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Interpretacin Jurdica
NDICE
INTRODUCCIN ......................................................................................................... 3
CAPTULO III .................................................................................................................... 4
La Analoga (Concepto) ................................................................................................. 4
Clases de Analoga ......................................................................................................... 5
Requisitos de la Analoga ............................................................................................... 6
Utilidad de la Analoga................................................................................................... 7
3. LA ESTRUCTURA DEL ARGUMENTO ANALGICO ................................ 8
3.1. Lagunas Jurdicas y semejanza entre supuestos de hecho ........................ 9
3.2. LA APLICACIN ANALGICA COMO TCNICA DE
INTEGRACIN DEL DERECHO ................................................................. 10
3.3. PROHIBICIN DE LA APLICACIN ANALGICA .......................... 12
3.3.1. Obligacin de argumentar a contrario.................................................. 12
3.3.2. A Leyes penales ...................................................................................... 12
3.3.3. B Leyes excepcionales ............................................................................ 13
3.4. ANALOGA VERSUS INTERPRETACIN EXTENSIVA ................... 13
3.4.1. La orientacin jurisprudencial .............................................................. 14
CAPTULO IV.................................................................................................................. 16
4. EL PROBLEMA Y SUS COORDENADAS................................................ 16
4.1. Concepto General de Interpretacin ........................................................ 17
4.2. Concepto de Interpretacin Constitucional ............................................. 18
4.3. LOS AGENTES DE LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL .... 19
4.3.1. Principios de la Interpretacin constitucional ...................................... 22
4.3.2. Mtodos de la Interpretacin constitucional ....................................... 23
4.3.3. Interpretacin autntica de la Constitucin ......................................... 24
4.4. TCNICAS DE LA INTERPRETACIONAL .......................................... 25
4.4.1. Constituciones Otorgadas ...................................................................... 25
4.4.2. Constituciones pactadas ......................................................................... 26
4.4.3. Interpretacin evolutiva ......................................................................... 26
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
4.5. PROBLEMAS DE LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL ...... 27
4.5.1. Problemas del mtodo ............................................................................ 27
4.5.2. Problemas del Intrprete ........................................................................ 30
4.6. Constituciones flexibles o Constituciones inmodificables? ............ 32
4.7. Reconocimiento o creacin de derechos? .............................................. 33
4.8. Los prembulos expresan normas? ........................................................ 33
4.9. Existen limites lgicos a la reforma? ..................................................... 34
4.10. Plenitud de la Constitucin?................................................................. 36
GLOSARIO ...................................................................................................................... 37
BIBLIOGRAFIA.................................................................................................. 40
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
INTRODUCCIN
El presente trabajo tiene como objetivo fundamental ampliar nuestros conocimientos re-
lacionados a la Interpretacin Jurdica, especficamente enfocados a la Analoga.
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
CAPTULO III
ANALOGA
La Analoga (Concepto)
Esta palabra previene del griego que significa proporcin, semejanza, de conformidad
con la razn. Debemos entender por esta acepcin, la relacin de semejanza que se esta-
blece entre los elementos de cosa diferentes, la cual permite extender a una los predicados
de la otra. Para que dos cosas puedan ser consideradas similares es necesario que tengan
una o ms propiedades en comn, en la inteligencia que si tuvieran todas en comn seran
idnticas, si no tuviere ninguna, seran diferentes y por tanto no se podra aplicar ningn
criterio analgico.
Ya sabemos que la analoga es una forma de auto integracin del ordenamiento jurdico.
Este mtodo de razonar se basa en el principio lgico de: Donde exista la misma razn
debe haber la misma consecuencia pero esa razn no debe ser apenas coincidente, sino de
tal naturaleza que haga indispensable la aplicacin de la misma consecuencia.
La expresin analoga jurdica indica la operacin realizada por el juzgador para aplicar,
a un caso no previsto por el orden jurdico, las disposiciones normativas destinadas a regir
casos similares. De esta forma tenemos que la analoga jurdica aparece dentro del com-
plejo proceso de la aplicacin del derecho, se manifiesta particularmente, en la sentencia
jurisdiccional cuando se trata de aplicar una norma general a un caso concreto no previsto.
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
La aplicacin analgica es un medio a travs del cual el intrprete puede superar la eventual
insuficiencia o deficiencia del orden jurdico.
Los juristas consideran que un caso es anlogo y justifica la aplicacin extensiva de una
regulacin jurdica cuando la aplicacin extensiva al caso no previsto se basa en una simi-
litud relevante. La razn suficiente de una regulacin jurdica es lo que los juristas deno-
minan ratio legis (y no la ocassio legis), entendiendo por ella el pretendido objeto o
propsito que yace detrs del acto legislativo el cual se expresa en la conocida formula
aquello por lo que la ley establecida, sin lo cual no lo hubiera sido.
Clases de Analoga
1.- Interpretacin gramatical o filolgica: se basa en el tenor literal, reflexiona sobre algo
pensado con anticipacin. Es la tipologa y el sentido de la palabra.
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ANALOGA
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2. A. Lgico formal: se infieren consecuencias jurdicas de los conceptos.
2. B. Teleolgica: fundada en el sentido de una norma jurdica. sta a su vez puede clasi-
ficarse en histrico subjetiva, voluntad del legislador histrico, trae aparejado el problema
del estancamiento del derecho; y la interpretacin objetiva, que trata del sentido objetivo
de la ley. Su ventaja es la actual respuesta y su desventaja es la arbitrariedad.
Segn el resultado:
B.- Interpretacin restrictiva: no va ms all del tenor literal de la norma jurdica. Restringe
su posible significacin literal.
Requisitos de la Analoga
Para que se pueda sacar la conclusin, o sea, atribuir al caso no regulado las mismas con-
secuencias jurdicas atribuidas al caso regulado similarmente, es necesario que entre los
dos casos exista no una semejanza cualquiera, sino una semejanza relevante, es decir, es
necesario sacar de los dos casos una cualidad comn a ambos, que sea al mismo tiempo la
razn suficiente por la cual al caso regulado se le ha atribuido aquella consecuencia y no
otra.
Supongamos una ley que sancionara con pena a quien ejerza el comercio de libros obsce-
nos. Se trata de saber si una pena igual puede aplicarse, por un lado, a los libros erticos o
a la novela rosa y, por el otro, a los discos que reproducen canciones obscenas. Es probable
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ANALOGA
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Utilidad de la Analoga
La analoga no pasara de ser una figura literaria o expresiva, retrica, si no fuera porque
a la sombra de esta capacidad de comparacin del entendimiento se han forjado los argu-
mentos analgicos. No cabe duda de que en la literatura y el arte tales argumentos ofre-
cen una riqueza expresiva enorme.
En la vida diaria continuamente practicamos tales razonamientos. Tales argumentos,
como argumentos inductivos de conclusin probable y retrica no tienen inconveniente
alguno. Nos acercan al posible conocimiento de la verdad lo mismo que cualquier razona-
miento cientfico. Tales argumentaciones pueden tener diversas formas:
La analoga permite una forma inductiva de argumentar fundada en que si dos o ms enti-
dades son semejantes en uno o ms aspectos, entonces es probable que existan entre ellos
ms semejanzas en otras facetas.
En lingstica se plantea el problema de la univocidad, equivocidad y analoga respecto
al uso de las palabras o el sentido del discurso. Las figuras retricas de la comparacin, la
alegora y la metfora son las figuras a las que la analoga presta su sentido. Asimismo
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
por analoga se introducen variaciones semnticas y etimolgicas.
En cuanto al comportamiento, el aprendizaje por la experiencia convertido en reglas de
conducta supone la confianza inductiva de que actuando de la misma forma que en situa-
ciones parecidas se obtendr el mismo resultado, si ste es satisfactorio. El comienzo de
la artesana y de la tcnica encuentra aqu su fundamento.
La capacidad de imitacin del nio como tcnica de aprendizaje no es ms que la analo-
ga de que el comportamiento de los padres o de los seres a los que hay que imitar es
garanta del xito de la propia conducta, al menos socialmente.
En Derecho constituye el fundamento de poder considerar casos semejantes mediante
una cuidadosa comparacin. Tal es el fundamento de la jurisprudencia.
En cuanto a la reflexin sobre la analoga como argumentacin la filosofa tradicional
distingue dos modos de analoga: de atribucin y de proporcionalidad, siendo utilizada
fundamentalmente en la demostracin de la existencia de Dios.
La filosofa actual considera el problema de la analoga ligado a lo lgico y lingstico.
Un determinado supuesto de hecho (F1) no viene disciplinado por una norma ex-
plicita, presenta prima facie (Lagunas).
El supuesto de hecho No disciplinado (F1) guarda semejanza con otro supuesto de
hecho (F2).
La misma consecuencia Jurdica del primer supuesto de hecho (F1) ser atribuida
al segundo supuesto de hecho (F2).
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ANALOGA
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Si el derecho est constituido slo por normas imperativas, es evidente que el argumento a
contrario nicamente podr usarse en relacin con las normas imperativas, puesto que no
existen normas de otro tipo. Argumentar a contrario en presencia de una norma imperativa
conduce a formular una nueva norma, pero as formulada esta es solo permisiva. Pero si el
derecho se concibe como un conjunto de obligaciones, la formulacin de una norma per-
misiva no constituye verdadera creacin de derecho, sino solo reconocimiento de una zona
de libertad pre jurdica.
Las fuentes del derecho estn compuestas de normas imperativas y normas permisivas.
Argumentar a contrario en presencia de normas permisivas conduce a formular nuevas
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ANALOGA
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obligaciones o prohibiciones, nuevas normas imperativas. La formulacin de una nueva
norma imperativa constituye creacin de derecho.
La produccin de una norma mediante analoga no sera necesaria cuando pudiera practi-
carse el argumento a contrario, este siempre puede utilizarse como alternativa al analgico.
Afirmar que dos supuestos de hecho son semejantes no es distinto de sostener que ambos
merecen la misma disciplina jurdica.
En suma, la semejanza entre los dos supuestos de hecho no es algo que pueda afirmarse
apodcticamente: el argumento analgico debe completarse aduciendo otras razones inde-
pendientes a favor de la semejanza entre los dos supuestos de hecho.
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
Las controversias que no pueden ser solucionadas con una disposicin precisa, o sea, con
una norma expresa, configuran otras tantas lagunas jurdicas. El precepto mencionado
obliga a los jueces al empleo, en presencia de lagunas, de dos distintos mtodos de integra-
cin. Suele llamarse analoga legis (o analoga sin ulteriores especificaciones) a la
aplicacin de una norma particular a un supuesto de hecho semejante al previsto por ella
(aun cuando es distinto al mismo). Suele denominarse analoga iuris al recurso a un prin-
cipio general del derecho.
Cuando no se encuentre una norma que regule supuestos de hecho anlogos al que esta
examinndose u cuando se encuentren varias normas susceptibles de aplicacin analgica,
de modo que a una misma controversia puedan drsele soluciones diferentes.
Entre la analoga legis y la analoga iuris no hay una distincin precisa, la aplicacin ana-
lgica de una norma supone la previa individualizacin del principio en que se funda. En
efecto, el argumento analgico sirve para justificar la creacin jurisprudencial de una
norma nueva (no preexistente en las fuentes del derecho); pero, por lo general, los casos
no previstos pueden resolverse de forma menos dramtica, sin creacin explicita de dere-
cho jurisprudencial.
Estas formas de resolver los casos no previstos se consideran preferibles en aquellos siste-
mas en que, existe una separacin de poderes y los jueces no tienen competencia para crear
derecho.
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ANALOGA
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En particular se prohbe la aplicacin analgica con relacin a las leyes penales y a las
excepcionales. La aplicacin analgica de las leyes penales viene asimismo prohibida por
el articulo 1 del cdigo penal, que dispone que nadie puede ser condenado por un hecho
que no venga expresamente tipificado como delito en la ley, ni con penas que no vengan
establecidas por ella. As pues, se prohbe al juez considerar algunas normas, las penales
y las excepcionales como premisas para la construccin de normas nuevas aduciendo la
semejanza entre el supuesto de hecho regulado por ellas y el no previsto. Por lo que respecta
a las normas excepcionales, se considera, adems, que estas ni siquiera pueden ser utiliza-
das como argumento para la construccin de principios generales, esto como veremos, no
es ms que la definicin misma de norma excepcional. Lo anterior equivale a afirmar que
el mbito del derecho penal y el derecho excepcional rige el principio de la norma general
exclusiva (o negativa).
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Ley Penal hace referencia a las disposiciones que tipifican los concretos delitos y esta-
blecen las penas correspondientes o que, en cualquier caso, restringen las esfera de la li-
bertad individual. La prohibicin de aplicacin analgica no afecta, en cambio, a las dis-
posiciones que expresan normas de favor para el imputado; por ejemplo, las que prevn
causas de justificacin o de exclusin de la responsabilidad.
La nocin de ley o norma excepcional as como la nocin, conectada con ella, de la ley o
norma especial son controvertidas y, en las construcciones doctrinales usuales resulta os-
cura e indeterminada. Casi todas las normas podran considerarse excepcionales res-
pecto a otra ms general y como tales podran no considerarse susceptibles de aplicacin
analgica.
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ANALOGA
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nadie puede ser sometido a medidas de seguridad que no vengan expresamente estableci-
das por la ley y fuera de los casos previstos por la misma).
No obstante, la jurisprudencia parece considerar que existe una diferencia cualitativa entre
la interpretacin extensiva y la analoga, entendiendo habitualmente que el artculo 14,
disposicin preliminar, del cdigo civil prohbe solo la aplicacin analgica y no as la
interpretacin extensiva. La interpretacin extensiva, por cuanto no se dirige a reconducir,
mediante un procedimiento lgico, a la disciplina de un contrato o de una norma legislativa
casos no comprendido en ella sino a identificar el contenido de la norma contractual o legal
ms all del significado literal de las palabras usadas, est siempre permitida, no encon-
trando como lmite lo que el articulo 14 del cdigo civil establece para la interpretacin
analgica. La interpretacin extensiva a no confundir con la interpretacin analgica,
prohibida en la lnea de principio en materia penal, se produce cuando se extiende el mbito
de aplicacin de una norma penal a un caso que aun no viniendo expresamente previsto
en ella, debe considerarse comprendido en la misma atendiendo a la intencin del legisla-
dor.
Las normas excepcionales no pueden aplicarse fuera de los casos previstos por la ley, pero
son susceptibles de interpretacin extensiva de interpretacin basndose en el verdadero
significado de las palabras y en la intencin del legislador evaluada en el caso concreto
(casacin 755/1976)
Las normas que tienen carcter excepcional, como las que conceden extensiones fiscales
, no son susceptibles de interpretacin analgica, pero si es admisible su interpretacin
extensiva cuando el significado de las palabras, evaluado teniendo en cuenta la intencin
del legislador, resulte mas amplio que la expresin literal; en tal caso, en efecto, se recon-
ducen al mbito de la norma todos los casos realmente queridos por el legislador, no obs-
tante la insuficiencia literal de la expresin (minus dixit quam voluti) (casacin 179/1971;
casacin 339/1971; casacin 2376/1971).
La interpretacin extensiva, a diferencia de la analgica, esta permitida para las normas
excepcionales, ya que con ella no se ampla el mbito de operatividad del sistema jurdico
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sino que solo se corrige una falta de adecuacin de la expresin literal usada por el legis-
lador con su voluntad efectiva, haciendo as explicito lo que ya esta implcitamente conte-
nido en la ley.
Para las disposiciones de derecho singular solo esta prohibida la interpretacin analgica,
mientras que esta permitida la extensiva, pero ni siquiera esta ltima tiene cabida si la ratio
legis no persuade de que el legislador tuvo en mente extender el precepto a casos aparen-
temente no contemplados en el (casacin 1800/1981. En el supuesto, el principio fue afir-
mado para excluir la aplicabilidad, en va analgica o de interpretacin extensiva, de la
legislacin sobre empleo pblico a la relacin privada de trabajo).
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CAPTULO IV
PECULIARIDADES DE LA INTERPRETA-
CIN CONSTITUCIONAL
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Puede darse, en otras palabras, que la Constitucin, a diferencia de las (otras) leyes, este
sujeta no a la interpretacin judicial (delos jueces comunes), sino a la interpretacin de
agentes diversos; o que para la interpretacin de los documentos constitucionales sea ne-
cesario (o incluso solo oportuno) adoptar tcnicas interpretativas especificas, diversas de
las que se utilizan para la interpretacin de las leyes.
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
El propsito u objetivo de la Interpretacin (fin inmediato) es desentraar el sentido y sig-
nificado del Derecho. Ludwig Enneccerus lo dice de la manera siguiente: "El objetivo de
la Interpretacin es el esclarecimiento del sentido propio de una proposicin jurdica." .
COINCIDENCIAS
Conviene alertar que muchas de esas "reglas de preferencia" son explicadas por el Tribunal
cuando habla de la interpretacin de las leyes, y otras veces cuando detalla la interpretacin
de la Constitucin.
Ocasionalmente se ha sealado que las pautas sobre interpretacin de las leyes valen tam-
bin para la interpretacin de la Constitucin.
VARIABLES
Otros fallos indican que interpretar a la constitucin no es interpretar una ley ordinaria,
dado que la primera sienta bases normativas generales que fijan el marco de posibilidades
del legislador y estn destinada a gobernar la vida de las generaciones futuras, ,mientras
que un cdigo, en cambio, aspira a prever todas las contingencias posibles. En algunos
pronunciamientos la Corte subraya que al interpretar la Constitucin deben evitarse "dis-
tingos ms menudos, surgidos de ramas del derecho ocupadas centralmente en asuntos in-
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ANALOGA
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fra constitucionales cuando pueden producir a una fragmentacin de las clusulas consti-
tucionales que desnaturalice su contenido o imponga diferenciaciones innecesarias,
cuando, no perturbadoras, de su comprensin".
Esta pregunta, sin embargo, no parece admitir una respuesta simple y univoca, porque son
muchas las variables en juego.
En general, la primera concepcin induce a pensar que las normas constitucionales se diri-
gen a los rganos constitucionales supremos (las Cmaras, el gobierno, el jefe de Estado,
la Corte Constitucional, etc.) y que estos son los nicos intrpretes autorizados de la
Constitucin. En otras palabras, desde este punto de vista, el texto constitucional a dife-
rencia de las leyes ordinarias- no es susceptible de interpretacin y aplicacin jurisdiccional
directa por parte de los jueces comunes.
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leyes son interpretadas de modo que su contenido normativo se haga coherente con la
Constitucin (previamente interpretada).
Por otro lado, favorece la sobre interpretacin del texto constitucional de forma que puedan
recabarse (implcitamente) reglas y principios idneos para disciplinar directamente las
relaciones sociales y resolver las controversias relativas.
Naturalmente, cabe hacer notar que no todos los textos constitucionales se prestan en igual
medida a este tipo de tratamiento.
Pues bien: si la Constitucin es flexible, de modo que no existe ningn control jurisdiccio-
nal sobre la legitimidad constitucional de las leyes, el nico interprete oficinal (es decir,
dotado de autoridad) del texto constitucional incluso de las disposiciones que confieren
derechos de libertad- no es otro ms que el mismo legislador. La Constitucin es sustrada,
de hecho, de la interpretacin de los jueces comunes.
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ANALOGA
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En general, las normas que distribuyen el poder entre los diversos rganos del Estado no
estn sujetas a la interpretacin judicial: los nicos intrpretes de estas normas son los
mismos rganos a los que se dirigen (las Cmaras, el gobierno, el jefe de Estado, etc.). Sin
embargo, conviene hacer alguna precisin.
En la mayor parte de las Constituciones modernas, en realidad los conflictos entre poderes
no son justiciables, pero puede suceder que si lo sean, y que el juez competente para resol-
ver dichos conflictos sea el juez constitucional.
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Estos Principios que, entre otros autores cita el Dr. Anbal Torres Vsquez, comnmente
son aceptados como los siguientes:
Por este Principio, la Constitucin se interpreta como un todo o una unidad, sin considerar
sus disposiciones como normas aisladas.
2. Principio de la coherencia.
Principio ste por el cual no deberan tener cabida las contradicciones entre las normas
constitucionales. Postula la concordancia entre las distintas normas constitucionales que
protejan diferentes bienes jurdicos.
3. Principio de la funcionalidad.
Por el que se busca el respeto a las competencias de los distintos rganos, conforme al
diseo preestablecido por la Constitucin. As, ningn rgano estatal invadir el mbito
competencial de otro, logrndose de esta manera un trabajo coordinado y en armona.
4. Principio de la eficacia.
La interpretacin debe estar orientada a que se optimice la eficacia de las normas constitu-
cionales, persiguindose as que sus fines se realicen con la mayor eficacia posible.
Dado que la libertad pertenece a ser humano, tambin se utiliza la denominacin "in dubio
pro homine" para referirse a este principio. Por este principio, en caso de duda, sta se
dilucidar a favor de la libertad del ser humano, como garanta de la efectiva vigencia de
los derechos (subjetivos) fundamentales.
Esta interpretacin persigue como objetivo esencial una Carta que tenga duracin como
texto normativo y como programa poltico.
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Implica que cada rgimen poltico significa una especial concepcin de la sociedad y el
Estado. La interpretacin constitucional tender as a afianzar el rgimen poltico adoptado
por la sociedad a travs de la propia Constitucin.
Vctor Garca Toma seala que desde el punto de vista doctrinario es posible establecer
cuatro tipos de interpretacin constitucional, que son:
1. Interpretacin de la Constitucin.
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3. Interpretacin abstracta y conceptual genrica.
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La constitucin rechaza la interpretacin literal segn un punto de vista bastante difundido
la constitucin no se presta a una interpretacin literal.
Esta doctrina en realidad, no parece aplicable a los diversos textos constitucionales por
entero, y del resto, no todas las constituciones contienen disipaciones de principio.
Desde la perspectiva del monarca, es l quien la otorga, por ser el depositario de la sobe-
rana.
En las Constituciones pactadas, la primera idea que se tiene es el consenso. Nadie las otorga
en forma unilateral, ni tampoco las impone debido a que si son impuestas y no se pactan,
careceran de un marco de legitimidad. Estas Constituciones son multilaterales, ya que todo
lo que se pacte implica la voluntad de dos o ms agentes; por lo tanto, son contractuales y
se dice que parten de la teora del pacto social. As, se puede pactar entre comarcas, entre
provincias, entre fracciones revolucionarias.
Sostiene otras ideas totalmente distintas a las anteriores: En primer lugar sostiene que
existen clusulas abiertas que dan al juez un margen de discrecionalidad legtima para op-
tar entre varias interpretaciones posibles de una determinada norma.
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ANALOGA
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La constitucin exige una interpretacin evolutiva. Es tambin una doctrina muy difundida
que a la constitucin le debe ser aplicada una interpretacin evolutiva que consiste en la
atribucin al texto constitucional de un significado diverso del histrico.
Sostiene otras ideas totalmente distintas a las anteriores: En primer lugar sostiene que exis-
ten clusulas abiertas que dan al juez un margen de discrecionalidad legtima para optar
entre varias interpretaciones posibles de una determinada norma.
En segundo lugar, que pueden recurrirse a valores o fuentes no explcitas en el texto cons-
titucional como valoraciones sociales, culturales, polticas; se trata de una jurisprudencia
de valores, de una interpretacin axiolgica receptiva, de una interpretacin progresista. El
juez constitucional en este esquema, no puede jugar un rol de espectador pasivo. Por va
de una interpretacin dinmica inteligente, el juez puede extender el mandato constitucio-
nal a hiptesis no previstas originalmente por el constituyente.
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ya que la norma constitucional no est orientada a la determinacin de soluciones concretas
a problemas determinados, sino a configurar un marco de ordenacin de los poderes pbli-
cos y de garanta de los derechos de los ciudadanos, conforme se viene proclamando desde
la propia Revolucin Francesa. Los valores que otorgan carcter abierto a la Constitucin
permiten, a su vez, la mutacin constitucional, su adaptacin a la realidad ms all de los
estrictos cnones de la reforma formal. La interpretacin del texto constitucional y, por
tanto, de sus valores constituirn ya el mecanismo necesario para garantizar la perdurabi-
lidad del texto, conjuntamente con su necesaria adaptabilidad. La rigidez que supona la
adaptacin por los cauces normativos formales se complementa con procesos materiales
en los que la interpretacin de los valores posee un papel estelar. Los valores, en conse-
cuencia, tienen un doble objetivo: otorgar a la Constitucin un sentido de unidad, lo que
permitir una interpretacin unitaria y no fragmentada del texto, y permitir, al mismo,
tiempo la adaptacin (mutacin) de la Constitucin fuera de los mecanismos formales que
ofreca el positivismo
El origen etimolgico del trmino constitucin hace referencia a la creacin de algo defi-
nitivo o, al menos, con vocacin de permanecer. De este modo, dicho origen identifica ya
una de las principales caractersticas de la Constitucin como norma y que, en cierto modo,
la distingue de las dems normas del ordenamiento jurdico: la Constitucin nace con vo-
cacin de ser algo definitivo o, al menos, permanecer en el tiempo. Es una norma que se
caracteriza por su estabilidad o por constituir un verdadero proyecto de futuro.
Ello explica que, por ejemplo, en los primeros textos constitucionales se abogara por im-
pedir la reforma constitucional, si quiera temporalmente, y no slo porque hubiera temor a
que el poder que acaba de ser derrotado pudiera pretender una vuelta al absolutismo ante-
rior (como, en cierto modo, ocurri durante el siglo XIX), sino que, adems, la irreforma-
bilidad temporal de los textos constitucionales deriva de la propia estabilidad o permanen-
cia que se predica de la Constitucin ya en sus orgenes. En todo caso, debemos recordar
que la permanencia de la Constitucin es habitualmente valorada como un elemento no
slo de estabilidad poltica, sino tambin de crecimiento econmico
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
Al ser la norma constitucional una norma abierta que, en virtud de su exigida per-durabili-
dad, ha de ser adaptada constantemente a la realidad poltica y social cambiante, podemos
afirmar que la interpretacin constitucional es en muchas ocasiones ms creadora de De-
recho que indagadora del sentido que se encuentra escondido detrs de la norma. Ello cree-
mos que justifica el papel primordial que en el sistema constitucional ocupar el intrprete
ltimo de la Constitucin. ste, ya sea el legislador, ya sea el poder judicial o un rgano
ad hoc, ostentar, por la propia naturaleza de la norma constitucional, un papel fundamen-
tal, ya que la interpretacin constitucional es prioritariamente una funcin creadora.
La Constitucin es, al tiempo, un fenmeno jurdico y poltico, que no puede ser compren-
dido unilateralmente sin grave riesgo de disfuncin. La naturaleza de norma jurdica de la
Constitucin que incorpora el grado ms alto del consenso poltico y social no se contradice
con la afirmacin de que se trata de la norma jurdica de mayor contenido poltico del
ordenamiento. Y si bien es verdad que toda norma jurdica traduce de alguna manera un
sistema de valores, la singularidad de la norma constitucional radica precisamente en ex-
plicitar de forma concreta ese sistema de valores, siendo la labor del Tribunal Constitucio-
nal la de salvaguardar no ya el texto formal, sino los propios elementos valorativos que
contiene la Constitucin.
Constitucin, esta permite constituir una norma jurdica que incorpora en mayor medida
que las restantes normas principios y no slo reglas. La Constitucin es un texto de princi-
pios, aunque ello ni significa que las normas de distinta naturaleza no incorporen igual-
mente principios, ni que las reglas sean algo ajeno o extrao a la Constitucin. Sin la pre-
sencia de los principios no se pueden comprender ni interpretar ni aplicar la mayora de los
preceptos positivos del Derecho Constitucional. La mayora de las normas contenidas en
la Constitucin y, sobre todo, las ms importantes, cobran nicamente un sentido practica-
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ANALOGA
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ble cuando se ponen en relacin con los principios jurdicos que son expresin de la estruc-
tura social.
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ocurri a lo largo del siglo XIX y los inicios del siglo XX, su condicin de norma, convir-
tindose en un mero documento poltico.
Debemos recordar que la inicial construccin del Estado constitucional que formulan los
norteamericanos y que se articula sobre la base de otorgar al Tribunal Supremo el poder de
decidir qu dice la Constitucin responde, entre otras razones, a la idea de control del poder
legislativo. La experiencia de las Colonias norteamericanas trajo consigo la firme convic-
cin de que el Parlamento, la mayora, puede convertirse fcilmente en el mayor peligro
para la minora y, por ende, para un Estado que aspira a la proteccin y garanta de los
derechos y libertades.
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nuevamente a dicho principio como mecanismo de resolucin de los debates del Tribunal.
Otro de los problemas planteados en relacin al papel que parece estar llamado a jugar en
el escenario constitucional el poder contra-mayoritario es, el riesgo de politizacin de dicho
poder. No se crea una nueva jurisdiccin constitucional, sino una legislacin constitucio-
nal. As, la jurisdiccin constitucional constituira un sistema artificioso y contradictorio
en el cual el juez constitucional se convertira en un supremo legislador tcito, escondido
entre formas jurisdiccionales.
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Interpretacin Jurdica
Un primer problema se refiere a todas aquellas constituciones que nada dispone sobre su
reforma estas debe clasificarse en constitucin flexible y rgida.
Una segunda cuestin concierne a todas las constituciones que incluyen una declaracin
de derechos.
Estos se clasifican en iusnaturalistas las que afirman la existencia del Derecho natural.
Aunque en cada poca se ha entendido este concepto de manera diferente, todas estas doc-
trinas coinciden en afirmar la existencia de una jurdica previa y fundamenta dora del De-
recho positivo: la positivacin, por lo tanto, se limitara a declarar derechos ya existentes.
En las declaraciones de derechos del siglo XVIII
Una tercera cuestin concierne a todas aquellas constituciones que incluyen un prembulo,
la cuestin es si las solemnes declaraciones de los prembulos expresan genuinas normas
jurdicas
Se denomina prembulo, en la forma de Derecho, a la parte del derecho expositiva que
antecede a la normativa de una constitucin, ley o reglamento. Tambin puede denomi-
narse exposicin de motivos o considerandos.
Aunque no existe unanimidad al respecto, existe una corriente ms o menos mayoritaria
que sostiene que el prembulo no forma parte de la norma ni es obligatorio, pero es de uso
habitual y puede ser utilizado para el anlisis o interpretacin de la norma.
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
La razn de ser del prembulo o exposicin de motivos deriva de la necesidad de evitar la
arbitrariedad en la sancin de las normas y en la obligacin de legislador de exponer las
razones que han llevado a su sancin y las finalidades de la misma. Por su naturaleza el
prembulo toma muchas veces la caracterstica de un programa a ser realizado por la norma
que le sigue.
Una cuestin es si las solemnes declaraciones de los prembulos expresan genuinas nor-
mas jurdicas. Un primer problema es si los prembulos, los programas polticos y los
principios tienen la capacidad de invalidar o segn los casos de abogar normas legislativas
incompatibles con ellos; Un segundo problema es si los textos en cuestin son justicia-
bles, es decir, si pueden ser directamente aplicables en sede jurisdiccional.
Los lmites llamados lgicos no deben ser confundidos con los lmites implcitos de
la reforma.
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
Un lmite implcito es una norma no expresa que puede ser recabada de un determinado
texto constitucional con los acostumbrados argumentos que se utilizan para la interpreta-
cin del derecho cada vez que se reconstruyen normas implcitas: normas no expresamente
formuladas en alguna disposicin. Los lmites implcitos son contingentes: propios de una
determinada Constitucin y no necesariamente de todas.
Por el contrario los lmites lgicos a la reforma son prohibiciones de reformas necesarias:
intrnsecos a cualquier constitucin. En general los lmites lgicos derivan de concepto
mismo de reforma constitucional o del concepto mismo de Constitucin. Por ejemplo, la
existencia de lmites lgicos a la reforma de la constitucin e instauracin de una nueva
constitucin. Una cosa es modificar la constitucin sin alterar la identidad o sea los prin-
cipios supremos que la caracterizan y distinguen de otras constituciones y otra cosa es in-
troducir una nueva constitucin, caracterizada por principios supremos diversos de los de
la presente. En ningn caso puede la reforma constitucional ser utilizada para modificar los
principios supremos de la Constitucin existente.
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
Finalmente desde este punto de vista toda reforma constitucional produce una nueva Cons-
titucin. De esta forma, reforma constitucional e instauracin constitucional son cosas sim-
plemente indistinguibles. Desde esta perspectiva no existen lmites lgicos a la reforma
constitucional.
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ANEXOS
Interpretacin Jurdica
GLOSARIO
A
Analoga legis:
Consiste en que el intrprete acude a una norma jurdica concreta de la que
extrae los principios aplicables al supuesto de hecho, que siendo semejante
al que contempla dicha norma jurdica carece sin embargo de regulacin.
Analoga iuris:
Supone que el intrprete acude a varias normas jurdicas para de su con-
junto extraer los principios aplicables al supuesto de aplicacin. Analoga
no se debe confundir con la interpretacin extensiva. En la analoga el in-
trprete descubre una norma no formulada.
C
contradictio in terminis: se refiere a una combinacin de palabras cuyos
significados estn en conflicto entre s.
E
ANALOGA
Interpretacin Jurdica
Ex Novo
Novo no existe en el diccionario de la Real Academia de la Lengua Espa-
ola, pero en latn quiere decir nuevo, y "ex" quiere decir que fue, por lo
tanto quiere decir que "fue nuevo
G
Grosso modo
Es una locucin latina que en espaol se traduce como "a bulto, aproxi-
madamente, ms o menos"
I
in dubio pro legislatoris: principio de conservacin de la norma.
J
Jurisprudencia es el conjunto de decisiones de los tribunales sobre una
materia determinada, de las cuales se puede extraer la interpretacin dada
por los jueces a una situacin concreta.
M
Minus dixit quam voluit: significa que la ley dice menos de lo que quera,
en Derecho, especialmente en la interpretacin de una norma, se usa
cuando un texto legal dice menos de lo que es la voluntad de la ley.
N
Nomen Luris
Es la expresin que hace referencia a un principio jurdico conocido como
"primaca de la realidad". El significado viene a decir que las cosas son tal
y como son y no tal y como las partes aseguran que son.
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ANALOGA
Interpretacin Jurdica
R
ratio legis: razn de la ley o razn legal.
S
sine qua non: condicin sin la cual no Se refiere a una accin o condicin
para que algo sea posible y funcione correctamente.
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BIBLIOGRAFA
BIBLIOGRAFIA
Referencia de libros
Gonzlez Luna Morfn, Efran, Analoga, ser del Derecho y ser de la Sociedad, Jurdica, anua-
rio del departamento de derecho de la Universidad Iberoamericana, Mxico, nmero 6, julio
1974, pp. 275-350.
Documentos electrnicos
Alzamora., Mario. (2012). Derecho. [En lnea], Consultado: [19, Abril, 2015]. Disponible:
http://www www.monografias.com Derecho