CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LAMBAYEQUE

Ao de la Diversificacin Productiva y del Fortalecimiento de la Educacin

TERCER JUZGADO TRANSITORIO DE TRABAJO DE CHICLAYO

EXPEDIENTE : 03391-2013-0-1706-JR-LA-01
DEMANDANTE : WILMER MONTOYA HUERTAS
DEMANDADO : COBRA PERU S.A. Y OTRO
MATERIA : DESNATURALIZACION DE CONTRATO y otros.
JUEZ : MATILDE QUESNAY GUEVARA
ESPECIALISTA : DORA ITALA CASTILLO DIAZ

SENTENCIA N 061 2015 3 JTTNLPT - MQG

Resolucin Nmero: DIEZ

Chiclayo, treinta de abril del dos mil quince.-

VISTOS; en estado de sentenciar, y CONSIDERANDO:

I.- ASUNTO:
Es materia del presente proceso la demanda interpuesta por don WILMER
MONTOYA HUERTAS contra Empresa COBRA PERU S.A. y TELEFONICA DEL
PERU S.A.A. sobre DESNATURALIZACION DE CONTRATO y otros, solicitando:
I. Declarar la DESNATURALIZACIN DE CONTRATOS DE TERCERIZACIN
celebrado entre COBRA PERU S.A. y TELEFONICA DEL PERU S.A.A.
II. Invoca la REPOSICIN a su centro de trabajo TELEFNICA DEL PER
S.A.A. al conocer de la orden de inspeccin N 879-2013-GRTPELA.
III. Se declare la NULIDAD DEL DESPIDO al no existir causa justificada para
su extincin.
IV. El pago de costas y costos procesales.

II.- ANTECEDENTES DEL PROCESO:

1.- Sustento de la demanda.-
Expone la parte demandante como fundamentos de su pretensin, lo siguiente:
Alega, que ingres a laborar a Telefnica del Per S.A.A. desde aos atrs
hasta el treinta de abril del dos mil trece, mediante contrato de tercerizacin,
desempeando el cargo de Tcnico en Telefona, percibiendo una
remuneracin mensual de S/1,000.00, laborando ms de cuarenta y ocho
horas semanales, hasta que fue despedido por efectuar reclamos en sede
administrativa a fin que se le incluya en planillas por desnaturalizacin de la
relacin laboral.
Que, el vnculo laboral con Telefnica del Per se formaliz mediante
contratos de locacin de servicios suscritos con la empresa Cobra Per S.A
como tercerizadora de servicios, realizando tareas como tcnico X en el
centro de operaciones de telefnica efectuando labores de naturaleza
permanente y que guardan relacin con la actividad principal de la
demandada principal.
Sostiene, haber solicitado la realizacin de actuaciones inspectivas de
verificacin ante el incumplimiento de normas laborales, ante la presencia de
elementos sintomticos que evidencian la desnaturalizacin del contrato de
tercerizacin, tales como: otorgamiento de materiales de trabajo, poder de
direccin de telefnica en la fase del proceso productivo, por cuanto la
empresa Cobra Per S.A solo provisiona personal, ya que no cuenta con
materiales de trabajo para la ejecucin de labores contratadas.
Aade que en la visita inspectiva se constat que la supervisin y el control
del horario de ingreso, as como labores de limpieza, la realizan los
trabajadores de Cobra Per S.A supervisados por la empresa Telefnica del
Per S.A.A.
Que, la emplazada Telefnica provisiona de los materiales de trabajo y los
soportes informticos de su propiedad, con los cuales se monitorea el trabajo
de Cobra Per S.A. Agrega que Telefnica del Per se encuentra vinculado
como empleador del actor, bajo la apariencia de tercerizacin, dependiendo
la extincin de su relacin laboral por voluntad de dicha emplazada al
interrumpir la continuidad de la prestacin de sus servicios, al haber
requerido su inclusin en las planillas de remuneraciones de trabajadores
permanentes, propiciando que se disponga no asignarle trabajo y restringirle
el acceso a prestar servicios, ocasionndole dao a su dignidad, a su derecho
a la remuneracin, estabilidad econmica y bienestar familiar, ante la
denuncia laboral en sede administrativa como acto de represalia.
 Agrega que Telefnica del Per ha procedido a despedirle, utilizando una
aparente conclusin de un contrato que no le vincula, configurndose la
causal de nulidad de despido prevista en el inciso c) del artculo 29 del
Decreto Supremo N 003-97-TR; consecuentemente requiere se ordene su
reposicin con el pago de remuneraciones devengadas y dems derechos.
Seala que debido a los constantes reclamos y la denuncia planteada, la
empresa Telefnica ha procedido en despedirme en represalia de lo resuelto
en sede administrativa en la orden de inspeccin antes sealada, vulnerando
as sus derechos laborales, correspondiendo en sede judicial declarar nulo su
despido y se ordene su reposicin en el puesto de trabajo que vena
desempeando antes de ser despedido por Telefnica.

2.- Admisin de la demanda:

Por Resolucin Nmero uno y dos de folios setenta y dos, setenta y ocho a
setenta y nueve, con fecha diecisis de agosto del dos mil trece, se admite a
trmite la demanda va Proceso Ordinario Laboral, citndose a las partes a
audiencia de Conciliacin.

3.- Audiencia de conciliacin:

Este acto procesal obra de folios setecientos cincuenta a setecientos cincuenta
y dos, llevndose a cabo en el da y hora programada con asistencia del
demandante y su Abogado defensor; as como del apoderado y abogado de la
parte demandada y codemandada.

Etapa de Conciliacin.-
Acto seguido el seor Juez invit a las partes a conciliar sus pretensiones
promoviendo el dilogo de conformidad con los artculos 12 y 43 de la Nueva
Ley Procesal del Trabajo, se invit a las partes a conciliar sus pretensiones; sin
embargo, despus de las deliberaciones del caso no arribaron a acuerdo
conciliatorio alguno, frustrndose por las posiciones contradictorias de ambas
partes. Ante ello el Juzgador procedi a precisar las pretensiones materia de
juicio, registrndose las incidencias las mismas que constan en la grabacin de
audio y video. Acto seguido se requiri a la parte demandada la presentacin
de la contestacin de la demanda y anexos, expidindose la resolucin nmero
cuatro, tenindose por contestada la demanda y por ofrecidos los medios
probatorios, por interpuestas las excepciones por parte de la demandada y
codemandada y por deducida la nulidad, por deducidas las excepciones de
incompetencia, de ambigedad en el modo de proponer la demanda, de falta de
legitimidad para obrar del demandante y demandado, citndose a las partes a
la Audiencia de Juzgamiento. Finalmente, se cit a las partes procesales para
que concurran al local del Juzgado a efecto de llevarse a cabo la Audiencia de
Juzgamiento en fecha prxima.

4.- De las contestaciones a la demanda y medios de defensa por parte

de las demandadas:
Las partes codemandada Telefnica del Per S.A.A y Cobra Per S.A cumplen
con absolver el traslado de la demanda en los trminos contenidos en su escrito
de folios trescientos seis a trescientos cincuenta y nueve, y de folios seiscientos
cincuenta y cinco a setecientos seis, negndola y contradicindola en todos sus
extremos y pretensiones, acorde a lo previsto por el segundo prrafo del
artculo 19 de la NLPT.

4.1.- Telefnica del Per.-

Excepcin de falta de legitimidad para obrar pasiva del demandado
Se encuentran sujetos frente a la absurda pretensin de reposicin
motivada de un despido fraudulento inexistente, por cuanto cualquier acto
extintivo de la relacin laboral que haya sido contrario a ley sera
imputable a la empresa Cobra Per S.A
Que en su condicin de nica empleadora deber responder al reclamo
hecho por el actor respecto a la supuesta reposicin, por cuanto solo
podr resolverse el conflicto entre los titulares de la relacin. Por tanto al
pretender el actor su reposicin en Telefnica, sin precisar cmo se
configura el despido nulo o incausado, considerando que el actor omite
maliciosamente dirigir su pretensin contra su empleador empresa Cobra
Per S.A, debiendo responder su empleadora.
Contestacin de la demanda por Telefnica del Per S.A.A.-
La demandada niega y contradice la demanda solicitando se declare
improcedente o infundada, precisando:
Argumenta que la evolucin de Cobra se sustenta en la integracin,
innovacin tecnolgica y solidez financiera, al formar parte de una empresa
transnacional dedicada a la tecnologa y sistemas, cuya relacin civil data del
 ao dos mil tres, siendo su objeto la construccin, mantenimiento de planta
externa, obras civiles, servicios de atencin al cliente, entre otros.
Que el contrato tiene por objeto la construccin y mantenimiento de la
planta externa, realizndose los trabajos del personal tcnico de Cobra en
sus propios locales o almacenes, en la va pblica o en las casas de sus
clientes; no siendo el actor desplazado por su empresa a sus instalaciones, ni
aportando medio probatorio que acredite tal hecho.
Seala que los servicios encargados a Cobra no son ejecutados en las
instalaciones de la empresa, tratndose de otros lugares, no ejerciendo
control ni disposicin del espacio en el cual ejecutan sus actividades
tercerizadas, determinndose la inexistencia de desplazamiento permanente
del demandante, ni de los servicios prestados en un centro de telefnica.
Considera que la tercerizacin contratada no se encuentra sujeta a
responsabilidades y obligaciones contenidas en los artculos 4 y 9 de la Ley
N 29245 y su reglamento. Por cuanto Cobra asume los servicios prestados
por su cuenta y riesgo, efectuando una inversin considerable para brindar el
servicio pactado, contando con sus propios recursos financieros, tcnicos o
materiales, siendo responsable de los resultados de las actividades,
evidencindose al aplicarle penalidades y descuentos sobre la facturacin
ante trabajos defectuosos, ejecutando Cobra sus servicios bajo su propia
subordinacin, prestando servicio autnomo e integral cuyas actividades son
requeridas segn contrato, contando con sus propios uniformes y
fotocheckes, que identifican a sus trabajadores,
Seala que Cobra cumple con el contrato Bucle, cuyas actividades se
encuentran descritas, y ante el requerimiento de una labor tcnica y
especializada del personal capacitado y especializado a su cargo, asume la
responsabilidad por prevencin de riesgos laborales, daos en gestin medio
ambiental frente a proveedores y trabajadores; inclusive el incumplimiento
de cualquier estipulacin, Telefnica est autorizada para descontar en
factura o hacerse cobro en el caso de faltantes en actas de valorizacin de
equipos y materiales entregadas por Telefnica en atencin al contrato.
Agrega que Cobra cuenta con sus propios recursos financieros, tcnicos o
materiales, por tanto los materiales directos implicados en la ejecucin de
una obra o servicio pueden ser de cargo de una o la otra parte de un
contrato, decidiendo ejecutarlo acorde al contrato bucle, distribuyendo
materiales implicados en dichas prestaciones, contemplando la posibilidad
que Telefnica suministre materiales adicionales cuando no exista acuerdo
en el precio, siendo Cobra responsable del resultado de sus actividades, caso
 contrario se impone el cobro de penalidades comerciales, financieras
pactadas en garanta en caso de incumplimiento. Especificndose en el
anexo 1-G del contrato bucle la responsabilidad y penalizaciones,
cumplindose con los requisitos esenciales para una tercerizacin de los
servicios.
Precisa que el actor resalta que en el procedimiento de inspeccin se ha
verificado que Telefnica entregaba materiales de trabajo a Cobra, sin
embargo, est establecido que materiales y equipos seran proporcionados
por Telefnica para que Cobra procediera a su instalacin, reparacin o
expansin con sus herramientas o servicios propios, debido a la naturaleza
del servicio; siendo habitual que quien realice el encargo proporcione
materiales y equipos de su propiedad o insumos para la configuracin del
resultado u obra. Suministrando Cobra materiales como elementos de
ferretera empleados en la realizacin de las obras civiles y no en la
instalacin y mantenimiento de productos o servicios ofertados.
Especificando el contrato bucle los productos suministrados por Telefnica,
para ser instalados, reparados o ampliados a sus clientes por personal de
Cobra.
Respecto a la imputacin del actor que Cobra usa los aplicativos o sistemas
informticos GESTEL y GESCAB de Telefnica para monitorear el trabajo,
agrega ser aplicativos o sistemas de gestin de Telefnica para el encargo de
pedidos de clientes de productos de telefona fija y de televisin por cable,
registrndose los pedidos referidos a ventas, reparaciones, reclamos o
servicios adicionales respecto a los productos de su representada. Registros
que se realizan desde la llamada de un cliente a un Call Center, quienes
ingresan los pedidos en los aplicativos, el cual pasa al mbito tcnico para
que se ejecute la instalacin o reparacin del servicio. Sistema que registra
la informacin comercial de los clientes de los diferentes productos y
servicios de telefona. Existiendo en el contrato una clusula de
confidencialidad que solo es usada por telefnica. Medio informtico a travs
del cual Telefnica otorga acceso parcial tcnico (permitiendo visualizar la
historia del pedido del cliente) a Cobra al entregar las rdenes de servicio y
la liquidacin, sistema a travs del cual la tercerizadora informa la
culminacin del servicio encomendado, permitindole verificar la correcta
prestacin del servicio. Sin intervencin de Telefnica por cuanto Cobra tiene
su propio sistema de control logstico para la entrega de materiales.
 Precisa que los materiales entregados a Cobra se realizan a travs de guas
de remisin, materiales para la instalacin de un servicio en domicilio,
reparacin o cambio del equipo, siendo Telefnica la responsable de la
entrega. No comprendiendo uniformes u herramientas bsicas o transporte.
Arguye no apreciarse ejercicio de poder de direccin en las visitas
inspectivas. A) Visita de fecha catorce de marzo del dos mil trece, alude no
ser verdad que el trabajador Rodisvil Pea Guevara estuviera supervisando
la labor especfica de un trabajador de Cobra, sino verificando la calidad del
servicio ante la ruptura de ductos y cables originados por un contratista,
recabndose informacin ante un siniestro, labor que competa a su
representada, razn por la cual el trabajador de Telefnica se neg a firmar.
B) Visita de fecha quince de marzo del dos mil trece, seala que las unidades
donde se encuentran las MDF, algunas no cuentan con apertura a distancia,
sino sta debe ser manual, requiriendo ir por las llaves a sus instalaciones,
siendo el personal de vigilancia quin entrega dichas llaves sin que exista
contacto de supervisor, funcionario o personal de su representada.
Comprobndose que se utilizaba un sistema integral de gestin de Cobra,
adems la limpieza de una cabina telefnica segn contrato, corresponde a
Cobra velar por el mantenimiento y buen estado de las cabinas. C) Visita del
diecinueve de marzo del dos mil trece.- Se imputa la presencia de don
Cristbal Snchez Chvez, quien supuestamente se encontraba supervisando
al evaluar los daos ocasionados en la canalizacin subterrnea por contrata,
mientras se realizaban trabajos de alcantarillado por la Municipalidad de
Lambayeque. Sealando ser su deber informar a Telefnica la clase de daos
con la presencia de trabajadores de Cobra para verificar la calidad del
servicio prestado para la reparacin, considerando no constituir supervisin
directa o imparticin de rdenes ante una verificacin que debe reportarse
en tiempo real al ente regulador del siniestro, debido a la interrupcin del
servicio. Respecto a la presencia del seor Juan Jurez Ronda seala que su
propsito era evaluar el servicio en diversos puntos de la ciudad referente al
estado de cajas terminales, de cuyo mantenimiento se encarga Cobra,
informacin que debe ser reportada a fin de detectar alguna irregularidad en
el servicio prestado por un tercero, para ser comunicado y aplicar las
penalidades o descuentos para la mejora del servicio.
Con relacin a la supuesta clusula en el contrato para el caso de reposicin,
precisa que del contrato se constata que solo existe contrato de naturaleza
civil, no uniendo otro tipo de relacin o naturaleza laboral con la empleadora,
 por cuanto su nica empleadora es Cobra, siendo un servidor subordinado de
dicha empresa en mrito al poder de direccin, correspondindole a dicha
empresa asumir los beneficios sociales reclamados al no haber logrado
probar la supuesta subordinacin de telefnica e inexistencia de un supuesto
despido fraudulento alegado por el actor.

4.2.- Cobra Per S.A.

Se apersona al proceso mediante escrito de folios seiscientos cincuenta y cinco
a setecientos seis, formulando las siguientes articulaciones;
Nulidad de auto admisorio.-
La codemandada dedujo la nulidad del auto admisorio basado en la
ambigedad de la demanda, creando incertidumbre y confusin,
solicitando se declare inadmisible la demanda, otorgando un plazo al actor
para que subsane la ambigedad, al demandarse nicamente a Telefnica,
precisndose que ante la eventualidad que se requiera su intervencin se
le emplace.
Aade que el actor no clarifica con que empresa inici su prestacin de
servicios, la fecha y empleador; ms no especificando los elementos
esenciales del contrato de trabajo.
Agrega haberse admitido como proceso ordinario laboral cuando debi
tramitarse como abreviado laboral, para luego de la aclaracin precisar
que se han postulado las pretensiones de desnaturalizacin de contrato,
despido nulo y reposicin. Considerando que lo expuesto conlleva a un
estado de indefensin.
De la excepcin de incompetencia.-
Argumenta que la va ordinaria laboral no corresponde al presente
proceso, por cuanto por la materia le corresponde la va abreviada laboral
al postular la reposicin como pretensin nica, y luego ser incoherente al
solicitarla como pretensin subordinada, quedando sujeta a la
eventualidad que la pretensin principal sea desestimada. Solicitando el
archivo del proceso o se les cite a una nueva audiencia para absolver el
traslado de la demanda.
De la excepcin de oscuridad y ambigedad en el modo de proponer
la demanda.
Cuestiona que se requiere que la pretensin que se demanda sea
expuesta con claridad, ms no en forma imprecisa e incomprensible de los
hechos que la sustentan; considerando que la fundamentacin contiene
 trminos oscuros e imprecisos o contradictorios, cuestionndose aspectos
relativos para una mejor comprensin, al no precisar desde cuando inicia
su relacin contractual como tcnico en telefona, creando una
ambigedad absoluta al no precisar si se trata la reposicin de una
pretensin accesoria o subordinada, considerando que previamente debe
clarificarse las pretensiones postuladas.
En cuanto a la pretensin de reposicin, no queda claro si la reposicin
solicitada es una pretensin accesoria o subordinada. Considerando que se
debe suspender el proceso para que el actor subsane las deficiencias
advertidas.
De la excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante o
del demandado.
Seala que no se define la legitimidad para obrar de su representada en el
proceso, por cuanto la posicin del trabajador frente a reposicin a su
centro de trabajo, se refiere a Telefnica y no a Cobra, careciendo de
legitimidad para obrar y para contradecir, resultando imposible reponer a
un trabajador en su centro de trabajo que no es Cobra, encontrndose el
actor legitimado para iniciar un proceso laboral contra Cobra, ms no
contra Telefnica. Agrega que el propio actor seala que no es trabajador
de su representada y por tanto est en una posicin inerte, careciendo de
legitimidad activa y pasiva, resultando ser evidente y manifiesta de plano
la improcedencia de la demanda.
De la contestacin de la demanda.
Seala que el actor considera que su vnculo inicial se formaliz a travs de
contratos de locacin de servicios suscritos con Cobra, efectuando tareas en
el centro de operaciones de Telefnica, realizando labores de naturaleza
permanente que guardan relacin con la actividad principal, sin embargo se
acredita que estuvo sujeto a contrato de trabajo sujeto a modalidad desde el
once de septiembre del dos mil doce al uno de mayo del dos mil trece, fecha
que ces, abonndosele sus beneficios sociales, encontrndose sujeto su
contrato a las necesidades del mercado para un servicio especfico de
duracin determinada, bajo la subordinacin y dependencia de su empresa.
Precisa no ser verdad que el actor sea personal destacado de otra empresa.
Indica que el informe final de las actuaciones inspectivas no advierte
incumplimientos de una tercerizacin por cuanto se haba extinguido el
vnculo laboral con Cobra, encontrndose los inspectores de trabajo
imposibilitados de continuar con la investigacin. Ms indicar que existen
 indicios de desnaturalizacin ante el otorgamiento de materiales de trabajo y
supervisin, resulta contradictorio por cuanto las actuaciones inspectivas
concluyeron que no se advierten incumplimientos a las normas socio
laborales; empero, va ampliacin sealaron que en ocasiones los
trabajadores de Telefnica habran permitido tal desnaturalizacin, cmo se
pudo constatar? si no se pudo continuar con la investigacin, contradiccin
que amerita que la autoridad administrativa emita un informe aclaratorio.
Aade no haberse tomado en cuenta la verificacin o comprobacin de la
calidad del servicio prestado, el cual es compatible con el servicio tercerizado
detallado en el contrato de locacin de servicios, por cuanto las rdenes eran
impartidas por Cobra a sus trabajadores, no evidencindose subordinacin a
Telefnica que genere desnaturalizacin. Adems consta del contrato bucle
los materiales que deba entregar Telefnica y las condiciones de la
prestacin del servicio de sus trabajadores de Cobra, contando con su propia
estructura inmobiliaria, flota vehicular, mobiliario, herramientas, equipos,
entre otros; siendo razonable que Telefnica suministre aparatos telefnicos,
equipos decodificadores, etc.; directamente a Cobra, sin restarle autonoma.
Sobre la independencia de Cobra seala que Telefnica no cuenta con
participacin en las acciones de su empresa y viceversa, por cuanto es Cobra
quin paga directamente la remuneracin, beneficios sociales, organiza,
gestiona y supervisa las labores de sus trabajadores, entre otros elementos
de subordinacin.
Referente a la desnaturalizacin del contrato, precisa que el actor demanda
la reposicin a un puesto de trabajo en Telefnica, bajo el mismo sueldo y
sujeto a un contrato de trabajo?, aduciendo nulidad de despido por la causal
prevista en el artculo 29 inciso c) del Decreto Legislativo N 728, ante
supuestas represalias de Cobra derivada de los reclamos efectuados a travs
de visitas inspectivas de la autoridad de trabajo; sin embargo, el actor solo
trabaj para Cobra y nunca para Telefnica, no existiendo despido sin causa.
Precisa que la supuesta desnaturalizacin de contrato, se debi a un
vencimiento del plazo por cuanto su empleador es Cobra, que es empresa
contratista de Telefnica, prestando servicios de instalacin y mantenimiento
de telefona bsica y pblica, entre otros, requiriendo de tcnicos calificados
para dar cumplimiento al contrato.
Explica que Cobra tiene personera jurdica propia, independencia econmica,
financiera negocial, desarrollando toda clase de instalaciones, montajes y
obras civiles para centrales y lneas de produccin, entre otras, prestando
servicios de diversa naturaleza a nivel nacional.
 Seala sobre la negada desnaturalizacin de los contratos por fraude y
simulacin a las normas laborales, si bien la empresa Telefnica puede
incrementar sus actividades; sin embargo la empresa es Cobra, no
Telefnica, tratndose de objetos societarios distintos, con capitales y
accionistas diferentes, siendo la nica vinculacin el contrato bucle.
Contratando Telefnica los servicios a Cobra por plazos, basados en rdenes
de servicio temporal, justificndose los contratos sujetos a modalidad.
En cuanto a los materiales de trabajo y de las actividades del actor para dar
cumplimiento a la labor, Telefnica es la nica responsable frente a sus
usuarios y clientes, lo cual justicia la entrega de dicho material. No
existiendo desplazamiento del personal de Cobra a los establecimientos u
oficinas de telefnica, por cuanto debe hacerlo al domicilio u oficinas de los
usuarios finales clientes de Telefnica.
Expone advertirse temeridad y mala fe del trabajador, correspondiendo al
Juez imponer las sanciones que pudiera originar su inconducta.

4.3.- Absolucin a los medios de defensa.-

A la nulidad deducida por Cobra.
La parte actora indica que el Juez en su condicin de Director del Proceso
y con el propsito de lograr la igualdad de las partes, dispuso su
emplazamiento, ms an si se podra afectar derechos de terceros y bien
puede integrarlo de oficio a la relacin procesal con el propsito de lograr
la igualdad entre las partes.
En cuanto que genera incertidumbre si se trata de una o ms
pretensiones, indica que la pretensin principal es la reposicin del actor a
la empresa Telefnica, derivado de la desnaturalizacin del contrato de
tercerizacin. Y en caso de desestimarse la pretensin principal de
reposicin deber entenderse como pretensin subordinada de nulidad de
despido, ms en caso de no configurarse, deber verificar si se trata de un
despido incausado, considerando que no existe error, mxime si la
resolucin nmero dos, aclara las pretensiones.
A la excepcin de falta de legitimidad para obrar pasiva del
demandado - Telefnica del Per.
Seala que Telefnica del Per pretende ser excluida del proceso, bajo el
sustento de no ser el empleador; sin embargo, la real situacin de
Telefnica del Per ser verificada y analizada en el interior del proceso,
por constituir una decisin de una de las pretensiones planteadas, porque
 pronunciarse sobre la desnaturalizacin de la tercerizacin, se reconocer
la existencia de la relacin laboral, estas sern efectivas contra Telefnica
del Per.
A la excepcin de incompetencia por razn de la materia de Cobra
Per.
Seala que las reglas que rigen la competencia actan como garanta
constitucional del Juez Natural, no operando esta excepcin respecto a la
va procedimental planteada.
A la excepcin de ambigedad en el modo de proponer la demanda y
falta de legitimidad para obrar de la codemandada.-
Precisa que su demanda es clara al emplazar a Telefnica del Per,
considerando que nada enerva que el juez incorpore al proceso de oficio a
Cobra Per S.A por cuanto podra afectar derechos de terceros. Por lo que
al pretenderse como pretensin principal la reposicin en el puesto de
labores de Telefnica del Per, derivada de la desnaturalizacin de
contrato de tercerizacin, deber declararse la existencia del despido
incausado.
4.4.- Nulidad de auto admisorio.
Mediante resolucin nmero cinco se resolvi declarndose improcedente
la nulidad. Reprogramndose la audiencia de juzgamiento para el da siete
de julio del dos mil catorce.

5.- Audiencia de juzgamiento:

Segn acta de folios ochocientos cuarenta a ochocientos cuarenta y uno, con
asistencia del demandante y de su abogado defensor, as como del abogado y
apoderado de la parte demandada y codemandada, registrndose su desarrollo
e incidencias en el sistema de audio y video que forma parte de estos autos.
Acto seguido, habiendo la parte demandada propuesto la Excepcin de Falta de
Legitimidad para Obrar pasiva del Demandado, se le concedi el uso de la
palabra a efecto de que en forma oralizada fundamente su medio de defensa,
asimismo lo hizo la codemandada Cobra, respecto a las excepciones de
incompetencia por razn de la materia, ambigedad en el modo de proponer la
demanda y falta de legitimidad para obrar del demandante y del demandado.
Absolviendo el traslado de dichas articulaciones la parte demandante, el
Juzgado se reserv pronunciamiento para ser resuelto conjuntamente con la
sentencia. Luego, se dio inicio a la etapa de confrontacin de posiciones,
registrndose las expresadas por el demandante y demandada. Asimismo en
uso de la facultad conferida por el artculo 46 inciso 6) de la Ley N 29497, se
suspendi la audiencia para nueva fecha su continuacin de la audiencia de
juzgamiento, atendiendo a la gran abundancia de medios probatorios.

5.1.- Continuacin de audiencia de juzgamiento.-

Segn acta de folios un mil trescientos setenta y ocho a un mil trescientos
ochenta y uno, consta que se llev a cabo el Juzgamiento, inicindose con
la etapa probatoria, tal y conforme queda grabado en audio y video del
soporte tcnico del Juzgado, se admiten y actan los medios probatorios
ofrecidos por ambas partes, posteriormente con las facultades del artculo
22 de la NLPT se actuaron pruebas de oficio, disponindose su visualizacin
en prxima fecha, se suspende la audiencia para el da uno de Abril del dos
mil quince a horas doce del medioda.

5.2.- Continuacin de audiencia - actuacin de medios probatorios

Segn acta de folios un mil trescientos ochenta y dos a un mil trescientos
chenta y nueve, se lleva a cabo la continuacin de la audiencia de
Juzgamiento, procedindose a visualizar los CD solicitados por la parte
demandante, actundose dicho medio de prueba y luego las partes
oralizaron los alegatos finales. Posteriormente, la Juzgadora, de conformidad
con el artculo 47 y 49 de la Ley N 29497, difiere el fallo de la sentencia
citando a los justiciables para notificar la sentencia.

III.- FUNDAMENTOS DE LAS EXCEPCIONES:

PRIMERO: El derecho a la Tutela Jurisdiccional efectiva, es un derecho
fundamental que tiene todo sujeto de derecho al momento de recurrir al
rgano jurisdiccional a fin de que se le imparta justicia, existiendo garantas
mnimas para todos los sujetos de derecho que hagan uso o requieran de la
intervencin del Estado para la solucin de su conflicto de intereses o
incertidumbre jurdica; utilizando el proceso como instrumento de tutela del
derecho sustancial. El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva no comprende
necesariamente obtener una decisin judicial acorde con las pretensiones
formuladas por el sujeto de derecho que lo solicita o peticiona, sino ms bien
la atribucin que tiene el juez a dictar una resolucin conforme a derecho y
siempre que se cumplan los requisitos procesales mnimos para ello; es decir,
este derecho supone obtener una decisin judicial sobre las pretensiones
deducidas por el actor ante el rgano jurisdiccional, siempre que se utilicen las
vas procesales adecuadas, pero no necesariamente tal decisin es la solicitada
por el actor; ya que puede ser favorable o desfavorable a las pretensiones
ejercidas. Actualmente, el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, est
regulada en nuestra Constitucin Poltica del Per en el artculo 139 inciso 3
prescribe: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional. La observancia
del debido proceso y la tutela jurisdiccional; en el artculo I del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Civil prescribe: Toda persona tiene derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con
sujecin a un debido proceso;Asimismo el artculo 7 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial, prescribe: En el ejercicio y defensa de sus derechos, toda
persona goza de la plena tutela jurisdiccional, con las garantas de un debido
proceso, por tanto habindose deducido excepciones de naturaleza perentoria
y dilatoria, corresponde en observancia a la carga de la prueba resolver dichos
medios de defensa de conformidad con lo previsto por el segundo prrafo del
artculo 31 de la NLPT que establece: La sentencia se pronuncia sobre todas
las articulaciones o medios de defensa propuestos por las partes ().
SEGUNDO: Que, las excepciones constituyen medios de defensa a travs de los
cuales la parte demandada cuestiona la validez de la relacin procesal, o
denuncia la inexistencia o existencia pero defectuosa de un presupuesto
procesal o de una condicin de la accin. Por lo que al haberse interpuesto una
demanda cuya pretensin est sustentada en un derecho que resulta ser
cuestionados por sendas partes procesales, amerita invocar al procesalista
Ticona Postigo quin sostiene que: ...cuando el demandado deduce la excepcin
de falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado lo que est
haciendo es afirmar o que el demandante no es el titular de la pretensin que est
intentando o que, en todo caso, no es el nico que debera hacerlo sino en compaa
de otro u otros, o que l (el demandado) no debera ser el emplazado dado que la
pretensin intentada en su contra le es absolutamente ajena o, en todo caso, que no
es el nico que debera haber sido demandado 1Inclusive el Tribunal Constitucional
se ha pronunciado, preciando que Las excepciones son medios formales de
defensa a travs de los cuales las partes denuncian la inexistencia o presencia
defectuosa de un presupuesto procesal de la accin o de una condicin de la accin
que determinan una relacin procesal invlida o la imposibilidad de

1
TICONA POSTIGO, Vctor 1998Cdigo Procesal Civil, Tomo I, Editorial San Marcos. Lima.
pronunciamiento vlido sobre el fondo. [Casacin N 795-98-Lima, El Peruano,
30-03-2001, pg. 7082].
TERCERO: EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR PASIVA DEL
DEMANDADO - TELEFNICA DEL PER.-Que,constituyendo esta excepcin una
denuncia a quin deba responder por las pretensiones demandadas,al tener que
dilucidarse en el caso de autos si el demandado resulta ser el titular de las
pretensiones intentadas, y precisar la excepcionante que todo acto extintivo de
la relacin laboral sera imputable a la empresa Cobra Per S.A quin deber
responder a las pretensiones planteadas, corresponder en el interior del
proceso identificar si contra quin se dirigen las pretensiones incoadas es en
realidad el titular de la relacin material y procesal a quin deba exigrsele
hacer efectivo el derecho reclamado, por lo que requirindose analizar la
probanza de las pretensiones con mayor objetividad a merced de los medios
probatorios aportados a fin de pronunciarse sobre la existencia de la relacin
laboral denunciada, de conformidad con lo previsto por el artculo 446 inciso 6
del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria a la ley N 29497 NLPT, no
resulta pertinente ni oportuno apartar del proceso a la parte excepcionante,
mxime si esta entidad se le ha requerido de los servicios de una empresa
tercerizadora para el desarrollo de actividades; siendo ella la supuesta
responsable del acto lesivo consistente en la negativa a la permanencia del
trabajador en la empresa, por lo que deviene en INFUNDADA la presente
articulacin.
CUARTO: EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA POR RAZN DE LA MATERIA
DEDUCIDA POR COBRA.- Que, al considerar la codemandada que resultando
ser la pretensin principal de reposicin, sta correspondi ser tramitada en la
va abreviada laboral; debiendo tenerse presente que esta excepcin se
determina en funcin al efecto jurdico que busca el actor, sea otorgado por el
ente jurisdiccional y las pretensiones postuladas; es decir el petitum y la causa
petendi, establecindose los hechos que delimitan el contenido de la
pretensin; por tanto al denunciarse vicios en la competencia por razn de la
materia, se logra advertir que el juzgador primigeniamente ha logrado sealar
las pretensiones demandadas, las cuales se cifran en la desnaturalizacin del
contrato de tercerizacin y la reposicin, solicitando subordinadamente la
nulidad del despido; ello ha conllevado que al emitir la resolucin nmero uno
se determine la va procedimental, fijndola de conformidad con el artculo 2
inciso 2 de la NLPT; dada la naturaleza de las pretensiones demandadas;
mxime si el actor solicit mediante escrito de folios setenta y cinco a setenta
y seis, se aclare el admisorio detallndose las pretensiones demandadas,
motivando la resolucin nmero dos; abunda a lo expuesto que el II Pleno
Jurisdiccional Supremo en materia laboral - 2014, acord por unanimidad que
el rgano competente para conocer una pretensin de reposicin por despido
incausado o despido fraudulento es el juzgado Especializado de Trabajo, o a quin
haga sus veces, siendo as, a merced de lo previsto por el artculo 446 inciso
1 del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria a la ley N 29497 NLPT,
se ha determinado que el juzgador que interviene en la presente Litis es el
competente para conocer esta controversia, deviniendo en INFUNDADA la
excepcin deducida.
QUINTO:EXCEPCIN DE AMBIGEDAD EN EL MODO DE PROPONER LA
DEMANDA DEDUCIDA POR COBRA.-Que, la excepcin se sustenta en que la
fundamentacin y el petitorio no han sido expuestos con claridad, aadiendo
que los trminos son oscuros e imprecisos o contradictorios, indicando no
quedar claro si la reposicin es una pretensin accesoria o subordinada; al
respecto amerita recordar a Ferrero quin precisa: ... procedera sino se designa
Juez, si falta el nombre del demandante, sino se fija con precisin lo que se pide o
si la exposicin de los hechos es oscura o insuficiente, habindose omitido
circunstancias que se consideran indispensables. .... Si falta los fundamentos de
derecho o no se indican los textos legales a que a l se refieran, no proceder la
excepcin , a pesar de ser estos requisitos de toda demanda - La razn es que por el
principio del derecho romano juria novit curia, las partes aportan los hechos y el
Juez el derecho...2, en consecuencia al indicar el recurrente que el juzgador al
calificar la demanda, tiene la potestad para declarar la inadmisibilidad o
improcedencia de verificar la inviabilidad de las pretensiones; sin embargo, en
el caso de autos, se ha podido advertir con claridad los requisitos de fondo y
forma, as como que los hechos, su fundamentacin y el petitorio de las
pretensiones demandadas hayan sido postuladas correctamente, tanto as que,
sendas codemandadas han logrado absolver el traslado de la demanda,
ejercitando efectivamente su derecho a la defensa; siendo as, al formar parte
Cobra Per S.A de la relacin jurdica material y procesal, deber declararse
INFUNDADA esta articulacin, acorde a lo previsto por el artculo 446 inciso 4
del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria a la ley N 29497 NLPT.
SEXTO: EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL
DEMANDANTE O DEL DEMANDADO COBRA PER S.A.- Con relacin a esta
2
FERRERO, Augusto, Derecho Procesal Civil - Excepciones, Tercera Edicin, 1980, Pg. 132 - 133
excepcin debe indicarse que si bien es verdad que la legitimidad para obrar es
la cualidad emanada de la ley para requerir una sentencia favorable respecto
del objeto litigioso. Es decir, en el caso del demandante, es la aptitud que en
abstracto la habilita para exigir al aparato jurisdiccional la satisfaccin de un
derecho reconocido en una norma. Por tanto, la falta de legitimidad para obrar
es la ausencia de tal cualidad. En el caso que nos ocupa, la excepcin
interpuesta por la demandada alega que no existira legitimidad pues el
demandante requiere la reposicin ante Telefnica del Per S.A.A. y no ante
Cobra, precisando demandar adems un despido nulo o incausado; sin embargo
habindose acreditado que la relacin laboral se inici entre el actor y la parte
excepcionate, corresponder al interior del proceso con la evaluacin conjunta
de los medios emitir pronunciamiento si le asiste el derecho reclamado por
haber sido vulnerado, concierne a este despacho de verificarse cul de las
empresas actu como su empleadora en mrito a la desnaturalizacin
postulada, y por ende disponer a quin le amerita asumir la obligacin, lo cual
se determinar al momento de resolver el fondo de las pretensiones
postuladas, deviniendo en INFUNDADA esta articulacin.

IV.- FUNDAMENTOS DE LAS PRETENSIONES DEMANDADAS.-

SEPTIMO: Que, de conformidad con el artculo III del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil (aplicable supletoriamente al Proceso Laboral conforme a
la Primera Disposicin Complementaria de la Ley N 29497, Nueva Ley Procesal
del Trabajo), el Juez debe atender que la finalidad concreta del proceso es
resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con
relevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales y que su
finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia; correspondiendo a los
Jueces administrar justicia con arreglo a la Constitucin, las leyes y
reglamentos de conformidad con el contenido constitucionalmente protegido
por nuestra Carta Magna, tal como lo legisla el artculo 138 de la norma
fundamental. Ello en razn que se exige que las decisiones judiciales sean
motivadas y se garantice que los jueces expresen el proceso mental que los ha
llevado a decidir una controversia, asegurando as que el ejercicio de la
potestad de administrar justicia se plasme con sujecin a la Constitucin y a las
leyes, facilitando as la proteccin al sagrado derecho a la defensa de los
justiciables intervinientes en el proceso, as como de sus derechos
fundamentales en sede jurisdiccional, cuyo anlisis debe desarrollarse
verificndose la actuacin del Estado como de los particulares, garantizando un
adecuado resguardo de sus derechos y libertades constitucionales.
OCTAVO: Que, uno de los principios que motiva la vigencia de la NLPT, Ley N
29497, es el Principio de oralidad, que impone a las partes su concurrencia a
las diligencias judiciales, a fin que los justiciables sustenten ante el Juez sus
pretensiones y los medios probatorios que los aparejan, pues de los
argumentos o sustento de sus posiciones, el Juzgador debe valorar la conducta
asumida por la parte en juicio y emitir la sentencia sobre lo vertido en dicho
acto procesal, lo expuesto tiene vital importancia, por cuanto se concretiza otro
de los principios de esta norma como es el Principio de inmediacin, mediante
el cual las partes estn en contacto directo con el Juzgador y viceversa,
asimismo el artculo 12 de la norma legal glosada, impone al Juez la obligacin
de resolver la litis, sobre la base de las expresiones orales vertidas por las
partes en la audiencia de juzgamiento y su continuacin. Debiendo por tanto
tenerse en cuenta en este proceso lo prescrito por el Artculo 197 del Cdigo
Procesal Civil en va supletoria a la Ley N 29497: Todos los medios probatorios
son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su apreciacin razonada.
Sin embargo, en la resolucin slo sern expresadas las valoraciones esenciales y
determinantes que sustentan su decisin. Adicionalmente a lo expuesto y
teniendo como base lo regulado en el artculo 29 de la NLPT, el juez para
hallar el conocimiento de la verdad en un caso, debe valerse de cualquier medio que
est a su alcance, por lo que obviamente la conducta procesal de las partes
independientemente de las pruebas ofrecidas puede y debe servirle para intuir
quin est utilizando indebidamente el proceso y por lo tanto quien tiene o no tiene
la razn3; presuncin judicial que opera como una herramienta probatoria de
gran trascendencia en nuestro ordenamiento, en tanto que permite al juzgador
alcanzar la finalidad de la prueba cual es el asegurar certeza en la conviccin
judicial, de cara a hacer tangibles los derechos sustanciales de los justiciables;
considerando la conducta obstructiva de las partes con relacin a su
disponibilidad para la actuacin probatoria.
NOVENO: Que, al regirse el presente proceso por las normas contenidas en la
Nueva Ley Procesal del Trabajo, la carga de la prueba prevista en el artculo
23 de la norma antes invocada, seala las reglas especiales de distribucin de
la carga probatoria, estableciendo a travs del inciso 1, el nivel de carga

3
MOLINA GNZALES citado por HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Comentarios al Cdigo Procesal
Civil. Anlisis artculo por artculo. Tomo I; Gaceta Jurdica, Segunda Edicin; Lima-Per, 2007; pg. 528-
529
probatoria genrica, sealando que la carga de la prueba corresponde a quien
afirma hechos que configuran su pretensin o a quien los contradice alegando
nuevos hechos, a nivel de reglas especiales de distribucin de la carga
probatoria. Siendo as, de las posiciones y contraposiciones asumidas por las
partes procesales durante el desarrollo del presente proceso, tanto en su fase
escrita como en la oral, esta ltima, durante el desarrollo de la Audiencia de
Juzgamiento, (minuto 2'43" a minuto 4'09")ver audio y video, se
establecieron como hechos necesitados de actuacin probatoria, determinar: i)
Si el contrato de tercerizacin de servicios suscrito por Telefnica del Per
S.A.A y Cobra Per S.A se encuentra desnaturalizado por alguna de las
causales en la ley de la materia; ii) Si le corresponde la reposicin del
demandante en su puesto de trabajo para la empresa Telefnica del Per S.A.A
como trabajador a tiempo indeterminado; iii) Si el demandante ha sido objeto
de despido nulo o incausado invocado por el demandante. Sin que ello exima
analizar si le asiste el derecho al actor a constar en el registro de los libros de
planillas de remuneraciones de la demandada Telefnica del Per S.A.A. En ese
sentido se orientar a analizar la controversia y verificar la existencia de alguna
causal de desnaturalizacin del contrato, entendido como el mecanismo
contractual por el cual una empresa de servicios especiales o cooperativas de
trabajadores realiza una provisin de trabajadores, a fin de que estos presten
servicios temporales, de alta especializacin y complementarios bajo la
direccin y sujecin de la una empresa usuaria.
DECIMO: LOS CONTRATOS DE TERCERIZACIN.-(OUTSOURCING).- La
Tercerizacin llamada subcontratacin de la produccin de bienes o de la
prestacin de servicios, o descentralizacin. En la doctrina es conocida como
outsourcing, constituyendo un fenmeno muy difundido en el mbito
empresarial, utilizada como herramienta que permite que las empresas no solo
puedan reducir sus costos laborales, sino tambin que puedan ser ms
competitivas y eficientes, beneficindose de un servicio integral que un tercero
le puede brindar para procesar uno de los sectores productivos de
la empresa.Esta institucin jurdica en el mbito empresarial y de las relaciones
laborales, se define como:"una herramienta de gestin a travs de la cual
unaorganizacin pueda optar por concentrarse nicamente en su core businesss
(actividad distintiva, segn el propio Schneider) y no tomar parte
en procesos importantes pero no inherentes a su actividad distintiva. Para dichos
procesos existe la posibilidad de contratar a un proveedor de servicio especializado
y eficiente que, a la larga, se convierta en un valioso socio de negocios. En eso
consiste el outsourcing"4. All radica su importancia como herramienta de gestin
de la empresa moderna, contribuyendo en hacerla ms competitiva. En nuestra
legislacin se encuentra regulada por la Ley N 29245 de fecha veinticuatro de
junio del dos mil ocho, regulada por Decreto Legislativo N 1038 y
reglamentada por el Decreto Supremo N 006-2008-TR, definindola como la
contratacin de empresas para que desarrollen actividades especializadas u
obras, siempre que asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo;
cuenten con sus propios recursos financieros, tcnicos o materiales; sean
responsables por los resultados de sus actividades y sus trabajadores estn
bajo su exclusiva subordinacin, destacando como elementos caractersticos: la
pluralidad de clientes, contar con equipamiento, inversin de capital y
retribucin por obra o servicio, siendo inadmisible la sola provisin de personal.
DECIMO PRIMERO: La Ley General de Sociedades indica constituir
tercerizacin de servicios: los contratos de gerencia, los contratos de obra, los
procesos de tercerizacin externa, los contratos que tienen por objeto que un
tercero se haga cargo de una parte integral del proceso productivo; asimismo
se prev la posibilidad de una tercerizacin con desplazamiento de personal a la
empresa principal, la cual se presenta cuando el personal de la empresa
tercerizadora realiza el trabajo especializado u obra en las unidades productivas
o mbitos de la empresa principal, mantenindose la subordinacin de los
mismos; respecto de la empresa que presta los servicios de tercerizacin,
deber constar por escrito en el contrato, especificndose la actividad
empresarial a ejecutar y en que unidades productivas o mbitos de la empresa
principal se desarrollarn; se seala que aquellos contratos que no cumplen con
esos requisitos e impliquen una simple provisin de personal, originan que los
trabajadores desplazados de la empresa tercerizadora tengan una relacin de
trabajo directa o indirecta con la empresa principal.Por lo que siendo la
tercerizacin una prestacin de servicios que abarca el desarrollo de todas las
actividades que conlleven a prestar servicio o ejecutar una obra, fase o etapa
en la produccin de la empresa, se establece un nivel de coordinacin, ms no
de supervisin o fiscalizacin por parte de la empresa usuaria en lo que supone
el manejo personal. El Reglamento de la Ley de Tercerizacin en su artculo 2
precisa que el mbito de aplicacin comprende a las empresas principales cuyos
trabajadores estn sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, que
tercerizan su actividad principal, siempre que se produzca con desplazamiento
4
SCHNEIDER Ben, 2004, OUTSOURCING la herramienta de gestin que revoluciona el mundo de los
negocios. Grupo Editorial Norma, abril, pg. 31
continuo de los trabajadores de las empresas tercerizadoras a los centros de
trabajo o de operaciones de aquellas () Los mecanismos de vinculacin
empresarial como la tercerizacin sin desplazamiento continuo y las provisiones de
bienes y servicios sin tercerizacin, se encuentran fuera del mbito de la Ley.
DECIMO SEGUNDO: DESNATURALIZACION DEL CONTRATO DE
TERCERIZACIN SUSCRITO ENTRE TELEFNICA Y COBRA.- El actor alega que
ingres a laborar a Telefnica del Per S.A.A, mediante contrato de
tercerizacin celebrado entre la empresa mencionada y Cobra Per S.A,
desempeando el cargo de Tcnico en Telefona, siendo despedido al
impedrsele el acceso a Telefnica del Per a prestar sus servicios, actitud
derivada por haber efectuado reclamos en sede administrativa, instando la
regularizacin de su vnculo laboral en mrito a la desnaturalizacin del
contrato de tercerizacin; precisando que dicha vulneracin se encuentra
plasmada en los informes finales de actuaciones inspectivas insertos de folios
tres a once; a travs del cual la Autoridad Administrativa de Trabajo constat,
3 (.) los trabajadores denunciantes comunican que mediante cartas notariales la
empresa Cobra Per S.A. ha procedido a resolver los contratos de trabajo, por lo que
a la fecha no resulta posible continuar con las actuaciones de inspeccin. 4. Segn
la Directiva 002-2007/MTPE/2/11.4 (), para garantizar la prohibicin de la
simple provisin de trabajadores debe tenerse en cuenta los siguientes elementos:
a) Debe evaluarse la autonoma empresarial: Servicios por cuenta y riesgo. b)
Recursos propios financieros, tcnicos y materiales. c) Exista responsabilidad del
resultado de las actividades. d) Que paga directamente la remuneracin y
beneficios sociales a sus trabajadores desplazados. e) Que los trabajadores estn
bajo su exclusiva subordinacin. f) La pluralidad de cliente (elemento adicional). Sin
embargo de las actuaciones inspectivas realizadas nicamente hemos podido
apreciar los siguientes hechos: que la empresa Telefnica del Per S.A.A. provee de
materiales de trabajo a la empresa Cobra Per S.A, segn acta levantada el da 15
de marzo en los almacenes de la empresa subcontratada; asimismo se ha verificado
que la labor realizada por los trabajadores de Cobra Per S.A en algunas
situaciones es supervisada por los trabajadores de Telefnica del Per S.A.
Concluyendo que no se advierten incumplimientos.5
DECIMO TERCERO: Asimismo consta del informe final de las actuaciones
inspectivas de fecha catorce de mayo del dos mil trece, al ampliar sus
conclusiones precisa: 1.Debido a que la fecha de la emisin del informe final se
haba extinguido el vnculo laboral entre la empresa Cobra Per S.A y los

5
Informe Final de Actuaciones inspectivas de fecha 08 de mayo del 2013, obrante de folios 3 a 10.
recurrentes denunciantes, y por ende la ejecucin de la prestacin laboral, los
suscritos inspectores de trabajo nos encontramos imposibilitados de continuar con
la investigacin() 2. Por la razn expuesta en el numeral precedente, se limit la
posibilidad de continuar constatando todos los elementos que permitan determinar
si el presente caso se trataba de una subcontratacin (Tercerizacin) vlida o
fraudulenta. Sin embargo, existen indicios que permitiran sealar que se tratara
de una desnaturalizacin, tales como el otorgamiento de los materiales de trabajo y
la supervisin en algunas ocasiones por parte de los trabajadores de Telefnica de
la labor realizada por los trabajadores de Cobra6. Debiendo dejar constancia que
el recurrente con fecha treinta de abril del dos mil trece puso en conocimiento
de Telefnica la existencia de un proceso administrativo de investigacin por
incumplimiento de normas laborales relacionadas con la tercerizacin, actitud
que alude habra adoptado su empleadora ante los indicios advertidos por la
autoridad de trabajo. Por lo tanto, atendiendo que en el marco del nuevo
proceso laboral se faculta al juez, tener en cuenta a la conducta que adopten
las partes para extraer conclusiones; ergo, de lograr demostrarse la existencia
de una desnaturalizacin en la tercerizacin de servicios establecida entre
sendas empresas, ser de aplicacin al caso lo dispuesto en el artculo 4 del
Decreto Supremo N 003-2002-TR, norma que establece disposiciones para la
aplicacin de las Leyes N 27626 y 27696 (Leyes que regulan la actividad de
las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de trabajadores) as
como el Decreto Supremo N 020-2007-TR, el cual seala que cuando la
contratacin de servicios implica una simple provisin de personal, ocasionando
que los trabajadores desplazados tengan una relacin de trabajo directa con la
empresa principal.
DECIMO CUARTO: En consecuencia ante las imputaciones observadas por la
Autoridad Administrativa de Trabajo, las cuales constan del dcimo quinto
considerando de la presente, tenemos que habran detectado Que la empresa
Telefnica del Per S.A.A. provee de materiales de trabajo a la empresa Cobra Per
S.A, segn acta levantada el da 15 de marzo en los almacenes de la empresa
subcontratada; Al respecto Telefnica detalla que la relacin contractual
existente con la empresa Cobra data desde el ao dos mil tres, contratando sus
servicios para la construccin y mantenimiento de planta externa, obras civiles
conexas, servicios de atencin al cliente se ejecutan fuera del centro de trabajo
de telefnica, hecho probado con la copia del contrato de locacin de servicios

6
Informe Final de Actuaciones inspectivas(Ampliacin) de fecha 14 de mayo del 2013 corriente de
folios11.
de atencin tcnica al cliente, mantenimiento y construccin de planta externa
Proceso SAC N 12415717 de fecha dos de enero del dos mil trece, corriente
de folios ciento veintitrs a doscientos cuarenta y seis. Estando a lo expuesto
corresponde verificar si los materiales que alude la Autoridad Administrativa de
Trabajo en la visita de fecha quince de marzo del dos mil trece, motivan la
desnaturalizacin del contrato madre, verificndose de la Visita de fecha quince
de marzo del dos mil trece, conforme consta especficamente de folios cinco,
dejase constancia que inspectores de trabajo, nos constituimos al local de la
empresa Cobra Per S.A siendo atendidos por () en calidad de jefe de obra, ()
acto posterior nos trasladamos al almacn de planta externa, donde se encuentran
los accesorios para construccin de planta externa, tales como cables, ferretera,
reflectores, parablicas, almacn de telefona pblica de repuestos nuevos y
repotenciados y almacn de abonados, provisin de equipos nuevos y reparacin de
averas. En cuanto a los materiales encontrados en los tres almacenes el
entrevistado indic que estos son repartidos en un 100% por la telefnica-movistar,
precis que los equipos son enviados desde el almacn nodal cuya central est
ubicada en Lima, agreg que desde el 01/12/12 viene comprando algunos
materiales a empresas importadoras y luego lo venden a la telefnica (.).
DECIMO QUINTO: Al apersonarse al proceso Telefnica del Per S.A.A,
adjunta de folios ciento veintitrs a doscientos cuarenta y cinco el Contrato de
locacin de servicios de atencin tcnica al cliente, mantenimiento y
construccin planta externa Proceso S.A.C N 12415717, celebrado en la
ciudad de Lima, con fecha dos de enero del dos mil trece, cuyo objeto del
servicio se centra en que la empresa colaboradora (Cobra Per S.A) se obliga a
prestar servicios de atencin tcnica al cliente y de ingeniera, mantenimiento y
construccin de planta externa de acuerdo a los trminos establecidos en el
presente documento y sus anexos.(). Contrato que en su clusula cuarta
precisa su vigencia: El contrato tendr una vigencia de cuatro (4) aos y un (1)
mes de acuerdo a las fechas establecidas y a la zona o territorio geogrfico descrito
en la Carta de Adjudicacin. Este plazo iniciar su vigencia el 01 de diciembre del
2012. Detallndose las responsabilidades de la Empresa Colaboradora, la
Ejecucin de los trabajos, especificndose La lista de materiales que sern
proporcionados por Telefnica y la Empresa Colaboradora se encuentran descritos
en la Carta de Adjudicacin, decidiendo ejecutar la distribucin de materiales
acorde al contrato bucle, distribuyendo algunos elementos o insumos de
propiedad de Telefnica directamente implicados en dichas prestaciones,
contemplando el propio contrato bucle dicha posibilidad cuando no exista
acuerdo en el precio, siendo Cobra responsable del resultado de sus actividades
o se atiene al cobro de penalidades comerciales, financieras pactadas en
garanta en caso de incumplimiento. Por su parte la empresa Cobra refiere que
resulta contradictorio que se presuma una desnaturalizacin de la tercerizacin,
por cuanto las actuaciones inspectivas concluyeron que no se advierten
incumplimientos a las normas socio laborales; adems el propio contrato bucle
especifica los materiales que deba entregar Telefnica y las condiciones de la
prestacin del servicio de sus trabajadores de Cobra, aadiendo contar con su
propia estructura inmobiliaria, flota vehicular, mobiliario, herramientas,
equipos, entre otros; considerando razonable que Telefnica suministre
aparatos telefnicos, equipos decodificadores, entre otros directamente a su
empresa, sin que ello implique restarle autonoma. Siendo as, al verificar si se
ha vulnerado alguno de los elementos del contrato de tercerizacin que
permitan amparar lo postulado por el actor. Debe acotarse que si bien obra a
folios setecientos ochenta y dos la gua de remisin N 3117 0002783 a
travs de la cual la empresa Telefnica entrega a Jhony Lazo Cobra Per
con fecha veintinueve de noviembre del dos mil seis, dos Juegos de ruedas para
escalera, empero, tal documental data de hace siete aos atrs a la fecha de
suscripcin del contrato bucle celebrado entre la empresa tercerizadora y la
colaboradora, el cual fue celebrado el dos de enero del ao dos mil trece; en
consecuencia, las condiciones que existieron en dicho periodo no resultan
aplicables a la documental materia de la presente.
DECIMO SEXTO: Que, entre los elementos de la desnaturalizacin del contrato
de tercerizacin, se encuentra que la empresa colaboradora asuma las tareas
contratadas por su cuenta y riesgo, y que su autonoma quede plasmada en
contar con sus propios recursos financieros, tcnicos y materiales; al respecto
el artculo 4 inciso 3 del Reglamento de la Ley N 29245 y del Decreto
Legislativo N 1038, que regulan los servicios de tercerizacin estipula que la
empresa tercerizadora contar con el adecuado equipamiento de herramientas
o equipos de su propiedad o que mantenga bajo su administracin y
responsabilidad, las que utilizan sus trabajadores. Aadiendo Cuando resulte
razonable, la empresa tercerizadora podr usar equipos o locales que no sean de
su propiedad, siempre que los mismos se encuentren dentro de su mbito de
administracin o formen parte componente o vinculada directamente a la actividad
o instalacin productiva que se le haya entregado para su operacin integral.
Dispositivo que apertura la posibilidad que la empresa tercerizadora pueda
utilizar equipos brindados por la empresa principal,salvando esta controversia
la aplicacin del principio de razonabilidad y proporcionabilidad; logrndose
confrontar del contrato bucle, documental en la cual se detallan las condiciones
para la prestacin de los servicios; especificndose en su clusula sexta sobre
la ejecucin de los trabajos (folios ciento veintiocho): La empresa colaboradora
deber proporcionar las herramientas, maquinarias,, por su cuenta y costo, salvo
aquellos materiales que Telefnica decida proporcionar debido a la particularidad
de sus especificaciones tcnicas. La lista de materiales que sern proporcionados
por Telefnica y la Empresa Colaboradora se encuentran descritos en la Carta de
Adjudicacin. Logrando verificarse del anexo N3 del referido contrato (folios
doscientos veintiuno a doscientos treinta y seis vuelta), detallarse los
materiales suministrados por Telefnica a la empresa Cobra, encontrndose en
los tems 421, 5, 496, 552, 242, 346, 637, entre otros; los materiales
suministrados por Telefnica a Cobra segn guas de remisin de folios
setecientos ochenta y cuatro y setecientos ochenta y siete, aadiendo que la
empresa colaboradora contar con una bodega que ser habilitada por
Telefnica para realizar dicho suministro, siendo responsabilidad de la empresa
colaboradora mantener en buen estado los materiales transferidos, actualizar el
sistema de ingresos y consumos, entre otros; por lo que se constata que los
materiales entregados estn dirigidos a facilitar la instalacin productiva.
DECIMO SEPTIMO: Que, habindose cuestionado la autonoma empresarial de
Cobra, dicha codemandada adjunta de folios trescientos ochenta y dos a
cuatrocientos dos, el testimonio de la Escritura de Constitucin de dicha
empresa de fecha dieciocho de julio de mil novecientos noventa y cuatro,
otorgada por la Compaa Auxiliar de la Distribucin de Electricidad, Cobra S.A.
y otro. Constando de folios seiscientos uno a seiscientos cincuenta y dos el
contrato bucle de cliente global para la actividad asociada a la planta exterior y
bucle de cliente celebrado con Telefnica del Per, en el cual se detalla la
realizacin de trabajos de instalaciones y mantenimiento, siendo el objeto de
las condiciones generales y del contrato aplicacin, logrando acreditar que es
una empresa dedicada por cuenta propia o a toda clase de instalaciones,
montajes y obras civiles, entre otras, a nivel nacional e internacional,
acreditando a travs de su escritura de constitucin inserta de folios trescientos
ochenta y dos a cuatrocientos dos, detallando su objeto y capital social,
corroborado con los estados financieros al treinta y uno de diciembre de dos mil
doce y dos mil once corrientes de folios cuatrocientos cuarenta y uno a
cuatrocientos setenta y tres, los cuales develan inversin de capital y contar
con recursos tcnicos propios que implica contar con un soporte administrativo,
contable, informtico y manejo de personal que le permite realizar la prestacin
de sus servicios con total independencia, demostrando contar con
infraestructura, unidades vehiculares, herramientas y materiales propios,
adems de ser concesionarios en la entrega de materia prima, entre otros;
medios probatorios que permiten acreditar la autonoma empresarial que
ostenta ante la pluralidad de clientes, al adjuntar como medio probatorio el
listado inserto de folios seiscientos cincuenta y tres a seiscientos cincuenta y
cuatro; verificndose iniciar actividades desde mil novecientos noventa y
cuatro.
DECIMO OCTAVO: Asimismo consta de autos documentos que acreditan haber
participado en diversas licitaciones, obteniendo la buena pro, documentales
detalladas y descritos como: Carta EDEGEL de fecha dos de octubre del dos mil
trece adjudicando el servicio de rehabilitacin de lneas de trasmisin
2001/2002, 2008/2009 por la suma de S/5074,400.67 nuevos soles
(anexo1F), Oficio N 066-2009-MEM/DGER-JLC suscripcin de un contrato -
Licitacin Pblica N LP-0011-2009-MEM/DGER por el monto de S/2
722,247.22 nuevos soles (anexo 1G), Oficio 537-2013 Otorgamiento de la
buena pro para el suministro, transporte, montaje, pruebas y puesta en servicio
para la implementacin de transformadores de potencia en la SETs Ayacucho
por la suma de S/2958,657.56 nuevos soles (anexo 1H),Oficio N 1751-2008-
GRA/OLP de fecha dieciocho de agosto del dos mil ocho, comunica
consentimiento del otorgamiento de la buena pro por la suma de S/2
737,922.80 (anexo 1I), Recorte publicitario Electropuno - obra de
electrificacin rural de los distritos de Ilave - Acora por el monto de S/8
297,954.49 nuevos soles (anexo 1J), Carta de Minera Suyamarca - Licitacin
privada para el sistema complementario de transmisin de energa elctrica por
el monto de S/31612,654.26 nuevos soles (anexo 1K), as como los detallados
en los anexos 1M, 1N, 1P, 1Q, 1R, 1S, 1T, 1U, 1V y 1W, corrientes de folios
cuatrocientos veinticinco a cuatrocientos treinta y nueve, y de folios
cuatrocientos ochenta a seiscientos cincuenta y cuatro, as como las
exhibicionales insertas de folios ochocientos noventa y seis a un mil trescientos
sesenta y seis, as como las facturas corrientes de folios doscientos sesenta y
seis a doscientos setenta y cinco, documentales con las cuales acredita la
independencia econmica y financiera, demostrando que Telefnica no es su
nico cliente, soportando una organizacin con plena autonoma que da soporte
a las actividades materia de tercerizacin, equipamiento bajo su administracin
y responsabilidad vinculada a la actividad e instalacin productiva de la
empresa.
DECIMO NOVENO: Que, corresponde analizar otro de los indicios aportados
por la Autoridad Administrativa de Trabajoen los cuales el actor sustenta sus
pretensiones de desnaturalizacin del contrato entre Empresa Telefnica y
Cobra; al precisar haberse constatado supervisin o subordinacin y control del
horario de ingreso, labores de limpieza, parchado de productos y uso de
sistemas informticos como GESTEL y GESCAB, monitoreando y fiscalizando el
servicio de los trabajadores de Cobra por la empresa Telefnica. Amerita
precisar que el artculo 5 de la Ley N 29245, regulada por Decreto Legislativo
N 1038 y reglamentada por el Decreto Supremo N 006-2008-TR, glosa que
Se produce la desnaturalizacin de la tercerizacin (). b) Cuando los trabajadores
de la empresa tercerizadora estn bajo la subordinacin de la empresa principal.
Por dicha razn corresponde analizar el acta de visita de fecha catorce de
marzo del dos mil trece, obrante a folios tres, la cual precisa que en las oficinas
de la empresa Telefnica, se verific: en la calle Alfredo Lapoint cuadra 12
Chiclayo, () trabajadores de Telefnica del Per S.A.A. y Cobra Per S.A () Pea
Guevara quin indic que se encontraban realizando la reparacin de pares
averiados de las cajas terminales de los domicilios () Marcelo Tejada Alonso
indic que haba estado trabajando entre las calle Los Amautas y Wiracocha en el
distrito de La Victoria y que haba sido recogido por el Sr. Pea en la unidad
vehicular de la inspeccionada ()entre los dos se apoyaban para realizar pruebas
elctricas ()trabajo en conjunto entre los dos trabajadores. Al respecto la
demandada Telefnica afirma no ser verdad que el trabajador Rodisvil Pea
Guevara estuviera supervisando la labor especfica de un trabajador de Cobra,
sino verificando la calidad del servicio ante la ruptura de ductos y cables
originados por un contratista, motivando la incomunicacin de servicios a los
clientes, recabndose informacin del siniestro por cuanto existe la obligacin
de emitir un informe en el plazo de veinticuatro horas al Ministerio de
Transportes y Comunicaciones y Opsitel, informacin que compete a la empresa
principal, ms no a la empresa colaboradora, agregando que la negativa a la
firma del trabajador ha obedecido a consignarse en el acta hechos ajenos a la
realidad. Debiendo dejarse constancia que la parte demandante no ha
formulado oposicin a esta afirmacin, ni que los hechos descritos no
comulguen con la realidad, ante el escrito de descargo de telefnica corriente
de folios ciento siete a ciento veintids efectuado ante la Autoridad
Administrativa de trabajo y que obra como medio probatorio de su escrito de
contestacin. Por lo que ante la falta de asentimiento del participante en dicha
visita inspectiva, tal hecho descrito no logra causar suficiente conviccin y
certeza en la juzgadora que permita dilucidar que tal hecho constituya un acto
de subordinacin de dicho trabajador para con la demandada Telefnica del
Per, mxime si no consta que el actor ha participado de dicho evento y se
haya dejado constancia de la vulneracin a su derecho reclamado.
VIGESIMO: Con fecha quince de marzo del dos mil trece, consta a folios
cuatro:ser trabajador de la inspeccionada y ostentar el cargo de analista
efectuaron el recorrido del rea MDF sala de distribucin principal, encontrando a
don Filadelfio Gonzles Rivas () tiene como funcin dar servicio a las lneas
nuevas de telefnica, asimismo se le observ en uso de una PC, indicando que la PC
es de propiedad de Cobra, adems seala que lleva ms de 7 aos bajo la misma
funcin e instalaciones desde febrero del 2006, adems expresa que su jefe
inmediato superior es el ing. Hugo Gamarra Vlez, trabajador de Telefnica, al
preguntarle sobre su asistencia, este indica que lo hace a travs de vigilancia quin
le activa una tarjera de ingreso para la labor que realiza () Peter Varillas
Carranza () indica ser tcnico operador MDF, sealando que su labor es el
mantenimiento de lneas total, lneas bsicas, circuitos digitales troncales,
manifestando que realiza esta labor y en el mismo ambiente desde hace
aproximadamente 8 aos expresando que su jefe inmediato es el ing. Gamarra de
Telefnica, quin tiene la potestad de revisar lo que trabaja, y en algunas
oportunidades enva tcnicos de telefnica para que le supervisen. Al igual que su
compaero el ingreso a las instalaciones para efectuar su labor la realiza ante
vigilancia y son stos quienes activan una tarjeta Asimismo, el lugar
denominado Unidad Remota Automtica () encontrando a don Hernn Javier
Castro Berrospi () quin manifest ser trabajador de la empresa Cobra Per
S.A.A. ostentando el cargo de Tcnico indicando que realiza en dichas instalaciones
la labor de Jumpeos y/o conexiones de telefona bsica, tros y otros, () Se
observa al entrevistado en posesin de dos llaves, una de la puerta de ingreso y
otra de la puerta de ingreso al MDF, manifestando que dichas llaves, todos los das
recoge y devuelve al servicio de vigilancia ubicado en las oficinas de telefnica
VIGESIMO PRIMERO: Al respecto la demandada precisa justificarque las
unidades donde se encuentran las MDF, tiene el aspecto de una Call Center,
con cables conectados a un gran panel, permitiendo verificar el buen
funcionamiento de la lnea o dar de alta algn servicio nuevo, por lo que siendo
uno de los servicios la instalacin y reparacin de la unidad de
telecomunicaciones, acercarse a realizar alguna maniobra resulta permisible,
aadiendo que algunas MDF, no cuentan con apertura a distancia, sino que sta
debe ser manual, requiriendo ir por las llaves a sus instalaciones, siendo el
personal de vigilancia quin entrega dichas llaves sin que exista contacto de
supervisor, funcionario o personal de su representada. Aseveraciones que no
han sido cuestionadas por la parte actora. Y si bien es verdad que la parte
actora se limita a cuestionar que se encontr a personal de Cobra efectuando la
limpieza de las cabinas telefnicas, amerita destacar que de acuerdo al contrato
bucle de servicios suscrito entre Telefnica y Cobra, se aprecia especficamente
del anexo 3 - especficamente a folios doscientos treinta y seis vuelta, que se
pact que la empresa tercerizadora deba velar por el mantenimiento y buen
estado de conservacin de los elementos de la planta externa telefnica, siendo
as, compete dicha accin al personal de la empresa Cobra; no advirtindose
indicios de personal de telefnica en dicho acto inspectivo, mxime si solo
queda en el dicho de las partes, sin que exista otro medio de prueba que
permita acreditar o sospechar de la subordinacin que se alega, a pesar que en
el acto de audiencia de juzgamiento 3 ver registro de audio y video (minuto
2421" a minuto 2510") el actor ha manifestado haber ingresado en
oportunidades a dichos locales, sin embargo de la propia acta inspectiva se
advierte que el apoderado de la demandada explica que inclusive Cobra remite
una lista mensual de su personal autorizado para el ingreso a las MDF,
conforme se constata de la documental corriente de folios ochocientos treinta a
ochocientos treinta y seis, documento del cual se advierte que el actor tampoco
aparece registrado su nombre en dicho listado.
VIGESIMO SEGUNDO: A folios cinco consta: Se realiz recorrido al rea donde
operan sus sistemas constatando el uso del programa GESTEL (Telefona bsica
ms speddy) y el programa GESCAB (cables) el entrevistado seal que estos
sistemas han sido proporcionado por la empresa telefnica a travs de un circuito
en donde desde sus oficinas la Telefnica procesa las ventas efectuadas y datos y
les enva a la empresa la orden de usuarios, asimismo agreg que este programa es
importante y sin l no podran efectuar el trabajo. Asimismo se verific el uso del
sistema SIC (sistema integra de gestin de Cobra) mediante el cual se gestiona el
control de materiales logsticos desde su ingreso a la empresa hasta su distribucin
al personal para su uso final, este sistema se encuentra conectado a travs de un
circuito digital con la sede central de Cobra en Lima. Respecto a esta imputacin
Telefnica explica que Cobra usa los aplicativos o sistemas informticos GESTEL
y GESCAB de Telefnica para monitorear el trabajo, agrega ser aplicativos o
sistemas de gestin de Telefnica para la encargo de pedidos de clientes de
productos de telefona fija y de televisin por cable, registrndose los pedidos
referidos a ventas, reparaciones, reclamos o servicios adicionales respecto a los
productos de su representada. Registros que se realizan desde la llamada de un
cliente a un Call Center, quienes ingresan los pedidos en los aplicativos, el cual
pasa al mbito tcnico para que se ejecute la instalacin o reparacin del
servicio. Sistema que registra la informacin comercial de los clientes de los
diferentes productos y servicios de telefona. Existiendo en el contrato una
clusula de confidencialidad que solo es usada por telefnica, tal como es de
verse de folios ciento treinta. Medio informtico a travs del cual Telefnica
otorga acceso parcial tcnico (permitiendo visualizar la historia del pedido del
cliente) a Cobra al entregar las rdenes de servicio y la liquidacin, sistema a
travs del cual la tercerizadora informa la culminacin del servicio
encomendado, permitindole verificar la correcta prestacin del servicio. Sin
intervencin de Telefnica por cuanto Cobra tiene su propio sistema de control
logstico para la entrega de materiales. Consecuentemente aqu tampoco es
partcipe el actor de los hallazgos efectuados por la Autoridad Administrativa de
Trabajo.
VIGESIMO TERCERO: Amerita tener presente que de la revisin ntegra de
todos los medios probatorios aportados a estos autos, consta que la parte
actora cifra su confianza y como prueba categrica para el logro de sus
pretensiones, en los informes finales de las actuaciones inspectivas celebradas
por la Autoridad Administrativa de Trabajo; aludiendo en la audiencia de
juzgamiento 1 (minuto 2048 a minuto 2139) ver registro de audio y
video,que se constat que su patrocinado estuvo laborando en forma conjunta
con personal de Telefnica que se encontraba supervisando la labor, ms no
verificando; sin embargo; logra comprobarse del propio tenor del contenido del
acta inspectiva y de los medios de pruebas aportados al presente proceso para
acreditar la desnaturalizacin del contrato entre la Empresa Telefnica y la
Empresa Cobra,

que el actor solo aparece como denunciante consignado en el listado obrante a

folios nueve, ms no se encuentra individualizado en ninguna de las visitas
inspectivas descritas de folios tres a once, ni del formato de control de ingreso
a MDFS de folios ochocientos treinta a ochocientos treinta y seis. Mxime si,
del informe final de las actuaciones inspectivas de fechas catorce y quince de
marzo, diecinueve de abril y dos de mayo del dos mil trece, la propia Autoridad
Administrativa de Trabajo concluye a folios diez De acuerdo a los considerandos
expuestos, cabe concluir que finalizadas las presentes actuaciones inspectivas de
investigacin no se advierten incumplimientos (negrita es nuestra), para
luego a travs del informe final de las actuaciones inspectivas de fecha catorce
de mayo del dos mil trece, en las cuales tampoco se detalla constatacin
especfica respecto al actor, ampla sus conclusiones precisando: 3. Dejar a
salvo el valor probatorio de los hechos constatados, a fin que los recurrentes
hagan valer el derecho que les pudiera corresponder en la instancia
jurisdiccional.. Sin embargo, lo antes expuesto permite concluir que la
presencia de los trabajadores de Telefnica en las diferentes visitas inspectivas
ha obedecido a un control de calidad del servicio en la pretensin de brindar un
ptimo servicio.
VIGESIMO CUARTO: Abunda el informe interno de fecha veinte de mayo del
dos mil trece, corriente de folios ciento ocho, el cual literalmente indica:
realizamos una ampliacin de la conclusin consignando en la misma de manera
concreta parte de los hechos constatados detallados en el informe final, tal como
sealar que los hechos constatados tenan la calidad de indicios ms no
pleno valor probatorio. En tal sentido, debemos precisar que dicha ampliacin se
efectu con la finalidad de que la misma contenga una motivacin concreta y directa
de los hechos, adems de la exposicin de las razones jurdicas y normativas que
justifiquen el acto adoptado. Bajo este contexto cabe indicar que en reciente
fallo el Tribunal Constitucional le resta valor a las actas de inspeccin, y si bien
es verdad reconoce el principio de la primaca de la realidad, seala que el acta
por s sola no acredita que haya existido una relacin laboral entre las partes
involucradas, siendo necesario que el acta inspectiva cuente con elementos
objetivos que permitan demostrar la vulneracin alegada; en tal sentido, para
que opere la desnaturalizacin de este contrato se requiere que los
trabajadores se encuentren bajo la supervisin o subordinacin de la empresa
principal, correspondiendo que los trabajadores estn sujetos a la exclusiva
subordinacin de la empresa Telefnica desde el inicio hasta el final de la
prestacin, debiendo encontrarse sujetos a las rdenes que imparte a su
empresa contratista; ello por cuanto la ley prohbe que la empresa principal
ejerza facultades de direccin. Fundamentalmente en el presente caso, amerita
destacar que la Autoridad Administrativa de Trabajo ante el contrato suscrito
entre sendas empresas no se advierte que se les haya sancionado ante la
existencia de hechos que contravienen la norma de la materia, ni propuesto
recomendaciones, pese a encontrarse los inspectores de trabajo imposibilitados
de continuar con la investigacin.
VIGESIMO QUINTO: Por otra parte, el artculo 4 de la Ley N 29245 Ley
que regula los servicios de tercerizacin, seala, Los contratos donde el
personal de la empresa tercerizadora realiza el trabajo especializado u obra en las
unidades productivas o mbitos de la empresa principal, no deben afectar los
derechos laborales y de seguridad social de dichos trabajadores, mantenindose la
subordinacin de los mismos respecto de la empresa que presta los servicios de
tercerizacin, lo cual debe constar por escrito en dicho contrato, en el cual debe
especificarse cul es la actividad empresarial a ejecutar y en qu unidades
productivas o mbitos de la empresa; en el caso de autos, la subordinacin de
los trabajadores desplazados siempre debe provenir de la empresa contratista,
pues de lo contrario, acorde al artculo 5 del Reglamento de la Ley N 29245,
se generara una relacin laboral directa con la empresa contratante. Ergo, en
virtud del contrato por el cual se desplaza a los trabajadores a la empresa
contratante, deber sealarse de forma clara que quien dirige la fuerza de
trabajo de los empleados desplazados es la empresa contratista, lo cual debe
constar por escrito en dicho contrato, especificndose la actividad empresarial a
ejecutar y las unidades productivas donde se realiza la labor. Por ltimo, si no
es colocada esta informacin en el contrato, no supone que este se vaya a
desnaturalizar, ya no constituye una formalidad ad solemnitatem; es decir, que
su inobservancia no ha sido sancionada expresamente por la ley como un
supuesto de desnaturalizacin. Por tal razn, se verifica de autos no existir
actividad prohibida para ser ejecutada mediante la tercerizacin, por lo tanto se
colige que los contratos de prestacin de servicios o de obra no se han
desnaturalizado, lo que genera el reconocimiento de una relacin laboral entre
el trabajador y la empresa contratante, ms no con la empresa principal por
cuanto no se aprecia desplazamiento continuo.
VIGESIMO SEXTO: Bajo este contexto cabe precisa que adems, no se
avizora participacin del actor en acto alguno de subordinacin, que haya sido
registrado en su planilla a sus trabajadores de la empresa principal y que sean
parte de su organizacin laboral, encontrndose sujetos a sus rdenes,
fiscalizacin y poder sancionador; no se observa escena o elemento de
subordinacin, ms an si no se advierte injerencia de Telefnica en la
organizacin de dicho personal o de su trabajo, por cuanto de sendos videos
ofrecidos como medios probatorios por la parte actora obrantes de folios
setecientos ochenta y uno, solo se observa que: CD1. Que uno de los jefes de
Cobra (demandante alude ser el Sr. Harold Silva) explica a sus agremiados que
con Telefnica habr un contrato abierto, habr exclusividad con dicha
empresa, tendrn otros clientes es decir que se incrementar el trabajo y
consecuencia de ello Cobra tendr que desplazar a sus trabajadores; ms no se
aprecia que sea personal de Telefnica quin imparta dichas directrices, ni
disposicin que como empresa principal tenga la potestad de desplazarlos,
observndose del video que si bien Cobra tiene exclusividad con telefnica, con
los nuevos clientes la carga ser mayor. CD2. Asimismo se aprecia que uno de
los jefes de Telefnica da a conocer a sus subordinados que la empresa ha
recepcionado una carta de Telefnica, a travs de la cual les imponen S/
10,000.00 nuevos soles de penalizacin, as como S/ 600.00 nuevos soles por
cambiar telfonos que no corresponden, y que vendrn otros montos ms,
( versin corroborada con el acta de valoracin de materiales faltantes y notas
de debito obrantes de folios doscientos cuarenta y seis a doscientos sesenta y
cinco, escuchndose recomendarles trabajar correctamente para evitar dichas
situaciones porque la empresa asume y les tendr que ser descontado,
aadiendo que ante dicha situacin solo habr canasta y la otra actividad no se
llevar a cabo por orden de Gerencia. Aprecindose con claridad el poder de
direccin y sancionador de Cobra hacia sus servidores, no aprecindose
impartir orden o directiva de telefnica que pruebe la subordinacin de sus
agremiados, muy por el contrario se aprecia que Telefnica impone las
penalidades directamente a la empresa Cobra en cumplimiento al contrato
madre. En consecuencia, no existiendo atisbo de desplazamiento contino ni
desnaturalizacin del contrato originario.
VIGESIMO SEPTIMO: Cabe aadir que asimismo la parte actora ha adjuntado
como medio probatorio los formatos de inspeccin tcnica orbantes de folios
setecientos noventa y uno a ochocientos veintinueve, con los cuales pretende
probar el poder de direccin de Telefnica hacia Cobra, y que dichas
documentales robaran que el personal de telefnica supervisando la labor del
personal de Cobra; sin embargo la demandada Cobra ha logrado desvirtuar
dicho medio probatorio al precisar en la audiencia de juzgamiento 3 ver audio y
video (Hora 1 minuto 1 a minuto 0258") que al azar ha revisado dichos
formatos, advirtiendo de los obrantes a folios setecientos noventa y cuatro y
ochocientos cuatro, que difiere abismalmente con el presunto usuario, adjuntar
las fichas RENIEC N 45223930 perteneciente a Miguel ngel Martnez Aldana y
N 17534544 correspondiente a Blanca Rosa Suclupe Castro, con los cuales
logra probar que los formatos de revisin tcnica presumiendo que habran sido
"prefabricados", adems adjunta el documento original de prrroga de contrato
de trabajo sujeto a modalidad corriente de folios un mil trescientos setenta y
tres que logra probar que el servidor Roberto Carlos Ortiz Clavo se desempea
como SUPERVISOR de dicha empresa, consecuentemente la coordinacin entre
Cobra y Telefnica no est vedada en este tipo de contrato, tal como ha
quedado plasmado en cada formato de inspeccin tcnica realizados en los
domicilio de los clientes, es decir que no es un simple tcnico, sino que labora
como supervisor, documentales que han sido agregadas a folios un mil
trescientos setenta y tres a un mil trescientos setenta y siete, medios de
prueba no logran acreditar la subordinacin, muy por el contrario desdicen de
la nitidez y calidad de prueba aportada por la parte actora.
VIGESIMO OCTAVO: EL CONTRATO DE TRABAJO.- Es el acuerdo de
voluntades destinado a producir efectos jurdicos entre dos partes: Empresario
y trabajador, medio por el cual ste se obliga a prestar determinados servicios,
caracterizados por el suministro de la fuerza de trabajo de una de las partes,
mientras que el pago de una remuneracin y las facultades de dirigir, fiscalizar
y sancionar corren por cuenta del empresario. Esta relacin de carcter laboral
presupone la existencia de una prestacin personal de servicios subordinados,
lo cual supone derechos para el trabajador, que luego se convierten en
obligaciones para el empresario y viceversa, tal y conforme se desprende del
artculo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR, el cual seala: En toda
prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la
existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado. El contrato individual
de trabajo puede celebrarse libremente por tiempo indeterminado o sujeto a
modalidad Siendo sus elementos bsicos: la prestacin personal, remuneracin
y subordinacin; correspondiendo determinar la naturaleza de la relacin
contractual entre las partes y como en la prctica se viene ejecutando dicho
acuerdo; es decir, la preeminencia de la realidad sobre lo estipulado en el
contrato, puesto que an cuando el prestador de servicios suscribe un contrato
civil en el cual se indica que no existe relacin laboral sobre lo estipulado en el
contrato, ello no impide ni limita su derecho a reclamar su reconocimiento
como trabajador cuando exista una simulacin, acorde al tercer prrafo del
artculo 23 de nuestra Constitucin Poltica seala Ninguna relacin laboral
puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la
dignidad del trabajador. Abunda el Tribunal Constitucional al precisar: Se
impone, as, una clusula de salvaguarda de los derechos del trabajador, en
concordancia con el artculo 1 de la Constitucin, que estatuye que la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y
del Estado7.
VIGESIMO NOVENO: RELACION CONTRACTUAL ENTRE ACTOR Y
CODEMANDADAS.- Ante la denuncia del actor alegando la existencia de un
desplazamiento de personal que permita aplicar las normas sobre tercerizacin,
solicita su reposicin e incorporacin a las planillas de Telefnica del Per; sin
embargo, en merito a lo desarrollado precedentemente, debemos tener en
cuenta que con las boletas de pago de folios dos, el recurrente logra acreditar
su dependencia remunerativa con Cobra Per S.A, y si bien es verdad que con
fecha "treinta de abril del dos mil trece" corriente e folios veintisis a
veintisiete, a travs del cual indica la existencia de un proceso administrativo
en investigacin por incumplimiento de normas laborales, advertimos que corre
en autos la misma carta recepcionada con fecha treinta de abril del dos mil
trece, corriente de folios treinta y siete a treinta y ocho, reclamando a la
empresa Cobra la afectacin de su derecho al trabajo, pretendiendo con ello
acreditar que el despido del cual fuera objeto deviene en nulo, acorde a lo
previsto por el artculo 29 inciso c) del TUO del Decreto Legislativo N 728, es
decir "Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las
autoridades competentes..." abundando la constatacin policial inserta de folios
veintiocho a treinta, que detalla que con fecha dos de mayo del dos mil trece
los trabajadores Lenin Guevara Santos y Ivn Amrico Rashta Morales,
denuncian que no les dejaron ingresar a su centro de labores, manifestando
que en horas de las maana no habran dejado ingresar a un promedio de
sesenta empleados, todos ellos personal tcnico actitud que habra sido
adoptada por parte de los vigilantes, adjuntando la relacin de dicho personal,
sin que quede constancia que a dicho establecimiento policial acudiera el actor
como parte agraviada.
TRIGESIMO: Al respecto debe tenerse en consideracin que la empresa Cobra
al apersonase a los autos ha cumplido con adjuntar la carta notarial de folios
cuatrocientos cinco, dirigida al actor, con fecha treinta de abril precisando que
"exista el inters de Cobra para formalizar una nueva renovacin se le propuso
suscribir el contrato correspondiente (por medio de un supervisor) pero usted
expres a nuestro representante su decisin de no firmar dicha renovacin, lo cual
lamentamos ..." corroborado con lo expuesto por la apoderada y abogada de la
demandada en la audiencia de juzgamiento 3 ver audio y video minuto 51
30" a minuto 5240" y que ante dicha negativa, optaron por liquidarle
7
STC N 2906-2002-AA/TC fundamento 2.
acorde a la documental de folios cuatrocientos seis a cuatrocientos ocho,
logrndose demostrar que la empresa Cobra Per seal haber sido contratado
previa evaluacin y que era un personal destacado, por dicha razn queran
conservarlo, ms nunca fue desplazado a la empresa Telefnica, muy por el
contrario siempre trabajo para su empresa, conforme a los contratos y
prrrogas, ficha de ingreso corrientes de folios cuatrocientos nueve a
cuatrocientos veintitrs; sin que exista orden especfica para que labore para
Telefnica, mxime si los trabajos que realiza el personal de Cobra se ejecutan
en la calle y domicilios de los abonados; por lo que si bien la parte actora con
suspicacia precisa que no se ha acreditado que efectivamente su contrato a
dicha fecha se encontraba expedito para su suscripcin, no podra caber duda
de la fe que da el notario, ms an si dicha documental data del treinta de abril
del dos mil trece, fecha que expiraba su contrato; adems cabe precisar que las
supuestas represalias de Cobra derivada de los reclamos efectuados a travs de
visitas inspectivas de la autoridad de trabajo; no han logrado ser acreditadas
con las pruebas aportadas, permitiendo concluir que el actor solo trabaj para
Cobra y nunca para Telefnica, no existiendo causal despido incausado, en
consecuencia no cabe disponer su reposicin ni para telefnica, ni para cobra
por cuanto ces en forma voluntaria.
TRIGESIMO PRIMERO: Que, estando a los considerandos precedentes y en
aplicacin al principio de de la primaca de la realidad, para determinar si
existi una relacin de trabajo entre las partes encubierta mediante un contrato
civil, debe evaluarse si en los hechos se present, en forma alternativa y no
concurrente rasgos de laboralidad: a) control sobre la prestacin o la forma en
que sta se ejecuta; la cual ha sido acreditada en autos que la efectu
directamente con la empresa Cobra; b) integracin del demandante en la
estructura organizacional de la emplazada; consta que el actor no estuvo
subordinado a la empresa telefnica, c) prestacin ejecutada dentro de un
horario determinado; se ha acreditado que el actor cumpla con las directivas
que ha establecido Cobra en su contrato de trabajo sujeto a modalidad y
reglamento interno de trabajo; d) prestacin de cierta duracin y continuidad;
plasmada en el contrato de trabajo y las prrrogas que datan del dos mil diez al
dos mil trece, e) suministro de herramientas y materiales a la demandante
para la prestacin del servicio; acorde al contrato de trabajo suscrito por el
actor con Cobra; f) pago de remuneracin al demandante, acreditado con la
boleta de pago del actor; y, g) reconocimiento de derechos laborales, tales
como las vacaciones anuales, las gratificaciones y los descuentos para los
sistemas de pensiones y de salud, conforme a la liquidacin de beneficios
sociales recepcionada a satisfaccin del actor. Por tanto, en aplicacin de este
principio, los hechos prevalece sobre las formas y apariencias que pretende la
parte actora desvirtuar, al aludir el actor haber trabajado para dicha Empresa
desde hace varios aos desempeando el cargo de tcnico en telefona hasta el
treinta de abril del dos mil trece, (hecho que no ha logrado ser probado en el
presente proceso) ms no se apreciarse el encubrimiento de una relacin
laboral con telefnica; por lo que el actor solo pudo ser despedido por la
empresa Cobra; logrando acreditarse que su cese se produjo por voluntad
propia ante una causa justa relacionada con su desinters en mantener el
vnculo con dicha codemandada.
TRIGESIMO SEGUNDO: En ese sentido, no existen suficientes elementos
probatorios que evidencien la desnaturalizacin de la contratacin laboral del
demandante con las empresas codemandada, al no haberse probado que las
labores desempeadas por el demandante era de desplazamiento continuo
hacia la empresa principal, haberse logrado probar que la empresa Cobra
presta sus servicios por su propia cuenta y riesgo, cuenta con sus propios
recursos financieros, tcnicos o materiales, y es responsable de sus actividades
y por sobre todo, que sus trabajadores estan bajo su exclusiva subordinacin,
lo que genera que se descarte la falta de autonoma empresarial aludida de la
empresa tercerizadora para la cual labor el demandante y que desvirtua la
desnaturalizacin de la tercerizacin al no configurarse los supuestos
contenidos en los literales a) y b) del Artculo 5 del Decreto Supremo N 006-
2008-TR, no logrando acreditarse el supuesto fraude, por lo que stos dicho
contrato es vlido y por lo tanto devienen en infundadas las pretensiones
demandadas al amparo de lo dispuesto en el Artculo 77 del Decreto Supremo
N 003-97-TR.

V.- DECISION:
Por estos fundamentos y consideraciones, al amparo de lo que dispone la
Constitucin Poltica del Per; Ley Orgnica del Poder Judicial; Ley N 29497,
Nueva Ley Procesal del Trabajo y artculo 200 del Cdigo Procesal Civil de
aplicacin supletoria al caso de autos. Impartiendo Justicia a nombre de la
Nacin, el TERCER JUZGADO TRANSITORIO DE TRABAJO DE CHICLAYO, declara
1. INFUNDADA la Excepcin de falta de legitimidad para obrar del
demandado deducida por Telefnica del Per S.A.A.
2. INFUNDADAS las Excepciones de incompetencia, ambigedad en el
modo de proponer la demanda, de falta de legitimidad para obrar del
demandante y demandado formuladas por Cobra Per S.A.
3. INFUNDADA la demanda interpuesta por WILMER MONTOYA
HUERTAS contra ELECTRONORTE S.A.
4. CONSENTIDA O EJECUTORIADA que sea la presente resolucin
ARCHVESE los actuados en la forma y modo de ley.
5. NOTIFQUESE con arreglo a ley.