19/08/2009

RESPONSABILIDAD
DEL
INTERVENTOR

JAIME LEMOINE GAITN

CONTENIDO

Responsabilidad

Administrativa
Civil
Penal
Disciplinaria
En la delegacin
Fiscal

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RESPONSABILIDAD DEL
INTERVENTOR

Interventora: actividad de control y

vigilancia de un contrato estatal que tiene
como objetivo verificar el cumplimiento
integral de su objeto y de las obligaciones
en l pactadas, coadyuvando a las partes
contratantes para lograr una terminacin
exitosa del contrato.

Esta funcin de verificacin y vigilancia

emana de la facultad de direccin y control
sobre la ejecucin de la contratacin y del
principio de responsabilidad, contemplados
en los artculos 4 y 26 de la ley 80 de 1993.

Adems, la interventora comprende una

funcin que va ms all del control y
vigilancia y es la de coadyuvar para el
cumplimiento del objeto del contrato
vigilado.

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Esta contratacin es una forma de ejercer la

funcin de control a travs de un
INTERVENTOR, que se considera un
colaborador especializado de la
Administracin para el desarrollo de las
actividades de verificacin y para lograr el
cumplimiento del objeto del contrato
vigilado, pero que requiere del desarrollo,
por parte de la autoridad estatal, de sus
funciones de direccin y control.

RESPONSABILIDAD

Concepto amplio, guarda relacin con el

asumir las consecuencias de todos aquellos
actos que realizamos.

Punto de vista jurdico: se entiende en

sentido lato, como la obligacin de reparar
el dao causado o de asumir las
consecuencias establecidas en la ley por la
conducta antijurdica.

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RESPONSABILIDAD

En la contratacin estatal, ambas partes

contratantes son responsables de los daos
antijurdicos que se causen.

Son sujetos de responsabilidad contractual la

administracin pblica, los servidores
pblicos que intervienen en la gestin, as
como los contratistas en general y en
especial para el caso que nos ocupa los
interventores.

RESPONSABILIDAD
ADMINISTRATIVA

Consagrada en el artculo 90 de la Constitucin

Poltica.

Se fundamenta en el dao antijurdico causado

por accin u omisin de sus agentes.

Corte Constitucional: El art. 90 tambin

comprende la responsabilidad patrimonial del
Estado tanto precontratual como contractual.

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Ley 80 de 1993 -Ttulo V

de la responsabilidad contractual

Responsabilidad de las entidades estatales,

servidores pblicos, contratistas e interventores
que intervienen en la celebracin, ejecucin y
liquidacin del contrato estatal.

Artculo 50 (responsabilidad contractual de la

Administracin Pblica): Las entidades
respondern por las actuaciones, abstenciones,
hechos y omisiones antijurdicos que les sean
imputables y que causen perjuicios a sus
contratistas.

RESPONSABILIDAD CIVIL

SERVIDORES PBLICOS:

El artculo 90 de la C. P.,: consagra el principio de

responsabilidad subjetiva.

El dao debe ser producto de una conducta dolosa o

gravemente culposa.

El particular dirige su accin de responsabilidad contra

la Administracin, para lo cual slo le basta demostrar
el dao y la relacin de causalidad entre la accin u
omisin y el dao irrogado.

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Para hacer efectiva la responsabilidad patrimonial

del servidor pblico, mediante la accin de
repeticin se deben cumplir los siguientes
requisitos:

a.- Que el Estado haya sido condenado por la

Jurisdiccin contenciosa administrativa a reparar el
dao

b. Que haya pagado el valor de la condena, y

c.- Que el dao antijurdico haya sido causado por la

conducta dolosa o gravemente culposa del agente
pblico

La responsabilidad civil del agente pblico

se materializa mediante el ejercicio de la
accin de repeticin o mediante el
llamamiento en garanta.

Ley 678 de 2001

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RESPONSABILIDAD CIVIL

CONTRATISTAS - INTERVENTORES:

Los contratistas responden civilmente por el

incumplimiento de sus obligaciones, en
trminos de cantidad, calidad y oportunidad.

Responden en los eventos contemplados en

el artculo 26 del Estatuto de Contratacin.

Responsabilidad civil del interventor

Responsabilidad contractual

Asumir las consecuencias y efectos que pueda generar

cualquier dao derivado del incumplimiento de sus
obligaciones o funciones de control y verificacin emanadas
del contrato de interventora o de los actos administrativos
a los cuales est sometida su actividad.

El interventor, en principio, responde civilmente por el

incumplimiento total, parcial o defectuoso de sus obligaciones
contractuales productos o resultados - en trminos de
cantidad, calidad y oportunidad.

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Tambin es responsable por los daos

irrogados de sus actuaciones y omisiones
respecto del contrato vigilado.

Para determinar la responsabilidad se debe

tener en cuenta que la obligaciones del
interventor son de medio y no de resultado.

En los concursos de mritos con PTS, la Entidad

Estatal elabora y determina los requerimientos
tcnicos, la metodologa exacta para la
ejecucin de la consultora, as como el plan y
cargas de trabajo para la interventora; y por
tanto, la Entidad est asumiendo los riesgos
inherentes a un incumplimiento de cualquier
error derivado de la aplicacin de los anteriores
documentos.

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La responsabilidad contractual por

incumplimiento de las obligaciones, se
determina en un proceso contencioso
administrativo mediante el ejercicio de la
accin contractual.

La interventora es uno de los instrumentos

para el ejercicio de los poderes de direccin
y control de que es titular la Administracin
Pblica, para la recta ejecucin del contrato
y por ello se afirma que el interventor
desempea una funcin pblica, la misma
de que es titular la entidad contratante.

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El interventor consultor es sujeto de

responsabilidad patrimonial, en los mismos
trminos que el servidor pblico y en
consecuencia toda conducta dolosa o
gravemente culposa que genere un dao
antijurdico que d lugar a una condena a cargo
del Estado.

Esta responsabilidad se materializa, tambin,

mediante la accin de repeticin o el
llamamiento en garanta, de conformidad con lo
dispuesto por el artculo 2 de la ley 678 de 2001

RESPONSABILIDAD PENAL

SERVIDORES PBLICOS
E INTERVENTORES:

El artculo 53 contempla la responsabilidad

penal de los interventores.

El artculo 56 equipara al interventor externo

con el servidor pblico, por cuanto, se considera
que cumple funciones pblicas.

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En materia de responsabilidad penal no es

procedente distincin alguna entre servidores
pblicos y particulares que cumplan funciones
de interventora.

El interventor puede incurrir en los delitos

contemplados en el titulo XV del Cdigo Penal
Delitos contra la Administracin Pblica - , y en
especial los relacionados con contratacin
estatal de violacin al rgimen general de
inhabilidades e incompatibilidades, inters ilcito,
la celebracin de contratos y contratos sin
cumplimiento de requisitos legales.

RESPONSABILIDAD
DISCIPLINARIA

SERVIDORES PBLICOS:

Responden por infraccin de la Constitucin o de la

ley y por accin, omisin o extralimitacin en el
cumplimento de sus deberes (art. 6 de la C.P.)

Los funcionarios pblicos que ejercen labores de

interventora, estn sujetos al rgimen
disciplinario, el artculo 51 de Ley 80 de 1993
seala El servidor pblico responder
disciplinaria(mente)... .

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El numeral 34 del artculo 48 del CDU, tipifica una

falta especfica para el interventor:

No exigir la calidad de los bienes y servicios.

Certificar como recibida obra no ejecutada.

El artculo 50 del CDU estipula como causal de falta

grave o leve: el incumplimiento de los deberes
reglamentarios artculo 4 de la Ley 80 de 1993
Manuales de Interventora.

En relacin con la potestad disciplinaria la Corte

Constitucional, en Sentencia C-373 de 2002, seal:

La Corte ha precisado igualmente que en materia

disciplinaria, la ley debe orientarse a asegurar el
cumplimiento de los deberes funcionales que le asisten al
servidor pblico o al particular que cumple funciones
pblicas pues las faltas le interesan al derecho
disciplinario en cuanto interfieran tales funciones
(Ibdem). De all que el derecho disciplinario valore la
inobservancia de normas positivas en cuanto ella implique
el quebrantamiento del deber funcional, esto es, el
desconocimiento de la funcin social que le incumbe al
servidor pblico o al particular que cumple funciones
pblicas.

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RESPONSABILIDAD
DISCIPLINARIA

CONTRATISTAS - INTERVENTORES:

En un principio la doctrina consider que el

particular contratista no poda ser sujeto de accin
disciplinaria por no encontrarse subordinado a la
administracin pblica.

La Ley 734 de 2002 CDU en los artculos 25, 52

y 53 dispuso que los particulares que cumplan
labores de interventora son destinarios de la Ley
disciplinaria.

Artculo 53 del C.D.U. :

Sujetos disciplinables. El presente rgimen se

aplica a los particulares que cumplan labores de
interventora en los contratos estatales
()
Cuando se trate de personas jurdicas la
responsabilidad disciplinaria ser exigible del
representante legal o de los miembros de la Junta
Directiva .

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Sentencia C-037 de 2003:

La Corte abord el estudio desde dos puntos de vista:

1) Responsabilidad del particular que cumple funciones

pblicas

La propia Constitucin determin la posibilidad de que los

particulares desempeen temporalmente funciones pblicas al
tenor de su artculo 123 que al respecto seala: La ley
determinar el rgimen aplicable a los particulares que
temporalmente desempeen funciones pblicas y regular su
ejercicio.

As, en tanto que titulares de funciones pblicas, los

particulares a los cuales estas se han asignado asumen las
consiguientes responsabilidades pblicas, con todas las
consecuencias que ello comporta en materia penal,
disciplinaria, fiscal o civil.

2) Particulares destinatarios de la Ley disciplinaria

I etapa- criterio subjetivo subordinacin al Estado

En la Sentencia C-280/96 se precis que por no existir entre el

contratista de prestacin de servicios y la administracin una
relacin de subordinacin, sino la prestacin de un servicio de
manera autnoma, dichos contratistas no son destinatarios de la
ley disciplinaria

II etapa criterio material funcin pblica e inters

pblico

En sentencia C-286/96, la Corte seal que la responsabilidad

disciplinaria del particular deba determinarse a partir de un
criterio material, relacionado con la funcin pblica que le haya
sido encomendada y el inters, tambin pblico, que a ella es
inherente y no con la calidad o condicin de particular.

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El estado actual de la cuestin

Mediante el contrato de interventora la

entidad estatal contratante le traslada al
interventor, facultades que le son propias, lo
cual implica el ejercicio de funciones pblicas,
en tal sentido, le es aplicable la ley
disciplinaria.

RESPONSABILIDAD EN LA
DELEGACIN
El artculo 12 de la Ley 80 permite delegar la facultad de
celebrar contratos, y la delegacin puede ser total o parcial.

Tambin se puede delegar la potestad de realizar el

seguimiento y control a la ejecucin del contrato estatal.

La delegacin se produce mediante Acto Administrativo en

que se determina el mbito, alcance y funciones o se hace
remisin a los manuales de interventoria.

El interventor designado debe contar con la experiencia e

idoneidad requerida y deber ser profesional en la
especialidad que requiera el contrato.

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Responsabilidad de los servidores pblicos

delegante y delegatario

El artculo 211 de la Constitucin Poltica seala que La

delegacin exime de responsabilidad al delegante, la
cual corresponder exclusivamente al delegatario.

Doctrina constitucional:

Delegacin de firma: Sentencia C-727/00

Accin de repeticin y llamamiento en garanta:

Ley 678 de 2001.

En la Sentencia C-372/02:

La Corte precis que por el solo hecho de la

delegacin, el delegante no queda eximido de toda
responsabilidad, ni que delegante y delegatario
responden siempre por las decisiones que se tomen
en la delegacin conferida.

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Y estableci los siguientes criterios para determinar la

responsabilidad de delegante y delegatario:

1) el dolo o la culpa grave corresponden exclusivamente al

delegatario, al ejercer la delegacin otorgada, sin la
participacin del delegante;

2) el dolo o la culpa grave corresponden exclusivamente al

delegante, quien utiliza al delegatario como un mero
instrumento de su conducta; y

3) hay concurso de dolo y/o culpa grave de delegante y

delegatario en la conducta que ocasiona el dao antijurdico.

El artculo 211 de la C.P. seala que el delegante no responde

por las actuaciones del delegatario, pero no significa que aquel
no responda por sus propias acciones u omisiones en relacin
con los deberes de direccin, orientacin, instruccin y
seguimiento.

Ley 1150 de 2007

El artculo 21 consagra que:

En ningn caso, los jefes y representantes legales de

las entidades estatales quedarn exonerados por virtud
de la delegacin de sus deberes de control y vigilancia
de la actividad precontractual y contractual.

Sentencia C-693/08, Corte Constitucional : otras

normas constitucionales distintas del artculo 211 de la
Carta, que le imponen al delegante obligaciones
permanentes de vigilancia y control sobre la actividad
del delegatario, y que impiden considerar a aquel
desvinculado de toda responsabilidad por el slo hecho
de la delegacin.

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() la delegacin implica la permanencia de un vnculo

entre el delegante y el delegatario, que se manifiesta en las
atribuciones de orientacin, vigilancia y control, que el
primero mantiene sobre el segundo. El delegante siempre
responde por el dolo o culpa grave en el ejercicio de este
tipo de atribuciones.

As mismo, la Corte en aplicacin del principio de

coordinacin de la regla general de responsabilidad
subjetiva seala que el delegante responde por el dolo o
culpa grave por el ejercicio de sus funciones de vigilancia,
control y orientacin del delegatorio.

En SU 901/05, la Corte Constitucional reiter, que en

materia de delegacin, el Jefe o Director de la entidad
contratante es responsable del ejercicio de sus funciones de
control y vigilancia.

RESPONSABILIDAD
FISCAL
Se deduce de los actos que lesionan el servicio o el
patrimonio pblico por parte de servidores pblicos y
contratistas que ejerzan gestin fiscal.

Se entiende por gestin fiscal la administracin o el manejo

de bienes y recursos pblicos.

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La Corte Constitucional, en Sentencia C-840/01,

seal que ejercen gestin fiscal los servidores
pblicos y los particulares que tengan
capacidad decisoria frente a los fondos o bienes
del erario pblico puestos a su cargo.

Para determinar la responsabilidad fiscal del

interventor debe tenerse en cuenta, en cada
caso en particular, que sus obligaciones son de
medio y no de resultado y que por regla general
emite conceptos y no toma decisiones sobre
administracin y manejo de recursos.

Proceso de responsabilidad fiscal:

Corresponde a la actuacin administrativa que adelantan las

Contraloras para determinar la responsabilidad de servidores
pblicos o particulares y obtener el resarcimiento por los
daos irrogados al erario pblico.

Se predica de una conducta dolosa o culpa grave atribuible a

una persona que realiza gestin fiscal y que ha causado un
dao patrimonial al Estado.

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Solidaridad:

En algunos fallos proferidos por las contraloras, en proceso de

responsabilidad fiscal, se predica la solidaridad entre servidores pblicos,
contratistas e interventores.

De conformidad con el artculo 1568 del Cdigo Civil, la solidaridad

solamente se puede predicar de la Ley, convencin o testamento.

Ni el Estatuto de Contratacin ni la Ley 610 del 2000, contemplan la

solidaridad entre servidores y contratistas.

En sentencia SU 881/ -05 de la Corte Constitucional, expres: ()

como responsable solidario a la luz del artculo 26 de la Ley 80, la Sala
Plena encuentra que del tenor literal de este artculo slo se pueden
derivar responsabilidades puras y simples de los servidores pblicos que
intervengan en los procesos de contratacin estatal. As las cosas, la
solidaridad, que requiere declaracin expresa (artculo 1568 inciso 3
Cdigo Civil), no se puede derivar de una norma que ni siquiera menciona
obligaciones complejas segn su sujeto.

COMENTARIO FINAL

1. Tendencia a ampliar el horizonte de la responsabilidad del interventor.

2. Se olvida que el consultor, como contratista, es un colaborador de la

administracin.

3. No se ha efectuado un anlisis de fondo sobre la naturaleza de las

obligaciones del interventor y sobre el carcter tcnico y especializado
de su servicio.

4. Se desconoce que le corresponde a la administracin pblica la toma

de decisiones en materia contractual, y como lo ha afirmado la
Procuradura y la Corte Constitucional, el ordenador del gasto y el
representante Lega, as cuente con un interventor, no se despoja de
las facultades decisorias y de los deberes de direccin, orientacin y
vigilancia.

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