JUEZA SUPERIOR EN LO CIVIL Y CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA
CIRCUNSCIPCION JUDICIAL DE LA REGION NORORIENTAL. Su Despacho.
Yo XXXXXXXXXX, titular de la cedula de identidad personal Nro. XXXXXXX,
soltero, venezolano, mayor de edad, de profesin Oficial de la Polica, domiciliado en Barcelona , Estado Anzotegui, y debidamente asistido para este acto por el Abogado en ejercicio REIMUNDO MEJIAS LA ROSA, portador de la Cedula de Identidad N 8.239.590, e inscrito en el Instituto de Previsin Social del Abogado, bajo el numeral 116029, ante usted, con el debido respeto acudo para exponer: De conformidad con lo establecido en los artculos 92, 93 ( 1), 94 y 95 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica en concordancia con el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, interpongo ante su competente autoridad, mediante la presente Querella: RECURSO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE NULIDAD, contra el ACTO ADMINISTRATIVO DE EFECTOS PARTICULARES DE RETIRO DE PLENO DERECHO, contenido en la Notificacin S/N, de fecha: 19 de Junio de 2017 y la Resolucin , Nro. 2015-2017, de fecha: 9 de Junio de 2017, emanados del INSTITUTO AUTNOMO POLICA DEL MUNICIPIO SIMON BOLIVAR DEL ESTADO ANZOTEGUI, copia del cual aporto a la presente sealado con el literal A , en uno tres ( 3 ) folios tiles y sus vueltos respectivamente. CAPITULO I: NARRATIVA DE LOS HECHOS: Es el caso que me vi involucrado en un hecho punible, el cual nunca comet, y en vista que soy un padre de familia que requiere llevar el sustento alimenticio a mis hijos, por recomendaciones de mi abogado y por sugerencia del juez de la causa y del Fiscal del Ministerio Pblico, quienes me dijeron que me iban a dar la Libertad, pero que iba a quedar presentndome durante dos aos y ocho meses y que una vez que terminara la presentacin, se me iba a dictar un sobreseimiento por extincin de la pena e iba a quedar sin antecedentes, y como nadie quiere estar privado de libertad y menos siendo inocente me vi en la imperiosa necesidad de admitir los hechos, nicamente para recuperar la Libertad, pero dejando constancia que nunca comet los hechos que se me imputaron y tampoco nunca fui a un juicio donde se me permitiera probar mi inocencia y donde el Ministerio Publico pudiera enervar mi inocencia mediante el debate de un acervo probatorio contundente. Posteriormente, me presente a mi Comando, donde se me informo que estaba retirado de mi cargo de Pleno Derecho, por haber sido condenado mediante una pena definitivamente firme. CAPITULO II: FUNDAMENTOS DE DERECHO: DEL FALSO SUPUESTO DE LOS HECHOS: El acto administrativo de m RETIRO DE PLENO DERECHO, es falso, ya que est fundamentado en el artculo 45, ordinal 4 de la Ley del Estatuto de la Funcin Policial- 2015, que se refiere a una CONDENA PENAL DEFINITIVAMENTE FIRME, sin embargo, se evidencia del CONSIDERANDO 3, de la Providencia recurrida, que la sentencia de admisin de los hechos, se produjo el 17 de Marzo de 2017, donde se me impuso una MEDIDA CAUTELAR SUSTITUTIVA DE LIBERTAD, con presentacin al Tribunal, durante 2 aos y 8 meses, por lo que es imposible que sea una Condena Penal definitivamente firme, en primer lugar porque no se ha cumplido con la presentacin y en segundo lugar, porque pudiera ocurrir que el Tribunal reabra la causa y contine el proceso, en el supuesto negado que yo incumpliera con las presentaciones. Por lo tanto, no se puede hablar de una condena penal definitivamente firme, en estas circunstancias. Para mayor abundamiento, con todo el debido respeto y consideracin al honorable Tribunal, me permito citar un extracto de la siguiente Jurisprudencia:
En este sentido, LA SALA POLTICO ADMINISTRATIVA DEL TRIBUNAL
SUPREMO DE JUSTICIA, EN SENTENCIA N 307 DE FECHA 22 DE FEBRERO DE 2007 (CASO: RAFAEL ENRIQUE QUIJADA HERNNDEZ), seal en relacin al vicio de falso supuesto, que: () Ahora bien, a los fines de determinar si en el presente caso el acto impugnado se encuentra inficionado del vicio de falso supuesto de derecho, esta juzgadora observa: que en el presente caso, consta a las actas procesales del expediente judicial Acta de audiencia preliminar levantada en fecha 04 (sic) de marzo de 2013, por el Tribunal de Primera de Instancia Estadal en funciones de Noveno de Control del Circuito Judicial Penal del estado Aragua, en la Causa N 9C-20.486-12, por el Delito de Lesiones en Ria prevista y sancionada en el artculo 413 en concordancia con el articulo 425 ambos del Cdigo Penal, en la que acuerda entre otras cosas, lo siguiente: Se acuerda a favor de los acusados MALAVE PERALTA PEDRO ELIAS, titular de la cedula de identidad N 9.666.182, DEL AGUILA MENDOZA GABRIEL ALEJANDRO, titular de la cedula de identidad N 16.021.326, como frmula alternativa a la prosecucin del Proceso, la Suspensin Condicional del Proceso, de conformidad con lo establecido en los artculos 358, 359, 360 y 361 todos del mismo texto penal adjetivo vigente. SEPTIMO: Se impone para los ciudadanos MALAVE PERALTA PEDRO ELIAS, titular de la cedula de identidad N 9.666.182, DEL AGUILA MENDOZA GABRIEL ALEJANDRO, titular de la cedula de identidad N 16.021.326, de conformidad con lo establecido en el artculo 359 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, como condicin: Prestar Servicios Comunitario como personal de Mantenimiento (omissis) ciudadano DEL AGUILA MENDOZA GABRIEL ALEJANDRO, en el C.D.I Alayn, ubicado en el Barrio Alayn, Avenida 93, cruce con Calle Vargas, Maracay, estado Aragua, cada quince (15) das desde las 08:00 hasta las 12:00 de la maana. OCTAVO: Se acuerda como Plazo para el cumplimiento del Rgimen de la Suspensin Condicional del Proceso, de conformidad con lo establecido en el artculo 361 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que es de tres (03) meses. NOVENO: Los ciudadanos acusados se comprometen en el presente acto a cumplir con la obligacin impuesta del trabajo comunitario antes sealado, as mismo, se comprometen a entregar los oficios respectivitos a la Institucin de salud y al Consejo Comunal correspondiente debiendo consignar ante este Juzgado las copias de los oficios recibidos () Para decidir deben traerse a colacin, distintas normas legales referidas al punto en discusin previstas en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, a saber: () Del anlisis efectuado a las normas supra transcritas, se observa claramente que en el mbito de la jurisdiccin penal, existen los Medios Alternativos de Prosecucin del proceso, entre los cuales, se encuentra la Suspensin Condicional del Proceso, que procede en los casos de delitos cuya pena no exceda de ocho (08) aos en su lmite mximo, pudiendo el Juez o Jueza correspondiente acordarlo, siempre que el o la solicitante admita plenamente el hecho que se le atribuye, aceptando formalmente su responsabilidad en el mismo, y no se encuentre sujeto a esta medida por otro hecho, ni se hubiere acogido a esta alternativa dentro de los tres aos anteriores. La suspensin del proceso podr solicitarse, en cualquier momento, luego de admitida la acusacin presentada por el Ministerio Pblico y hasta antes de acordarse la apertura del juicio oral y pblico, o, en caso de procedimiento abreviado, una vez presentada la acusacin y antes de la apertura del debate. Dentro de las condiciones para el otorgamiento de la Suspensin Condicional del Proceso, se encuentra el trabajo comunitario del imputado o imputada, acusado o acusada en cualquiera de los programas sociales que ejecuta el Gobierno Nacional y/o trabajos comunitarios, en la forma y tiempo que determine el Juez o Jueza de Instancia, segn la formacin, destrezas, capacidades y dems habilidades del imputado o imputada, acusado o acusada, que sean de utilidad a las necesidades de la comunidad; y su duracin no podr ser inferior a tres meses ni superior a ocho meses. Una vez vencido el lapso otorgado para la duracin de las Frmulas Alternativas a la Prosecucin del Proceso; el Juez o Jueza de Instancia Municipal proceder a verificar, dentro de los diez das hbiles siguientes, el cumplimiento de las condiciones impuestas si se trata de una Suspensin Condicional del Proceso. Si de dicha verificacin, el Juez o Jueza de Instancia Municipal, comprueba el cumplimiento de las condiciones impuestas en la Suspensin Condicional del Proceso decretada en la audiencia de presentacin, con posterioridad a sta o en la audiencia preliminar, podr dictar sentencia de sobreseimiento por extincin de la accin penal, notificando de ello a las partes y a la vctima no querellada. Cuando de la mencionada verificacin, se compruebe el incumplimiento de las condiciones impuestas para la Suspensin Condicional del Proceso acordada en la oportunidad de celebrarse la audiencia preliminar; el Juez o Jueza de Instancia Municipal, proceder a notificar del incumplimiento al Ministerio Pblico y pasar a dictar sentencia de condena, conforme al procedimiento especial por admisin de los hechos, previsto en la parte final del numeral 1 del artculo 371 del presente Cdigo. As pues, se advierte que en el caso sub iudice, el ciudadano recurrente Gabriel Del guila Mendoza es imputado por el Delito de Lesiones en Ria previsto y sancionado en el artculo 413 en concordancia con el articulo 425 ambos del Cdigo Penal, ante la jurisdiccin penal; procediendo ste en la Audiencia Preliminar a admitir los hechos bajo los cuales es imputado, a los fines de solicitar la Suspensin Condicional del Proceso. Por lo que en fecha 04 (sic) de marzo de 2013, el Tribunal de Primera de Instancia Estadal en funciones de Noveno de Control del Circuito Judicial Penal del estado Aragua, Acuerda a su favor como frmula alternativa a la prosecucin del Proceso, la Suspensin Condicional del Proceso, de conformidad con lo establecido en los artculos 358, 359, 360 y 361 todos del mismo texto penal adjetivo vigente; imponindole de conformidad con lo establecido en el artculo 359 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, como condicin Prestar Servicios Comunitario como personal de Mantenimiento en el C.D.I (sic) Alayn, ubicado en el Barrio Alayn, Avenida 93, cruce con Calle Vargas, Maracay, estado Aragua, cada quince (15) das desde las 08:00 hasta las 12:00 de la maana, durante tres (03) meses. Dentro de esta perspectiva, lo acordado por el Tribunal de Primera de Instancia Estadal en funciones de Noveno de Control del Circuito Judicial Penal del estado Aragua, solo conlleva al otorgamiento de una de las Formulas Alternativas de Prosecucin del Proceso como lo es, la Suspensin Condicional del Proceso de conformidad con lo establecido en los artculos 358, 359, 360 y 361 del texto penal adjetivo vigente, y que en modo alguno, por si sola reviste el carcter de una sentencia condenatoria y mucho menos definitivamente firme. A este respecto, se trae a colacin lo dispuesto en los artculos 157 y 162 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que prevn lo siguiente: () De esta manera, las decisiones de dicha jurisdiccin se clasifican en absolutorias, condenatorias y de sobreseimiento; por lo que para resolver cualquier incidencia durante el proceso se dictan autos debidamente fundados. Las decisiones judiciales quedarn firmes cuando no procedan o se hayan agotado los recursos ordinarios en su contra. En tal sentido, lo acordado por el Tribunal de Primera de Instancia Estadal en funciones de Noveno de Control del Circuito Judicial Penal del estado Aragua, mediante la cual procede a otorgar una de las Formulas Alternativas de Prosecucin del Proceso como lo es, la Suspensin Condicional del Proceso de conformidad con lo establecido en los artculos 358, 359, 360 y 361 del texto penal adjetivo vigente, en modo alguno, reviste el carcter de una sentencia condenatoria definitivamente firme, toda vez, que un pronunciamiento de condena o de absolucin requiere de la decantacin de todas y cada una de las pruebas tradas a los autos, para proceder, con base a ese examen, a extraer los razonamientos y las conclusiones pertinentes que sirvan de fundamento a la sentencia, aunado a que debe entenderse en todo caso, por sentencia definitivamente firme aquella contra la cual no procede recurso alguno, bien sea porque se hayan agotado los recursos, o por haber expirado el lapso para ejercerlos, o porque expresamente se haya renunciado a su ejercicio. (vid., fallos N 73 de fecha 04/02/2000 (sic) y N 237 de fecha 15/07/2004 (sic), dictados por la Sala de Casacin Penal). Igualmente, no se evidencia a los autos, elemento alguno del cual logre desprenderse la existencia cierta y fctica de una sentencia condenatoria definitivamente firme, dictada contra el ciudadano Gabriel Del guila Mendoza. Siendo ello as, no puede considerarse que el otorgamiento de una de las Formulas Alternativas de Prosecucin del Proceso como lo es, la Suspensin Condicional del Proceso de conformidad con lo establecido en los artculos 358, 359, 360 y 361 del texto penal adjetivo vigente, pueda desencadenar un Retiro en aplicacin de la Ley del Estatuto de la Funcin Policial, por lo que al tratar la Administracin de encuadrar el acto de retiro en el artculo 45 numeral 4 de la Ley del Estatuto de la Funcin Policial, y conforme a todo lo explanado, se demuestra que el acto administrativo impugnado adolece del vicio de falso supuesto de derecho por la errnea aplicacin del aludido artculo, y en consecuencia, la nulidad del acto cuestionado. As se decide. En consecuencia, y conforme a lo expuesto, este Tribunal declara la nulidad del acto administrativo de retiro suscrito por el Director General del Cuerpo de Seguridad y Orden Publico del estado Aragua, el 22 de abril de 2013, mediante el cual decidi su Retiro del cargo de Oficial Agregado que ejerca en el referido Cuerpo Policial, por falso supuesto de derecho con motivo de aplicacin errnea de la norma; motivo por el cual, este Tribunal Superior Estadal de lo Contencioso Administrativo considera INOFICIOSO pronunciarse con respecto al resto de los alegatos formulados por la parte recurrente en la presente causa. As se decide.
Criterio acogido por la CORTE PRIMERA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, EN
EL EXPEDIENTE NEXPEDIENTE N AP42-R-2014-000347, caso: GABRIEL ALEJANDRO DEL GUILA MENDOZA, titular de la cdula de identidad Nro. 16.021.326, contra el CUERPO DE SEGURIDAD Y ORDEN PBLICO DE LA POLICA DEL ESTADO ARAGUA. en los siguientes trminos: De las normas anteriormente transcritas, se desprende que la suspensin condicional del proceso es una frmula alternativa a la prosecucin del mismo que puede ser acordada por el Juez competente siempre que el acusado admita los hechos que se le imputan. En ese sentido, siendo que la medida de suspensin condicional del proceso seguido en contra del ciudadano Gabriel Alejandro del guila Mendoza, fue dictada en fecha 4 de marzo de 2013, por un lapso de tres (3) meses y el 22 de abril de 2013, fue dictada la decisin de retiro en contra de la parte actora, el prenombrado ciudadano, contrario a lo sealado por la Administracin recurrida, no poda estar sujeto a una sentencia condenatoria definitivamente firme, por lo cual, no se encontraba incurso en la causal de destitucin prevista en el ordinal 4 del artculo 45 de la Ley del Estatuto de la Funcin Policial. As se decide.
De todo lo antes expuesto, se debe considerar que , en mi caso en particular, lo que se me
aplico fue la suspensin condicional del proceso como una frmula alternativa a la prosecucin del mismo, y que al cumplir el Rgimen de Presentacin, concluir con un sobreseimiento, en tal sentido, no es cierto que pueda est incurso en retiro de pleno derecho de conformidad con el artculo 45, ordinal 4 de la Ley del Estatuto de la Funcin Policial, ya que es falso que haya sido condenado con una Condena Penal Definitivamente Firme, por cuanto an no est firme, aun me estoy presentando, como errneamente lo califico la parte policial recurrida. CAPITULO III: CONCLUSIONES: A.- Seala artculo 25 de la Constitucin Nacional, que todo acto del poder pblico que viole o menoscabe los derechos garantizados por nuestra carta magna o por las leyes, debe considerase nulo, as como establece que los funcionaros que lo ordenen o ejecuten son responsables, resulta obvio que el ciudadano director presidente incurri en el supuesto de hecho que contempla la presente norma in comento y as pido que se declare en la definitiva, la violacin de este dispositivo constitucional. B.-. Sealan los artculos 87 y 89 de nuestra carta magna el derecho deber que todos tenemos al trabajo y el articulo 93 ejusdem, garantiza la estabilidad en el mismo y seala enfticamente que los despidos contrarios a la constitucin son nulos lo que efectivamente ocurre en el presente caso, toda vez que, como se evidencia, el acto por el cual se me desincorpora de mi empleo es ilegal y, en consecuencia, debe este tribunal declarar su nulidad CAPITULO V DE LA PRETENSION: Por todas las consideraciones antes expuestas, solicito: 1.- Solicito que se declare la nulidad del ACTO ADMINISTRATIVO DE EFECTOS PARTICULARES DE RETIRO DE PLENO DERECHO, con carcter insusanable, contenido en la Notificacin S/N, de fecha: 19 de Junio de 2017 y la Resolucin , Nro. 2015-2017, de fecha: 9 de Junio de 2017, emanados del INSTITUTO AUTNOMO POLICA DEL MUNICIPIO SIMON BOLIVAR DEL ESTADO ANZOTEGUI, copia del cual aporto a la presente sealado con el literal A y Vista la Nulidad que se acordare, solicito se ordene al ente Policial querellado mi reincorporacin inmediata al cargo de Oficial, que vena desempeando o a uno de igual o superior jerarqua. Que a modo de indemnizacin, por la arbitrariedad de mi retiro, se condene al ente querellado a cancelarme los sueldos y salarios y dems beneficios que me correspondan, desde la fecha de mi irrito retiro hasta mi efectiva reincorporacin. CAPITULO VI: DE LAS CITACIONES Y NOTIFICACIONES: Solicito que la citacin o notificacin de la recurrida, que lo es EL INSTITUTO AUTONMO DE LAPOLICIA DEL MUNICIPIO SIMON BOLIVAR DEL ESTADO ANZOATEGUI, se verifique en la persona de su director presidente, SUPERVISOR JEFE: JEAN CARLOS FNACO MENESES, , la cual se har efectiva en el lugar donde tiene su sede la Direccin General del referido Instituto, situado en la Av. Intercomunal Andrs Bello, (hoy Jorge Rodrguez), mejor conocida como INTERCOMUNAL, situado en el crucero SECTOR NEVERI, AL LADO DE LA UGMA. Igualmente solicito se Notifique al Sindico Procurador Municipal del Municipio Simn Bolvar. Por otra parte, sealo como mi domicilio procesal, en donde se practicarn todas las notificaciones, el siguiente: Av. Miranda, Edif.. Casanova, piso 1, oficina 1-9, Barcelona estado Anzotegui. Es justicia que espero en la ciudad de Barcelona a la fecha de su presentacin.-
El laberinto procesal de la reclasificación del delito por el juez de control y el tribunal de enjuiciamiento en el CNPP: ( Un debate entre la Toga , la constitución y la tecnicidad de la imputación)