala, suscrito en Santaf de Bogot el 31 de
agosto de 1991 por el Ministro de Relaciones Exteriores de Colombia y por el Ministro de Relaciones
Exteriores de Guatemala). En el mismo sentido pueden consultarse, entre otras, las siguientes providencias:
Auto del 4 de mayo de 1994, expediente 2802; Auto del 26 de julio de 1993, radicacin 2105; Autos del 27 de
marzo y del 14 de septiembre de 1989, expediente 1144; Sentencia del 28 de enero de 1976, CP. Carlos
Galindo Pinilla; Auto del 30 de marzo de 1971, radicacin 1498, CP. Lucrecio Jaramillo Vlez.
8
Consejo de Estado, Seccin Primera, Auto del 8 de junio de 2010, exp. 201000047, demanda interpuesta por
el Comit Permanente para la Defensa de los Derechos Humanos contra el Ministerio de Relaciones
Exteriores.
9
Expediente D-7965.
10
Intervencin del ciudadano Humberto de Jess Longas Londoo, folios 58 y ss.
Auto 288 de 2010 45
3.- Las autoridades que participaron en la celebracin del Acuerdo, as como otros
intervinientes, sostienen que la Corte no es competente para pronunciarse en relacin
con el convenio acusado. Sealan que las atribuciones de la Corte se ejercen en los
estrictos y precisos trminos del artculo 241 Superior. Estiman que contra el
acuerdo demandado no cabe la accin pblica de inconstitucionalidad porque no se
ha impugnado ninguna ley de la Repblica (art. 241-4 CP). Y concluyen que
tampoco cabe la revisin automtica prevista para los tratados y sus leyes
aprobatorias, por cuanto el instrumento demandado no es un tratado sino un
Acuerdo Simplificado y como tal no requera aprobacin por el Congreso ni
revisin ante la Corte Constitucional.
11
Cabe precisar que los demandantes del expediente D-7965 ejercen la accin pblica de inconstitucionalidad,
an cuando advierten que la Corte debe ejercer el control automtico de constitucionalidad previsto en el
artculo 241-10 Superior.
Auto 288 de 2010 46
4.- La Defensora del Pueblo seala que en las demandas no existe un hilo
argumentativo coherente, suficiente y pertinente que permita inferir las razones por
las cuales el Acuerdo vulnera la Constitucin. Sin embargo, advierte que en
aplicacin del principio pro actione el debate de fondo planteado por los
demandantes amerita una consideracin sustancial que trascienda el plano formal, en
guarda de la integridad y supremaca de la Constitucin. Ms adelante estima que la
Corte debe proferir un fallo inhibitorio y, en caso de abordar un anlisis de fondo,
limitarse a ordenar que el tratado se someta al Congreso de la Repblica para su
incorporacin interna mediante ley. Los dems intervinientes no encuentran reparos a
los cargos de la demanda, de manera que proceden a coadyuvarla o a defender la
constitucionalidad del Acuerdo impugnado.
(i) En primer lugar, previo a cualquier otro pronunciamiento se debe establecer cul
es la naturaleza jurdica del Acuerdo complementario para la cooperacin y
asistencia tcnica en defensa y seguridad entre los gobiernos de la Repblica de
Colombia y de los Estados Unidos de Amrica, suscrito en Bogot el 30 de octubre
de 2009.
(iii) En tercer lugar, en caso de que la Corte sea competente para pronunciarse en
relacin con el Acuerdo, deber analizar si los cargos de inconstitucionalidad fueron
presentados en debida forma y si se dan los supuestos para abordar un estudio de
fondo.
El primer asunto que debe analizar la Corte es el referente a la naturaleza jurdica del
Acuerdo. Al respecto los demandantes y algunos intervinientes consideran que el acto
impugnado es un verdadero tratado internacional; por el contrario, a juicio de otros
intervinientes y de las autoridades que participaron en la suscripcin de dicho
instrumento, el mismo no corresponde a un tratado sino a un Acuerdo
Simplificado.
En el diseo adoptado por el Constituyente de 1991 los tratados son actos jurdicos
complejos, no slo por cuanto se desarrollan en diversos momentos sino adems
porque involucran diferentes rganos del Estado y estn sometidos a normas tanto
internacionales como constitucionales12. Desde la perspectiva institucional, la
aprobacin de tratados se fundamenta en una trada orgnica, donde se requiere el
concurso activo de las tres ramas del poder pblico para que el Estado colombiano
adquiera vlidamente obligaciones internacionales por esa va.
12
Corte Constitucional, Sentencia C-400/98.
Auto 288 de 2010 48
Los tratados internacionales son actos normativos que proyectan sus efectos en
diferentes mbitos, de modo que poseen naturaleza de acto jurdico con valor
simultneo en el derecho interno y en el derecho internacional 14. En tal sentido esta
Corporacin ha reconocido que el derecho internacional consagra la vida y los
efectos internacionales de esos acuerdos, mientras que el derecho constitucional
establece la eficacia interna de los tratados as como las competencias orgnicas y los
procedimientos institucionales por medio de los cuales un pas adquiere determinados
compromisos internacionales15.
a) Se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y
regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms
instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular. (Resaltado fuera de
texto).
Sobre la cuestin de forma, el Tribunal slo necesita hacer notar que no existe regla de
derecho internacional que impida a un comunicado conjunto construir un acuerdo
internacional por el que se somete una controversia a arbitraje o arreglo judicial (ver arts. 2.3
y 11 de la Convencin de Viena). Por consiguiente, si el comunicado de Bruselas de 31-05-
1975 constituye o no tal acuerdo depende de la naturaleza del acto o transaccin que el
comunicado expresa; no se resuelve la cuestin simplemente al referirse a la forma del
comunicado en que ese acto o transaccin se ha incorporado21. (Resaltado fuera de texto).
como ha sido aprobada tanto la Convencin de Viena de 1969 sobre derecho de los
tratados entre Estados23, como la Convencin de Viena de 1986 sobre tratados entre
Estados y organizaciones internacionales24, las caractersticas anotadas resultan
relevantes en la conceptualizacin de los tratados en el derecho interno. Es as como
desde sus primeros pronunciamientos la Corte Constitucional ha tomado como
referente la nocin material de tratado. Por ejemplo, en la Sentencia C-226/93
sostuvo lo siguiente:
Las notas diplomticas se distinguen de los tratados internacionales en sentido estricto, por
la sencillez de su creacin. Muchos autores coinciden en afirmar que stas se utilizan para
concretar asuntos administrativos o de rutina, lo que no es en todos los casos cierto, ya que
algunas notas, como la que aqu se revisa, tratan de asuntos de gran trascendencia, que
generan obligaciones para el Estado Colombiano, y por lo tanto, siempre debe sujetarse a
todo el trmite constitucional propio de un tratado.
ARTICULO TRANSITORIO 58. Autorzase al Gobierno Nacional para ratificar los tratados o convenios
celebrados que hubiesen sido aprobados, al menos, por una de las Cmaras del Congreso de la Repblica.
23
La Convencin de Viena entr en vigor desde el 27 de enero de 1980, aprobada por Colombia mediante la
Ley 32 de 1985, se deposit el instrumento de ratificacin en marzo de 1986 e hizo reserva del artculo 25 que
trata sobre la aplicacin provisional de los tratados.
24
Aprobada en el derecho interno mediante Ley 406/97 y declarada exequible por la Corte Constitucional en
la Sentencia C-400/98.
25
Ernesto de la Guardia y Marcelo Delpech. El derecho de los tratados y la Convencin de Viena de 1969,
Buenos Aires. Edit. la Ley, 1970. Pg. 193.
26
Corte Constitucional, Sentencia C-563/92.
Auto 288 de 2010 51
Con fundamento en lo expuesto, la Corte considera que el Canje de Notas suscrito por los
Ministros de Relaciones Exteriores de Colombia y Brasil, a pesar de su denominacin, es
un verdadero tratado, sujeto al cumplimiento de los requisitos exigidos por la Constitucin
para su aprobacin y posterior ratificacin. Requisitos dentro de los cuales se encuentra la
revisin, automtica, integral y definitiva, tanto del texto de las notas como de la ley
aprobatoria de las mismas, por parte de la Corte Constitucional. (Resaltado fuera de texto).
Ante todo debe dejarse en claro que, si bien el instrumento objeto de examen aparece bajo la
denominacin de "acta", su contenido material no es otro que el de un tratado internacional,
ya que, en l se plasma lo acordado en la Asamblea Constitutiva del mencionado organismo,
durante la cual se adoptaron decisiones de fondo -la primera de ellas, la creacin de
INFOPESCA-, y los Estados partes asumieron compromisos de Derecho Internacional; se
sealaron los objetivos del ente creado; se estableci su sede; se contempl su estatuto
jurdico; se reconocieron al Centro unas prerrogativas e inmunidades; se defini quines
seran sus miembros, los derechos y obligaciones de los mismos; se determin lo referente a
sus rganos (Asamblea General, Comit Ejecutivo, Comit Consultivo y rganos auxiliares)
y, en fin, fueron estipuladas funciones y competencias, as como formas de contribucin
econmica para la constitucin y sostenimiento del organismo.
Igualmente, en el texto del Acta fueron incorporadas las reglas de Derecho Internacional
aplicables en relacin con los Estados y otras organizaciones; y en lo referente a enmiendas,
interpretacin y solucin de controversias, retiro, supresin, exclusin y disolucin, firma,
adhesin y entrada en vigor e idiomas oficiales de la institucin, a la vez que se acord dejar
en cabeza del Director de la FAO la calidad de Depositario de la Constitucin aprobada.
Por tanto, si ese contenido, como en el presente caso, permite concluir que se est ante un
convenio cuyas caractersticas son las de establecer un marco jurdico de relaciones entre
Estados o entidades de Derecho Internacional, a l son aplicables las reglas contempladas en
los artculos 150-16, 189-2, 224 y 241-10 de la Carta Poltica y, en consecuencia, debe pasar
por el examen del Congreso, que dispondr sobre su aprobacin o improbacin, y por el
control jurdico previo y automtico de esta Corte en punto de su constitucionalidad.
(Resaltado fuera de texto).
Auto 288 de 2010 52
Estas normas han dado lugar a la distincin entre los llamados tratados solemnes y
los acuerdos simplificados, an cuando en el plano internacional ello no altera su
valor jurdico ni su eficacia dentro de la denominacin genrica de tratado que acogi
la Convencin de Viena. Es as como, junto con el modelo extenso, complejo y
solemne, aparece, en distintas versiones, un modelo abreviado de celebracin de
27
Dijo la Corte: 4.7.2. En el presente caso, segn lo sealado en el Captulo Veintitrs (art. 23.1), sobre
Disposiciones Finales, las Partes acordaron que, Los Anexos, Apndices, y las notas al pie de pgina de este
Acuerdo constituyen parte integrante del mismo. Por tanto, el control de constitucionalidad en este caso
incluir no solo el Acuerdo sus cartas adjuntas y entendimientos sino tambin los Anexos, Apndices y las
Notas al Pi de Pgina.
28
Sobre el particular, por ejemplo, uno de los intervinientes anot: 40. Se ha sugerido la conveniencia de
distinguir entre tratados que necesitan ratificacin y los que no la necesitan, segn la importancia de la
materia a que se refiera el tratado. Esta distincin no aporta ningn criterio objetivo; las disposiciones de
derecho constitucional sobre qu materias se consideran importantes varan considerablemente de un pas a
otro. Una distincin basada en la forma del tratado sera igualmente incierta porque la prctica contempornea
no establece una diferenciacin rgida entre los tratados solemnes y los acuerdos simplificados y con
frecuencia la transicin de unos a otros es casi imperceptible, como seala el profesor Rousseau (Principes
gnraux du droit international public, 1944, tomo I, p.250). Intervencin del Comisionado Erik Castren,
Anuario de la Comisin de Derecho Internacional, 1962, Volumen I. Actas resumidas del decimocuarto
perodo de sesiones 24 de abril29 de junio de 1962. p.132.
29
Dice la norma: 11. Formas de manifestacin del consentimiento en obligarse por un tratado. El
consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado podr manifestarse mediante la firma, el canje de
instrumentos que constituyan un tratado la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin, o en
cualquier otra forma que se hubiere convenido.
30
Dice la norma: 12. Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante la firma. El
consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestara mediante la firma de su representante:
a) cuando el tratado disponga que la firma tendr ese efecto; b) cuando conste de otro modo que los Estados
negociadores han convenido que la firma tenga ese efecto; o c) cuando la intencin del Estado de dar ese
efecto a la firma se desprenda de los plenos poderes de su representante o se haya manifestado durante la
negociacin. // 2. Para los efectos del prrafo l: a) la rubrica de un texto equivaldr a la firma del tratado
cuando conste que los Estados negociadores as lo han convenido; b) la firma "ad referndum" de un tratado
por un representante equivaldr a la firma definitiva del tratado si su Estado la confirma.
Auto 288 de 2010 53
3.1.- Los tratados solemnes como forma prevista en la Constitucin para que el
Estado colombiano pueda asumir obligaciones internacionales ex novo,
ampliarlas o modificarlas
Los acuerdos o tratados solemnes son aquellos que para su validez y entrada en
vigencia requieren el agotamiento de varias etapas, as como la intervencin de
diferentes autoridades pblicas. Esta fue la va prevista por el Constituyente para que
el Estado colombiano pueda asumir o modificar sus obligaciones internacionales, con
excepcin de la aplicacin provisional de tratados de naturaleza econmica y
comercial, que de todas maneras debern enviarse al Congreso para su aprobacin.
En tal sentido el artculo 224 de la Constitucin seala de manera categrica lo
siguiente:
Artculo 224.- Los tratados, para su validez, debern ser aprobados por el Congreso. Sin
embargo, el Presidente de la Repblica podr dar aplicacin provisional a los tratados de
naturaleza econmica y comercial acordados en el mbito de organismos internacionales,
que as lo dispongan. En este caso tan pronto como un tratado entre en vigor
provisionalmente, deber enviarse al Congreso para su aprobacin. Si el Congreso no lo
aprueba se suspender la aplicacin del tratado. (Resaltado fuera de texto).
Sobre este ltimo aspecto, en la Sentencia C-400/98 la Corte dej en claro que el
Estado colombiano slo puede legtimamente obligarse a nivel internacional una vez
se hayan surtido los trmites internos de aprobacin del tratado, tal y como lo ordena
la Carta. En aquella oportunidad esta Corporacin examin la constitucionalidad de
la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados entre Estados y
organizaciones internacionales o entre organizaciones internacionales, aprobada
mediante Ley 406 de 1997. Al examinar las normas del tratado relativas a la
manifestacin del consentimiento (artculos 11 a 17), de aplicacin provisional
(artculo 25) y de prohibicin de invocar las normas de derecho interno para
incumplir un tratado (artculo 27), declar su constitucionalidad condicionada en los
siguientes trminos:
31
Antonio Remiro Brotns, Derecho Internacional. Madrid, Mc Graw Hill, 1997, p.202.
Auto 288 de 2010 54
a) En relacin con los artculos 11 a 17, y en consonancia con el artculo 46, Colombia
precisa que el representante plenipotenciario de Colombia slo podr manifestar el
consentimiento del Estado colombiano una vez que el tratado haya sido aprobado por el
Congreso y revisado por la Corte Constitucional.
b) En relacin con el artculo 25, Colombia precisa que slo son susceptibles de aplicacin
provisional por Colombia, sin previa aprobacin por el Congreso y revisin por la Corte
Constitucional, los tratados de naturaleza econmica y comercial acordados en el mbito de
organismos internacionales que as lo dispongan.
c) En relacin con el artculo 27-1, Colombia precisa que acepta que un Estado no puede
invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento del
tratado, en el entendido de que esta norma no excluye el control judicial de
constitucionalidad de las leyes aprobatorias de los tratados. (Resaltado fuera de texto).
Bajo esta perspectiva, desde sus primeras decisiones y de manera consistente la Corte
ha sostenido que por regla general los tratados tienen carcter solemne para su
aprobacin en el derecho interno de cada Estado, de manera que la asuncin de
compromisos internacionales requiere la participacin activa y el consentimiento
expreso de las tres ramas del poder pblico. Ello significa, a su vez, que ni el
Presidente de la Repblica ni ninguna otra autoridad pueden asumir compromisos
32
La Corte analiz la constitucionalidad de la Ley 1241 de 30 de 2008, por medio de la cual se aprueba el
Tratado de Libre Comercio celebrado entre la Repblica de Colombia y las Repblicas de El Salvador,
Guatemala y Honduras, hecho y firmado en Medelln, Repblica de Colombia, el 9 de agosto de 2007 y los
Canjes de Notas que corrigen el Anexo 3.4 del Captulo 3 relativo al Trato Nacional y Acceso de Mercancas
al Mercado Seccin Agrcola Lista de Desgravaciones de Colombia para El Salvador, Guatemala y
Honduras, del 16 de enero de 2008, 11 de enero de 2008 y 15 de enero de 2008, respectivamente.
33
Sentencia C-863 de 2006. Ver sentencia C-172 de 2006 y la Sentencia C-276 de 1993.
34
Sentencia C-170 de 1995.
35
Es importante recordar que el no cumplimiento de las formalidades establecidas por el ordenamiento
jurdico de cada Estado para que se pueda expresar su voluntad de obligarse en el mbito internacional,
constituye un vicio del consentimiento, susceptible de ser alegado a travs de la nulidad del tratado, tal como
lo prev el artculo 46 de la Convencin de Viena.
Auto 288 de 2010 55
En el foro internacional la diferencia tiene que ver con la forma como un Estado
manifiesta el consentimiento, an cuando ello ofrece escasa relevancia o es cuando
menos discutible: salvo que es diferente el procedimiento para su celebracin, los
tratados en forma simplificada se encuentran sujetos a las mismas reglas que los
dems tratados, y tienen idntico carcter jurdico; se usan muy a menudo para
completar o incluso para modificar los tratados en forma solemne38.
36
Cfr., Corte Constitucional, Sentencias C-477/92, C-504/92, C-562/92, C-563/92, C-564/92, C-589/92, C-
027/93, C-276/93, C-400/98, C-363/00, C-1258/00, C-1439/00, C-303/01, C-862/01, C-264/02, C-896/03, C-
962/03, C-280/04, C-533/04, C-557/04, C-622/04, C-1144/04, C-150/05, C-154/05, C-176/06, C-239/06, C-
926/07, C-944/08 y C-379/09, entre muchas otras.
37
Manuel Dez de Velasco, Instituciones de Derecho Internacional Pblico. Madrid, Tecnos, 1999, p.139-
140.
38
Charles Rousseau, Derecho Internacional Pblico. Mxico, Fondo de Cultura Econmico, 1973, p.157.
39
La distincin entre los acuerdos internacionales que son concluidos en forma solemne y aquellos que
aceptan una forma simplificada est basada en gran medida en el derecho interno de cada Estado. Juan
Vicente Sola, Constitucin y Economa. Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2004, p.532.
Auto 288 de 2010 56
Los organismos o agencias con los cuales puede celebrar el Gobierno Nacional contratos
para la prestacin de asistencia tcnica, o el suministro de elementos para la formulacin o
ejecucin de planes y programas de desarrollo general de que trata la ley 24 de 1959 y que,
segn el actor, contraran la ley fundamental son las extranjeras y las de derecho
internacional. Tales organismos o agencias extranjeros no representan a ningn Estado en
particular y solo tienen una organizacin que busca el mejoramiento de los pases menos
desarrollados. Estos contratos o convenios que con las finalidades anotadas en la Ley 24 de
1959 celebre el Gobierno no tienen el carcter de administrativos y encajan dentro de los
artculos 76, ordinales 11 y 16 y 120-13 de la Constitucin. O sea que slo requieren la
aprobacin posterior del Congreso cuando falta la previa autorizacin, o no se ajustan a la
respectiva ley, o dejan de cumplir los requisitos en ella exigidos. Estos contratos no son
tratados pblicos que se rijan por los artculos 76-18 y 120-20 de la Carta.48
En este sentido siempre ha advertido que si bien los acuerdos simplificados son un
instrumento legtimo y constitucionalmente vlido para facilitar las relaciones en
asuntos de cooperacin internacional, a travs de ellos el Presidente de la Repblica
no puede adquirir obligaciones internacionales que excedan, amplen, rebasen o
superen las que han sido previamente asumidas mediante un tratado celebrado con las
formalidades anteriormente anotadas53. Un breve recuento jurisprudencial permite
clarificar la cuestin.
Por lo dems conviene recordar a este respecto que la Comisin de Derecho Internacional
de Naciones Unidas consagr la distincin entre tratados o acuerdos de concertacin
"compuesta" (que son aquellos sujetos a una forma compleja de celebracin, que incluye su
aprobacin por el rgano legislativo y los de concertacin "simple", que son los llamados
"acuerdos en forma simplificada" en los cuales el consentimiento se manifiesta por la mera
firma de quienes son titulares de plenos derechos para ellos. (Resaltado fuera de texto).
Ahora bien, resulta oportuno expresar que los Acuerdos Simplificados estn previstos en
los artculos 12 y 13 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre
Estados y Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales, hecha en
Viena el 21 de marzo de 1986, de los cuales puede inferirse que tienen tanta validez los
tratados formales como los acuerdos en forma simplificada. (Resaltado fuera de texto).
Ahora bien, en esta oportunidad es preciso sealar que aun cuando en el texto de la
Constitucin Poltica (artculos 150-16 y 241-10) no se mencione sino a los tratados para
efectos de su aprobacin o improbacin, y del control constitucional, ello no significa que
los dems acuerdos internacionales, como los simplificados, no requieran aprobacin del
Congreso mediante ley, sancin ejecutiva y revisin constitucional, formal y material por la
Corte Constitucional, pues, como ya se anot, se trata de verdaderos tratados
internacionales. En tal virtud, deben cumplir los requisitos exigidos constitucionalmente
(artculos 150, 189 y 241): negociacin, adopcin y autenticacin; aprobacin interna por
parte de los Estados, lo cual incluye, la intervencin del Congreso, del Ejecutivo y de la
Corte Constitucional; y la manifestacin internacional de los sujetos del consentimiento de
obligarse por medio del tratado. (Resaltado fuera de texto).
En relacin con la posibilidad que tienen los Estados Partes de celebrar acuerdos
complementarios, no estima la Corporacin que se vulnere el ordenamiento superior, por
cuanto los mismos constituyen instrumentos esenciales y necesarios para darle desarrollo y
adecuada ejecucin al Tratado internacional propiamente dicho sometido a todas las
formalidades propias, conforme al derecho internacional y al derecho interno y que es objeto
del control por la Corte. En efecto, la finalidad de dichos acuerdos complementarios es
ofrecerle a los Estados Partes un instrumento gil y eficaz mediante el cual se puedan poner
en operacin las diversas acciones de cooperacin en materia turstica delimitadas en el
artculo III del Convenio, lo cual constituye el objetivo del mismo. En consecuencia, de una
55
La Corte declar exequible el Convenio suscrito entre el Gobierno de la Repblica de Colombia y la
Universidad para la Paz para la Creacin de un Centro Mundial de Investigacin y Capacitacin para la
Solucin de Conflictos, suscrito en Bogot el 30 de julio de 1986, as como la Ley 438 de 1998, por medio
de la cual se aprob dicho Convenio.
56
La Corte declar exequible el Convenio de Cooperacin Turstica entre el Gobierno de la Repblica de
Colombia y el Gobierno de la Repblica de Cuba, hecho en la ciudad de la Habana a los veintin (21) das
del mes de octubre de mil novecientos noventa y cinco (1995), as como la Ley 513 de 1999, por medio de la
cual se aprob dicho Convenio.
Auto 288 de 2010 60
lectura integral de todo el Convenio, en especial de los artculos I y III, es evidente que la
ejecucin de las acciones de cooperacin turstica entre las Partes queda subordinada
fundamentalmente a que se celebren los mencionados acuerdos complementarios.
()
Esos acuerdos complementarios o de desarrollo de tratados ya incorporados a la legislacin
colombiana corresponden a una de las clases de los llamados procedimientos simplificados
que como se ha dicho y surge del texto de Convenio sujeto a anlisis son instrumentos que
buscan dar cumplimiento a las clusulas sustantivas de un tratado vigente y que no dan
origen a obligaciones nuevas ni puede exceder las ya contradas por el Estado colombiano;
la otra clase de procedimientos simplificados se integra por aquellos acuerdos relativos a
materias que son de la rbita exclusiva del Presidente de la Repblica, directamente o por
delegacin, como director de las relaciones internacionales.
En efecto, esa orientacin, dentro del contexto constitucional colombiano busca impedir que
sin el lleno de los requisitos constitucionales pueda el Estado Colombiano comprometerse
internacionalmente ex novo; por ello, en la medida en que el acuerdo simplificado forme
parte, como necesario instrumento de ejecucin, de un tratado que haya sido sometido al
trmite completo y propio de los tratados y no contenga obligaciones nuevas que excedan el
marco de los compromisos expresamente enunciados en el tratado sujeto a aprobacin
legislativa y control de constitucionalidad, no se ve razn constitucional que imponga la
sumisin a los trmites completos y al control de la Corte. En ese supuesto se estara
confrontando el acuerdo no tanto con las normas constitucionales como con el texto del
Tratado a cuyo desarrollo y ejecucin propende, lo cual excede de manera evidente la
precisa competencia de esta Corporacin en la materia. (Resaltado fuera de texto).
En este caso, dichos acuerdos forman parte de un tratado que cumpli con los pasos
previstos en la Constitucin (arts. 189-2 y 150-16) y ahora sometido a la revisin
57
La Corte declar exequible el Convenio entre el Gobierno de la Repblica de Colombia y el Gobierno de
la Repblica Federal de Alemania sobre Cooperacin Tcnica, hecho en Santa Fe de Bogot, el 26 de mayo
de 1998, as como la Ley 560 de 2000, por medio de la cual se aprob dicho Convenio.
Auto 288 de 2010 61
Sin embargo, en este punto hay que precisar, de acuerdo con la jurisprudencia de esta
Corporacin58, que existen una serie de instrumentos que se agrupan en la categora de los
denominados procedimientos simplificados que no entran en esa modalidad, pues a pesar de
que son desarrollo de otro tratado, no se restringen a su mera ejecucin sino que implican
para los Estados partes la asuncin de compromisos adicionales a los estipulados en el
tratado principal, razn por la cual de conformidad con la Constitucin, deben ser sometidos
a la aprobacin del Congreso y al control automtico de constitucionalidad y dems reglas
del derecho internacional en materia de tratados. (Resaltado fuera de texto).
Las disposiciones finales se refieren a la entrada en vigor del convenio (Artculo X), la
vigencia del mismo (Artculo XI), a las condiciones para introducir modificaciones (Artculo
XII), los mecanismos de arreglo de diferencias (XIII), la denuncia del tratado (XIV) y la
posibilidad de ampliar la cooperacin bilateral, de conformidad con la experiencia adquirida.
No encuentra la Corte que tales disposiciones, comunes en derecho internacional,
desconozcan la Carta. Sin embargo, advierte que, en lo que al artculo XII respecta, la
modificacin del Convenio, por tratarse de un acto complejo, deber hacerse por el mismo
cauce. Es decir, no podr modificarse mediante acuerdos simplificados. (Resaltado fuera de
texto).
58
Auto 018/94, Sentencias C-400/98, C-710/98 y C-187/99
59
La Corte declar exequible el Convenio Bsico de Cooperacin Tcnica y Cientfica entre la Repblica de
Colombia y la Repblica del Per, suscrito en Lima el doce (12) de diciembre de mil novecientos noventa y
siete (1997), as como la Ley 577 de 2000, por medio de la cual se aprob dicho Convenio.
60
La Corte declar la exequibilidad del Convenio Bsico de Cooperacin Tcnica y Cientfica entre la
Repblica de Colombia y la Repblica de Nicaragua, hecho en Bogot, el veintiocho (28) de junio de mil
novecientos noventa y uno (1991), as como de su la Ley 604 del 27 de julio de 2000, por medio del cual se
aprob dicho instrumento.
Auto 288 de 2010 62
constitucionalidad por esta Corporacin, de conformidad con lo dispuesto por los artculos
150 numeral 16, 189 numeral 2 y 241 de la Constitucin. (Resaltado fuera de texto).
La Corte Constitucional coincide con la Corte Suprema de Justicia y con las intervenciones
antes reseadas en el sentido de que las disposiciones parcialmente demandadas se limitaban
a consagrar un trmite especial para la celebracin de contratos o convenios administrativos
de cooperacin tcnica con cualquier tipo de entidad. Adicionalmente, la Ley estudiada
estableca exenciones tributarias para los capitales, bienes o servicios que ingresaran al pas
con motivo de tales contratos o convenios, as como algunas disposiciones tributarias en la
materia. Sin embargo, dichas disposiciones no autorizaban al gobierno a celebrar tratados
internacionales al margen del Congreso. Como surge claramente de las sentencias citadas de
la Corte Suprema de Justicia, una norma en este sentido hubiere resultado inconstitucional.
(Resaltado fuera de texto).
En cuanto al Canje de notas entre Canad y Colombia, ste se dio con el fin de corregir
errores de traduccin y mecanogrficos y no a modificaciones sustanciales del acuerdo, en
particular por el empleo del trmino espaol, en lugar de la expresin castellano para
referirse a uno de los idiomas oficiales del Acuerdo62. (Resaltado fuera de texto).
(vi) Cuando el Acuerdo pretenda modificar el alcance del tratado principal 69 o alterar
una obligacin en l definida para convertirla en una sustancialmente distinta de la
originaria. Lo mismo ocurre en asuntos sometidos a reserva de ley o respecto de los
cuales la Constitucin seala un trmite especfico para su aprobacin, porque ello
implicara modificar el contenido del tratado sin las formalidades que la propia
Constitucin exige.
64
Corte Constitucional, Sentencia C-363 de 2000.
65
Corte Constitucional, Sentencia C-363 de 2000. Ver tambin la Sentencia C-303 de 2001
66
Corte Constitucional, Sentencia C-363 de 2000.
67
Corte Constitucional, Sentencia C-1439 de 2000.
68
Corte Constitucional, Sentencia C-301 de 2001, C-154 de 2005 y C-241 de 2005.
69
Corte Constitucional, Sentencia C-301 de 2001, C-154 de 2005 y C-241 de 2005.
Auto 288 de 2010 66
A continuacin la Sala precisa cules son las obligaciones adquiridas por el Estado
colombiano mediante el precitado Acuerdo. Seguidamente se referir a los
instrumentos internacionales invocados en el prembulo, para mostrar luego cules
compromisos no estn previstos en dichos instrumentos ni guardan relacin directa
con ellos, de modo que en algunos casos pueden calificarse como ex novo o en otros
corresponden a una extensin indebida de los mismos.
Un examen detallado del Acuerdo permite a la Corte constatar que del mismo emanan
importantes y significativas obligaciones para el Estado colombiano, que abordan un
amplio panorama jurdico-constitucional. La Sala destaca las siguientes:
- Las construcciones hechas por Estados Unidos sern para su uso y una vez
concluido el mismo sern entregadas a Colombia, en el estado en que se encuentren,
sin que los Estados Unidos deban asumir costo alguno.
- Las aeronaves de Estado de Estados Unidos estarn exentas del pago de derechos,
incluidos los de navegacin area, sobrevuelo, aterrizaje y parqueo en rampa en el
territorio colombiano.
- El Estado colombiano exonerar del pago por entrada y salida del pas, u otros
impuestos de salida, a menos que se utilicen aeropuertos comerciales.
- Los ingresos percibidos por el personal de los Estados Unidos, no estarn sometidos
a gravmenes de Colombia (se refiere el Acuerdo de 1962).
- Los fondos usados por Estados Unidos y su personal relacionados con el Acuerdo,
estn exentos de cualquier gravamen en Colombia (se refiere el Acuerdo de 1962).
Los contratos o convenios que el Gobierno celebre para el servicio pblico estn
regulados por los artculos 76, ordinales 11 y 16, y hacen pare de la funcin que al
Presidente corresponde como suprema autoridad administrativa, artculo 120-13 de la
Carta; estos contratos se garantizan solamente con la responsabilidad econmica del
Estado; y aunque las partes contratantes sean organismos o agencias extranjeras o de
carcter internacional las vinculaciones que se contraten no son de orden poltico.
En cambio, los tratados o convenios con otros Estados o entidades de derecho internacional
tienen su fundamento en los artculos 76-18 y los celebra el Presidente como Jefe de
Estado, artculo 120-20; y en estos, el Estado acta como sujeto de derecho internacional.
Cada uno tiene tramitacin especial que desde el punto de vista constitucional que
preocupa al actor se precisa as: los contratos podrn pactarse con autorizacin previa del
congreso en los trminos del 76-11; no as los tratados que requieren posterior aprobacin
de la rama legislativa (76-18).
()
Los organismos o agencias con los cuales puede celebrar el Gobierno Nacional contratos
para la prestacin de asistencia tcnica, o el suministro de elementos para la formulacin o
ejecucin de planes y programas de desarrollo general de que trata la ley 24 de 1959 y que,
segn el actor, contraran la ley fundamental son las extranjeras y las de derecho
internacional. Tales organismos o agencias extranjeros no representan a ningn Estado en
particular y solo tienen una organizacin que busca el mejoramiento de los pases menos
desarrollados. Estos contratos o convenios que con las finalidades anotadas en la Ley 24
de 1959 celebre el Gobierno tienen el carcter de administrativos y encajan dentro de los
artculos 76, ordinales 11 y 16 y 120-13 de la Constitucin. O sea que slo requieren la
aprobacin posterior del Congreso cuando falta la previa autorizacin, o no se ajustan a la
respectiva ley, o dejan de cumplir los requisitos en ella exigidos. Estos contratos no son
tratados pblicos que se rijan por los artculos 76-18 y 120-20 de la Carta. 72
Ahora bien, entre las obligaciones del Acuerdo de 1962 se destacan las siguientes:
72
Cfr., Corte Suprema de Justicia, Sentencia del 3 de julio de 1975. Gaceta Judicial, Tomo 152-153, aos
1975 y 1976, pp. 100 y subsiguientes. Ver tambin la Sentencia C-239/06 dictada por la Corte Constitucional
en relacin con la misma norma.
Auto 288 de 2010 74
- Las misiones militares estarn conformadas por personal de las Fuerzas Militares de
los Estados Unidos de Amrica, previo acuerdo entre los respectivos Jefes de las
Misiones Militares y los Comandantes de Fuerzas colombianos, aprobado por el
Comandante General de las Fuerzas Militares y autorizado por el Ministerio de
Defensa de Colombia (arts. 3 y 5).
- Las misiones constarn de un jefe de la misin, quien deber ser un oficial, as
como del personal previamente acordado por las partes, que tendr la calidad de
acreditado (art. 3).
- El grado y especialidad ser sealado por cada comandante de la fuerza de
Colombia, previo acuerdo con el jefe de la misin militar (art. 4).
- El personal asignado tiene la calidad de acreditado, pero puede haber personal
complementario no acreditado para tareas administrativas (art. 5).
- Las funciones de los miembros de la misin sern acordadas entre los
respectivos Jefes de las Misiones Militares y los Comandantes de Fuerzas
colombianos, aprobadas por el Comandante General de las Fuerzas
Militares (art. 6).
- Los jefes de cada misin son responsables, ante los comandantes de
cada fuerza colombiana, por el adecuado funcionamiento del organismo y
personal a su cargo (art. 7).
Auto 288 de 2010 75
das de anticipacin, trmino que se obvia en caso que de conflicto externo o interno
de cualquiera de los dos pases (artculo 2).
carga de la prueba o utilizar la figura del agente provocador; busca decomisar los dineros
provenientes del narcotrfico; y, consagra tambin formas de ampliacin de la cooperacin
judicial y la extradicin entre los pases partcipes de este tratado multilateral.
El mbito del instrumento en revisin, tiene como objetivo promover la cooperacin entre
los Estados Partes con el fin de combatir y prevenir la actividad de la delincuencia
transnacional, conocer el modus operandi de las organizaciones internacionales dedicadas a
la ejecucin de delitos transnacionales, con el fin de su desarticulacin y juzgamiento de los
responsables de dichos ilcitos.
Auto 288 de 2010 78
Las normas que consagran la Convencin y el Protocolo, sirven de marco para que cada
Estado adopte dentro de su legislacin procedimientos tendientes a la prevencin y represin
de los ilcitos de carcter transnacional que afectan la vida, la libertad y los derechos
humanos. (Resaltado fuera de texto)
Ello significa que los acuerdos bilaterales o multilaterales para llevar a cabo la cooperacin
directa entre autoridades del Estado Colombiano con otros Estados, necesariamente ha de
sujetarse al artculo 224 de la Constitucin, es decir, que no puede eludirse ni la aprobacin
por el Congreso de la Repblica, ni el control por la Corte Constitucional, ni afectarse en
manera alguna la atribucin del Presidente de la Repblica para dirigir, como Jefe del
Estado, las relaciones internacionales de Colombia, de acuerdo con lo previsto en los
artculos 224 y 189 numeral 2 de la Constitucin73. (Resaltado fuera de texto).
Para cumplir con esta finalidad, la Convencin identifica los instrumentos internacionales
aplicables para la determinacin de las conductas que encuadran dentro del concepto de
terrorismo y determina el rgimen sobre la aplicabilidad de estos convenios para los Estados
parte (Arts. 2 y 3). Del mismo modo, establece las obligaciones que contraen los Estados
respecto de la implementacin de medidas para prevenir, combatir y erradicar la
financiacin del terrorismo; la adopcin de medidas para embargar y decomisar los bienes
relacionados con ese delito; la tipificacin en la legislacin penal interna de las conductas
determinantes del lavado de dinero y; la promocin y fortalecimiento de los mecanismos de
cooperacin internacional, el intercambio de informacin y la asistencia jurdica mutua,
dirigidos a la prevencin y sancin del terrorismo. (Arts. 4 a 10, 16 a 19). Igualmente, la
Convencin determina la prohibicin de adscribir a los responsables del delito de terrorismo
las condiciones de delincuente poltico, refugiado o titular del derecho de asilo (Arts. 11 a
13). Luego, el instrumento internacional impone clusulas de compatibilidad entre la
aplicacin de las normas de la Convencin y la prohibicin de discriminacin por motivos
73
Corte Constitucional, Sentencia C-962/03.
Auto 288 de 2010 79
Esta declaracin, suscrita por los presidentes de Bolivia, Colombia y Estados Unidos,
tiene como propsito contribuir en la lucha contra las drogas ilcitas. Para ello seala
que las partes negociarn acuerdos bilaterales y multilaterales, de conformidad con
sus acciones en contra de las drogas ilcitas, en los que constarn sus
responsabilidades y compromisos con respecto a la cooperacin econmica y a la
intensificacin de las medidas de control.
En ella los Gobiernos de Bolivia, Colombia, Ecuador, Mxico, Per, Estados Unidos
y Venezuela reafirman el compromiso asumido en la Declaracin de Cartagena de
1990 para luchar contra el trfico de drogas ilcitas.
El objeto de este acuerdo es cooperar en la lucha contra el trfico ilcito por mar, con
la advertencia de que una Parte no ejercer en el territorio de la otra Parte
competencias ni funciones que hayan sido reservadas exclusivamente a las
autoridades de esa otra Parte por su derecho interno (artculo 3). As mismo, precisa
que las operaciones para suprimir el trfico ilcito llevadas a cabo en y sobre aguas
en las cuales cada una de las Partes ejerza soberana de conformidad con su derecho
interno son realizadas por las autoridades de dicha parte (artculo 4).
Fue celebrado invocando el Convenio para ayuda econmica, tcnica y afn de 1962.
Pretende fortalecer la capacidad del Gobierno Colombiano para eliminar el trfico
ilcito areo de estupefacientes y sustancias sicotrpicas en el espacio areo de la
Repblica de Colombia (artculo I).
Para tal fin fue diseado un programa de financiamiento cuyos recursos podrn
utilizarse para proporcionar aeronaves, equipamiento de rastreo areo,
entrenamiento, piezas de repuesto, equipo de comunicaciones, equipo de apoyo,
combustible y productos derivados del petrleo y servicios tcnicos de
mantenimiento, as como asesoramiento por representantes del USG del programa
ABD).
5.3.- Conclusiones
En primer lugar, porque, como fue reseado, en unos casos fija deberes y
obligaciones ex novo para el Estado colombiano, y en otros hace una extensin de las
adquiridas con anterioridad, de modo que las convierte en sustancialmente distintas
excediendo los lmites trazados por la jurisprudencia constitucional para los acuerdos
simplificados.
En tercer lugar, el Acuerdo versa sobre asuntos que por su naturaleza tienen reserva
de ley o respecto de los cuales la Constitucin exige un trmite especfico, que en
general se refieren a importantes obligaciones para el Estado colombiano
relacionadas con el ejercicio de su soberana. Al respecto la jurisprudencia ha
reconocido que an cuando el concepto de soberana se redefine con el desarrollo de
las relaciones internacionales y las necesidades de la comunidad internacional, sus
pilares se mantienen inalterados. Por ejemplo, en la Sentencia C-578/02 la Corte
sostuvo:
79
Reportes de la Corte Internacional de Justicia, 1986, Caso relativo a las actividades militares y paramilitares
en y contra Nicaragua, Nicaragua vs Estados Unidos de Amrica, Fallo del 27 de junio de 1986, prrafos 202
a 209. La Corte defini como asuntos internos aquellos frente a los cuales el Estado goza de autonoma para
decidir sin injerencia externa, tales como su organizacin poltica, econmica, social, cultural y jurdica, as
como la definicin de su poltica internacional.
80
Reportes de la Corte Internacional de Justicia, 1.949. Caso Estrecho de Corf, Reino Unido vs. Albania
81
Ver, por ejemplo, las sentencias: C-088/93, que declar la constitucionalidad de la Ley 11 de 1992,
mediante la cual se incorpor al ordenamiento interno el Protocolos I Adicional a los Convenios de Ginebra
de 1949; C-225/95, que declar ajustada a nuestra Carta el Protocolo II Adicional a los Convenios de Ginebra
de 1949, incorporada a nuestro ordenamiento mediante la Ley 171 de 1994; C-331/96, que declar la
constitucionalidad de la Ley 216 de 1995, mediante la cual se aprobaba el Convenio Constitutivo de la
Asociacin de Estados del Caribe; C-231/97, que declar la constitucionalidad de la Ley 323 de 1996 Por
medio de la cual se aprueba el Protocolo modificatorio del Acuerdo de Integracin Subregional Andino
(Acuerdo de Cartagena), suscrito en Trujillo, Per, el 10 de marzo de 1996"; C-137/95, que declar la
constitucionalidad de la Ley 170 de diciembre 15 de 1994, " Por medio de la cual se aprueba el acuerdo por el
cual se establece la Organizacin Mundial de Comercio (OMC), suscrito en Marraketch (Marruecos) el 15 de
abril de 1994, sus acuerdos multilaterales anexos y el Acuerdo Plurilateral anexo sobre la carne de Bovino."
82
Corte Constitucional, Sentencia C-578/02.
Auto 288 de 2010 85
Una vez resuelta la controversia sobre la naturaleza jurdica del Acuerdo demandado
queda por examinar si, a travs de una accin pblica de inconstitucionalidad, la
Corte es competente o no para pronunciarse sobre su validez.
Sobre este tpico se han planteado algunas dudas por todos los intervinientes, pues
an cuando la Corte ha sealado que los acuerdos simplificados no pueden involucrar
obligaciones nuevas o diferentes a las previstas en un tratado solemne sometido a las
ritualidades que la Constitucin exige, ni una extensin de las mismas, lo cierto es
que la jurisprudencia no ha precisado an cul es el mecanismo especfico de control
previsto para un acuerdo que excede sus lmites constitucionales.
En un Estado de Derecho no puede haber acto normativo que se sustraiga del control
constitucional, pues uno de su axiomas es la sujecin del poder de las autoridades
pblicas al imperio de la ley. Adems, si la Constitucin es ley de leyes, no puede
concebirse un acto jurdico exento de control constitucional.
Recurdese que uno de los fundamentos del control judicial a los actos del poder
pblico fue la idea segn la cual las limitaciones emanadas de la Constitucin slo
pueden mantenerse en la prctica a travs de los tribunales de justicia, cuyo deber ha
de ser el declarar nulos todos los actos contrarios al sentido evidente de la
Constitucin83. Tales postulados han sido retomados de manera insistente por la
doctrina autorizada, en particular al examinar las caractersticas del
constitucionalismo contemporneo84. En este sentido, no es concebible la
Constitucin como norma, y menos la Constitucin del Estado social y democrtico
de Derecho, si no descansa en la existencia y efectividad de los controles 85. Tambin
se ha sealado que para que un Estado merezca el calificativo de constitucional es
preciso que cuente con una autntica Constitucin normativa 86, lo cual
necesariamente supone la existencia de control de constitucionalidad.
83
Hamilton, A., Madison, J., & Jay, J. El Federalista. Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 2004, p.331.
En la Corte Suprema de Estados Unidos el judicial review se consolida en el clebre caso Marbury v.
Madison (1803), donde la Corte sostuvo que si los Tribunales deben respetar la Constitucin y sta es
superior a cualquier acto ordinario del Poder Legislativo, la Constitucin y no las normas legislativas, debe
regular un caso en litigio en el que estas dos normas podran ser aplicables.
84
Cfr., entre muchos otros, Luis Prieto Sanchs, Ley, Principios, derechos. Madrid, Dykinson, 1998;
Gustavo Zagrebelsky, El derecho Dctil. Madrid, Trotta, 2005; Eduardo Garca de Enterra, La
Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional, Madrid, Civitas, 1991.
85
Manuel Aragn Reyes, Constitucin y control del poder. Bogot, Universidad Externado de Colombia,
1999, p.36.
86
Luis Prieto Sanchs, Ley, Principios, derechos. Madrid, Dykinson, 1998, p.32. Del mismo autor ver
tambin Justicia constitucional y derechos fundamentales. Madrid, Trotta, 2003, p.116.
Auto 288 de 2010 86
El Estado de Derecho implica entonces, necesariamente, la limitacin del poder del Estado
por el derecho. Por consiguiente, en un Estado de Derecho los actos de ste son realizados
en su totalidad de conformidad con el orden jurdico. Por ende, el Estado de Derecho
constituye un orden coactivo de la conducta humana.
En este orden de ideas, el Estado de Derecho apareja consigo el encuadramiento jurdico del
poder que trae como resultado la eliminacin de las arbitrariedades no slo por parte de los
gobernantes sino de los mismos rganos del Estado88.
87
Cfr., Corte Constitucional, Sentencias C-477/92, C-179/94, C-560/99, C-832/01, C-1290/1, C-428/02, C-
800/02, C-319/07 y C-1154/08, entre muchas otras.
88
Corte Constitucional, Sentencia C-319/97.
89
Hans Kelsen, Teora Pura del Derecho. Mxico, Editorial Porra, 15 edicin, 2007, p.232.
90
Corte Constitucional, Sentencias C-560 de 1999 y C-1290 de 2001.
91
Corte Constitucional, Sentencia C-1154/08.
92
Cfr., Corte Constitucional, Sentencia C-037/00.
Auto 288 de 2010 87
93
Cfr., Corte Constitucional, Sentencia C-477/92.
Auto 288 de 2010 88
Como esta era la primera vez que se abordaba la problemtica del control
constitucional de los tratados en el marco de la Constitucin de 1991, la Corte
encomend a uno de sus integrantes la realizacin de un estudio al respecto, que
luego fue avalado en forma unnime por la Sala Plena. El anlisis reconoci una
fundamentacin mltiple en el control constitucional de los tratados internacionales,
destacando que la Carta Poltica de 1991 no slo autoriz el control previo y
automtico, sino tambin a travs de la accin pblica de inconstitucionalidad. Las
conclusiones fueron recogidas en la sentencia y debido a su pertinencia para el asunto
que ahora ocupa la atencin de la Sala se transcriben in extenso:
94
La intervencin del Ministerio Pblico fue reseada en los siguientes trminos: El Procurador General de
la Nacin, mediante oficio 031 del 28 de marzo, solicita a la Corte que se abstenga de proferir fallo de mrito
sobre la constitucionalidad del Acuerdo Bsico mencionado por cuanto, a su juicio, como no exista ley
aprobatoria, la Asamblea Constituyente suspendi su procedimiento de incorporacin ordinario para que nica
y exclusivamente se ratificase y entrase en vigor.
En concepto del Procurador, no se daban los presupuestos constitucionales necesarios en virtud de los cuales
el Gobierno enviara el Convenio a la Corte Constitucional y slo le quedaba una va: ratificarlo o no hacerlo,
en la medida en que la autorizacin era facultativa y no le seal un plazo para utilizarla.
Sostiene el Ministerio Pblico que la Corte no goza de competencia para pronunciarse de fondo sobre la
constitucionalidad del convenio en cuestin, razonando as:
Inequivocadamente (sic), la competencia de la Corte Constitucional para ejercer su potestad de control previo
de revisin, debe ajustarse a los presupuestos que se relacionan a continuacin:
5.1. Que el tratado internacional sea remitido por el Gobierno Nacional dentro de los seis das siguientes a la
sancin de la Ley.
5.2. Que se trate de una ley aprobatoria de un tratado internacional, debidamente sancionada por el Presidente
de la Repblica.
5.3. Que la ley aprobatoria no se encuentre perfeccionada, esto es que el Estado no haya manifestado su
consentimiento en obligarse internacionalmente al contenido clausular del convenio.
Es evidente, que esos requisitos exigidos por el numeral 10 del artculo 241 de la Constitucin Poltica
vigente, no se renen en el presente asunto, pues no existe ley aprobatoria del Acuerdo Bsico de
Cooperacin, sino simplemente un convenio internacional cuya tramitacin legislativa se trunc por mandato
Constitucional Transitorio, pues se encontraba en trmite en la Cmara de Representantes despus de haber
sido aprobado por el Senado, sin que se presentare Ponencia para primer debate. Ante esta situacin la
Constituyente estim necesario autorizar al Presidente de la Repblica, para que ratificara los tratados
internacionales que se hallaban en curso de ser incorporados vlidamente en ordenamiento interno, obviando
la segunda parte del proceso de adopcin y la sancin presidencial de rigor.
El Procurador formula glosas a la actuacin del Gobierno Nacional en esta materia, pues, en su criterio, el
Ejecutivo desconoci la autorizacin prevista en el artculo 58 Transitorio de la Constitucin, que lo autoriz
para ratificar los tratados o convenios que hubiesen sido aprobados, al menos, por una de las cmaras del
Congreso de la Repblica. (Resaltado fuera de texto).
Auto 288 de 2010 89
Desde julio 6 de 1914 y hasta la sentencia de junio 6 de 1985 la Corte Suprema de Justicia
-Sala Plena- afirm su incompetencia absoluta para conocer de las leyes aprobatorias de
tratados pblicos.
De acuerdo a esos criterios, en sta materia pueden distinguirse las siguientes formas de
control de constitucionalidad:
2 Control de las leyes aprobatorias de los tratados internacionales, desde su sancin hasta
antes de su perfeccionamiento, por va de accin pblica, por razones de fondo y de forma,
siempre que en el ltimo caso se intente antes del ao siguiente a su publicacin. Este
control lo consagra el numeral 4 del artculo 241 ibdem, y opera respecto de aquellas cuya
sancin se haya producido antes de la entrada en vigor de la nueva Constitucin.
3 Control posterior, por va de accin pblica ciudadana contra los tratados perfeccionados,
cuando se han celebrado con manifiesta violacin de una norma de derecho interno
concerniente a la competencia para celebrarlos.
Dicho control se infiere de lo dispuesto en los artculos 4o. y 9o. de la Constitucin Poltica,
en concordancia con lo preceptuado en los artculos 27 y 46 de la Convencin de Viena
sobre Derecho de los Tratados -Ley 32 de 1985-
Tercera. Los siete documentos enviados por el Ministerio de Relaciones Exteriores, pese al
trmite sui generis y de carcter excepcional que sufrieron por razn del trnsito
constitucional, constituyen verdaderos tratados en vas de formacin. Como tales estn
sometidos al control de constitucionalidad previsto en el numeral 10 del artculo 241 de la
Carta. (Resaltado fuera de texto).
Luego de recoger las conclusiones del estudio la Corte precis que su competencia al
respecto es para examinar la constitucionalidad de los tratados, haya o no ley
aprobatoria. Dijo entonces la Corporacin:
La medida de esta funcin de la Corte est dada no solamente por el claro sentido del texto,
el cual extiende el control -haya o no ley aprobatoria- al tratado mismo, sino por una razn
sistemtica: la de que el ordenamiento constitucional est orientado a la revisin de los
tratados cuyo canje de notas an no se ha producido, a fin de asegurar, antes de que entre en
vigencia, la sujecin de sus clusulas a las previsiones constitucionales, conciliando as la
prevalencia de las normas fundamentales con el principio de Derecho Internacional sobre
cumplimiento de los tratados en vigor. Ello explica porqu la norma del artculo 241
consagra, como medio para alcanzar el fin expresado, el envo de la ley aprobatoria a la
Corte dentro de los seis (6) das siguientes a su sancin, procedimiento encaminado a evitar
que el Ejecutivo efecte el canje de notas sin la previa revisin de constitucionalidad.
(Resaltado fuera de texto).
As mismo, la Corte explic que si bien el artculo 58 transitorio permita que algunos
tratados no pasaran por el Congreso (debido al cambio constitucional), dicha norma
no autorizaba al Gobierno para poner en vigencia tratados sin el control previo de
constitucionalidad, por cuanto ello significara supeditar el control material que la
norma establece al criterio formal de no estar incorporado el convenio a una ley de la
Repblica:
Esa referencia a la ley aprobatoria en modo alguno implica que la Constitucin autorice al
Gobierno para poner en vigencia directamente convenios o tratados que no han pasado por
el Congreso, como parcialmente ocurre en el presente caso, pues ello significara supeditar
el control material que la norma establece al criterio formal de no estar incorporado el
convenio a una ley de la Repblica. (Resaltado fuera de texto).
Con estos elementos de juicio, la Corte desestim por unanimidad las apreciaciones
del Procurador y consider, por el contrario, que s era competente para pronunciarse
respecto del tratado suscrito teniendo en cuenta la primaca del control material y con
independencia de que existiera o no una ley aprobatoria del mismo, pues slo de esta
manera aseguraba el cumplimiento de su funcin como garante de la supremaca e
integridad de la Constitucin y luego de analizar el contenido declar su
exequibilidad.
Auto 288 de 2010 91
- Esta postura fue reafirmada en las Sentencias C-504/92 95, C-562/9296, C-563/9297,
C-564/9298, C-574/9299 y C-589/92100.
3.- Control posterior contra los tratados que ya estn perfeccionados y ello mediante el uso
de la accin ciudadana, siempre y cuando que exista un vicio de competencia manifiesto
para celebrarlos, del rgano interno del pas.
Por otra parte, esta Corte destaca que como ya lo ha puesto de presente, respecto de tratados
y leyes aprobatorias existen mltiples fundamentos al control constitucional, por lo que no
son aceptables frente a la nueva Carta las tesis que sobre la materia se sostuvieron frente a la
regulacin que traa la Constitucin Nacional de 1886.
Por lo dems, juzga la Corporacin necesario relievar que, dada la fundamentacin mltiple
que conforme al anlisis anterior tiene el control de constitucionalidad de los tratados y sus
leyes aprobatorias, la enumeracin de las anteriores tres hiptesis no excluye la existencia
de otras posibilidades de control, que se nutran de los mismos criterios y elementos.
(Resaltado fuera de texto).
Como bien puede observarse, desde entonces la Corte tuvo la certidumbre de que el
control constitucional de los tratados poda abordarse al menos por dos caminos: (i)
mediante el control previo y automtico de constitucionalidad o (ii) por la va de la
accin pblica de inconstitucionalidad.
95
La Corte declar exequible el Convenio celebrado entre la Repblica de Colombia y la Repblica del
Ecuador sobre trnsito de personas, vehculos, embarcaciones fluviales y martimas y aeronaves y no
improbado por la Comisin Especial Legislativa el da 4 de septiembre de 1991.
96
La Corte declar exequible el convenio internacional denominado Instrumento de enmienda a la
Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo de 1986.
97
La Corte declar exequible el Convenio que crea el Consejo de Cooperacin Aduanera, firmado en Bruselas
el 15 de diciembre de 1950.
98
La Corte declar exequible el Acuerdo sobre el Sistema Global de Preferencias Comerciales entre pases en
desarrollo, suscrito el 13 de abril de 1988 en Belgrado, y no improbado por la Comisin Legislativa el 11 de
septiembre de 1991.
99
La Corte declar exequible el Protocolo I adicional a los convenios de Ginebra del 12 de Agosto de 1949,
relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales.
100
La Corte declar exequible el Convenio Integracin Cinematogrfica Iberoamericano, suscrito en
Caracas el 11 de noviembre de 1989 y no improbado por la Comisin Especial.
Auto 288 de 2010 92
101
Sentencia que cont con cuatro (4) salvamentos de voto. La posicin de la mayora fue la siguiente: La
Constitucin Poltica deja, pues, en claro la diferenciacin y oportunidad de las funciones que competen a
cada rgano del poder pblico. Por ello, en el caso bajo examen, el presupuesto procesal para que la revisin
sobre el contenido de los tratados prospere no se cumple, por cuanto el examen constitucional no se puede
ejercer respecto de instrumentos pblicos internacionales ya perfeccionados. As lo reconoci expresamente
esta Corte en reciente providencia, cuando se dice que despus de perfeccionado el Tratado, se pierde la
capacidad de su juzgamiento interno, haciendo trnsito al campo del Derecho Internacional (Expediente D-
241). Esto se entiende como un reflejo natural de la supranacionalidad en este tipo de convenios que
comprometen a la Nacin, como persona de derecho pblico internacional, en un acto en el que ha
perfeccionado su voluntad y en donde ningn organismo de carcter interno, ni siquiera el rgano encargado
de la jurisdiccin constitucional, puede entrar a revisar aquello que es ley entre las partes, siendo tales los
Estados vinculados. La Carta Poltica ha tenido en cuenta este espritu de equivalencia entre las partes, al
considerar que el control constitucional tan slo se puede ejercer con anterioridad al momento en que se
perfeccione el Tratado, esto es, previamente a la manifestacin ntegra de la voluntad del Estado pactante. Es
por ello que el artculo 241 num. 10, establece que el control debe ser previo al canje de instrumentos de
ratificacin o de adhesin, que es uno de los actos mediante los cuales se perfeccionan los tratados.
102
Expediente D-241 (demandante Germn Cavalier Gaviria).
Auto 288 de 2010 93
Por los motivos expuestos, habr de confirmarse por falta de competencia expresa el auto
recurrido y se ordenar oficiar al seor Presidente de la Repblica para los efectos de las
advertencias aqu previstas, remitindole copia de las diligencias procesales
correspondientes. (Resaltado fuera de texto).
- Siguiendo esta lnea, en el Auto 026 de 1994 se rechaz una demanda contra varias
Actas y Memorandos de Entendimiento de similares caractersticas a las
anteriormente anotadas, acusadas de constituir verdaderos tratados internacionales 103.
La Corte reiter su falta de competencia para examinar los actos impugnados pero de
nuevo advirti sobre las posibles irregularidades en la forma de asumir compromisos
internacionales al considerar:
103
Expedientes D-762 y acumulados (demandante Pedro Pablo Camargo).
Auto 288 de 2010 94
55- El anlisis histrico y literal sugiere que el control previo de los nuevos tratados que
seran suscritos por Colombia no excluye sino que es complementario de la posibilidad de
que los ciudadanos demanden las leyes aprobatorias de un tratado ya perfeccionado, siempre
y cuando sobre esa norma no exista cosa juzgada constitucional. Los argumentos no son
empero concluyentes al respecto y no puede la Corte Constitucional reconstruir la voluntad
histrica de un cuerpo plural, como la Asamblea Constituyente, que no se manifest
unvocamente sobre el tema. Sin embargo, eso no significa que el problema constitucional
no tenga solucin.
As, es cierto que la Corte ejerce su control en los estrictos y precisos trminos del artculo
241 de la Carta. Pero la funcin de este tribunal es preservar la supremaca e integridad de la
Constitucin, por lo cual, cuando existen dudas sobre el alcance de una de las competencias
consagradas en el artculo 241 superior, es natural que se prefiera aquella interpretacin que
mejor permita la guarda de la supremaca de la Carta. Este criterio hermenutico finalista
sobre los alcances de la competencia de la Corte Constitucional no es en manera alguna una
innovacin de esta sentencia, puesto que ya haba sido utilizado por esta Corporacin en
anteriores decisiones. As, esta Corte admiti ser competente para conocer de una demanda
104
Expediente D-881 (demandante Pedro Pablo Camargo).
105
Expediente D-882 (demandante Pedro Pablo Camargo).
Auto 288 de 2010 95
contra un decreto legislativo, a pesar de que el artculo 241 no prev la accin pblica contra
esas normas sino la revisin oficiosa por cuanto consider que, por tratarse de un decreto
preconstituyente, si la Corte no estudiaba su constitucionalidad, entonces esa norma
quedara sin control. (Resaltado fuera de texto).
Era entonces claro que el Congreso deba aprobar este Cuarto Protocolo anexo al Acuerdo
General sobre el Comercio de Servicios (de ahora en adelante AGCS) y la lista de
compromisos especficos de Colombia, por medio de una ley aprobatoria de tratados, cuya
constitucionalidad deba a su vez ser revisada por esta Corte Constitucional. Y es que en
nuestro ordenamiento constitucional, todo tratado requiere ser aprobado por el Congreso, y
su constitucionalidad debe ser previamente revisada por esta Corte, antes de que el Ejecutivo
pueda obligar internacionalmente al pas (CP arts 224 y 241).
()
7- Todo lo anterior sugiere que el presente protocolo al AGCS fue suscrito irregularmente,
por cuanto el representante de Colombia habra comprometido internacionalmente a
Colombia, antes de que el tratado hubiera sido aprobado por el Congreso y su
constitucionalidad hubiera sido revisada por esta Corte. Esta situacin es gravemente
anormal, pues el Presidente slo puede comprometer a Colombia por un tratado, cuando ste
ya ha sido aprobado por el Congreso y su constitucionalidad ya ha sido revisada por esta
Corte, siendo la nica excepcin, la posibilidad que tiene el Gobierno de dar aplicacin
provisional a los tratados de naturaleza econmica y comercial acordados en el mbito de
organismos internacionales, que as lo dispongan (CP art. 224). Sin embargo, incluso si
pudiera concluirse que este Cuarto Protocolo al AGCS era un tratado de esa naturaleza, lo
cual no aparece claro en el expediente, sin embargo de todos modos la situacin
constitucional sera tambin irregular, por cuanto el artculo 224 superior ordena que tan
pronto como entre en vigor provisionalmente el tratado, deber enviarse al Congreso para su
aprobacin, lo cual no sucedi en el presente caso.
La Corte encontr, sin embargo, que esa irregularidad se haba superado justamente
con la aprobacin en el Congreso del instrumento internacional, de modo que declar
la exequibilidad del acuerdo y de su ley aprobatoria.
106
Corte Constitucional, Sentencias C-170/95, C-710/98, C-363/00, C-1258/00, C-1439/00, C-303/01, C-
862/01, C-264/02, C-896/03, C-962/03, C-280/04, C-533/04, C-557/04, C-622/04, C-1144/04, C-150/05, C-
154/05, C-174/06, C-239/06, C-926/07, C-944/08 y C-379/09.
Auto 288 de 2010 97
(ii) Contra leyes aprobatorias de tratados que por alguna razn no se han sometido al
control previo y definitivo constitucionalidad (art. 241-4 CP). As ocurre, por
ejemplo, cuando una ley no se enva a la Corte dentro de los 6 das siguientes a la
sancin presidencial111.
107
Cfr., entre muchas otras, las siguientes sentencias de la Corte Constitucional: C-477/92, C-378 de 1996, C-
682 de 1996, C-468 de 1997, C-400 de 1998, C-924 de 2000, C-206 de 2005, C-176 de 2006, C-958 de 2007,
C-927 de 2007, C-859 de 2007, C-036 de 2008, C-464 de 2008, C-387 de 2008, C-383 de 2008, C-189 de
2008, C-121 de 2008 y C-1056 de 2008.
108
ARTICULO 241. A la Corte Constitucional se le confa la guarda de la integridad y supremaca de la
Constitucin, en los estrictos y precisos trminos de este artculo. Con tal fin, cumplir las siguientes
funciones: ()
10. Decidir definitivamente sobre la exequibilidad de los tratados internacionales y de las leyes que los
aprueben. Con tal fin, el Gobierno los remitir a la Corte, dentro de los seis das siguientes a la sancin de la
ley. Cualquier ciudadano podr intervenir para defender o impugnar su constitucionalidad. Si la Corte los
declara constitucionales, el Gobierno podr efectuar el canje de notas; en caso contrario no sern ratificados.
Cuando una o varias normas de un tratado multilateral sean declaradas inexequibles por la Corte
Constitucional, el Presidente de la Repblica slo podr manifestar el consentimiento formulando la
correspondiente reserva.
109
Corte Constitucional, Sentencia C-027/93.
110
Corte Constitucional, Sentencia C-400/98.
111
Por las razones anotadas, cuando el Gobierno Nacional no haya enviado las citadas disposiciones dentro
de los seis (6) das siguientes a su sancin, segn lo dispone el numeral 10o. del artculo 241 constitucional, la
Corte Constitucional aprehender de oficio el estudio de constitucionalidad de los tratados internacionales y
las leyes aprobatorias de los mismos. No obstante lo anterior, como puede escapar al conocimiento de esta
Auto 288 de 2010 98
(iii) Contra los actos que regulan obligaciones internacionales que por su contenido
son propias de un tratado, cuando han sido perfeccionados sin el cumplimiento de los
requisitos que la Constitucin exige o que rien abiertamente con ella. En este
evento, que es justamente el que se presenta en esta oportunidad, la procedencia de la
accin pblica de inconstitucionalidad se explica por las siguientes razones:
En este sentido debe tenerse en cuenta que un acto que impone obligaciones propias
de un tratado internacional tiene la fuerza jurdica para incidir en el ordenamiento y
alterar el sistema de fuentes. Sobre este aspecto la Corte ya ha tenido la oportunidad
de precisar el concepto que en la teora del derecho se conoce como fuerza
jurdica, que permite la inclusin de una norma en el sistema de fuentes de acuerdo
con su potencialidad para crear o modificar el ordenamiento. As fue explicado en la
Sentencia C-1154/08, donde la Corte seal que el criterio material de una norma es
un elemento que define la competencia para pronunciarse sobre su validez
constitucional. Dijo entonces:
Con todo, no es extrao que el criterio formal resulte insuficiente para determinar la
competencia en el control constitucional de los decretos dictados por el Presidente de la
Repblica. En efecto, puede ocurrir que un decreto no seale cules facultades le sirven de
base, que lo haga de manera ambigua e imprecisa, o que invoque diversos fundamentos
jurdicos, de modo que no permita establecer con el criterio formal- si la norma fue
expedida dentro del marco de las hiptesis previstas en el artculo 241 de la Carta Poltica y
por lo tanto su examen corresponde a la Corte Constitucional-, o si ello ocurri al margen de
dicha regulacin y por lo tanto su estudio corresponde al Consejo de Estado-.
Corte la celebracin del tratado y la expedicin de la correspondiente ley aprobatoria -justamente por no
haber sido oportunamente enterada de uno y otro evento- ser procedente la admisin de la demanda de
cualquier ciudadano en los trminos que se explican a continuacin. Corte Constitucional, Sentencia C-
059/94, reiterada, entre otras, en la Sentencia C-864/06 y C-036/08.
Auto 288 de 2010 99
Lo anterior guarda relacin con el concepto que en la teora del derecho se conoce como
fuerza jurdica, a partir del cual se permite la ordenacin jerrquica de una norma en el
sistema de fuentes de acuerdo con su capacidad jurdica para incidir en el ordenamiento
jurdico creando derecho objetivo, o modificando el ya existente, es decir, de acuerdo con
su potencialidad normativa frente a las otras fuentes112.
()
Conforme al criterio material, la Sala encuentra que el Decreto 28 de 2008 constituye una
norma con fuerza de ley, de manera que la competencia para adelantar el examen de
constitucionalidad corresponde a esta Corporacin en el marco de lo previsto en los
numerales 4 y 5 de la Carta Poltica, que asigna a la Corte la competencia para examinar los
decretos con fuerza de ley expedidos por el Gobierno Nacional. (Resaltado fuera de texto).
Conviene recordar que este criterio ha sido utilizado reiteradamente por la Corte
Constitucional para ejercer el control de decretos y otros actos que formalmente no
son leyes, pero que materialmente constituyen normas de esa naturaleza y por lo
mismo deben ser objeto de control constitucional. Es as como, debido a su fuerza
jurdica, la Corte ha abordado examen de actos que de otro modo estaran exentos de
control constitucional, a saber:
- En segundo lugar, en el caso de los acuerdos que por su contenido versan sobre
aspectos propios de un tratado internacional, el hecho de que haya o no ley
aprobatoria no anula la posibilidad del control constitucional, pues, como ya lo ha
advertido esta Corporacin ello significara supeditar el control material que la
norma establece [art. 241-10 CP] al criterio formal de no estar incorporado el
convenio a una ley de la Repblica119.
112
Jernimo Betegn, Marina Gascn, Juan Ramn de Pramo y Luis Prieto Sanchs, Lecciones de Teora del
Derecho. Madrid, McGraw Hill, 1997, p.230.
113
Corte Constitucional, Sentencias C-557/93, C-416/94, C-069/95, C-339/96, C-587/97, C-233/98, C-890/99,
C-1646/00, C-507/01, C-830/02, C-803/06, C-733/08.
114
Corte Constitucional, Sentencias C-506/96, C-365/01, entre otras.
115
Corte Constitucional, Sentencia C-802/02, C-070/09, C-252/10, entre otras.
116
Corte Constitucional, Sentencias C-971/04, C-972/04, C-523/05, C-672/05, entre otras.
117
Corte Constitucional, Sentencias C-028/08. En esta oportunidad la Corte examin, a travs de accin
pblica de inconstitucionalidad, el Decreto 028 de 2008, por el cual se define la estrategia de monitoreo,
seguimiento y control integral al gasto que se realice con recursos del Sistema General de Participaciones,
dictado al amparo del Acto Legislativo 4 de 2007.
118
Corte Constitucional, Sentencias C-155/05 y C-1081/05.
119
Corte Constitucional, Sentencia C-477/92 y C-574/92, entre otras.
Auto 288 de 2010 100
- En tercer lugar, es claro que si bien el artculo 241 de la Constitucin seala que las
atribuciones se ejercern en los estrictos y precisos trminos de este artculo,
tambin lo es que la posibilidad de hacer uso de la accin pblica de
inconstitucionalidad est prevista precisamente en el numeral 4 de esa norma y no es
incompatible con el numeral 10, relativo al control de tratados. Por el contrario, tal
mecanismo armoniza con una lectura teleolgica, integral y sistemtica de la Carta
Poltica, que en su artculo 40-6 faculta a los ciudadanos para interponer acciones
pblicas en defensa de la Constitucin y de la Ley. Adems, ello es concordante con
los presupuestos axiolgicos e institucionales que explican la razn de ser del
control de constitucionalidad en el Estado de derecho, as como la supremaca de la
Constitucin como smbolo mximo de jerarqua jurdico-ideolgica y en cuanto
dispositivo conformador de la sociedad poltica y de dosificacin y limitacin al
ejercicio del poder en el Estado, mediante su distribucin y control120.
120
Corte Constitucional, Sentencia C-477/92.
121
Corte Constitucional, Sentencia C-400/98, reiterada en el Auto 149/05. En sentido similar puede verse la
Sentencia C-319/94, as como todas aquellas decisiones en las que la Corte ha abordado el examen de
constitucionalidad de normas con fuerza material de ley.
122
Consejo de Estado, Seccin Primera, Auto del 15 de julio de 1994, radicacin 2928 (El Consejo de Estado
confirm la inadmisin de una demanda contra el Memorando de entendimiento sobre cooperacin judicial
entre el Gobierno de la Repblica de Colombia y el Gobierno de la Repblica de Costa Rica, suscrito en
Santaf de Bogot el 3 de marzo de 1992 por la Ministra de Relaciones Exteriores de Colombia y el
Ministerio de Relaciones Exteriores de Costa Rica); Consejo de Estado, Seccin Primera, Auto del 15 de
julio de 1994, radicacin 2932 (El Consejo de Estado confirm la inadmisin de una demanda interpuesta
contra el Memorando de entendimiento sobre cooperacin e investigacin judicial entre el Gobierno de la
Repblica de Colombia y el Gobierno de la Repblica de Guatemala, suscrito en Santaf de Bogot el 31 de
agosto de 1991 por el Ministro de Relaciones Exteriores de Colombia y por el Ministro de Relaciones
Exteriores de Guatemala). En el mismo sentido pueden consultarse, entre otras, las siguientes providencias:
Auto del 4 de mayo de 1994, expediente 2802; Auto del 26 de julio de 1993, radicacin 2105; Autos del 27 de
marzo y del 14 de septiembre de 1989, expediente 1144; Sentencia del 28 de enero de 1976, CP. Carlos
Galindo Pinilla; Auto del 30 de marzo de 1971, radicacin 1498, CP. Lucrecio Jaramillo Vlez.
123
Consejo de Estado, Auto del 8 de junio de 2010, exp. 201000047, demanda interpuesta por el Comit
Permanente para la Defensa de los Derechos Humanos contra el Ministerio de Relaciones Exteriores.
Auto 288 de 2010 101
que obligaba al Estado y no poda ser fiscalizable judicialmente; todo lo ms, poda dar
lugar a la responsabilidad personal y poltica del Gobierno y de sus miembros. Asuma as
una concepcin internacionalista pura, segn la cual el Derecho interno es irrelevante en el
orden internacional frente al cual se alzarn concepciones constitucionalistas igualmente
extremas.
()
Esta estampa se mantiene all donde los ordenamientos estatales continan ignorando el
control judicial de la constitucionalidad o, incluso, la prohben expresamente (Constitucin
holandesa, art.120), pero no donde el control constitucional ha sido instaurado, como es el
caso de Espaa [tambin Colombia]124.
Incluso en Estados Unidos, donde con mayor frecuencia se apela a los acuerdos
ejecutivos o simplificados (executive agreements), la Corte Suprema de ese pas no
ha renunciado a examinar los lmites a la potestad del Presidente, an cuando ha sido
relativamente flexible en su aceptacin125. Es as como ha sealado que cuando el
Ejecutivo adopta medidas incompatibles con la voluntad expresa o implcita del
Congreso, su poder est en su mnima expresin, lo cual se justifica porque una
pretensin presidencial a una competencia tan concluyente y excluyente debe ser
escrutada con cautela, porque estara en juego el equilibrio establecido en nuestro
sistema constitucional126.
124
Antonio Remiro Brotns, Derecho Internacional. Madrid, Mc Graw Hill, 1997, p.241.
125
Sobre el particular se pueden consultar numerosos asuntos. Se destacan, por ejemplo: United States v.
Belmont, donde se analiz la constitucionalidad del acuerdo por el que los Estados Unidos reconocieron a la
Unin Sovitica en 1937 (301 U.S. 324); o el caso Dames & Moore v. Regan, relacionado con la
autorizacin del presidente Carter para transferir fondos bloqueados a Irn luego de la liberacin de los
rehenes de la Embajada de Estados Unidos en ese pas en 1981 (435 U.S. 654)
126
Youngstown Shett & Tube Co v. Sawyer, 343, U.S. 579, 635-37 (1952). Opinin concurrente del juez
Robert Jackson.
127
Cfr., Manuel Fernando Quinche, La elusin constitucional. Bogot, Ediciones Doctrina y Ley, captulo
V, p.79 y ss; Ver tambin: Ricardo Abello Glvis y Manuel Fernando Quinche, El Control constitucional de
los acuerdos en forma simplificada en Colombia. Un caso de evasin del control. En: International Law.
Revista Colombiana de Derecho Internacional, nmero 8. Bogot, Universidad Javeriana, 2006, p.11-52.
128
Marco Gerardo Monroy Cabra, Derecho Internacional Pblico. Bogot, Temis, 1995, p.63.
Auto 288 de 2010 102
Al respecto vale la pena recordar que una situacin similar se present en el Auto 001
de 2003, cuando la Corte se abstuvo de pronunciarse sobre la constitucionalidad del
proyecto de ley nmero 47 de 2002 Senado 57 de 2002 Cmara, que convocaba a
un referendo y someta a consideracin del pueblo un proyecto de reforma
constitucional. En aquella oportunidad la Corte seal que el control ejercido por esta
Corporacin frente a las convocatorias a referendo constitucional es posterior a la
sancin y promulgacin de la ley correspondiente, ante lo cual orden devolver el
proyecto al Gobierno Nacional para que una vez sancionada y promulgada la ley, se
remitiera a la Corte para adelantar el correspondiente examen de constitucionalidad,
como en efecto ocurri129.
129
Corte Constitucional, Sentencia C-551 de 2003.
Auto 288 de 2010 103
4.- Conclusiones
- En un Estado de Derecho no puede haber acto normativo exento del control judicial.
Adems, si en el Estado constitucional la Constitucin es ley de leyes, no puede
concebirse un acto jurdico exento de control constitucional.
Una vez examinadas las cuestiones sobre la naturaleza jurdica del acto acusado y la
competencia de la Corte para pronunciarse en el marco de una accin pblica de
inconstitucionalidad, queda por analizar la validez del Acuerdo impugnado. Sin
embargo, antes de ello la Sala debe definir si la solicitud de inhibicin planteada por
algunos intervinientes est llamada a prosperar, o si por el contrario los cargos de
inconstitucionalidad fueron formulados de manera correcta.
Los demandantes consideran, en primer lugar, que el Acuerdo vulnera los artculos
150-16, 189-2, 224 y 241-10 de la Constitucin. En su sentir, por la naturaleza y
alcance de las obligaciones asumidas, en especial en lo relativo al trnsito y
estacionamiento de tropas extranjeras en el territorio nacional, la utilizacin de bases
militares por personal extranjero y el reconocimiento de privilegios e inmunidades a
nacionales de otro pas, el Acuerdo debi ser suscrito como tratado internacional con
las formalidades que le son propias, es decir sometido a la aprobacin del Congreso
mediante ley de la Repblica y sujeto a revisin previa y definitiva de la Corte
Constitucional; pero como ello no ocurri, aaden, la Corte debe declarar su
inexequibilidad130. En segundo lugar, acusan la violacin del artculo 173-4 de la
Carta Poltica, porque no se cont con la aprobacin del Senado para el trnsito de
tropas extranjeras por el territorio nacional. Y en tercer lugar, afirman que el Acuerdo
desconoce el principio de soberana nacional (art. 9 CP), as como la funcin
constitucional de las fuerzas militares (art. 217 CP), por cuanto al autorizarse la
defensa compartida se pierde la independencia y autonoma para decidir sobre
cuestiones de inters nacional.
Las autoridades que actuaron en la celebracin del Acuerdo sostienen que la Corte
debe inhibirse de emitir un pronunciamiento de fondo porque los demandantes no
formularon un cargo apto de inconstitucionalidad, pues no se expusieron las razones
por las cuales el acto acusado debi ser aprobado como un tratado internacional. En
todo caso, insisten en que el Convenio no es un tratado sino un acuerdo simplificado
que no genera nuevas obligaciones para Colombia.
130
En el expediente D-7965 los demandantes ejercen la accin pblica de inconstitucionalidad, an cuando
estiman que la Corte debe ejercer el control automtico de constitucionalidad previsto en el artculo 241-10
Superior.
Auto 288 de 2010 105
La Defensora del Pueblo seala que en las demandas no existe un hilo argumentativo
coherente, suficiente y pertinente que permita inferir las razones por las cuales el
Acuerdo vulnera la Constitucin. Sin embargo, reconoce que en aplicacin del
principio pro actione el debate de fondo planteado por los demandantes amerita una
consideracin sustancial que trascienda el plano formal, en guarda de la integridad y
supremaca de la Constitucin. Ms adelante estima que la Corte debe proferir un
fallo inhibitorio y, en caso de abordar un anlisis de fondo, limitarse a ordenar que el
tratado se someta al Congreso de la Repblica para su incorporacin interna mediante
ley. Los dems intervinientes no encuentran reparos a los cargos de la demanda, de
manera que proceden a coadyuvarla o a defender la constitucionalidad del Acuerdo.
Esta acusacin cumple con los requisitos exigidos en el artculo 2 del Decreto 2067
de 1991, de conformidad con los lineamientos trazados por la jurisprudencia
constitucional131. Es cierta porque, como fue explicado en la primera parte de esta
sentencia, las obligaciones sealadas efectivamente se derivan del contenido del
Acuerdo; los ciudadanos expresan con claridad cmo, en su criterio, el instrumento
desconoce los mandatos constitucionales sobre la aprobacin de tratados por el
Congreso de la Repblica; es especfica y pertinente, pues se concreta en el reparo del
Acuerdo a partir de precisas y puntuales normas de orden constitucional (arts. 150-
16, 189-2, 224 y 241-10 CP); y pese a su brevedad resulta suficiente para plantear
una problemtica seria de inconstitucionalidad.
131
Cfr., entre muchas otras, las sentencias C-236 de 1997, C-447 y C-542 de 1997, C-519 de 1998, C-986 de
1999, C-013 de 2000, C-1052, C-1256 de 2001, C-1294 de 2001, C-918 de 2002, C-389 de 2002, C-1200 de
2003, C-229 de 2003, C-048 de 2004, C-569 de 2004, C-1236 de 2005, C-1260 de 2005, C-180 de 2006, C-
721 de 2006, C-402 de 2007 y C-666 de 2007.
Auto 288 de 2010 106
Si bien el cargo ha sido expuesto de manera precisa y sencilla, esa sola circunstancia
no significa que pueda calificarse como inepto o insuficiente. De hecho, la totalidad
de los intervinientes se pronunciaron en relacin con ese cargo, lo cual demuestra que
no se ha truncado la transparencia del debate constitucional sino que por el contrario
se ha cumplido a cabalidad permitiendo una amplia y fecunda participacin
ciudadana.
En suma, la Corte considera que frente a este cargo la demanda resulta apta teniendo
como base el principio pro actione, segn el cual el examen de los requisitos
adjetivos de la demanda no debe ser sometido a un riguroso escrutinio y se debe
preferir una decisin de fondo antes que una inhibitoria, de manera que se privilegie
la efectividad de los derechos de participacin ciudadana y de acceso al recurso
judicial efectivo ante esta Corte132.
Cules son las consecuencias que se derivan del hecho de que el precitado Acuerdo
no se haya sometido a la aprobacin del Congreso de la Repblica y remitido a la
Corte Constitucional para adelantar el correspondiente control de constitucionalidad?
132
Corte Constitucional, Sentencia C-508 de 2008. Ver tambin las Sentencias C-069/09, C-451 de 2005, C-
480 de 2003 y C-1052 de 2001, entre otras.
Auto 288 de 2010 107
ARTICULO 189. Corresponde al Presidente de la Repblica como Jefe de Estado, Jefe del
Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa:
()
2. Dirigir las relaciones internacionales. Nombrar a los agentes diplomticos y consulares,
recibir a los agentes respectivos y celebrar con otros Estados y entidades de derecho
internacional tratados o convenios que se sometern a la aprobacin del Congreso.
(Resaltado fuera de texto)
ARTICULO 150. Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las
siguientes funciones:
()
16. Aprobar o improbar los tratados que el Gobierno celebre con otros Estados o con
entidades de derecho internacional. Por medio de dichos tratados podr el Estado, sobre
bases de equidad, reciprocidad y conveniencia nacional, transferir parcialmente
determinadas atribuciones a organismos internacionales, que tengan por objeto promover o
consolidar la integracin econmica con otros Estados. (Resaltado fuera de texto)
Artculo 224.- Los tratados, para su validez, debern ser aprobados por el Congreso. Sin
embargo, el Presidente de la Repblica podr dar aplicacin provisional a los tratados de
naturaleza econmica y comercial acordados en el mbito de organismos internacionales,
que as lo dispongan. En este caso tan pronto como un tratado entre en vigor
provisionalmente, deber enviarse al congreso para su aprobacin. Si el Congreso no lo
aprueba se suspender la aplicacin del tratado. (Resaltado fuera de texto)
Auto 288 de 2010 108
La Corte Constitucional, en desarrollo de los artculos 241, numeral 10, y 150, numeral 16,
de la Constitucin, ha establecido en su jurisprudencia que contraran la Constitucin todos
aquellos tratados celebrados sin el lleno de los requisitos del trmite interno, a saber,
existencia de ley aprobatoria del tratado y anlisis de constitucionalidad de sta y el tratado
que contiene, por parte de la Corte134.
La importancia del aval congresional para la validez de los tratados se explica porque
si bien el Presidente, en su calidad de jefe de Estado, es quien dirige las relaciones
internacionales, es al Parlamento como foro poltico y democrtico por excelencia a
quien corresponde decidir cul es el alcance y lmite de las obligaciones que
Colombia est dispuesta a asumir en el escenario internacional, como expresin de la
soberana que reside en el pueblo pero es ejercida a travs de sus representantes
democrticos. Sobre el particular, la jurisprudencia ha destacado el vnculo
inescindible entre los tratados y la soberana, la seguridad y la existencia misma de la
nacin. En este sentido ha indicado lo siguiente:
La facultad concedida al Congreso tiene una razn de ser evidente: la importancia de los
tratados internacionales, y su relacin con la soberana, la seguridad y la existencia de la
nacin, exigen que en sus trmites se manifieste la voluntad de sta ltima representada en
el Congreso. Tales asuntos mal podran dejarse a la voluntad de una sola persona135.
Con ello tambin se asegura que la formacin de la voluntad del Estado sea
verdaderamente autntica y soberana, contando con la participacin activa y directa
133
Corte Constitucional, sentencias C-477/92, C-504/92, C-562/92, C-563/92, C-564/92, C-589/92, C-027/93,
C-276/93, C-400/98, C-363/00, C-1258/00, C-1439/00, C-303/01, C-862/01, C-264/02, C-896/03, C-962/03,
C-280/04, C-533/04, C-557/04, C-622/04, C-1144/04, C-150/05, C-154/05, C-176/06, C-239/06, C-926/07,
C-944/08 y C-379/09, entre muchas otras.
134
Corte Constitucional, Sentencia C-622/04.
135
Corte Constitucional, Sentencia C-227/93.
Auto 288 de 2010 109
de las tres ramas del poder pblico, fruto de una abierta deliberacin democrtica y
siempre dentro de los lmites que la Constitucin impone.
Cada uno de los compromisos y deberes asumidos por esta va exige la intervencin y
aval del Congreso, luego de una profunda y cautelosa deliberacin democrtica, as
como la revisin de constitucionalidad antes de que el Presidente de la Repblica
pueda manifestar el consentimiento para obligar al Estado colombiano. Sin embargo,
como nada de esto ha ocurrido en el caso del Acuerdo complementario para la
cooperacin y asistencia tcnica en defensa y seguridad entre los gobiernos de la
Repblica de Colombia y de los Estados Unidos de Amrica, la Corte concluye que
la formacin de la voluntad del Estado se encuentra apenas en proceso de gestacin.
Abordar un anlisis al respecto implicara aceptar que un tratado puede estar vigente
durante algn tiempo sin la aprobacin del Congreso, al menos hasta que la Corte
declare su inexequibilidad, cuando es claro que el artculo 224 de la Constitucin slo
permite la aplicacin provisional de tratados de naturaleza econmica o comercial.
Adems, la declaratoria de inexequibilidad conducira a anular un acto que en s
mismo no se encuentra viciado la suscripcin del Acuerdo por el Presidente de la
Repblica-, sino que hace parte de la trada constitucional de los tratados como actos
jurdicos complejos, que en este caso se encuentra apenas est en proceso de
formacin.
136
Juan Vicente Sola, Constitucin y Economa. Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2004, p.532.
Auto 288 de 2010 110
Sin embargo, las razones aqu expuestas permiten afirmar y hacen necesario que la
Corte declare expresamente que, ante la falta de aprobacin legislativa y control
previo de constitucionalidad, el Acuerdo bajo examen no puede producir efectos
jurdicos en el ordenamiento interno hasta tanto cumpla con el trmite constitucional
previsto para los tratados en forma solemne, es decir, de conformidad con lo
establecido en los artculos 150-16, 154, 157, 158, 160, 165, 224 y 241-10 de la Carta
Poltica.
Por ltimo, la Sala encuentra que si bien es cierto que no todo el contenido del
Acuerdo involucra nuevas obligaciones o conlleva una extensin de los compromisos
previamente adquiridos, tambin lo es que su decisin debe comprender la totalidad
del instrumento. En efecto, el Acuerdo conforma una unidad de sistema, donde cada
una de sus clusulas guarda un vnculo inescindible con el resto del articulado, ms
an cuando, como es razonable suponer, stas han sido el resultado de complejas
negociaciones entre las partes signatarias137.
As mismo, la Corte precisa que esta decisin de ninguna manera implica abordar un
anlisis sobre la constitucionalidad de las clusulas del Acuerdo, pues ello slo tendr
lugar si se cumplen dos condiciones:
En tal caso, el tratado deber ser remitido a la Corte para que ejerza el
correspondiente control previo, automtico, definitivo e integral de
constitucionalidad.
VIII.- DECISIN
RESUELVE
137
Cfr., Sentencias C-087/98, C-557/00, C-251/02 y C-879/08, entre otras.
Auto 288 de 2010 111
SUMARIO
Pg.
I. ANTECEDENTES1
1. Expediente D-796415
2. Expediente D-796515
IV. INTERVENCIONES
VI.- PRUEBAS
pblica de inconstitucionalidad...87
2.2.- Segunda etapa. Improcedencia del control mediante
accin pblica de inconstitucionalidad pero advertencia
sobre una situacin irregular y preocupante, que
atenta contra el orden interno y la seguridad jurdica92
2.3.- Tercera etapa. Rectificacin de jurisprudencia y
procedencia de la accin pblica de inconstitucionalidad..94
4.- Conclusiones.......104
VIII.- DECISIN.....112
Auto 288 de 2010 116
Salvo el voto frente al Auto aprobado por la Sala Plena de esta Corporacin el
treinta (30) de octubre de dos mil diez (2010), por las razones que a
continuacin expongo:
aplicacin con base en: i) que las disposiciones de orden interno para su
aprobacin no se cumplieron; ii) que haba restriccin de los poderes para
manifestar el consentimiento; iii) error; iv) dolo; v) corrupcin del
representante del Estado; vi) violacin de una de las partes en las obligaciones
del tratado; vii) imposibilidad en el cumplimiento y viii) cambio de las
circunstancias que dieron origen al tratado; en el evento que:
Pues bien, con base en el acuerdo de asistencia tcnica con los Estados
Unidos, se puede afirmar que Colombia, por el amplio transcurso de los aos
se ha comportado de manera tal que se entenda el acuerdo vlido, aceptaba su
continuacin en vigor y su aplicacin. En consecuencia, se perdi el derecho
de suspender su aplicacin o dar por terminado el tratado o acuerdo.
Magistrado Ponente:
JORGE IVN PALACIO PALACIO
Para la Corte, los requisitos para que pueda aceptarse que se est en
presencia de un Acuerdo en forma simplificada son. (i) en primer
lugar, se encuentran previstos en el propio tratado internacional, a
travs de clusulas en las que se dispone su celebracin por la
colaboracin mutua o la prestacin de asistencia entre las partes; (ii) en
segundo lugar, responden a la autonoma que tiene el jefe de Estado
como supremo director de las relaciones internacionales, de responder
por los deberes asumidos por el Estado colombiano; (iii) en tercer
lugar, se trata de la realizacin de actuaciones que ya han sido
aprobadas por los rganos competentes, es decir, que tanto el Congreso
de la Repblica como la Corte Constitucional han aceptado esa
posibilidad, dentro del marco del tratado internacional que ha recibido
el visto bueno para surtir efectos dentro del ordenamiento jurdico
interno; y, (iv) en cuarto lugar, dichas negociaciones o acuerdos no son
constitutivos de obligaciones jurdicas sustanciales a nivel internacional,
sino que se trata de instrumentos a travs de los cuales se ejecutan unas
obligaciones que ya han sido definidas en el correspondiente tratado
internacional.
144
M.P. Vladimiro Naranjo Mesa
Auto 288 de 2010 124
145
M.P. Alejandro Martnez Caballero
146
M.P. lvaro Tafur Galvis
Auto 288 de 2010 125
149
M.P. Martha Victoria Schica Mndez
Auto 288 de 2010 127
En igual sentido, la Sentencia C-239 de 2006154, dijo que para que los
acuerdos internacionales celebrados en forma simplificada resulten
constitucionales y, por lo tanto, jurdicamente vinculantes en el derecho
interno, es necesario que se trate de acuerdos de simple ejecucin de
obligaciones pactadas en tratados internacionales negociados previamente.
En razn de lo anterior, la Corporacin aval la celebracin de contratos o
convenios de cooperacin tcnica del Estado colombiano con entidades
internacionales.
150
M.P. Jaime Araujo Renteria
151
M.P. Jaime Araujo Rentera
152
M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra
153
M.P. Humberto Antonio Sierra Porto
154
M.P. Jaime Crdoba Trivio
155
M.P. Humberto Antonio Sierra Porto
Auto 288 de 2010 128
Fecha ut supra,