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UNIDAD I
1ra. PARTE EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMERCIAL. NATURALEZA
DE SU ACTO CONSTITUTIVO Y ELEMENTOS DEL CONTRATO DE
SOCIEDAD. EL CONTRATO DE SOCIEDAD CIVIL
c)Acto Colectivo
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No puede considerrselo aleatorio porque el alea comn perdidas o ganancias que
arroje- es tpico de cualquier contrato.
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Caractersticas del contrato de sociedad civil
Tiene las mismas caractersticas que el contrato de sociedad mercantil: contrato
plurilateral, de organizacin, oneroso, consensual y conmutativo.
a) Consentimiento:
Excepcin:
Son Sociedades Obligatorias
-Sociedades Colectivas y en Comandita Simple: para los herederos del socio
fallecido, cuando hubiese sido pactado en el contrato social (art.90).
-Sociedades del Concursado o Fallido con sus Acreedores: tambin obliga a los
acreedores que hubiesen votado en contra de la propuesta.
b) Capacidad:
Capacidad de los cnyuges para participar en sociedades comerciales
Solo pueden integrar entre s Sociedades por Acciones (en verdad, si es una Sociedad
en Comandita por Acciones, ambos cnyuges deben ser socios comanditarios) o
Sociedades de Responsabilidad Limitada. (art.27)
-Limites a la participacin
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La participacin de una sociedad en otra no puede ser mayor al monto de sus reservas
libres y la mitad de su capital y de las reservas legales (Excepcin: si el objeto de la
sociedad participante es financiero o de inversin).
Si surge del balance aprobado de la sociedad participante que aquel limite se supera, el
excedente debe ser enajenado dentro de los seis meses. Desde esa misma aprobacin,
hay un plazo de diez (10) das para comunicarle el exceso a la sociedad participada.
Si se incumple con la enajenacin, se pierden los derechos de voto y utilidades que esos
excesos produzcan, hasta la venta.
c) Objeto: son las prestaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar los
socios.
No hay que confundir al objeto del contrato de sociedad con el objeto social que es
el mbito de las actividades econmicas, delimitadas en el contrato o acto constitutivo,
en donde la sociedad se desenvolver.
e) Pluralidad de Personas
Se exige la presencia de dos o ms personas, pudiendo ser fsicas y/o jurdicas (con la
limitacin del art.30, de las sociedades por acciones y dems).
Sin embargo, la misma ley le da el plazo de tres (3) meses al socio suprstite en las
sociedades de dos socios, de incorporar uno o ms socios. Vencido el plazo, la sociedad
entra en etapa liquidatoria. En ese lapso, el nico socio ser ilimitada y solidariamente
responsable por las obligaciones sociales contradas.
f) Tipicidad
Es nula cualquier sociedad en que sus constituyentes se hayan apartado de los tipos
creados por el legislador.
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La tipicidad otorga seguridad al trfico mercantil, ya que los terceros al contratar con la
sociedad saben, segn el tipo, el alcance de la responsabilidad de los socios, quien esta
facultado para representarla y las pautas de su funcionamiento interno.
g) la Organizacin
Podra entenderse la idea de empresa. Nissen entiende que su inclusin en la
definicin nada agrega, ya que es difcil la inexistencia de una hacienda mercantil o
empresa cuando es elemento especifico del contrato la produccin o intercambio de
bienes o servicios.
h) Aportes
Es la contribucin de cada socio al fondo comn, que se forma para la realizacin del
objeto social. Son imprescindibles ya que la sociedad es onerosa por naturaleza.
El conjunto de aportes valuados dinero o especie- forman el capital social.
Por eso se descartan las sociedades constituidas para ser titulares de bienes inmuebles
sin actividad comercial sobre ellos, o aquellas constituidas para ser vendidas, etc.
Son nulas de nulidad absoluta las clusulas leoninas: algn socio reciba todas o
ninguna de las ganancias; algn socio soporte todas o ninguna de las perdidas; que se le
asegure al socio su capital; etc.
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la sociedad, pero no por ausencia de la affectio societatis si no que por la
imposibilidad sobreviniente de desarrollar el objeto de la sociedad (art. 94, inc.4).
Conflictos de homonimia
La cuestin, que tiende a resguardar ms a terceros que al propio opositor, puede
plantearse como observacin u oposicin durante el tramite inscriptorio (orbita
administrativa), o posteriormente con la sociedad ya inscripta como accin judicial
autnoma e independiente (orbita jurisdiccional).
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No es suficiente para evitar el conflicto la diferencia de objeto o tipo social entre las
sociedades, ya que no puede limitarse a la sociedad la posibilidad de modificarlos en un
futuro.
La accin es imprescriptible ya que se lo considera un instituto de polica civil,
destinado para la proteccin del inters general.
La sentencia que condena a modificar el nombre debe contener el apercibimiento de
decretarse la nulidad del contrato social.
Esto resulta de gran importancia ya que si la direccin precisa es clusula del contrato
social o estatuto, su posterior modificacin implicara necesariamente una reforma.
Caso contrario, producida una hipottica mudanza dentro de la misma jurisdiccin
ciudad o poblacin-, no sera necesaria una reforma.
La ley ha creado una presuncin iure et de iure por la cual se considerara tal lugar como
lugar de trabajo de la sociedad, hasta tanto se inscriba la modificacin registral. La
sociedad no podr discutir exitosamente la validez de las notificaciones hechas en tal
lugar.
El capital social
Se forma inicialmente con los aportes de socios, y cumple tres funciones primordiales:
es el fondo patrimonial a travs del cual la sociedad obtendr hipotticas ganancias
desarrollando una determinada actividad, mide la participacin de los socios y es la
garanta frente a terceros especialmente en las sociedades annimas y de
responsabilidad limitada- (p.ej, por ste ltimo motivo es que la ley tiende a rajatabla a
mantener su intangibilidad, exigiendo la intervencin de la autoridad de control para
valuar los bienes en especie, o prohibiendo la emisin de acciones por debajo de su
valor nominal, o impidiendo la distribucin de ganancias sin un balance en donde se
compruebe su existencia, etc).
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El patrimonio varia automticamente por el giro ordinario de los negocios, y
nicamente coincide con el capital social al momento de constituirse la sociedad. Es un
activo social efectivo, con el cual la sociedad responde por las obligaciones
contradas.
UNIDAD II APORTES
Los aportes. Importancia. Bienes aportables
Adems de ser requisito especfico del contrato de sociedad (art.11 inc. 4), es el objeto
de dicho contrato, sin los cuales no puede haber socios ni sociedad. La suma de ellos
forman al capital social.
Todas las cosas o derechos, en principio, pueden ser materia de aportes. No pueden
serlo ni los crditos ni la influencia.
Si existiese entre los aportantes discrepancias acerca de la valuacin de un bien, stos podrn
recurrir a la IGJ y solicitar un perito para que lo reevale. El socio afectado tiene un plazo de
cinco das para apelas ste dictamen.
Ante la quiebra o insolvencia y si la valuacin no fue judicial, esta puede ser impugnada por los
acreedores, si se efecta dentro de los 5 (cinco) aos de realizado el aporte.
En caso de sobrevaluacin, todos los socios sern solidaria e ilimitadamente responsables.
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Infravaluacin de los aportes en especie
Se admite el aporte de un bien no dineraria por un valor inferior a la valuacin. Esto no
afecta la intangibilidad del capital social.
El objeto social
Son los actos o categora de actos que, por el contrato constitutivo, podr realizar la
sociedad para lograr su fin mediante su ejercicio o actividad.
El objeto social delimita en el contrato constitutivo la categora de actos que la
sociedad se propone realizar para la consecucin de su fin societario.
A su vez, la mencin del objeto social en el contrato constitutivo cumple las siguientes
funciones:
-Delimitacin de las actividades de los socios y representantes: determinacin de
las actividades en competencia que no pueden realizar los socios o
administradores; del inters personal contraria al inters social; y de los
contratos que puede celebrar el administrador.
-Garanta a terceros y a los socios: el objeto social limita la legitimacin de los
administradores, ya que la sociedad no responder por los actos de sus
representantes que impliquen materia notoriamente extraa al objeto de la
sociedad. Los terceros deben informarse sobre el objeto social de la sociedad con
la que contratan.
-Proteccin del derecho al dividendo: evita que los fondos sociales sean
afectados a actividades no incluidas en el objeto social.
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Plazo de duracin de la sociedad
El plazo de duracin, determinado, debe estar en el contrato constitutivo.
La determinacin del plazo brinda seguridad a los socios (conocen la existencia de sus
derecho y obligaciones), a los acreedores particulares de los socios (la sociedad no
puede ser prorrogada si no existe conformidad del acreedor particular embargante) y
permite la consecucin del objeto social.
La ley no fija plazo mximos ni mnimos (en la prctica se utiliza el plazo mximo de
99 aos). La nica condicin es que el plazo sea determinado.
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oponibilidad al acto registrado (por este motivo se les reconoce el carcter de sujeto de
derecho a las sociedades irregulares o de hecho).
A su vez, la cancelacin de la inscripcin de la sociedad en el Registro tampoco pone
fin a su personalidad jurdica. Si aparecen acreedores con posterioridad deben ser
satisfechos. Mientras subsistan manifestaciones de su personalidad (deudas y el
patrimonio, en este caso) el sujeto de derecho no se encuentra extinguido.
A la relacin jurdica escondida se le aplican las normas que quisieron ser evitadas, y
los socios y/o controlantes culpables se convierten en responsables solidarios e
ilimitados en la satisfaccin de daos y perjuicios causados.
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de manera irregular puesto que no se efectuaron los aportes jubilatorios, no se pagaron
salarios ni indemnizacin, ya que desaparecieron imprevistamente.
Parke Davis (Derecho Fiscal): esta sociedad intent deducir de su balance impositivo
las acreditaciones por concepto de regalas efectuadas a favor de Parke Davis
Company of Detroit, que era titular del 99,95% de su capital accionario. Se rechaza la
pretensin porque si bien existe total subordinacin, no puede suprimirse su
personalidad jurdica y por ende su capacidad tributaria.
Astesiano (Derecho de Familia): se crea una sociedad entre un seor que aporta todo
su patrimonio- y sus tres hijos, dejndose afuera a los herederos de un cuarto hijo ya
fallecido. stos ltimos accionan por entender que intencionalmente los haban privado
del disfrute de la legtima y el juez ordena aplicar el rgimen hereditario, admitiendo la
entrega material de bienes.
El acierto de este fallo esta en que la declaracin de inoponibilidad del ente societario
no implica fulminarla de nulidad, sino que en el caso debe reducirse el capital de la
sociedad, pudiendo los socios optar por disolverla.
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Peckar, Jaime y otros c/Pea, Jaime Joaqun y otros (Derecho Bancario y Financiero):
la existencia y funcionamiento de una mesa de dinero dentro de un banco (y tolerada
por los accionistas y directores), habilita la accin contra los directores del banco para
compensar a los ahorristas por los perjuicios.
-Casos en donde no se viola la ley, orden pblico o derechos de terceros; sino que se
trata de fines extrasocietarios
-Casos en donde se allana la personalidad a favor del ente o de sus integrantes, para
evitar situaciones de injusticia
Fernandez Anchorena, Juan y otros c/Semaldeni, Lorenzo y otros: el hecho de ser los
inquilinos una SRL no configura causal de desalojo, por transferencia prohibida de la
locacin.
Marlowe Randall, Jackson c/Banco del Buen Ayre SA: una sociedad, cuyos nicos
integrantes era el matrimonio Marlowe, era propietaria de un inmueble con garanta de
hipoteca. All viva el matrimonio. Por un error del banco (traba indebida de un embargo
sobre una suma de dinero), la hipoteca no pude ser cancelada y se produjo la subasta.
Luego de haber sido admitida la reparacin de los daos y perjuicios causado, el
matrimonio demanda al banco para determinar el monto de la indemnizacin por la
perdida del inmueble.
Este aduce que los demandantes carecen de legitimacin activa (art.33 CC y art.2 LSC),
pero el juez si bien reconoce el planteo del banco, hace lugar al reclamo del matrimonio
recurriendo a la realidad econmico-jurdica y que ellos eran socios-controlantes por lo
que devienen en cierto modo titulares cuasi-inmediatos.
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-Instrumento Privado (las firmas deben ser autenticadas por escribano o ratificadas ante
la IGJ)
A su vez el registro del contrato ante la autoridad de control exime a los socios del doble
ejemplar exigido por el 1021 CC para los contratos bilaterales. El 1025 prev esta
solucin.
El control de legalidad
El encargado debe oponerse a su inscripcin cuando el acto o documento presenta
vicios de nulidad, ya que sta adems de otorgarle publicidad, le da una presuncin
iuris tantum de validez.
El control de legalidad es un medio eficaz para llenar las necesidades del comercio, que
no puede dedicar el tiempo y esfuerzos en el contralor de legalidad cada vez que se vaya
a contratar con una sociedad. Tiende a evitar futuros litigios en la interpretacin de
clusulas estatutarias que no se adapten a la ley vigente, otorgando seguridad al
comercio.
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tipos o no, pero no hay inscripcin en el RPC) y las de hecho (no hay ningn
contrato).
Sin embargo para Nissen la capacidad es plena e irrestricta, y esos efectos se los
atribuye a ciertas incapacidades de derecho por la falta de requisitos formales.
Son inoponibles entre los socios los derechos, defensas y clusulas nacidas del contrato
(p.ej, el plazo de duracin). Y los bienes registrables no pueden estar a su nombre por
razones de seguridad y certeza al comercio.
Personalidad y regularidad son cosas distintas. No puede considerarse limitada la
personalidad por no haber sido registrada.
La sociedad puede ser liquidada y durante la liquidacin an conserva la personalidad
jurdica (arts.22 y 101).
Si bien la sociedad puede ejercer los derechos que hubiesen nacido de los contratos con
terceros, no puede hacer valer frente a terceros los derechos (las clusulas) contenidas
en el contrato constitutivo (por no estar inscripto en el Registro).
Los acreedores de los socios no son acreedores de los bienes sociales. Esto significa que
an en caso de quiebra de algn socio, sus acreedores no pueden agredir los bienes
sociales ya que estos son la prenda comn de los acreedores sociales. O sea en este caso
responde como una sociedad regular (Excepcin: los bienes registrables, en este caso
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los acreedores particulares pueden ir contra ese tipo de bienes, los cuales permanecen en
nombre de su acreedor particular. El Registro no tiene constancia para saber quienes son
los otros socios).
Rgimen de la sociedad en cuanto a las relaciones entre los socios y entre stos y la
sociedad
Los socios no pueden invocar entre ellos los derechos o defensas nacidas del contrato
social.
Para Nissen esta sancin es muy rigurosa y solo se justifica en las sociedades de objeto
o actividad ilcita. La inoponibilidad del contrato no inscripto estara justificada frente
terceros pero no entre los socios (para los cuales regira el art. 1197 CC: los contratos
son a las partes, como la ley misma).
Muy aisladamente la jurisprudencia ha admitido la accin de repeticin entre los socios,
cuando uno de ellos ha satisfecho la totalidad de la deuda social.
A su vez, cualquier de los socios podr exigir la disolucin sin motivos de la sociedad
(con la fecha en que se hubiese notificado tal decisin a todos los dems socios).
Este artculo tiene su fundamente en la inoponibilidad de las clusulas entre los socios
(en este caso, el plazo de duracin), en las sociedades irregulares. En las sociedades
de hecho nace del principio por el cual se faculta a cualquiera de las partes de un
contrato a rescindirlo, cuando ste carece de plazo de duracin determinado.
La fecha de disolucin entre las partes ser aquella en que se notifique a los dems
socios. Sin embargo, frente a terceros, la sociedad seguir vigente hasta que la baja no
se inscriba en el RPC.
Si notificados, los dems socios continan con la actividad, el socio que decidi el fin
debe demandar la accin de liquidacin a travs de un juicio sumario (con ella puede
pedir la accin de rendicin de cuentas y/o la intervencin judicial de la
administracin de la sociedad, si correspondiese).
Para l esta accin no prescribe ya que la sociedad se encuentra en liquidacin desde el
momento en que notifico su intencin a sus consocios, de disolver la sociedad.
Decidida la disolucin, los socios y/o administradores solo podrn encargarse de las
cuestiones urgentes para la liquidacin. sta se regir por el contrato y por la ley. Por
eso los liquidadores sern los administradores (salvo que en el contrato se indique algo
distinto). Los arts. 101 a 112 son insustituibles (previsto en resguardo de terceros).
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A pesar de la sociedad no poder ser titular de bienes registrables, si se demuestra que
estos fueron parte de la sociedad, se incluirn en la liquidacin (ya que le otorgaron a
alguien el status de socio).
Regularizacin de la sociedad
Se produce por la adopcin de algn tipo de la ley 19.550 y puede llevarse a cabo por
va de accin o por va de excepcin.
Por va de accin, cualquier socio, notificando al resto, puede solicitarla. Debe ser
aprobada por mayora de socios, para luego otorgarse el pertinente instrumento, cumplir
con los requisitos del tipo y solicitar la inscripcin en el RPC (dentro de los 60 das de
la ltima comunicacin).
Si no se alcanza la mayora o no se solicita la inscripcin en trmino, cualquier socio
puede solicitar la disolucin (desde la reunin en donde no se alcanzo la mayora o
desde el vencimiento del plazo, respectivamente). Ante esto, ningn socio puede pedir
de nuevo la regularizacin.
Los socios que hubiesen votado en contra de la regularizacin tienen derecho a una
suma de dinero o a retirar el aporte en especie que l hubiese efectuado (an cuando sea
indispensable para la sociedad).
Rendicin de cuentas
Al no poder rubricar sus libros de comercio, es imposible para la sociedad llevar una
contabilidad legal y regular.
Todos los socios pueden administrar la sociedad, y la informacin hacia los otros socios
por la parte de la administracin que les compete, se lleva a cabo por el procedimiento
de rendicin de cuentas (art. 68 a 74 C.Com), el cual debe ser interpuesto
contempornea o posteriormente a la accin de disolucin y/o liquidacin en sede
judicial.
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UNIDAD VI RGIMEN DE NULIDAD DE LAS SOCIEDADES
COMERCIALES
Principios generales
Por tratarse de un contrato plurilateral de organizacin, donde las prestaciones de los
socios no son contrapuestas sino que son debidas a un nuevo sujeto de derecho que se
convierte en el titular de las relaciones jurdicas habidas con los terceros, las normas del
Cdigo Civil sobre nulidades resultan escasamente aplicables.
El vicio que pueda afectar la voluntad de uno de los socios, en principio, no afecta la
existencia de la sociedad.
A su vez, la nulidad del contrato social no tiene efectos retroactivos, sino hacia el futuro,
ya que se afectaran a los terceros de buena fe que contrataron con ella (los actos
celebrados en cumplimiento del objeto social gozan de presuncin de validez), y la
seguridad jurdica de las relaciones comerciales (salvo en las sociedades de objeto
ilcito, los terceros de buena fe pueden alegar la existencia de la sociedad, sin que los
socios puedan oponer la nulidad).
Esta irretroactividad rige tanto para las relaciones externas, como internas. Decretada la
nulidad del contrato social, las relaciones futuras de los socios se regirn por las normas
de la sociedad de hecho.
Tambin la nulidad del contrato opera como causal de disolucin, dando paso al
procedimiento liquidatorio de loa art. 101 a 112). Tratndose de una sociedad con objeto
ilcito, el proceso liquidatorio ser especial y ms riguroso.
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designacin del objeto social; etc) el contrato es anulable pero puede ser subsanado si
es que la sociedad no ha sido impugnada en sede judicial.
Jurisprudencialmente son tales las sociedades constituidas con fondos obtenidos por el
robo a un banco; sociedades constituidas para defraudar a entidades impositivas a travs
de la doble facturacin; sociedades entre martilleros y quienes no lo son; sociedades de
corredores; etc.
Las reglas del art. 18 son comunes y generales a las sociedades de objeto ilcito,
actividad ilcita y objeto prohibido. Luego, las dos ltimas tienen perfiles que las
diferencian.
Al igual que en las sociedad de objeto ilcito, son nulas de nulidad absoluta; su
liquidacin esta a cargo de un funcionario judicial; la existencia del ente es inoponible
erga omnes por sus integrantes; y los socios y administradores responden solidaria e
ilimitadamente por el pasivo y perjuicios causados.
La gran diferencia con ste tipo de sociedades esta dada en que los socios que acrediten
su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria, y adems
tienen derecho a obtener el remanente de la liquidacin.
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Nuestra legislacin exige para el desarrollo de ciertas actividades (p.ej, actividad
bancaria, financiera, aseguradoras, etc), la adopcin de ciertos tipos, a los cuales somete
a estrictos controles de constitucin y funcionamiento por organismos especializados
(p.ej, a las aseguradoras, bajo la Superintendencia de Seguros).
Se aplican las reglas generales del art. 18, por ejemplo en lo que hace a la
responsabilidad solidaria e ilimitada por el pasivo y perjuicios a los socios y
administradores.
Sin embargo, se diferencian en que todos los socios tienen derecho a obtener el
remanente de la liquidacin (sin necesidad de demostrar su buena fe, como ocurre en las
sociedades de actividad ilcita).
Sociedades simuladas
Se trata de las sociedades conformadas por testaferros o prestanombres, los cuales
frente a los integrantes de la sociedad no ser considerado un socio (aunque tengan parte
en las ganancias), pero s responder como uno de ellos frente a tercero (sin embargo,
luego tiene accin de repeticin contra los verdaderos socios).
El socio oculto, aquel que es el verdadero controlante pero no aparece por existir
prohibiciones, incapacidades o inhabilitaciones, es responsable solidaria e
ilimitadamente.
Las otras nulidades (nulidad vincular o simulacin del acto constitutivo) pueden ser
requeridas por aquel socio afectado por el vicio o el tercero perjudicado,
respectivamente.
La accin de nulidad o rescisin de un acto jurdico comercial prescribe a los 4 (cuatro)
aos.
Cuando se demanda la nulidad del acto constitutivo, resultan sujetos pasivos todos los
integrantes del ente (y no el ente en si).
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Son ejemplos: excluir a un socio/s de todas las perdidas; recibir un socio/s todas las
ganancias; retribucin constante al socio capitalista, existan o no ganancias; etc.
-SRL
Principio general: libremente transmisible
Excepcin: clusulas limitativas en el estatuto (nunca prohibitivas)
i)Derecho de Veto hacia la persona del adquirente
ii)Derecho de Preferencia
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-Sociedad por Acciones
Principio general: la muerte no resuelve parcialmente el contrato, y la
transferencia de las acciones esta sujeta a las mismas
reglas de los otros bienes.
Excepcin: el contrato puede limitar su transferencia, pero nunca
prohibirla (P.ej, en sociedades profesionales o de familia,
para mantener el elenco original).
UNIDAD IX
PARTE I ADMINISTRCIN Y REPRESENTACIN DE LAS SOCIEDADES
COMERCIALES
Conceptos generales
La administracin abarca las relaciones internas de la organizacin societaria (esfera
interna); mientras que la representacin es la vinculacin de la sociedad con los
terceros, o sea la esfera externa.
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Organizacin de la administracin y representacin de las sociedades comerciales
-Sociedades por Parte de Inters y Comandita por Acciones
Principio general: cualquier socio indistintamente (nicamente comanditados en
SCA) puede administrar y representar a la sociedad.
La administracin esta ntimamente relacionada a la
representacin.
Excepcin: se prevea la administracin plural, ya sea indistinta los
previstos, cualquier acto-, conjunta actuar juntos, nunca
individualmente- o colegiada por mayoras-.
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directorio/gerencia (si que no afectare el funcionamiento del rgano de administracin y
no fuera dolosa/intempestiva). Si no es aceptada deber continuar hasta que la
asamblea se pronuncie (rgano de gobierno).
-Remocin
Principio general (cualquiera sociedad): sin invocacin de causa, por
decisin de mayora simple, de la
reunin de socios o asamblea de
accionistas (rgano de gobierno).
Excepcin:
-Sociedades por Parte de Inters y Sociedades de Resp. Limitada:
Necesidad de Justa Causa en el estatuto.
Si el adm. negare la justa causa, permanecer en el cargo hasta la
sentencia judicial.
Los actos extraos al objeto social son inoponibles al ente, que podr repeler las
acciones judiciales tendientes a exigir su cumplimiento.
Tambin son inoponibles a la sociedad los contratos u operaciones que se hubiesen
concretado en violacin de la representacin plural prevista en el estatuto (excepcin:
obligaciones mediante ttulos valores; contratos entre ausentes; contratos de adhesin;
contratos celebrados mediante formularios. Excepcin de la excepcin: si el tercero es
de mala fe).
Por otra parte el estatuto puede tener limitaciones internas a las facultades
representativas del administrador (p.ej, ratificacin de determinado actos por el {rgano
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de gobierno). Obviamente son inoponibles a los terceros; pero genera responsabilidad
personal de aquel administrador que las hubiese violado.
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de accionistas), formulados en forma uniforme y anual, para ser aprobados
expresamente por el rgano de gobierno de la sociedad.
A pesar de eso, los administradores deben rendir cuentas en ciertas situaciones (p.ej,
cuando no llevan la contabilidad en forma legal; o cuando un administrador es
desplazado y le exige la rendicin de cuentas al restante; ante el pedido de los herederos
del socio premuerto que tuvieron vedado el acceso a toda informacin de la sociedad y
cualquier participacin en la aprobacin de los estados contables).
Existen tres formas distintas en que el juez puede de intervenir a la sociedad, segn la
ndole y gravedad de los hechos invocados: veedor judicial tiene como funcin
investigar ciertos hechos o documentos, e informar al juez sobre su contenido; y si se
constatan las irregularidades dar paso a una cautela ms extensa-; interventor o
coadministrador judicial uno o ms; en la misma jerarqua que los administradores
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sociales-; o administrador judicial uno o ms; es la medida ms extensa,
reemplazndose a el administrador/es sociales-.
Segn el art. 114 el juez debe tratar con criterio restrictivo la conveniencia de
intervenir a una sociedad. Se considera un grave error, ya que su conveniencia varia
segn el caso en particular, siendo el nico remedio con que cuentan los integrantes de
la sociedad. Recordemos que la medida no perpetua a la persona designada por el juez
en el cargo, sino que ste, en el auto de designacin, le fija un plazo o hasta la sentencia
de remocin o hasta que la asamblea designe nuevas autoridades.
Requisitos de la transformacin
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i)Acuerdo de los Socios, unnime en las sociedades por parte de inters salvo
pacto en contrario-; del capital social en las SRL y mayora de acciones con
derecho a voto en las sociedades por acciones.
ii)Balance Especial, aprobado por las mismas mayoras que los balances de ejercicio
voto de las mayoras calificadas- (cerrado por lo menos un mes antes del acuerdo de
transformacin, y presentado a los socios por lo menos 15 das antes del acuerdo).
iii)Acto que Instrumente la Transformacin, otorgado por el rgano de gobierno
(donde consten los socios que se retiran y cumplimiento de las formalidad del nuevo
tipo societario)
iv)Publicacin en el Diario de Publicaciones Legales de la sede social, por un da
(donde conste: fecha de la resolucin, de la instrumentacin, razn social anterior y
nueva, socios que se retiran, etc)
v)Inscripcin en el RPC del Instrumento iii) y del Balance
Pueden ejercer el derecho de receso, dentro de los 15 das de adoptado el acuerdo social
de transformacin, aquellos socios que hayan votado en contra o los ausentes a dicho
acto. Los socios que abandonan la sociedad responden frente a terceros, hasta que se
inscriba la transformacin en el RPC. Sin embargo la sociedad, los socios con
responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a
los socios recedentes por las obligaciones sociales que se hubiesen contrado desde el
ejercicio del derecho de receso hasta la inscripcin.
El reembolso se calcula sobre la base del balance de transformacin.
Requisitos y procedimientos
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Luego de las negociaciones para armonizar los intereses de los socios:
1) Compromiso Previo de Fusin, que es otorgado por los representantes de cada una
de las sociedades.
Debe contener: los motivos y finalidad de la fusin; los balances especiales de fusin de
cada sociedad e informes del sindico si cabe-; la relacin de cambio de las
participaciones sociales donde los socios pueden conocer su futura participacin en la
nueva sociedad/sociedad incorporante; proyecto de estatuto de la nueva sociedad o las
modificaciones del estatuto de la sociedad absorbente; limitaciones de la administracin
hasta la inscripcin del acto de fusin en el RPC.
La copia del compromiso previo fusin, del balance especial e informe del sndico si
cabe- deben estar a disposicin del socios por los menos 15 das antes de la reunin de
socios o asamblea de accionistas.
4) Derecho de Oposicin por los Acreedores, por un plazo de 15 das, desde la ltima
publicacin.
Recin vencido los 15 das si no hay oposicin u oposicin y acuerdo- o los 15 das
ms los 20 das para el embargo judicial, puede otorgarse el acuerdo definitivo de
fusin.
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Derecho de receso y preferencias de los socios
Debe ser ejercido por los socios que votaron en contra de la fusin, dentro de los 15 das
de la reunin de socios o asamblea de accionistas en que se hubiese decidido.
Escisin de sociedades
A diferencia de la fusin, las sociedades escindentes no se disuelven y no se produce
una transmisin de bienes a titulo universal a favor de las sociedades escisionarias,
sino que cada sociedad mantiene su personalidad jurdica sin restricciones (excepcin:
Escisin Divisin).
iv)Escisin Divisin: una sociedad se disuelve, sin liquidarse, para constituir nuevas
sociedades (escisionarias).
En este ltimo caso la sociedad (escindente) se disuelve, y le destina todo su
patrimonio a las nuevas entidades que constituir.
Requisitos de la escisin
Deber presentarse: la "Resolucin Aprobatoria de la Escisin; el Contrato o Estatuto
de la Escisionaria; la Reforma del Estatuto de la Escindente si cabe-; y Balance
Especial con los mismos requisitos para la modificacin del estatuto en caso de
fusin-.
Tambin debe hacerse la publicacin, por tres das, en el diario de publicaciones legales
de la jurisdiccin de la sociedad escindente y diario de gran circulacin del pas,
conteniendo: razn social/denominacin y sede social de la sociedad escindente;
valuacin del pasivo y activo de la escindente; y razn social/denominacin, tipo y
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domicilio de la nueva sociedad o escisionaria; y parte del patrimonio de la
escindente destinada a ella.
Las causas por las cuales se produce la resolucin parcial de la sociedad son:
i)Muerte de un Socio
ii)Exclusin del Socio
iii)Retiro Voluntario (haya sido pactado en el estatuto o no derecho de receso-).
Todas las causas anteriores son nicamente aplicables en las sociedades por partes de
inters o de personas -donde la razn fundamental para aunarse son las caractersticas
particulares de cada socio-, y no en los otros tipos de sociedades donde lo primordial es
la inversin realizada y son indiferentes las caractersticas personales, resultando
aplicables solamente algunas de las causales por ejemplo, el accionista disconforme
cuenta con un mercado para vender sus participaciones- (Nissen entiende que debera
existir un rgimen discriminado entre las sociedades annimas cerradas y abiertas).
31
Esta clusula, cuya inconstitucionalidad es clara ms an para las sociedades en donde
los socios responden ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales-, resulta
obligatoria para los herederos, los socios y la sociedad.
Hasta que acrediten su condicin de herederos, ser su representante el administrador de
la sucesin.
32
e)Puede serle retenida la parte del socio excluido, hasta que finalicen las operaciones
pendientes.
Nada obsta a que los socios prevean en el contrato de sociales causales de disolucin no
contempladas por ley.
La sentencia judicial que declara la nulidad del estatuto o contrato social nunca puede
tener efectos retroactivos, atento la pblica actuacin de la sociedad. La liquidacin
33
estar, segn el caso en particular, a cargo del rgano natural rgano de
administracin- o por un funcionario judicial.
Efectos de la disolucin
Producida la causal disolutoria o disolucin de la sociedad, sta pasara
automticamente al procedimiento liquidatorio esto es, realizacin del activo y
cancelacin del pasivo. Si hay remanente, cabe la distribucin-.
Frente a la sociedad y sus socios, la disolucin surte los efectos desde la causa
generadora (desde ese momento los administradores respondern por los actos que
excedan al tramite liquidatorio).
Liquidacin de la sociedad
Este proceso, que fue instaurado especialmente para resguardar los derechos de los
acreedores, se compone principalmente de: vender los bienes que componen el activo y
pagar las deudas y gastos de liquidacin.
En caso de saldo favorable y segn los aportes, en principio- se distribuirn entre los
socios el remanente.
34
Excepcionalmente:
i)Designacin, en el estatuto, de un rgano de Liquidacin Diferente a los
Administradores -en vigencia al momento de la disolucin-.
Deben ser nombrados dentro de los treinta das de haber entrado en liquidacin. Si no, cualquier socio
puede pedirle al juez un nuevo nombramiento.
En los casos de excepcin el nombramiento del liquidador debe para serle oponible a
terceros- inscribirse en el RPC.
En el caso que la liquidacin este a cargo de los administradores, al momento de la
causal de disolucin es innecesaria la inscripcin, porque se presume que aquellos
fueron registrados a su debido momento como administradores.
35
-Reembolsar el capital aportado por cada socio, y distribuir el remanente si es que hay-
entre ellos, segn a la proporcin a la participacin en las ganancias salvo acuerdo en
el contrato constitutivo-.
Luego de presentado el balance final y el proyecto de distribucin en el RPC, los socios tienen
noventa das para reclamar su parte del excedente. Vencido ese plazo, se abrir una cuenta en un banco
oficial y se depositara el excedente a disposicin de los socios. Pasados tres aos sin reclamos se
atribuirn a la autoridad escolar de la jurisdiccin respectiva.
-Cancelar la inscripcin del contrato social en el RPC.
-Conservar los libros sociales y dems documentos, por 10 aos.
A su vez, los socios y terceros tienen accin individual contra ellos, por los daos
directos o indirectos- causados en su patrimonio individual.
Sin embargo, una vez cancelado el pasivo y habiendo acuerdo unnime de los socios,
nada obsta a que la distribucin se efecte en especie siempre que haya bienes
remanentes-.
Los socios estn facultados para exigir la restitucin del bien aportado en uso y goce,
desde la disolucin de la sociedad.
Pero resulta inadmisible exigir la restitucin del aporte hecho en propiedad ya que aquel
ha salido definitivamente el patrimonio del aportante, para situarse en el de la sociedad.
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Verificada la causal disolutoria, los administradores deben nicamente llevar a cabo los
actos urgentes y adoptar las medidas necesarias para empezar la liquidacin. Resultaran
solidaria e ilimitadamente responsables por los actos ajenos a la liquidacin frente a
terceros y frente a los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de stos ltimos-.
A pesar de eso, y por motivos de inters pblico, ya sea polticos seguridad del Estado-
o econmicos proteccin de la industria nacional-, durante la Segunda Guerra
Mundial, surgi la llamada teora del Control Econmico.
Esta teora no le otorga nacionalidad a las sociedades, pero tiene en cuenta el origen de
sus integrantes o de sus capitales para ciertos y determinados fines p.ej, impedir la
evasin de sanciones; hacer efectiva la responsabilidad civil; limitar los beneficiarios de
ciertas ventajas; etc-.
Por ejemplo, se considera sociedad local, de capital extranjero a aquella domiciliada en el territorio
argentino, pero que personas fsicas y/o jurdicas, domiciliadas en el extranjero, son propietarias de ms
del 49% del capital social, o tengan la cantidad de votos necesarios para prevalecer en las asambleas de
accionistas o reunin de socios.
37
En caso de falta de inscripcin no se convierte en una sociedad irregular pues su
regulacin se gobierna por las leyes de su pas de origen-, si no que produce la
inoponibilidad o ininvocabilidad de la actuacin de la sociedad extranjera en la
Republica, hasta tanto cumpla con el trmite registral.
Nissen, con buen criterio, entiende que la sancin debera de ir ms all, ya que debe
considerrsela una sociedad local a todos los efectos y no solamente en cuanto a los
requisitos de constitucin, reforma y contralor-.
38
El Cdigo Civil, en materia de contratos celebrados en el extranjero para cumplirse en el pas o
celebrados en el extranjero en fraude de nuestra ley, adopta aquella solucin.
Para cualquiera de ellas se aplican las reglas de las sociedades colectivas, salvo en
aquello que no resulte compatible con la especial naturaleza de la sociedad en particular.
El socios que haya respondido individualmente por las deudas sociales tiene accin de
reintegro contra sus consocios, en proporcin a lo que hubiese pagado.
Constitucin y funcionamiento
Se constituyen y modifican por instrumento privado o pblico.
Las participaciones societarias de las cuales esta conformada el capital social, se llaman
partes de inters.
Su transferencia, teniendo en cuenta la importancia que se le da a las caractersticas
personales de los socios, importa la reforma del estatuto y debe ser aceptada por todos
los socios salvo que en el estatuto se exige una cantidad de votos inferior a la
unanimidad-, an cuando se intente transferir a otro socio.
A su vez, las partes de inters pueden ser embargadas, pero no ejecutadas para no
desnaturalizar la composicin personalista de la sociedad.
39
Nissen entiende que debera de haberse previsto un mecanismo de preferencia para los
socios en caso de ejecucin forzada-.
Sin embargo, el acreedor del socios a pesar de no poder ejecutar las partes de inters-
puede oponerse a la prorroga de la sociedad, hasta ser desinteresado.
Administracin y representacin
Todos los administradores sean socios o no- son tambin representantes de la sociedad.
Por otra parte, cualquier administrador puede renunciar en cualquier momento salvo
pacto en contrario-, pero en caso de haber sido dolosa o intempestiva, responder por
los perjuicios.
Resoluciones sociales
Se reunirn en asamblea o reunin de socios.
40
Resolucin parcial del contrato de sociedad
En cualquier sociedad personalista, la muerte de un socio resuelve parcialmente el
contrato social. Esto significa que los herederos no deben ingresar a la sociedad, pero s
se convierten en acreedores, por el valor real de la participacin del causante.
Excepcionalmente, en las sociedades colectivas y en comandita simple, se permite la
inclusin de una clusula en el contrato constitutivo por el cual los fundadores pacten el
ingreso obligatorio de los herederos del socio fallecido. Esta norma es por dems
polmica por el simple motivo que los obliga a participar de manera forzada de un
contrato en el cual no han sido parte.
Por otra parte, cualquier socio puede ser removido por justa causa p.ej, realizacin de
actos que impliquen competir contra la sociedad-.
A su vez la administracin y representacin solamente puede ser ejercida por los socios
comanditados o por terceros.
Constitucin
Rigen los mismos requisitos formales que para las sociedades colectivas.
En caso de denominacin social, el aditamento obviamente ser sociedad en comandita
simple.
Administracin y representacin
La administracin y representacin puede estar a cargo de cualquier socio comanditado
o algn tercero, ya sea individualmente o de manera plural.
En caso de ser plural, se aplicaran similares reglas que para las sociedades colectivas.
41
Vencido el plazo, si que se haya regularizado la situacin, se disuelve la sociedad. Caso
contrario los socios comanditarios agravaran su responsabilidad.
Los socios capitalistas solo pueden efectuar obligaciones de dar; mientras que los
socios industriales solo pueden aportar obligaciones de hacer o su industria.
A su vez, los primeros responden como los socios en las sociedades colectivas; y los
industriales responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas, o sea que
una vez retiradas sus ganancias, cesa totalmente su responsabilidad por las obligaciones
sociales.
Estas ganancias liquidas deben surgir de un balance de acuerdo a la ley y aprobado por
el rgano social competente, quedndole expresamente prohibido al socio industrial
percibir sueldos o retribuciones peridicas por su trabajo recordemos que a este tipo
societario se lo utilizo para consumar el fraude laboral-.
Constitucin
Rigen similares normas que para las sociedades colectivas.
Sin embargo, y segn la naturaleza especifica de este tipo social, en caso de optarse por
la razn social, no podr figurar en ella el nombre del socio industrial.
Al igual que en los casos anteriores, su violacin hace solidariamente responsables al
firmante y a la sociedad.
A su vez en el contrato deber existir una clusula en donde se determine la parte del
socio industrial en los beneficios su falta no invalida el contrato, pero debe pedrsele al
juez que la determine-.
Administracin y representacin
Puede ser ejercida por cualquier socio.
Resoluciones sociales
Se aplica el rgimen de mayoras de las sociedades colectivas.
El socio industrial tiene pleno derecho de voto, para todas las decisiones sociales.
42
Su voto ser computado como el del socio capitalista si solo hay dos socios- o como el
del capitalista de menor aporte en caso de existir ms de un socio capitalista-.
Si bien la actividad de la sociedad puede ser llevada a cabo gracias al aporte de todos
los socios, esta se efecta solamente a nombre personal del socio gestor, quien
interviene frente a terceros como si fuere un comerciante individual, o sea con todo su
patrimonio, careciendo los socios participes de toda accin contra terceros y
viceversa-.
Existen dos tipos de socios: uno o ms socio gestor, a cuyo nombre se realizan las
operaciones y frente a quien los terceros adquieren derecho y asumen obligaciones.
Responde con todo su patrimonio, ya que aparece como un comerciante individual si
son ms de uno, responden solidariamente-.
Por otro lado, estn los socios participes, que realizan aportes pero permanecen
ocultos frente a terceros. Su responsabilidad se limita a la cuanta de su aporte
(Excepcin: si autorizan al socio gestor a hacerle conocer a terceros su participacin,
responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales).
El contrato puede prever el contralor por parte de los socios participes. Si nada dice,
stos igualmente tienen derecho de examen, inspeccin, vigilancia, verificacin o
consejo.
Tambin tienen derecho de exigirle al socio gestor la rendicin de cuentas, peridica y
final.
Gobierno de la sociedad
Esta a cargo de todos los socios.
Si no hubiesen previsto en el contrato el rgimen de mayoras, se aplicara
supletoriamente el de las sociedades colectivas.
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Tambin podr excluirse, por grave incumplimiento, a un socio, producindose as la
resolucin parcial.
A falta de disposicin contractual, se disuelve por las mismas causas que la sociedad
colectiva.
Requisitos de constitucin
Se constituyen o modifican por instrumento pblico o privado.
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Los socios de las sociedades de responsabilidad limitada. Responsabilidad
Los socios limitan su responsabilidad a las cuotas suscriptas.
En este sentido, el socio no puede ser demandado, a titulo personal, por un acreedor
social (como si pueden serlo los socios en de las sociedades personalistas). A su vez, la
quiebra de la sociedad no implica la quiebra de los socios.
A pesar de esta limitacin, por razones de equidad y justicia, se exige a las sociedades
un capital social adecuado al real movimiento de la empresa, o sea para poder responder
por las obligaciones contradas. Caso contrario, su infracapitalizacin abre las puertas
para exigir la responsabilidad personal de los socios, por las obligaciones sociales.
Por otra parte, excedido el nmero mximo de 50 integrantes hace anulable al contrato,
pudiendo ser subsanado por ser requisito esencial no tipificante- hasta la impugnacin
judicial.
Los acreedores particulares del socio pueden ejecutar sus cuotas, a travs de un rgimen
especial.
Existen dos tipos de estas clusulas a favor de los restantes socios o de la sociedad: el
derecho de tanteo de la personalidad del adquirente exigiendo aceptacin
mayoritaria o unnime-, y el derecho de preferencia adquisicin de cuotas con
utilidades no distribuidas, reservas disponibles o reduccin del capital-.
En ambos casos, la sociedad tiene 30 (treinta) das -desde que se notifica la intencin de
ceder, el nombre del interesado y el precio- para tomar la decisin.
La oposicin por la personalidad del cesionario deber fundarse en el inters social. A
su vez si se impugna el precio, deber expresarse el justo. En ambos casos deber
recurrirse al juez para que tome la decisin.
45
Por otra parte, la transferencia de cuotas -con la consecuente modificacin del elenco de
socios- no exige una reforma del acto constitutivo.
La transferencia, frente a la sociedad, surte efectos desde que se entrega una copia del
ttulo de cesin, con firmas autenticadas.
Frente a terceros, es oponible desde la inscripcin en el RPC.
Adems las cuotas pueden ser objeto de usufructo, prenda, cualquier embargo o medida
cautelar pero sern oponibles a terceros si fueron inscriptas en el RPC-.
Los gerentes pueden ser socios o terceros; designados por tiempo determinado o
indeterminado; en el acto constitutivo o reunin de socios posterior.
Puede ser individual o plural indistinta, conjunta o colegiada- (si no se especifican
tareas, es indistinta).
46
A su vez puede designarse a un gerente como condicin expresa para constituir la
sociedad. Ante su remocin, los socios disconformes pueden ejerce el derecho de
receso. En este caso el gerente conservara el cargo hasta la sentencia judicial que lo
remueva.
Cualquier socio puede pedir judicialmente la remocin de un gerente.
Excepcionalmente por decisin voluntaria de los socios o por tratarse de las SRL del
art. 299 inc. 2-, estar a cargo de un rgano permanente, ya sea una sindicatura o un
rgano de vigilancia.
En este caso los socios perderan el derecho de fiscalizacin, pero podran pactar lo
contrario, coexistiendo en el caso dos rganos de fiscalizacin.
Nissen que entiende que una fiscalizacin permanente, para las SRL, agrava
innecesariamente los costos.
Ante el silencio del contrato social u rgano de gobierno sobre la forma de deliberacin
se aceptara:
i)Sistema de Consulta o Voto por Correspondencia; el gerente les requiere a los socios
el sentido de su voto, en una cuestin en particular. Se decide por las mayoras del art.
160.
ii)Declaracin Escrita; de todos los socios, en un mismo sentido, o sea por
unanimidad. En este caso no hay consulta previa ni actuacin del gerente.
ii)reunin de Socios o Asambleas; es la tpica forma de deliberacin, y ser
obligatoria en aquellos casos en que se excede el capital social del art. 299 inc.2 -para
analizar los estados contables-.
Rigen las mismas normas que para las SA, salvo en la forma de convocarlas.
A su vez, y a pesar que el contrato nada prevea, no todos los acuerdos sociales son
susceptibles de ser adoptados a travs del sistema de consulta, ya que a veces resulta
imprescindible la deliberacin, exhibicin de documentos p.ej, los estados contables- o
el derecho de defensa del presunto acusado p.ej, remocin de gerentes o exclusin de
socios-.
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Domicilios de los socios
El domicilio denunciado en el contrato social reviste el carcter de vinculante para la
sociedad que integra.
El derecho de receso
Decidida la transformacin, fusin, escisin, prrroga, reconduccin, transferencia del
domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto o cualquier acuerdo que
incremente las obligaciones social o responsabilidad de los socios, da derecho a los
socios disconformes al derecho de receso.
Nissen entiende que esta norma es difusa, en tanto no se logra determinar que
situaciones incrementan las obligaciones sociales o responsabilidad de los socios, ya
que esos efectos se produciran por cualquier aumento de capital, situacin totalmente
inconcebible.
A su vez, remite al art. 245 que incluye a los socios ausente, y la presente norma solo les
da tal derecho a los disconformes.
Tambin lo tienen aquellos socios disconformes con la remocin del gerente, cuya
designacin fue condicin expresa para constituir la sociedad.
48
representacin (presidente del directorio) y rgano de fiscalizacin permanente
(sindicatura o consejo de vigilancia).
Sin embargo, la reforma del estatuto solamente puede llevarse a cabo a travs del acta
de asamblea extraordinaria, que es un instrumento privado.
Constituidas por acto nico, el contrato deber contener los requisitos del art. 11 y
adems: naturaleza de las acciones, modalidades de emisin y aumento; suscripcin del
capital; monto, forma y plazo para integrarlo; integrantes del rgano de administracin
y fiscalizacin, con plazos de duracin.
En esta etapa la sociedad queda obligada por los actos necesarios para su constitucin y
aquellos que hacen al objeto social, expresamente autorizados.
Una vez inscripta la sociedad, se consideraran como originario de ella deslindndose la
responsabilidad de los directores o fundadores-.
En cambio por los actos que hacen al objeto social, pero que no fueron expresamente
autorizados, obligan ilimitada y solidariamente a aquellas personas que los realizar o
consintieron y no obligan a toda la sociedad-.
A su vez, realizada la inscripcin, el director podr asumir las obligaciones para la
sociedad (con posterior aprobacin de la asamblea de accionistas) aunque no libera de
responsabilidad a aquellos que los ejecutaron o consintieron-.
49
En el programa debe estar determinado un banco que ser el encargado de recibir, por
parte de los inversores las suscripciones y la integracin en efectivo (el banco y los
inversores suscriben un contrato de suscripcin). Si no fuese cubierta la suscripcin
total del capital social los contratos se resolvern de pleno derecho, y el banco deber
restituir a los inversores su dinero.
La asamblea constitutiva deber resolver si se constituye la sociedad, redactar el
estatuto, designar directores y sndicos, etc. Luego se proceder a inscribirla en el RPC.
A su vez deber estar presidida por un funcionario de la autoridad de control, y deber
hacerse presente el banco inversor. Su fracaso en el qurum dar lugar a la resolucin y
posterior devolucin de los aportes a los inversores.
Los promotores tienen obligacin de cumplir con la gestin y trmites para constituirla,
hasta la celebracin de la asamblea constitutiva. Tambin responden ilimitada y
solidariamente por los gastos, pero sta ser transferida a la sociedad una vez inscripta,
y los gastos efectuados por los promotores reembolsados.
De hecho, no todas las acciones tienen que estar representadas en ttulos circulatorios.
Las acciones escritrales se inscriben en cuentas a nombre de sus titulares. Su
emisin, transferencia, gravmenes y constitucin de derechos reales se inscriben all.
Solamente se le entrega al accionista el comprobante de apertura de su cuenta con los
movimientos y saldos, si es que lo requiere-.
Las acciones deben tener siempre el mismo valor, expresadas en moneda argentina. Sin
embargo ella pueden no conferir los mismos derechos, pudiendo la sociedad crear
distintas clases o categoras de acciones.
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-Desde los derechos que confieren
i)Privilegiadas o de Voto Plural: confieren ms de un voto por accin -carecen de este
derecho en ciertos acuerdos asamblearios que implican la reforma sustancial del estatuto
o aquellas sociedades que hagan oferta pblica de sus acciones-.
ii)Preferidas: confieren ciertos derechos patrimoniales a sus titulares p.ej, cobro
preferente de utilidades, dividendo fijo si existen utilidades, etc-.
Como contrapartida el estatuto podra facultativamente limitarles a sus titulares la
participacin en la administracin y gestin de la sociedad, por ejemplo careciendo de
derecho de voto que sin embargo lo recuperan en determinadas circunstancias-.
Generalmente son titulares de ellas los meros inversores.
iii)Ordinarias: dan un voto por accin y carecen de preferencias patrimoniales
Los certificados globales slo son emitidos por las sociedades que hacen oferta pblica, siempre que las
acciones estuvieran totalmente integradas Son definitivos, divisibles y negociables.
Se inscriben en el rgimen de depsito colectivo o caja de valores.
Los cupones se adhieren a los ttulos representativos, y sirven como documentos legitimantes para el
cobro de dividendos.
Existe una presuncin iure et de iure que los cupones pertenecen a la persona a cuyo nombre est
inscripto el ttulo valor.
Amortizacin de acciones*
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Cuando la sociedad emisora cancela parte de sus acciones, para adecuarlo al patrimonio
de la empresa.
Se lleva a cabo a travs de ganancias liquidas y realizadas, por lo que no se produce la
reduccin del capital social.
Se le devuelve parte del capital a los accionistas durante la vida de la sociedad se evita
parte del reembolso en la etapa liquidatoria-.
Los debentures
Son ttulos de deuda que pueden emitir las sociedades por acciones, para lograr el
ingreso de fondos a la sociedad.
Deben estar previstos en el estatuto.
-Segn las alternativas de los acreedores, al momento del vencimiento del emprstito:
i)Debentures Simples: solamente el derecho a la devolucin del monto, ms los
intereses.
ii)Debentures Convertibles: tiene la opcin de exigir el crdito o de convertirse en
socio de la sociedad emisora.
Los debentures son muy poco utilizados en la actualidad habida cuenta de los daos que
podra llegar a causarle el hipottico incumplimiento de la sociedad.
Recordemos que la legislacin le otorga una amplia facultad de derecho a la asamblea
de debenturistas y al fiduciario banco-. Vencido el plazo para pagar, habiendo perdido
del activo o producida la disolucin forzosa o quiebra de la sociedad, la asamblea de
debenturistas puede solicitarle al juez la suspensin del directorio, y nombramiento en
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su reemplazo del fiduciario-banco. Este recibe la administracin y bienes sociales en
inventario, continuando con el giro de los negocios pudiendo enajenar bienes o
liquidar la sociedad-, en miras al pago de los crditos pendientes.
53
El capital social es una cifra permanente que indica a los terceros con qu cifra
responder la sociedad por las deudas contradas.
A diferencia del patrimonio, que es, el conjunto efectivo de bienes de la sociedad, en
un momento determinado. Solamente puede conocerse al momento de confeccionarse el
balance.
Nissen con buen criterio entiende que, en miras a evitar el fraude a terceros, cualquier
SA por tener responsabilidad limitada debe tener un capital adecuado para cumplir con
su objeto.
Ante la mora en la integracin, la sociedad puede optar por el cumplimiento del contrato
de suscripcin.
Sin embargo, el estatuto podra prever tambin: la venta de las acciones cotizables en
remate pblico o por agente de bolsa- o la caducidad de los derechos que ellas confieren
previa intimacin-.
El mismo estatuto puede prever el aumento del capital social, hasta el quntuplo (este
aumento tambin produce la reforma del estatuto social, pero se ahorran ciertas
formalidades). En este caso, la decisin provendr de una asamblea ordinaria y los
socios disconformes carecen del derecho de receso.
El procedimiento para llevar a cabo el aumento de capital social intervienen todos los
rganos y es el siguiente: el directorio expone las razones de la necesidad de aumentar
el capital social y el monto. Luego convoca a asamblea de accionistas para que estos
decidan sobre el aumento del capital social (ser asamblea ordinaria si debe resolver
el aumento dentro del quntuple; caso contrario ser asamblea extraordinaria).
Aprobado el aumento por la asamblea de accionistas, ste debe ser ejecutado. Si se trata
de la capitalizacin de cuentas de balance, los accionistas recibirn directamente las
nuevas acciones sin desembolso alguno, ya que ellas se encontraban integradas. Si es
por efectivos desembolsos la asamblea puede delegar en el directorio la poca de la
emisin y del pago mximo dos aos desde la asamblea-.
54
El aumento del capital social puede provenir de: nuevos desembolsos de los socios o de
capitalizacin de cuentas de balance (p.ej, revalo de los bienes del activo, por ajuste de
capital o por capitalizacin de reservas) son las utilidades del ejercicio, que se destinan
a un fin determinado y especifico-.
Para suscribirse nuevas acciones las anteriores deben haber sido suscriptas en su
totalidad.
La decisin de la asamblea que decide el aumento del capital social tiene, entre los
socios, efectos desde que fue tomada. En cambio para serle oponible a terceros debe ser
inscripto en el RPC.
A su vez el derecho de acrecer lo tienen todos aquellos socios que hubiesen hecho uso
del derecho de preferencia, de a su vez suscribir a prorrata las acciones no suscriptas por
otros accionistas, incrementando as su participacin.
A travs de l, se mantiene el elenco original de socios.
55
Significa la emisin de acciones con sobreprecio, esto es por encima de su valor
nominal.
Si bien la ley dice que es facultativo y debe decidirlo la asamblea extraordinaria,
Nissen basndose en un antecedente jurisprudencial- entiende que es obligatorio.
Tiene como finalidad equiparar la situacin de los nuevos socios con los antiguos, ya
que si se emitiera sin prima traera un enriquecimiento gratuito de los nuevos
accionistas, teniendo en cuenta que ingresan a una empresa en marcha, siendo
acreedores de la distribucin de las reservas acumuladas o resultados no asignados.
Con el importe que resulte de las primas se formara una reserva especial, que es
distribuible entre todos los accionistas.
Pero, como bien se seala, resulta imposible considerar la entrega de fondos a una
sociedad como aporte si es que todava ella no ha celebrado la asamblea general en
donde se decida el aumento de capital (la asamblea es el acto antecedente y necesario).
Por eso no puede hablarse de aporte sin emisin de acciones; y de emisin de acciones
sin acuerdo asambleario. En este sentido el contrato de suscripcin de acciones solo
puede ser celebrado una vez que se ha aumentado el capital social y emitido las
acciones.
El prestamista puede compensar una deuda por suscripcin de acciones con ese crdito
que tiene contra la sociedad, pero previa decisin de la sociedad de aumentar el capital
social (as logra capitalizar su deuda).
Voluntariamente puede llevarse a cabo si, luego de perdidas, los socios quieren reducir
el capital para adaptarlo al patrimonio. Ser obligatoria si esas prdidas consumen las
reservas y el 50% del capital social.
En cambio, si las prdidas afectan a todo el capital social, la sociedad se disuelve.
No se afecta el capital si se lleva a cabo por amortizacin de acciones integradas y se
realiza con ganancias o reservas libres.
56
Es el rgano de gobierno de la sociedad.
Debe ser convocada de acuerdo a la ley y el estatuto.
Sus decisiones, obtenidas a travs del rgimen de mayoras, son obligatorias para todos
los integrantes de la sociedad y deben ser cumplidas por el directorio.
Tiene facultades indelegables y tampoco puede interferir las esferas de los otros
rganos sociales. Cualquier decisin en violacin de ello, es nula de nulidad absoluta,
inconfirmable e imprescriptible.
Clases de asambleas
Se clasifican en
-Segn los accionistas que participan:
i)Generales o Universales: son citados y pueden deliberar y votar todos los accionistas
de la sociedad.
ii)Especiales: solo pueden participar determinada clase de accionistas.
A su vez, de muy usual practica en las sociedades cerradas o de familia, son las
asambleas unnimes: debern comparecer todos los accionistas y cada uno de los
puntos del orden del da deben ser aprobados por unanimidad. No son convocadas por
medio de edictos.
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Si, ante el pedido del accionista, el directorio no convoca a asamblea, el accionista
podr solicitrselo al juez o a la autoridad de control.
ii)Requisitos de Reunin
Los accionistas que tiene previsto participar deben informar su voluntad de asistir, por
modo fehaciente, por lo menos 3 (tres) das antes a la celebracin. Se inscribir en el
Registro de Accionistas y Asistencia a Asambleas.
La asamblea puede pasar a cuarto intermedio una sola vez, y continuar dentro de los
treinta das. Pero las decisiones adoptadas antes del cuarto intermedio son obligatorias y
ejecutables.
En su continuacin solo pueden participar los accionistas que hubiesen asistido a la
primera parte.
Durante la asamblea, todos los accionistas tienen derecho a voz aun los titulares de
acciones preferidas sin derecho a voto-.
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La asamblea no puede decidir sobre cuestiones que no previstas en el orden del da,
excepto:
a)Presencia de la Totalidad del Capital Social y Unanimidad, en que aquel tema sea
tratado.
b)Acciones de Responsabilidad contra Directores o Sndicos, por decisiones tomadas
incluidas en el orden del da
c)La Eleccin de los Encargados de Firmar el Acta
En algunos supuestos especiales votan todos los accionistas, contando cada uno con
igual cantidad de votos, sin importar la pluralidad de votos y dndole tal facultad
tambin a aquellos titulares de acciones preferidas sin derecho a voto p.ej,
transformacin, prorroga, reconduccin, transferencia del domicilio al extranjero,
cambio fundamental del objeto, etc-.
En principio se excluye la unanimidad para adoptar acuerdos sociales excepcionalmente se la exige para
el caso de reconduccin de la sociedad, decidida luego de inscripta la designacin del liquidador en el
RPC-.
Los accionistas que no hubiesen votado en ese sentido, ausentes o abstenidos tiene un
plazo de 3 (tres) meses para interponer la accin de impugnacin o nulidad de acuerdos
sociales no importa su porcentaje accionario-.
Esta misma accin debe ser intentada por: los directores; sndicos o consejo de
vigilancia o por la autoridad de control.
Es de carcter social ya que beneficia a la sociedad, y debe promoverse contra ella, ante
el juez del domicilio social.
Los accionistas que hubiesen votado a favor carecen de tal derecho, salvo vicio de la
voluntad cuyos errores pueden ser advertidos con posterioridad a la aprobacin
asamblearia, p.ej balances falsos-.
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Instaurada la accin de nulidad de la decisin asamblearia dentro del plazo de los tres
meses, a su vez el socio esta facultado para solicitar la suspensin de la ejecucin de la
resolucin impugnada a travs de una medida cautelar.
Los requisitos para su procedencia son:
i)Pedida por la Parte Impugnante
ii)No Medie Perjuicios para Terceros
iii)Otorgamiento de Garanta Suficiente, para responder por los daos que pudiera
causar
iv)Verosimilitud en el Derecho (requisito comn a cualquier medida cautelar)
v)Peligro en la Demora (requisito comn a cualquier medida cautelar)
El derecho de receso
Es el derecho que le confiere a cualquier socio cuando, por modificaciones en el
estatuto social, se altera sustancialmente la sociedad o su posicin dentro de ella.
Como importa para la sociedad fuertes desembolsos de dinero, sta puede revocar la
decisin asamblearia, caducando el derecho de receso, siempre y cuando esta nueva
asamblea se lleve a cabo dentro de los 60 (sesenta) das de expirado el plazo de los
ausentes (o sea, 75 das desde la asamblea que modifique sustancialmente la sociedad).
Si bien el art. 245 no agota los supuestos que admiten el derecho de receso, no
cualquier modificacin estatutaria lo origina.
Son ejemplo: transformacin, prorroga, reconduccin, fusin, escisin; cambio del
domicilio al extranjero; cambio fundamental del objeto; limitacin del derecho de
preferencia; aumento del capital social por encima del quntuplo previsto; etc.
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Sin embargo, a travs del estatuto, puede autorizarse tambin a cualquier director a
ejercer tambin la representacin
Habiendo nuestra ley 19.550 adoptado la teora del rgano, se considera a los
representantes no como mandatarios o terceros que actan en nombre de la compaa,
sino que es la compaa misma la que acta.
En principio el directorio puede ser unipersonal, salvo para las sociedades del art. 299
cuyo directorio debe ser plural tres directores mnimo-.
En caso de ser plural, debe ser colegiado las decisiones se toman por mayora, previa
sesin-, ya que no existe el directorio plural que funcione de manera indistinta o
conjunta.
Por este motivo, en principio, los directores son responsables ilimitada y solidariamente.
Debe designarse tantos directores suplentes como titulares hayan sido designados, si la
sociedad carece de sindicatura ya que en caso de vacancia ser este rgano de
control el encargado de designar al director suplente-.
Para evitar que haya directores ricos y accionistas pobres, los primeros deben al asumir
el cargo prestar una garanta para responder por los eventuales daos y perjuicios que su
mala gestin pudiera causar. Generalmente esta cifra de nada sirve ya que se trata de un
valor simblico.
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O sea 2/3 se eligen por el sistema ordinario, y el restante tercio por el sistema de voto
acumulativo.
Para habilitar este sistema, el accionista/s que as decida votar deber notificarlo a la
asamblea por lo menos tres das antes a su celebracin. Notificada la asamblea,
cualquier accionista se encuentra facultado para votar de esta manera.
En caso de empate, se llevara una nueva votacin donde solo participaran los
accionistas que optaron por dicho sistema.
La ley, para evitar la existencia de directores ricos y socios pobres, prev topes: en caso
en que no existan ganancias, el directorio nada cobra; en caso de que haya pero no se
distribuyeran todas por necesidad de constituir reservas facultativas ser del 5% de las
utilidades, e ira aumentando a medida que aumentan las ganancias repartidas; en
cambio, cuando se distribuyan todas las ganancias previa deduccin de las reservas
legales- el mximo es del 25%.
Sin embargo este tope no rige en aquellos casos en que se le encargan a algn director el
ejercicio de una comisin especial o una funcin tcnico-administrativa, que exceda el
comn desarrollo de la administracin de la sociedad.
Para evitar que esto se convierta en una herramienta de fraude se ha exigido
jurisprudencialmente que la asamblea funde debidamente la necesidad de su
constitucin, o puso en cabeza de los administradores la demostracin del desempeo
en aquellas comisiones especiales o desarrollo de tareas tcnico-administrativas.
El directorio o el sndico, por iniciativa propia o pedido fundado de algn socio, debe
convocar a asamblea ordinaria para removerlo.
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Por una parte, el directorio se encuentra facultado para otorgar poderes especiales
para ejercer determinadas funciones o representar a la sociedad en determinados actos
p.ej, ante oficinas pblicas, actuar en juicio o adquirir bienes-.
Sin embargo, esta terminantemente prohibido el otorgamiento de poderes generales, ya
sea de administracin o de disposiciones de bienes sociales.
El comit ejecutivo
Es un rgano integrado por exclusivamente por directores. Su principal objetivo es
agilizar la toma de decisiones de los los negocios ordinarios de la sociedad p,ej
manejo del personal, relaciones con bancos, contabilidad, situacin impositiva, etc-.
Las decisiones del directorio pueden ser impugnadas de nulidad violacin a la ley,
estatuto, inters social o a favor del grupo de control-.
Tienen legitimidad activa los accionistas, directores que no participaron del acuerdo y el
rgano de fiscalizacin.
Debe ser interpuesta dentro de los 3 (tres) meses de finalizada la reunin.
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El director no tiene prohibido contratar con la sociedad, siempre que se cumplan los
siguientes recaudos: el contrato se refiere a la actividad normal del ente y sea
celebrado bajo las condiciones del mercado.
Si no renen estas condiciones, deben ser aprobados previamente por el directorio y por
la asamblea.
Actos en competencia
El director que efecte por cuenta propia o a nombre de terceros, actividad que
signifique competencia para la sociedad, ser responsable ilimitadamente por los daos
y perjuicios cometidos salvo que la asamblea lo haya autorizado-, e importara causal
de remocin.
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Al ser generalmente un rgano colegiado, los directores se convierten en ilimitada y
solidariamente responsables frente a los accionistas y frente a los terceros-.
Se entiende que cada uno de ellos tiene un deber de vigilancia o control sobre la
totalidad de la gestin empresaria, por lo que la invocacin de no haber tenido
injerencia en aquel sector de la administracin no es causal exculpatoria.
La accin social prescribe a los 3 (tres) aos, desde que el director haya sido
declarado culpable por la asamblea.
La accin individual prescribe a los 2 (aos) aos, desde producido el hecho que
genero responsabilidad.
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Tambin cesar su responsabilidad cuando su gestin sea aprobada por la asamblea de
accionistas.
Al igual que en los casos de renuncia expresa o transaccin resuelta por la asamblea
siempre que no haya oposicin del 5% del capital-.
El consejo de vigilancia
Es un rgano colegiado, no profesional y esta conformado por 3 (tres) a 15 (quince)
accionistas.
Puede coexistir con la sindicatura.
Los miembros son elegidos por la asamblea general ordinaria (o asamblea especial en
caso de existir diversas categoras de socios).
La sindicatura
Solamente es obligatoria para los sociedades del art. 299 inc. 2 -capital social mayor a
$2.100.000-.
Sus integrantes uno o ms- son elegidos por la asamblea ordinaria mayora absoluta
de votos presentes-. Por cada sndico elegido, debe haber otro suplente.
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Cada accin da solo derecho a un voto las acciones privilegiadas pierden el voto
mltiple, y las acciones preferidas lo recuperan a este efecto; caso contrario seria
negarles a los socios el derecho a la inspeccin y control indirecto-.
El sndico puede durar en el cargo como mximo tres ejercicio, aunque puede ser
reelegido.
En caso de sindicatura plural, de ms de tres sndicos, el accionista puede proponerse
como sndico.
En ejercicio de sus funciones, la IGJ podr solicitarle al juez del domicilio social, entre
otras medidas: la suspensin de las resoluciones sociales; intervencin judicial de la
administracin; la disolucin o liquidacin.
La IGJ tambin podr imponer apercibimiento o multas, a la sociedad, directores o
sndicos.
Por otra parte, la fiscalizacin estatal no descarta aquella que las leyes especiales
imponen a determinadas sociedades annimas, segn la actividad que desarrollen p.ej
las entidades bancarias o financieras al Banco Central; las aseguradoras a la
Superintendencia de Seguros de la Nacin; aquellas que coticen en Bolsa a la Comisin
Nacional de Valores-.
UNIDAD XXI
PARTE I - SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
Requisitos tipificantes
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Estas sociedades tuvieron su auge cuando para constituir SA se requera autorizacin
estatal y un mnimo de diez socios. A su vez era tentador dividir el capital social
comanditario en acciones al portador en algn momento se acepto su constitucin sin
la identificacin de los socios comanditarios en el acto constitutivo-.
Cuando la ley 19.550 elimino semejantes trabas para la constitucin de las SA, las
sociedades en comandita por acciones cayeron en desuso.
Esta sociedad cuenta con dos tipos de socios: los comanditados respondemos como
los socios de las sociedades colectivas ilimitada, solidaria y subsidiariamente-. En
cambio los socios comanditarios limitan su responsabilidad al capital suscripto.
Los aportes de los comanditados se representan en partes de inters, mientras que
los de los comanditarios en acciones.
Al igual que en las sociedades en comandita simple, la administracin esta a cargo de
uno o ms socios comanditados o terceros; pero los comanditarios tienen prohibida su
integracin.
A su vez los socios comanditados pueden ser accionistas del capital comanditario, pero
debe existir por lo menos un accionista comanditado puro.
En caso de utilizarse una denominacin social aquella solo podr ser un nombre de
fantasa, con el aditamento SCA. Si lo omite el SCA, el administrador y la sociedad
sern solidaria e ilimitadamente responsables por aquellos actos.
Si acta bajo razn social solo podr figurar el nombre de los socios comanditados y
el aditamento y compaa. Si figura algn socio comanditario ser responsable
ilimitada y solidariamente frente a terceros.
La administracin puede unipersonal, pero solo puede estar integrada por socios
comanditados o terceros nunca por socios comanditarios-.
La revocacin del administrador puede ser decidida por el rgano de gobierno, sin
invocacin de causa salvo pacto en contrario-. En caso que el estatuto requiera justa
causa aquel conservara el cargo hasta la sentencia judicial si niega la acusacin-.
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Cualquier socio que tenga ms del 5%, con justos motivos, puede solicitar la remocin.
El socio comanditado-administrador removido tiene derecho a retirar de la sociedad o a
transformar su parte en comanditaria.
Si la deligacin del administrador removido hubiese sido condicin expresa para
constituir la sociedad, se remocin da a los socios disconformes el derecho de receso.
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Por tratarse de sociedades conformadas bajo una regulacin del derecho privado, se
rigen por el derecho mercantil y es competente el fuero comercial (ni se rigen por el
derecho administrativo, ni tampoco es competente el fuero federal).
Puede ser persona del derecho privado o persona del derecho pblico, segn su
finalidad.
Sern del derecho pblico si: tiene un fin de inters general, ejerce su potestad de
imperio y adems ejerce sobre la sociedad un control constante.
El Estado nunca ser un simple socio, sino que el presidente, el sndico y por lo menos
1/3 de los directores deben ser elegidos y representar a la Administracin Pblica.
El presidente tiene el derecho de veto de las decisiones del directorio y de la asamblea
de accionistas.
Ejercido ste, la sociedad elevara la resolucin objetada a la autoridad administrativa
superior de la Administracin pblica de que se trate para que se pronuncie.
Luego el capital privado podr recurrir a la justicia para que se pronuncie.
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