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En Chile, existen
grandes problemas respecto a los mecanismos de utilizacin de las aguas, esto es, su
asignacin y distribucin. Requerimos polticas de embalsamiento para un mejor
aprovechamiento de las aguas
Los cursos de aguas son pluviales. La necesidad de agua es inversamente proporcional al
perodo en que hay ms disponibilidad de la misma. Por el rgimen pluvial, hay ms agua
en invierno, pero es cuando menos se necesita; mientras que en verano no hay lluvias,
siendo necesarias las aguas para efectuar el regado y otras actividades
Desde un punto de vista poltico y econmico, la construccin de embalses representa un
problema.
El Estado no tiene inters en la construccin, por cuanto el impacto es sobre una masa
de electores reducida -bsicamente, la cuenca beneficiada-.
Para los particulares, el problema es econmico, por cuanto la rentabilidad de estas obras
es a largo plazo.
Ante esto, se ha optado por el otorgamiento de derechos de agua, sin perjuicio de otras
medidas.
Reforma Cdigo de Aguas: Pretende potenciar intervencin del Estado en la distribucin
de las aguas.
Rgimen legal aplicable a las aguas: Normas de Derecho Privado y normas de Derecho
Pblico
Clasificacin primigenia de las aguas (art. 1 CA):
1. Aguas martimas
2. Aguas terrestres
2.1 Aguas superficiales
2.2 Aguas subterrneas
Las aguas superficiales podemos verlas sin necesidad de intervencin humana y calcular
con meridiana facilidad cunta agua tenemos.
Las aguas subterrneas deben ser alumbradas por el hombre, y el clculo tiene mayor
dificultad, por cuanto es necesario modelar el acufero.
Las aguas subterrneas son la fuente de agua ms segura que existe.
La formacin geolgica en Chile es aluvial -avance y movimiento de flujos de agua-, lo que
ocasione que el subsuelo est conformado por arcilla y arena en su mayora, lo que le
otorga mayor permeabilidad.
Pese a la importancia de las aguas subterrneas, el CA dedica pocos artculos a su
tratamiento, y los acuferos se encuentran poco estudiados.
Ley 18.450: Ley de Fomento a la Inversin Privada en Obras Menores de Riego y Drenaje
--> Otorga subsidios para la ejecucin del riego, buscando aumentar eficiencia en el riego
y utilizacin de las aguas. Ha sido bastante exitoso.
1. Aguas superficiales:
Las que se encuentran naturalmente a la vista del hombre y pueden ser corrientes o
detenidas.
1.1 Aguas corrientes: Las que escurren por cauces naturales o artificiales
1.2 Aguas detenidas: Las que estn acumuladas en depsitos naturales
o artificiales, tales como lagos, lagunas, pantanos, charcas, aguadas, cinagas,
estanques o embalses
2. Aguas subterrneas: Las que estn ocultas en el seno de la tierra y no han sido
alumbradas
Art. 3:
- Las aguas que afluyen, continua o discontinuamente, superficial o subterrneamente, a
una misma cuenca u hoya hidrogrfica, son parte integrante de una misma corriente.
- La cuenca u hoya hidrogrfica de un caudal de aguas la forman todos los afluentes,
subafluentes, quebradas, esteros, lagos y lagunas que afluyen a ella, en forma continua o
discontinua, superficial o subterrneamente.
La CUENCA debe evaluarse como una unidad COMPLETA
Art. 147 bis:
Constitucin de derechos de aprovechamiento de las aguas subterrneas
- Siempre que la explotacin del respectivo acufero sea la apropiada para su
conservacin y proteccin en el largo plazo --> Consideracin: (1) antecedentes tcnicos
de recarga y descarga; y (2) condiciones de uso existentes y previsibles. Dichas
consideraciones debern ser de conocimiento PBLICO.
Nadie puede extraer agua sin tener un ttulo que lo autorice, porque LAS AGUAS SON
BIENES NACIONALES DE USO PBLICO (art. 5 CA).
Derecho habilitante para la extraccin de agua: DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE
AGUAS.
El derecho de aprovechamiento de aguas es una facultad para extraer un caudal de agua
de una fuente natural o una obra estatal de desarrollo del recurso.
- Autoridad slo concede agua de existir caudal disponible.
- En caso de existir excedente, se pueden constituir DERECHOS EVENTUALES, que
dependen de la condicin suspensiva consistente en la disponibilidad de agua.
DERECHO DE AGUAS:
Disciplina autnoma cuyo objeto consiste en el estudio de los principios y normas
aplicables a las aguas y los derechos que respecto de ellas se posean; estudio de los
principios que rigen la asignacin, reasignacin y distribucin de las aguas.
Tiene por finalidad la justicia conmutativa, o distributiva, si corresponde
PRINCIPIOS GENERALES del Derecho de Aguas:
1. DOMINIO PBLICO DE LAS AGUAS
2. EXISTENCIA DE UN RGIMEN CONCESIONAL
3. GENERACIN DE DERECHOS SOBRE LAS AGUAS
4. INTERVENCIN ADMINISTRATIVA O ESTATAL
5. UNIDAD DE LA CORRIENTE
6. LIBRE TRANSFERIBILIDAD DE LOS DERECHOS
7. GOBIERNO O ADMINISTRACIN POR LOS PROPIOS USUARIOS
1. DOMINIO PBLICO DE LAS AGUAS
- Art. 19 N 23 CPR: Libre apropiabilidad de los bienes.
Excepciones:
(1) Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres
(2) Aquellos que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo declare as
--> Caso de los bienes pblicos: Las aguas son bienes nacionales de uso
pblico (art. 595 Cdigo Civil y art. 5 CA)
- Art. 595 Cdigo Civil: "Todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico"
- Art. 5 CA: "las aguas son bienes nacionales de uso pblico y se otorga a los particulares
el derecho de aprovechamiento de ellas, en conformidad a las disposiciones del presente
cdigo" --> Otorga a los particulares el derecho de aprovechamiento sobre las aguas
-Art. 19 N 24 inc. 11 CPR: "Los derechos de los particulares sobre las aguas,
reconocidos o constituidos en conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares la propiedad
sobre ellos" --> La titularidad de los derechos de aprovechamiento es protegida por el
derecho de propiedad
- Art. 6 CA: "El derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las
aguas y consiste en el uso y goce de ellas, con los requisitos y en conformidad con las
reglas que prescribe este cdigo" --> El derecho de aprovechamiento de aguas permite
usar y gozar de un bien nacional de uso pblico; es una concesin administrativa
- Art. 13: "El derecho de aprovechamiento consuntivo es aquel que faculta a su titular para
consumir totalmente las aguas en cualquier actividad"
Las aguas son bienes nacionales de uso pblico, de modo que, en realidad, el particular
no tiene propiedad sobre las aguas, sino slo un derecho de concesin. Esto es
problemtico, por lo cual, decimos que el agua es bien nacional de uso pblico mientras
se encuentra en la fuente de agua, pero al momento de extraerlas el particular, las aguas
ya no tendrn esta categora.
Se define el agua como derecho real para cosificarlo y hacerlo objeto de apropiacin
Art. 6 CA: "El derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas
y consiste en el uso y goce de ellas, con los requisitos y en conformidad a las reglas que
prescribe este cdigo"
- Los propios usuarios que tienen derecho a extraer son quienes administran las aguas.
- Art. 186 CA: "si dos o ms personas tienen derechos de aprovechamiento en las aguas
de un mismo canal, embalse, o aprovechan las aguas de un mismo acufero, podrn
reglamentar la comunidad que existe como consecuencia de este hecho, constituirse en
asociacin de canalistas o en cualquier tipo de sociedad, con el objeto de tomar las aguas
del caudal matriz, repartirlas entre los titulares de los derechos, construir, explotar,
conservar y mejorar las obras de captacin, acueductos y otras que sean necesarias para
su aprovechamiento. En el caso de cauces naturales podrn organizarse como junta de
vigilancia".
- Propender a la autogestin en materia de aguas, pudiendo los propios usuarios
organizarse y, bajo ciertos parmetros, reglamentar entre ellos el uso del agua respecto
de la cual tienen derecho.
La aplicacin del CA recae exclusivamente sobre las aguas terrestres. Sin embargo,
existen aguas terrestres que se encuentran excluidas de tal aplicacin: las aguas
destinadas a los servicios sanitarios, el aprovechamiento de las aguas servidas, las aguas
medicinales y minerales, y los derechos de aprovechamiento de aguas "al minero" (arts.
56 CA y 110 Cdigo de Minera) y para la actividad acucola
La atribucin originaria de las aguas es un bien nacional de uso pblico (arts. 5 CA y 595
Cdigo Civil)
Aplica la lesin enorme? No, porque slo aplica a la cv de bb inmuebles y aqu estamos
en presencia de un bien que slo accidentalmente podra ser considerado como tal, por lo
que por su propia naturaleza no podra ser sujeto de lesin enorme.
LVEOS
A)
1. lveos de aguas corrientes
2. lveos de aguas detenidas
B)
1. lveos de aguas naturales
2. lveos de aguas artificiales
- Art. 30: "lveo o cauce natural de una corriente de uso pblico es el suelo que el agua
ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas. Este suelo es de
DOMINIO PBLICO y no accede mientras tanto a las heredades contiguas, pero los
propietarios riberanos podrn aprovechar y cultivar ese suelo en las pocas en que no
estuviere ocupado por las aguas. Sin perjuicio de lo dispuesto en incisos precedentes, las
porciones de terrenos de un predio que, por avenida, inundacin o cualquier causa
quedaren separadas del mismo, pertenecern al dueo de ste y no formarn parte del
cauce del ro"
B. 1. lveo natural
B. 2. lveo artificial
El lago es de dominio privado, SALVO sea un lago navegable por buques de ms de 100
toneladas
CA contiene escasa regulacin referente a las aguas subterrneas, pese a que stas son
las principales reservas de agua del pas. La escasez de normas de referencia otorga
mayor margen a la arbitrariedad de la administracin.
Las aguas subterrneas encuentran regulacin en el DS de Obras Pblicas N 203 sobre
Exploracin y Explotacin de Aguas Subterrneas del ao 2014. Previo a este DS, todo se
regulaba por resoluciones del Director General de Aguas.
- Art. 59 CA: "la explotacin de aguas subterrneas deber efectuarse en conformidad a
normas generales, previamente establecidas por la Direccin General de Aguas" --> No
puede entenderse esta norma como una norma delegatoria de facultades legislativas, sino
como una norma que autoriza la regulacin tcnica de determinadas materias
Art. 2: "las aguas subterrneas son aquellas que estn ocultas en el seno de la tierra y no
han sido alumbradas".
RG es que el suelo y subsuelo pertenecen al dueo del terreno, SALVO agua y minas, por
lo que el acufero es de DOMINIO PRIVADO y pertenece al dueo del terreno.
Esto tiene como consecuencia que para la exploracin de aguas subterrneas sea
necesario el consentimiento del dueo.
Art. 58 CA:
- Cualquier persona puede explorar con el objeto de alumbrar aguas subterrneas
- Si dentro del plazo de 6 meses contados desde la presentacin de una solicitud de
exploracin se presentasen otras solicitudes de exploracin sobre una misma extensin
territorial de bienes nacionales, la DGA decidir a adjudicacin del rea de exploracin
mediante remate entre los solicitantes.
- Suelo ajeno slo podr explorarse con autorizacin del dueo del predio
- Bienes nacionales slo podr explorarse con autorizacin de la DGA
- NO exploracin en zonas que alimenten vegas y bofedales regiones de Tarapac y
Antofagasta (I y II regin, tambin se incluye la XV), salvo autorizacin FUNDADA de la
DGA
Art. 6 CA: "el derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas
y consiste en el uso y goce de ellas, con los requisitos y en conformidad con las reglas
que prescribe este cdigo"
Art. 13 CA: Derecho de aprovechamiento consuntivo es aquel que faculta a su titular para
consumir totalmente las aguas en cualquier actividad.
Propsitos de la reforma:
- Elevar el carcter de las aguas a nivel constitucional como bien nacional de uso pblico
- Eliminar concepto de dueo o propietario y reemplazarlo por titular
- Establecer nuevas causales de caducidad para los derechos de aprovechamiento
Caractersticas esenciales de cada derecho de aprovechamiento de aguas objeto de
regularizacin o reconocimiento:
1. Nombre del titular
2. El lveo o ubicacin del acufero correspondiente
3. Provincia en que se site la captacin, y la restitucin, cuando corresponda
4. Caudal (volumen por unidad de tiempo)
5. Aquellas caractersticas con que se otorga o reconoce el derecho:
- Derecho consuntivo o no consuntivo
- Derecho de ejercicio permanente o eventual
- Derecho de ejercicio continuo, discontinuo o alternado entre
varias personas
- Art. 19 N 24 inc. 11 CPR: "los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos
o constituidos en conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares propiedad sobre ellos"
Zona de restriccin:
Se declara zona de restriccin cuando los niveles de un acufero comienzan a descender
producto de la cantidad de extracciones existentes, o existe una contaminacin del agua
Efectos de la declaracin:
- Genera una comunidad de aguas entre todos los que tienen pozos en el acufero
declarado en restriccin
- No se pueden otorgar derechos permanentes, hasta dentro de 5 aos donde se
compruebe el cese del riesgo --> Aqu es donde cobran relevancia los DERECHOS
PROVISORIOS
Drenajes: Obras que se hacen para desecar suelos pantanosos o deprimir niveles
freticos
ORGANIZACIONES DE USUARIOS
Las organizaciones de usuarios son aquellas entidades con o sin personalidad jurdica
reglamentadas en el CA y que tienen por objeto fundamental administrar las fuentes de
aguas, las obras a travs de las cuales las aguas son extradas, distribuir las aguas entre
sus miembros, y resolver los conflictos entre los usuarios o entre usuarios y
organizaciones
Las organizaciones de usuarios no son financiadas por el Estado, sino que se
autofinancian.
Clasificacin organizaciones de usuarios
I. rganos de la administracin
1. Junta de comuneros
rgano supremo de la administracin de una comunidad de aguas. Pueden ser ordinarias
o extraordinarias
- Juntas ordinarias: Decisiones fundamentales, como la distribucin de turnos de
aguas, periodicidad cuotas gastos comunes y montos, revisar la memoria y cuenta de
inversin del directorio, y nombrar directores para el examen de cuentas, y fijar sanciones
para los morosos.
Se citan de acuerdo a los estatutos o, en subsidio, lo dispuesto en el CA.
- Juntas extraordinarias: Se citan excepcionalmente para la resolucin de asuntos
particulares (realizacin de obras extraordinarias o recaudar dineros extraordinarios)
3. Presidente
Tiene a cargo la administracin del directorio y es el representante judicial y extrajudicial
del mismo y la organizacin de usuarios.
4. Secretario
Ministro de fe, da cuenta de la administracin. Lleva registro de comuneros de la
comunidad de aguas. Lleva registro especial de los deudores.
Funciones de la comunidad de aguas:
1. Resolver conflictos entre usuarios, o entre usuarios y la organizacin
2. Administrar las fuentes de agua o las obras de las que se extrae el agua
3. Distribuir las aguas entre sus miembros
Asociaciones de canalistas
Se forman sobre cauces de aguas superficiales y artificiales.
Slo se forman por medio de EP.
Gozan de personalidad jurdica otorgada por el Pdte. de la Repblica previo informe de la
DGA.
Juntas de Vigilancia
Se constituyen sobre cauces superficiales naturales y aguas subterrneas
Son miembros:
- Los que tienen derechos en un ro
- Los canalistas y comunidades de aguas en gral.
PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
1. Procedimiento general
2. Procedimiento para constituir derechos de aprovechamiento de aguas (art. 140 CA)
3. Procedimiento para obtener el traslado del ejercicio del derecho de aprovechamiento
4. Procedimiento para la construccin y unificacin de tomas
5. Procedimiento para la formacin de roles generales