APUNTES DE HISTORIA DEL DERECHO MINERO PERUANO

II. PERIODO COLONIAL

La historia del Derecho Minero Peruano empieza en la colonia, porque despus de la

conquista se produce la aplicacin inmediata de las leyes mineras de Castilla.

1.- Ordenanzas del Nuevo Cuaderno.- La legislacin de castilla estaba principalmente

constituida por las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno aprobadas por Felipe II el 22 de
agosto de 1584, y llamadas as por haberse publicado como apndice de la Recopilacin
Antigua hasta que se insertaron en la Recopilacin de 1680 y en las posteriores,
inclusive la Novsima Recopilacin de 1805.

Estas Ordenanzas otorgaron a los extranjeros al igual que los naturales, el derecho de
poseer minas. En ellas se reconoci la libertad de buscar minas en terrenos pblicos y
privados. Se declar la prioridad en el descubrimiento con base del derecho sobre la
mina. Se estableci el registro ante la justicia de minas y por ante escribano, el pueble
con cuatro operarios para conservar el derecho a la mina, y el denuncio de las
desamparadas. Se reglament la demarcacin y la mensura, siendo la medida de las
minas de 60 por 80 varas. Se prohibi la suspensin del trabajo en las minas litigiosas.
Se cre la institucin de las minas de compaa y su divisin en barras,
reglamentndose minuciosamente su funcionamiento. Se seal los tributos para la
Corona, que eran de la mitad del oro, y del dcimo a la mitad en la plata, segn la
riqueza del mineral.

2.- Recopilacin de Leyes de Indias.- Sin embargo, la legislacin dictada para el reino
espaol, tropez con los inconvenientes del medio americano, motivando una serie de
modificaciones parciales, que se reuni en la Recopilacin de Leyes de Indias,
aprobadas por Felipe IV el 18 de mayo de 1680.

La materia de minas est tratada en el Libro 4, Ttulos 19 a 26. En l se reconoce

el derecho a las minas tanto de los espaoles como de los indios, y manda que se
induzca a los espaoles, mestizos, negros y mulatos el trabajo de minas. Ordena que
los mineros gocen de preeminencias y que sus pleitos sean breves. Constituye la
autoridad de minas. Establece los denuncios de las minas que no se trabajen cuatro
meses. Reglament el ensayo, funcin y marca del oro y plata, de la casa de moneda y
fabricacin de esta y del comercio de metales. Fija los derechos de la Corona, en el
quinto, rebajando al dcimo durante los primeros aos del descubrimiento para las
minas de plomo, estao, cobre, hierro y otras semejantes.

Los preceptos de las Leyes de Indias fueron completados por la legislacin de origen
colonial, o sea las ordenanzas hechas en cada provincia, y que tenan autoridad segn
reales cdulas de 1563 y 1578.

3.- Ordenanzas del Per.- Fueron normas dictadas para regular el rgimen
administrativo y judicial del Virreinato del Per, recopiladas el 17 de diciembre de 1683
por el Licenciado Toms de Ballesteros por encargo del Virrey don Melchor de Navarra
y Rocaful y mandadas guardar por Ley N 37 del Ttulo I del Libro 2 de la Recopilacin
de las Leyes de los Reinos de las Indias.

Comprende: Ordenanzas de Minas de Toledo, Ordenanzas del Virrey Garca

Hurtado de Mendoza de 1 de marzo de 1593; Adiciones y Limitaciones a las anteriores
del Licenciado Juan de Dios Lupidama, 1598; Ordenanzas del Virrey Luis de Velazco,
entre 1602 y 1603; Varias Reglas y Cdulas, que confirmaron privilegios y Ordenanzas
de los mineros.

4.- Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa.- En el siglo XVIII, bajo el imperio de las
ideas progresistas que se dejaron sentir en Espaa, al que Pablo Macera denomina el
despotismo ilustrado de Carlos III,1 los reyes, escuchando las quejas de sus colonias,
extendieron a estas los esfuerzos que hacan en la metrpoli por el desarrollo de la
industria de las minas.

Vino entonces al Per la comisin de especialistas, formada por el sabio Barn de

Nordenflicht y por Weber, Helmes, y Mothes, quienes recorrieron las ms importantes
regiones e impulsaron la industria con los consejos y prcticas que enseaban.

Las Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa o de Mxico, fueron aprobadas el 23 de

mayo de 1783, disponiendo el despotismo ilustrado su aplicacin al Per a travs de las
56 Declaraciones de Escobedo, oficializadas por el Rey Carlos III por Real Cdula de
8 de diciembre de 1785.
Los Ttulos I al IV, tratan del Tribunal General de Minera, Jueces y Diputados Reales
de Minera, modos de elegirlos, jurisdiccin y procedimientos en las instancias; el V, del
dominio de las minas y su concesin; el VI, del descubrimiento y la peticin de minas;
el VII, de quienes pueden descubrir, denunciar y trabajar; el VIII, de las pertenencias y
demasas; el IX, de la explotacin; el X, de las minas de desage; el XI, de las minas de
Compaa; el XII, de los operarios e ingenieros de minas; el XIII, de las aguas y
provisiones; el XIV, de los maquileros; el XV, de los aviadores; el XVI, de los bancos de
avo; el XVII, de los peritos y del beneficio de minas; el XVIII, de la enseanza de minas;
y, el XIX, de los privilegios de las minas.
De los ttulos referidos, vamos a referirnos al V, Del dominio radical de las minas: de su
concesin a los particulares; y del derecho que por esto deben pagar. Precisaban los
Artculos 1 y 2 que las minas eran del dominio de la Real Corona, as por su naturaleza
y origen; sin separarlas del Real Patrimonio, conceda a sus Vasallos en propiedad y
posesin, de tal manera que puedan venderlas, permutarlas, arrendarlas, donarlas,
dejarlas en testamente por herencia o manda o por cualquier manera de enajenar el
derecho. Esta concesin que se otorgaba, declaraba el Artculo 3, fue bajo dos
condiciones: la primera, que se contribuya a la Real Hacienda en la parte de los metales
que se extrajeran; y la segunda, de que se labraren o trabajasen las minas.

Desde el punto de vista espaol, el verdadero centro de la economa peruana no era la

agricultura sino la minera. En opinin de Pablo Macera,2 la metrpoli hizo todos sus
esfuerzos por modernizar la minera peruana. Lo haca en su propio beneficio, que el
aumento de la produccin significaba mayores rentas para la corona y mayor cantidad
de metal precioso para Espaa.

El despotismo ilustrado no mejor necesariamente las condiciones de trabajo en la

minera andina, al no contener las Ordenanzas de Nueva Espaa dispositivo alguno de
proteccin del trabajo en las minas a cargo de los indios. Sus esfuerzos de
modernizacin fueron tecnolgicos y los envos de misiones cientficas al Per como la
del Barn Nordenflicht fracas. Las Ordenanzas hizo suyo el sistema regalista por el
cual la Corona Espaola ejerca el dominio de los recursos minerales y las otorgaba a
los particulares en propiedad. La condicin era pagar la regala del quinto real, an
cuando fue reducida a un dcimo con el objeto de incentivar la minera, generando el
despueble o abandono de las labores mineras, incidiendo negativamente en la
economa colonial.

Con relacin a este periodo de la economa colonial, ensea Adam Smith:

Es cierto que hasta el ao 1736 corresponda al rey de Espaa el quinto de la plata de

ley, lo que puede considerarse como la renta real de la mayor parte de las minas del
Per, que han sido las ms ricas que conoci el mundo. Si no hubiese existido esa tasa,
el quinto le habra correspondido naturalmente al propietario, y se habran explotado
numerosas minas que no pudieron ser explotadas porque no daban para pagar ese
impuesto. 3

III. PERIODO DE LA EMANCIPACIN

1. El Estatuto Provisional del General don Jos de San Martn.-

Aprobado el 8 de octubre de 1821, mantena la aplicacin de la legislacin colonial en
el Per independiente, siempre que no se opusiera a los principios de libertad e
independencia. El antecedente inmediato de dicha disposicin se encuentra en el
derecho argentino en el Reglamento Provisorio de 1817 y el Decreto de 1819, que
ratifican la vigencia de las Ordenanzas de Mxico o Nueva Espaa, que por la
cronologa anterior al expedido en el Per, puede afirmarse que el Estatuto del General
San Martn es copia del Reglamento argentino.4

2. Decreto Dictatorial del General don Simn Bolvar.- De 20 de julio de

1824, estableci que las minas de azogue pertenecan a sus descubridores, suprimi el
trabajo forzado de los indios en las minas, ordenando que los mineros deban tratar a
sus operarios como hombres libres. El Artculo 13 dispona: Todas las diputaciones
territoriales del estado, se arreglarn a las actuales ordenanzas de minera, y a los
decretos que bajo el gobierno independiente se hubiesen expedido, en todo aquello que
no se oponga a este decreto, cuyo ecsacto cumplimiento se les encarga, mientras el
Congreso sanciona la ley reglamentaria de este ramo.

IV. PERIODO REPUBLICANO

1. Ley de 2 de Diciembre de 1829.- Reestableci en Lima el Tribunal de

Minera y las Diputaciones Territoriales en los dems Asientos, conforme a las
respectivas Ordenanzas. La jurisdiccin especial de estos tribunales fue reconocida por
el Artculo 9 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil de 1852 y por la Constitucin de 1860,
que declaraba en su Artculo 136 que los juzgados y tribunales privativos e igualmente
sus cdigos especiales existiran mientras la ley haga en ellos las reformas
convenientes.

2. Intento de Codificacin de 1836.- Cuando el Mariscal Andrs de Santa

Cruz el 16 de agosto 1836 toma posesin en Lima del mando supremo del Estado
peruano, todava rega la legislacin colonial en tanto que no se oponan al rgimen
republicano, lo que generaban confusin y errores entre los jueces.

Orden que rigieran los cdigos civil y penal y de procedimientos que estaban en uso
en Bolivia, aun cuando seal un periodo prudente antes de su promulgacin, a fin que
se fuesen estudiados y observados. Sin duda alguna esto significaba un verdadero
adelanto con relacin al sistema que estaba en uso entre nosotros, pero el amor propio
de la magistratura nacional hubo de dolerle que tuviramos que recibir lecciones de
Bolivia. De ah la oposicin que muchos hicieron a estos cdigos, hasta el punto de
renunciar algunos a los puestos que ocupaban.
La industria minera en Bolivia desde 1835 no era ajena a la codificacin al igual que en
material civil, penal y procesal, pues contaba con el Cdigo Mineral promulgado por el
Mariscal Andrs de Santa Cruz, resultando un cuerpo orgnico que se apartaba de la
legislacin colonial vigente en la antigua provincia de Charcas.
La accin administrativa de Andrs de Santa Cruz fue intensa, segn el padre Rubn
VARGAS UGARTE ante el incremento de la demanda de azogue:

El gobierno mand activar la produccin y ofreci un premio al que elaborase ms de

500 quintales. Se organiz una compaa a fin de explotar los socavones de
Huancavelica, el gobierno entr como accionista. En la ciudad se estableci un banco
de rescate y habilitacin, a fin de facilitar el laboreo y la venta. Si bien se suprimi el
tribunal de minera, se resolvi redactar un cdigo minero.
La decisin de redactar un Cdigo Minero fue slo eso, una decisin que no se
materializ en un cuerpo normativo que regulara la actividad minera en el Per; pero
debe precisarse que la supresin del Tribunal de Minera recin se produjo por Ley de
6 de febrero de 1875.

3. Ley de 28 de Abril de 1873.- Dispona en su Artculo 2 que el denuncio

de carbn de piedra y petrleo, podra hacerse por nacionales y extranjeros, haciendo
suyo el sistema de cateo libre tanto en terrenos de particulares y del Estado.5 La medida
superficial de cada pertenencia era 4 hectreas.

4. Ley de 6 de Febrero de 1875.- Por el cual se suprimi el Tribunal de

Minera, disponiendo que sus funciones administrativas fueran desempeadas por la
Direccin de Administracin del Ministerio de Hacienda, y las dems por la respectiva
Diputacin.

5. Ley de 12 de Enero de 1877.- Uno de los coautores de la Ley de 12 de

enero de 1877, promulgada en el gobierno de Mariano Ignacio Prado, se considera a
Ramn de la Fuente, profesor de Legislacin de Minas en la Escuela de Ingenieros.6
Consta de 27 Artculos, carente de organizacin en Ttulos como si lo haca las
Ordenanzas de Minera Nueva Espaa o Mxico. Esta ley transform el rgimen minero
colonial al establecer el dominio eminente de los recursos minerales a favor del Estado
y no de la Corona Espaola. Disponan los Artculos 1, 2 y 3 la creacin de un impuesto
de quince soles por semestre sobre cada cuadratura o pertenencia de mina en posesin
o amparo de cualquier dimensin que sea, incluyndose al carbn, terrenos aurferos,
socavn, mquina y cualquier obra de arte.
Establecan los Artculo 5 y 10 que el pago puntual y continuo del impuesto eran requisito
esencial para la posesin y propiedad legal de una mina, sea que se trabaje o no. El
dueo que dejase de pagar en un semestre perda indefectiblemente su derecho de
posesin. La oportunidad para el pago del impuesto era obligatoria desde el 1 de julio
de 1877 y se efectuaba durante los dos ltimos meses de cada semestre, no siendo
lcito otorgar prrroga.
A efecto de ser viable la administracin del impuesto de 15 soles por semestre por cada
cuadratura o pertenencia, conforme a los Artculos 15 y 16, se dispone crear el Padrn
de Minas en la Direccin de Administracin del Ministerio de Hacienda. El Padrn Minero
reemplaz a la Memoria de los Virreyes que inicialmente se publicaba en el Diario Oficial
El Peruano, como existen en dicho formato dos ejemplares, como botn de guerra, en
el Morro de Arica; y, posteriormente, en forma de libros para llegar al moderno Padrn
Digital, elaboracin a cargo del Instituto Nacional de Concesiones y Catastro Minero
INACC.
El destino del impuesto de minas era regulado en el Artculo 11, an cuando no indicaba
el porcentaje a distribuir. 1 A cubrir el presupuesto de la escuela especial de
construccin civiles y de minas; 2 Al sostenimiento de un cuerpo de ingenieros
especiales de minas, que prestarn sus servicios en los diversos asientos minerales; y,
3 Al fomento general de la industria minera.
Como condicin especial para mantener amparada las minas otorgadas conforme a la
legislacin colonial, mandaba los Artculos 12 y 19 que todo el que tenga o crea tener
derecho a una o ms pertenencias de una mina, estn o no en trabajo, presentar a la
diputacin territorial respectiva, una copia legalizada de las piezas principales de sus
ttulos, dentro del plazo improrrogable desde el 12 de enero de 1877 al 30 de junio de
1877. En caso de incumplimiento de la obligacin, volvan de hecho al dominio del
Estado y podrn ser denunciadas conforme a Ley.
En los Archivos del Instituto Nacional de Concesiones y Catastro Minero INACC, obran
expedientes de denuncios mineros realizados en 1879 ante la Diputacin de Minera de
Hualgayoc, conforme a los Artculo 12 y 19 de la Ley de 12 de enero de 1877.
La Ley de 12 de enero de 1877, estableca en su Artculo 27 la derogacin de las
ordenanzas de minera y todas las leyes sobre la materia en la parte que se opongan a
dicha Ley. Esta Ley, en opinin de Jos Ignacio LPEZ SORIA, se da cuando:

En 1877 estaba todava el Per demasiado cegado por las llamas y el humo de la
hoguera en que se consuma la falaz prosperidad asentada sobre el guano. La ley que
se da en ese entonces no se atreve an a atacar el problema de raz y prefiere
presentarse como un parche a la vieja legislacin espaola, sin suprimirla por completo.
Pero esta situacin se haca cada da ms angustiosa para los productores y para
aquellos sobre quienes pesaba la ardua tarea de dirigir la actividad minera sin un
ordenamiento legal sistemtica al que atenerse. Las exigencias de los mineros, por una
parte, y las cada da ms apremiantes sugerencia de la Escuela de Ingenieros, por otra,
convencieron al Supremo Gobierno de la necesidad de elaborar una nueva ley de
minera que est ms acorde con los tiempos y que responda mejor a la importancia de
este producto en la economa nacional, a las presiones de los grupos inversionistas
extranjeros y a las recientes innovaciones tcnicas. El mundo occidental viva por
entonces una profunda renovacin en el ramo de la minera, como se advierte por los
muchos establecimientos en los que se comienza a impartir enseaza sobre las tcnicas
mineras y por las leyes de minera renovadas en los ltimos decenios.7
En cuanto a tcnica jurdica esta Ley fue carente de organizacin en ttulos o captulos,
sustancialmente debi derogar las Ordenanzas de Minera frente a las corrientes
existentes a la aprobacin de la Ley de Minera de Napolen de 1810 y la Ley de Bases
de 1855 de Espaa; asimismo, en dicha legislacin no se dispuso el cambio de las
antiguas medidas espaolas como la vara y la legua por el sistema mtrico decimal,
mas an cuando:

Ya en 1855 se haba inaugurado en Paris la Asociacin Internacional para el

establecimiento de un sistema decimal nico. El Per se adhiri a tal Asociacin
decretando el 16 de diciembre de 1862 el establecimiento del sistema mtrico decimal.
A pesar de tal ley, tanto en las esferas oficiales como en las particulares, seguan
usndose las viejas medidas que por falta de precisin se prestaban a mil abusos. Se
hizo pues necesario que el Gobierno decretase nuevamente la obligatoriedad del uso
del nuevo sistema y que incluso sealase un perentorio para su implantacin definitiva.
Por ley, dada en marzo de 1869 y reglamentada en abril del mismo ao, se impona la
obligacin de usar las medidas establecidas por el sistema mtrico decimal a partir del
28 de julio de 1869.

Sin embargo, la Ley de 12 de enero de 1877 histricamente tiene la importancia y el

acierto de establecer que el dominio eminente de los minerales le corresponde al Estado
(Artculos 12, 13 y 23), as como de suprimir el pago de regalas mineras, que en nada
contribuy a la economa del pas en la Colonia, la Emancipacin y los primeros 56 aos
de etapa Republicana. Al derogarse la legislacin minera colonial, el sistema dominial
rige en el Per por ms de 127 aos. Sistema que dispone que para mantener amparada
o latente la concesin minera, como condicin resolutoria, debe pagarse el impuesto a
las minas, canon o sobre canon y, modernamente, el derecho de vigencia y penalidad.8

6. Ley de 8 de Noviembre de 1890.- Para dar seguridad en el empleo de

capitales en la minera, por Ley de 8 de noviembre de 1890 se dispuso que por el plazo
de 25 aos no seran aumentados los impuestos existentes sobre la propiedad minera
y sus productos, ni se crearan otros nuevos durante el mismo trmino.

Segn Carlos A. Velarde, los benficos efectos de la reforma no se dejaron esperar; y

a pesar de las vicisitudes de todo gnero que sufri el pas en aquella poca, los
progresos de la minera fueron notables, por el impulso de las explotaciones existentes,
la introduccin de capitales extranjeros, y el establecimiento de importantes
instalaciones de beneficio.