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CONCEPTO.
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CLASIFICACION DE LOS PECULADOS.
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VI. Peculado por aprovechamiento del error de otro. Se trata de
un caso lmite, que puede ingresar en el mbito concursal entre
concusin inducida y peculado. Se da esta modalidad cuando el
funcionario o servidor se apropia o usa dinero o bien mueble que ha
recibido o retenido por error de otra persona. El Cdigo penal peruano
no contempla esta hiptesis corno variedad de peculado.
Carcter Patrimonial
Una concepcin patrimonial del Peculado puede tener como
argumento a su favor la configuracin histrica que tuvo el crimen de
peculatus en el Derecho Romano que era concebido como un hurto
de determinados bienes de especial relevancia, representando un
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delito contra la propiedad independientemente de que el autor fuese
funcionario o no.
Finalmente, Cabanellas nos ilustra indicando que peculado es la Sustraccin,
aCarlos Rodas Vera, en su artculo sobre Consideraciones en Torno al
Delito de Peculado8 analiza el Acuerdo Plenario N 04-2005/CJ-116
del 30 de setiembre de 2005 de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica y concluye que si el delito de Peculado requiere que el
funcionario pblico est en vinculacin funcional con los objetos
apropiados, entonces el bien jurdico protegido slo puede estar
constituido por el patrimonio del Estado y no por un deber de
fidelidad e integridad de funcionario, pues la posicin de dominio
que ostenta el funcionario es sobre los bienes y caudales pblicos,
siendo la infraccin de deber una de las formas como se puede
lesionar este bien jurdico, ms no el bien jurdico protegido en s.
Refiere que esto se encuentra en consonancia con el hecho de que el
legislador penal duplica el plazo de prescripcin de la accin penal
para los delitos cometidos contra el patrimonio del Estado, es decir,
se presupone la existencia de delitos de esta naturaleza. Asimismo,
considerar un supuesto deber de fidelidad e integridad del
funcionario como bien jurdico protegido en el delito de peculado no
parece corresponderse con la modalidad de peculado culposo previsto
en nuestra legislacin. Para determinar si existe o no un perjuicio del
patrimonio estatal se debe realizar un anlisis diferenciado,
dependiendo por ejemplo de organismos del Estado y de los fines
para los cuales estaba destinado el patrimonio confiado; as, el nivel
de riesgo permitido en la administracin del patrimonio estatal puede
variar dependiendo de si se trata de una empresa de economa mixta
o de los fondos asignados a un municipio.
De esto, concluye el autor, que el objeto material del Peculado slo
pueden ser caudales o efectos ms no por ejemplo, los servicios que
puede ofrecer otro funcionario o servidor publico, o cualquier otra
persona que tenga cualesquiera vnculo jurdico o contractual con el
Estado.
.
SUJETO ACTIVO DEL PECULADO.
Tanto en el delito doloso como culposo de peculado slo puede ser
autor el funcionario o servidor pblico que rene las caractersticas de
relacin funcional exigidas por el tipo penal, es decir, quien por el
cargo tenga bajo su poder o mbito de vigilancia (directo o funcional),
en percepcin, custodia o administracin las cosas (caudales o
efectos) de los que se apropia o utiliza para s o para otro. El
particular que entra en posesin de bienes del Estado y se los apropia
o utiliza no comete delito de peculado, tampoco el usurpador del
cargo, razn por la cual carecen de la calidad de autores de dicho
delito. El funcionario o servidor pblico que sustrae, se apropia o usa
de los bienes, sin poseer el citado vnculo funcional con la cosa, no
podr ser igualmente autor de peculado. Tampoco puede ser autor de
peculado el detentor de hecho de caudales o efectos, as tenga el
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control de facto o el dominio funcional no legitimado de algn sector
pblico o de toda la administracin pblica.
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pblico, esto es, del Estado o de las administraciones locales, esto
posibilita entender que los funcionarios de empresas mixtas en las
cuales bajo formas de sociedades comerciales coexisten y cumplen
sus cometidos con capitales de origen y naturaleza pblica.
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vigente en el distrito federal en el momento de cometerse el delito, se
impondrn de dos aos a catorce aos de prisin, multa de
trescientas a quinientas veces el salario mnimo diario vigente en el
distrito federal en el momento de cometerse el delito y destitucin e
inhabilitacin de dos aos a catorce aos para desempear otro
empleo, cargo o comisin pblicos.
COMPORTAMIENTOS TPICOS
Los verbos rectores del peculado son apropiar y utilizar, los mismos
que configuran las dos modalidades de peculado.
Hay que anotar que el alejamiento del caudal o efecto del lugar
donde se encuentra no es necesariamente un elemento del tipo penal
y tampoco lo es formalmente, caracterstica que lo aleja del
comportamiento de sustraccin propio de los delitos patrimoniales de
apoderamiento.
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La posesin de los caudales o efectos de la que goza el funcionario o
servidor debe basarse en el mbito de competencia del cargo,
determinado o establecido en la ley o normas jurdicas de menor
jerarqua (reglamentos). Dicha posesin puede ser directa o indirecta,
es decir, estar en contacto con los caudales y efectos o dada por
asumida, bastando solamente la facultad de disposicin jurdica54 o
disposicin funcional. Es interesante destacar que la norma peruana
del peculado utiliza la frase "por razn de cargo" y no "por razn o en
razn de sus funciones", conforme la frmula espaola de peculado.
COMPONENTES TPICOS
1.- La sustraccin.- El verbo rector "sustraer" significa el
alejamiento de los caudales o efectos del mbito de vigilancia de la
administracin pblica, con aprehensin fsica de los mismos por
parte del tercero, que se aprovecha as del estado de culpa incurrido
por el funcionario o servidor. La disponibilidad es un elemento no
necesariamente exigible para perfeccionar la sustraccin, lo que
implica que no se requiere que el agente disponga del bien o que ste
sea irrecuperable. Sustraer es, as, extraer, retirar o alejar el bien del
lugar donde se encuentra, en este caso bajo dominio de la
administracin pblica.
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o efecto. Debatible es la hiptesis que el funcionario o servidor
vinculado sea autor mediato de peculado al utilizar a terceros
extraneus.
CONSUMACIN Y TENTATIVA
El peculado culposo imputado al funcionario o servidor pblico tiene
una naturaleza omisiva, por cuanto no se le atribuye al sujeto pblico
la comisin de actos ejecutivos sino la omisin de los debidos actos
de cuidado.
El delito, al ser de resultado material, se halla consumado al
producirse la sustraccin de los caudales o efectos por accin de un
tercero (es decir, mediante el inicio del alejamiento del caudal o
efecto de la esfera de dominio oficial, no siendo necesaria la
disponibilidad del bien o efecto por dicho tercero), bajo la
circunstancia anotada de culpa del funcionario o servidor que propicia
o facilita culposamente dicho resultado de sustraccin. Si esto ltimo
no tiene lugar, la falta de cuidado del sujeto pblico se torna
irrelevante penalmente. Esta singular situacin, en la que el
comportamiento doloso de un tercero determina la consumacin del
peculado culposo del funcionario o servidor, anmala por cierto, se
origina en la irregular redaccin tcnico-legislativa del tipo penal.
Queda claro entonces que para la consumacin del delito de peculado
culposo no basta la sola inobservancia de reglamentos o violacin de
deberes objetivos de cuidado, sino que es condicin esencial al tipo
que se verifique o se d el resultado sustraccin.
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ESTUDIO DOGMATICO DE LA VIOLACION.
CONCEPTO.
DEFINICION LEGAL.
a) Copula;
b) Con cualquier sujeto;
c) Medios violentos.
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NUCLEO DEL TIPO.
SUJETOS.
CULPABILIDAD.
CONSUMACION.
TENTATIVA.
REQUISITOS DE PROCEDIBILIDAD.
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Las diligencias bsicas que debe de practicar el Ministerio Publico
para estar en aptitud de resolver una averiguacin previa iniciada por
el delito de violacin, son las siguientes:
a) Inicio de la averiguacin.
b) Sntesis de los hechos que motivan la averiguacin previa.
c) Declaracin de quien proporciona la noticia del delito.
d) Inspeccin ministerial del sujeto pasivo; para describir su
estado y circunstancias, respecto a estado ginecolgico o
proctolgico, segn sea el caso y presencia o ausencia de
lesiones y estado psicofisiologico.
e) Intervencin a Polica Judicial;
f) Examen pericial medico del sujeto pasivo para efectos de
dictamen del estado de la persona;
g) Incorporacin del dictamen a la averiguacin previa;
h) Inspeccin ministerial y fe de ropas que vista el sujeto pasivo;
i) Declaracin del sujeto pasivo, si no fue quien proporciono la
noticia del delito;
j) Inspeccin ministerial y fe de armas o cualquier otro objeto que
tuviese relacin con los hechos que se investigan;
k) Declaracin, en su caso de los testigos
l) Si se encuentran al detenido o detenidos, se proceder al
nombramiento del defensor, aceptacin y protesta del cargo;
m) En el evento de que el posible sujeto activo del delito se
encuentre presente, se practica inspeccin ministerial para
describir estado y circunstancias. refirindolas primordialmente
al estado androlgico del sujeto, presencia o falta de lesiones y
estado psicofisiologico.
n) Incorporacin a la averiguacin previa del dictamen que
produzca el perito medico.
o) Inspeccin y fe de ropas que vista el posible sujeto activo;
p) Declaracin del posible sujeto activo;
q) Determinacin de la averiguacin previa; y
r) Consignacin.
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Examen pericial medico del indicado respecto del estado
androlgico ; y
En caso de violencia fsica, inspeccin ministerial de lesiones
o de ropas del pasivo o del probable activo, segn sea el
caso y examen pericial medico de lesiones.
DEFINICION LEGAL.
a) Introduccin.
b) Por va anal o vaginal.
c) Cualquier elemento u objeto.
d) Distinto del pene; y
e) Por medios violentos.
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SUJETOS.
Ambos sujetos son comunes, no calificados.
CULPABILIDAD.
Es un delito doloso.
REQUISITOS DE PROCEDIBILIDAD.
En todo caso, denuncia.
TENTATIVA.
Es factible a la tentativa.
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LOS ELEMENTOS DEL CUERPO DEL DELITO SE COMPROBARAN CON:
Denuncia
Testimoniales, en su caso
Inspeccin ministerial del estado ginecolgico o proctolgico
del pasivo
Examen pericial medico del estado ginecolgico o
proctolgico del sujeto pasivo
Confesional, en su caso.
Inspeccin ministerial y fe de lesiones, en su caso tanto del
activo como del pasivo
Examen pericial medico relativo al punto anterior
Inspeccin ministerial y fe de objeto utilizado en la
penetracin.
CONCEPTOS
DEFINICION LEGAL
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capacidad de comprender el significado del hecho, o
por cualquier causa no pueda resistirlo.
1. Hiptesis:
a) Copula;
b) Con persona incapaz;
c) O con persona que no pueda resistir la conducta delictuosa.
2. Hiptesis
SUJETOS
CULPABILIDAD
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El dolo es la forma de culpabilidad que opera en este delito.
REQUISTO DE PROCEDIBILIDAD
CONSIGNACION
ABUSO SEXUAL
DEFINICION LEGAL
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obligue a observarlo o la haga ejecutarlo, se le impondr de uno a
seis aos de prisin.
Si se hiciera uso de violencia fsica o moral, la pena prevista se
aumentara en una mitad.
Este delito se perseguir por querella, salvo que concurra violencia.
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SUJETOS
CULPABILIDAD
Delito doloso.
TENTATIVA
Es configurable la tentativa.
REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD
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declaracin a los padres o a cualquier persona bajo cuyo
cuidado o custodia se encuentre el pasivo;
k) Inspecciones y fe ministerial de ropas, en su caso;
l) Si existen testigos y se encuentran en la oficina, se
proceder a tomar declaracin si existen testigos pero no
estn presentes se les mandara citar;
m) Si el posible sujeto activo se encuentra en las oficinas
ministeriales, se proceder al nombramiento de defensor,
aceptacin del cargo y protesta del mismo;
n) Inspeccin ministerial del posible sujeto activo, en su caso
para efectos de determinar su estado psicofisiologico,
integridad fsica o lesiones;
o) Dictamen pericial medico del estado psicofisiologico del
posible, sujeto activo y de su integridad fsica o lesiones;
p) Fe ministerial e incorporacin al acta del documento que
contenga el dictamen pericial aludido en el punto
anterior;
q) Declaracin del posible sujeto activo del delito;
r) Determinacin. Practicadas las diligencias apuntadas, en
trminos generales se estar en aptitud de resolver la
situacin jurdica derivada de los hechos, en caso de que
se integren cuerpo del delito y probable responsabilidad
se proceder a formular la ponencia de consignacin;
s) Consignacin. La consignacin se formular conforme a
los lineamientos expuestos, los fundamentos legales de la
consignacin sern los artculos 176 o 177, en relacin,
con el 18, hiptesis correspondientes, 22 segn forma de
autoria o participacin, todos del Cdigo Penal, 122 del
Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal
y en su caso 94 a 97 del mismo ordenamiento.
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calificado en el delito realmente cometido, el precepto aludido
establece en 6 fracciones diversas hiptesis que agravan las penas.
La fraccin I del numeral: Agrava la pena cuando interviene de
manera directa e inmediata dos o ms personas.
La fraccin II: Prev calificativas agravantes por razones de
parentesco, tutela, parentesco civil o amasiato.
La fraccin III: Seala una calificativa agravante por razones de cargo
o empleo pblico o ejercicio profesional, utilizando los medios o
situaciones propias de esas actividades.
En la siguiente fraccin del mismo artculo se establece la agravante
en razn de que el activo tenga al ofendido bajo su custodia, guarda
educacin o aproveche la confianza que se le haya depositado.
DEFINICION LEGAL.
Fraccin I.
a) Un acto de violacin.
b) O abuso sexual
c) Cometido con intervencin directa o inmediata; y
d) De dos o ms personas.
Fraccin II.
a) Un acto de violacin
b) O abuso sexual
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c) Cometido
d) Por un ascendiente contra su descendiente
e) Descendiente contra su ascendiente
f) Hermano contra su colateral
g) Tutor contra su pupilo
h) Padrastro o madrastra contra su hijastro
i) Hijastro contra su padrastro o madrastra
j) Amasio de la madre o del padre contra cualquiera de los hijos
de estos
k) Los hijos del padre o de la madre contra el amasio de la madre
o del padre.
Fraccin III.
a) Un acto de violacin
b) O de abuso sexual
c) Cometido
d) Por quien desempee el cargo o empleo publico
e) O ejercicio profesional
f) Utilizando medios o circunstancias que tales actividades le
proporcionen.
Fraccin IV.
a) Un acto de violacin
b) O de abuso sexual
c) Cometido
d) Por quien tenga al ofendido
e) Bajo su custodia, guarda o educacin
f) O aproveche confianza en el.
Fraccin V.
a) Un acto de violacin
b) O de abuso sexual
c) Cometido
d) Encontrndose la victima a bordo de un vehiculo particular o de
servicio publico.
Fraccin VI.
a) Un acto de violacin
b) O de abuso sexual
c) Cometido
d) En despoblado o lugar solitario.
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Son los correspondientes a los delitos de violacin y abuso sexual,
estos son, la libertad sexual y en su caso el normal desarrollo
psicosexual y la seguridad sexual respecto de las hiptesis referentes
a los menores e incapaces.
SUJETOS.
Sujetos activos
Sujetos pasivos
Custodio
Guarda
Educador
Persona de confianza
REFERENCIAS DE OCASIN.
REFERENCIAS DE LUGAR.
CULPABILIDAD.
REQUISITOS DE PROCEDIBILIDAD.
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ABUSO DE CONFIANZA.
CONCEPTO.
En funcin de su gravedad.
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El abuso de confianza es un delito, por que lesiona derechos
derivados del pacto social creado por el hombre para vivir en
sociedad, y por que es perseguido por el Ministerio Publico, y
sancionado por una autoridad judicial de acuerdo a las normas
establecidas con anterioridad al hecho, imponindole el merecido
castigo o sancin que puede ser pecuniaria o de la privacin de su
libertad.
Por el resultado.
Por su estructura.
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Por el nmero de actos.
Clasificacin legal.
SUJETOS.
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mercaderas, a quienes acten por personas jurdicas, que dispongan
para s, del dinero recibido por compraventa de inmuebles o por
constituir sobre ellos una carga real. Se equipara al abuso de
confianza la retencin ilegtima de una cosa, no devuelta a
requerimiento de quien tiene derecho a hacerlo.
ARTICULO 382
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CON PRISION HASTA DE 1 AO Y MULTA HASTA DE 100 VECES EL
SALARIO, CUANDO EL MONTO DEL ABUSO NO EXCEDA DE 200 VECES
EL SALARIO.
ARTICULO 383
ARTICULO 384
ARTICULO 385
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CONCLUSION.
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Refirindome al tema del delito de violacin, al ser este un
delito grave y un problema con el que ha acatado la
sociedad desde sus inicios, se necesita que se formulen
penas mas severas.
BIBLIOGRAFIA.
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Argentina, Junio 2005.
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