EL PROCESO DE HBEAS CORPUS Y SU TIPOLOGIA

El artculo 2 inciso 1) de la Constitucin seala que: La accin de hbeas corpus procede

contra el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnera o
amenaza el derecho a la libertad individual o los derechos constitucionales conexos.

1. Marco histrico:

El Hbeas Corpus como mecanismo procesal destinado a la defensa de la libertad individual,

tuvo como acta de nacimiento la Carta Magna de Juan Sin Tierra del 15 de junio de 1215 y tuvo
un posterior desarrollo en diversos documentos ingleses tales como: La Petition of Rights de
1628, el Acta de Abolicin de la Cmara Estrellada de 1641, el Hbeas Corpus Amendment Act
de 1679 y el Hbeas Corpus Act de 1826; llegando a tierras Norteamericanas donde se
incorpor en su ordenamiento jurdico para lego adoptarse en diversos pases
latinoamericanos.

Es as que posteriormente llego a Brasil a travs de su Cdigo de Procedimientos Penales de

1830 y se incorpora a nuestra legislacin a travs de la Ley del 21 de octubre de 1897, que
desarrollo el artculo 18 de la Constitucin de 1860 1. Ser recin con la Constitucin de 1920
que el hbeas corpus se incorpora a nivel constitucional, como mecanismo destinado a
proteger la liberta fsica, tal cual lo estableca expresamente esta Carta en su artculo 24 2.

Luego de esto, se debe recordar que con la Constitucin de 1933 el hbeas corpus sufre una
mutacin cuando se establece que sera un mecanismo no solo para proteger este derecho
sino todos los derechos constitucionales, algo que devino en un problema muy grande para el
Poder Judicial3, que se solucion en parte con el Decreto Ley N 17083 emitido durante el
Gobierno Revolucionarlo del General Juan Velasco Alvarado el 24 de octubre de 1968, en el
cual se dividi en dos el Hbeas Corpus: El penal que protegera la libertad personal e
integridad y se interpondra ante Juez penal y el Civil que protegera todos los dems derechos
y se interpondra ante Juez Civil.

Es con la Constitucin de 1979 en donde el Hbeas Corpus retorna a sus orgenes,

protegiendo el derecho a la libertad individual, mientras que el proceso de amparo se
encargara de la tutela de los dems derechos constitucionales 4. Dicha Constitucin estableca
que estas garantas constitucionales deberan desarrollarse mediante una ley especial. As, el
10 de diciembre de 1982 entra en vigencia la Ley N 23506 Ley de Hbeas Corpus y amparo
que estuvo vigente desde ese ao hasta el 2004 fecha en que sale el novsimo Cdigo
Procesal Constitucional que se encarga de desarrollar los procesos constitucionales de manera
conjunta.

1 Artculo 18 de la Constitucin de 1860: Nadie podr ser arrestado sin mandamiento escrito
de juez competente, o de las autoridades encargadas de conservar el orden pblico, excepto
"infraganti" delito, debiendo, en todo caso, ser puesto el arrestado, dentro de veinticuatro horas,
a disposicin del juzgado que corresponda, Los ejecutores de dicho mandamiento estn
obligados a dar copia de l, siempre que se les pidiere.
2 Artculo 24 de la Constitucin de 1920: Nadie podr ser arrestado sin mandamiento escrito

de Juez competente o de las autoridades encargadas de conservar el orden pblico, excepto

infraganti delito, debiendo en todo caso ser puesto, el arrestado, dentro de 24 horas, a
disposicin del Juzgado que corresponda. Los ejecutores de dicho mandamiento estn
obligados a dar copia de l siempre que se les pidiere. La persona aprehendida o cualquiera
otra podr interponer conforme a la ley el recurso de Hbeas Corpus por prisin indebida.
3 Artculo 69 de la Constitucin de 1933: Todos los derechos individuales y sociales

reconocidos por la Constitucin, dan lugar a la accin de hbeas corpus.

4 Se debe recordar que es con la Constitucin de 1979 en que por primera vez se estableca un

captulo de Garantas Constitucionales y adems, tambin se creaba un Tribunal de Garantas

Constitucionales encargado de ejercer el control concentrado a travs del proceso de
inconstitucionalidad. Con respecto al hbeas corpus, esta Constitucin en su artculo 295
estableca que: La accin y omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona
que vulnera o amenaza la libertad individual, da lugar a la accin de hbeas corpus ()
Finalmente, con la Constitucin de 1993 las Garantas Constitucionales se ven ampliadas 5 y el
hbeas corpus se mantiene como el mecanismo jurdico procesal encargado de la defensa del
derecho a la libertad individual pero adems los derechos conexos 6.

2. El derecho a la libertad individual y los derechos conexos.

Tal como ha sealado el Tribunal Constitucional, el derecho a la libertad individual: (...) ste es
un derecho subjetivo, reconocido en el inciso 24) del artculo 2 de la Constitucin Poltica del
Estado y, al mismo tiempo, uno de los valores fundamentales de nuestro Estado Constitucional
de Derecho, por cuanto fundamenta diversos derechos constitucionales a la vez que justifica la
propia organizacin constitucional. En cuanto derecho subjetivo, garantiza que no se afecte
indebidamente la libertad fsica de las personas, esto es, su libertad locomotora, ya sea
mediante detenciones, internamientos o condenas arbitrarias. Los alcances de la garanta
dispensada a esta libertad comprende frente a cualquier supuesto de privacin de la libertad
locomotora, independientemente de su origen, la autoridad o persona que la haya efectuado.
Garantiza, pues, ante cualquier restriccin arbitraria de la libertad personal, segn seala el
artculo 9 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y el artculo 7.3 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos7. En efecto, la libertad individual como derecho
fundamental es un derecho continente, pues abarca una serie de derechos que lo conforman,
para ello solo basta revisar el artculo 25 del Cdigo Procesal Constitucional para apreciar que
son 17 derechos que integran la libertad individual, todos ellos objeto de proteccin mediante el
hbeas Corpus. En opinin del autor, de todos estos derechos que integran la libertad
individual, cuatro de ellos seran los bsicos: El derecho a la libertad fsica, de trnsito,
seguridad e integridad; y los dems vendran hacer derechos derivados de estos cuatro
principales o de la combinacin de estos, este es el caso de: el derecho a no ser objeto de una
desaparicin forzada, a no ser privado del DNI, a no ser objeto de tratos inhumanos, crueles o
degradantes, a no tener vigilancia arbitraria en el domicilio, a no ser detenido por deudas, etc.

Por otro lado, los derechos conexos son aquellos cuya proteccin en principio pertenece a
otros procesos constitucionales (como es el caso del amparo) pero que excepcionalmente
podran ser protegidos va hbeas corpus, cuando al afectarse estos derechos, indirectamente
la afectacin recaera en cualquiera de los derechos que integran la libertad individual, tal como
ha sealado el Tribunal Constitucional: La Constitucin establece expresamente en el artculo
200, inciso 1, que a travs del hbeas corpus se protege tanto la libertad individual como los
derechos conexos a ella; no obstante, no cualquier reclamo que alegue afectacin del derecho
a la libertad individual o derechos conexos, puede reputarse efectivamente como tal y merecer
tutela, pues, para ello es necesario analizar previamente si tales actos denunciados vulneran el
contenido constitucionalmente protegido de los derechos tutelados por el proceso de hbeas
corpus8.

3. Tipos de Hbeas corpus desde la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.

El Tribunal Constitucional peruano, en el caso Eleobina Mabel Aponte hace unos aos esbozo
una tipologa de hbeas corpus. Hoy en da, esa tipologa se ha visto aumentada de alguna
forma con otros hbeas corpus que la doctrina y la legislacin han creado. Aqu los tipos de
Hbeas Corpus segn el Tribunal Constitucional9:

a) El hbeas corpus reparador: Dicha modalidad se utiliza cuando se produce la privacin

arbitraria o ilegal de la libertad fsica como consecuencia de una orden policial; de un mandato

5 En efecto, en el artculo 200 de nuestra Constitucin vigente, se establecen dos procesos

constitucionales ms con respecto a la Constitucin de 1979, all tenemos el Hbeas Data y el
Cumplimiento, mientras que en el artculo 202 inciso 3) se encuentra un proceso ms: el
competencial.
6 Artculo 200 inciso 1) de la Constitucin de 1993: La Accin de Hbeas Corpus, que procede

ante el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o
amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales conexos.
7 Exp. N 1091-2002-HC/TC, Caso: Vicente Silva. FJ. 1 y 2.
8 Exp. N 03045-2010-PHC/TC, Caso: Anilda Norea, FJ. 2.
9 Exp. N 2663-2003-HC/TC, Caso: Eleobina Mabel Aponte. FJ. 6.
judicial en sentido lato -juez penal, civil, militar-; de una decisin de un particular sobre el
internamiento de un tercero en un centro psiquitrico sin el previo proceso formal de
interdiccin civil; de una negligencia penitenciaria cuando un condenado contine en reclusin
pese a haberse cumplido la pena; por sanciones disciplinarias privativas de la libertad; etc.

En puridad, el hbeas Corpus reparador representa la modalidad clsica o inicial destinada a

promover la reposicin de la libertad de una persona indebidamente detenida.

b) El hbeas corpus restringido: Se emplea cuando la libertad fsica o de locomocin es

objeto de molestias, obstculos, perturbaciones o incomodidades que, en los hechos,
configuran una seria restriccin para su cabal ejercicio. Es decir, que, en tales casos, pese a no
privarse de la libertad al sujeto, se le limita en menor grado. Entre otros supuestos, cabe
mencionar la prohibicin de acceso o circulacin a determinados lugares; los seguimientos
perturbatorios carentes de fundamento legal y/o provenientes de rdenes dictadas por
autoridades incompetentes; las reiteradas e injustificadas citaciones policiales; las continuas
retenciones por control migratorio o la vigilancia domiciliaria arbitraria o injustificada, etc.

c) El hbeas corpus correctivo: Dicha modalidad, a su vez, es usada cuando se producen

actos de agravamiento ilegal o arbitrario respecto a las formas o condiciones en que se
cumplen las penas privativas de la libertad. Por ende, su fin es resguardar a la persona de
tratamientos carentes de razonabilidad y proporcionalidad, cuando se ha determinado cumplir
un mandato de detencin o de pena. En efecto, en el caso Alejandro Rodrguez Medrano vs. la
Presidencia del Instituto Nacional Penitenciario y otro (Exp. N. 726-2002-HC/TC), el Tribunal
Constitucional seal que: Mediante este medio procesal puede efectuarse el control
constitucional de las condiciones en las que se desarrolla la restriccin del ejercicio de la
libertad individual, en todos aquellos casos en que ste se haya decretado judicialmente.

As, procede ante la amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la integridad fsica y
psicolgica, o del derecho a la salud de los reclusos o personas que se encuentran bajo una
especial relacin de sujecin internados en establecimientos de tratamiento pblicos o privados
(tal el caso de personas internadas en centros de rehabilitacin y de menores, en internados
estudiantiles, etc.). Igualmente, es idneo en los casos en que, por accin u omisin, importen
violacin o amenaza del derecho al trato digno o se produzcan tratos inhumanos o
degradantes. Es tambin admisible la presentacin de esta modalidad en los casos de
arbitraria restriccin del derecho de visita familiar a los reclusos; de ilegitimidad del traslado de
un recluso de un establecimiento penitenciario a otro; y por la determinacin penitenciaria de
cohabitacin en un mismo ambiente de reos en crcel de procesados y condenados.

d) El hbeas corpus preventivo: ste podr ser utilizado en los casos en que, no habindose
concretado la privacin de la libertad, existe empero la amenaza cierta e inminente de que ello
ocurra, con vulneracin de la Constitucin o la ley de la materia. Al respecto, es requisito sine
qua non de esta modalidad que los actos destinados a la privacin de la libertad se encuentran
en proceso de ejecucin; por ende, la amenaza no debe ser conjetural ni presunta. En efecto,
en el caso Patricia Garrido Arcentales y otro contra el capitn PNP Henry Huertas (Exp. N.
399-96-HC/TC), el Tribunal Constitucional precis: Que, en cuanto a las llamadas telefnicas a
travs de las cuales se amenazara con detener a los recurrentes, segn afirman, este Tribunal
considera que no se han dado los supuestos para que se configure una situacin que
constituya amenaza a la libertad personal que haga procedente la accin de Hbeas Corpus,
es decir, tal y como lo consagra el artculo 4 de la Ley N25398, se necesita que sta sea
cierta y de inminente realizacin; se requiere que la amenaza sea conocida como verdadera,
segura e indubitable, que se manifieste con actos o palabras que no dejen duda alguna de su
ejecucin y propsito e inminente y posible, esto es, que no deje duda sobre su ejecucin en
un plazo inmediato y previsible.

e) El hbeas corpus traslativo: Es empleado para denunciar mora en el proceso judicial u

otras graves violaciones al debido proceso o a la tutela judicial efectiva; es decir, cuando se
mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se demore la
determinacin jurisdiccional que resuelva la situacin personal de un detenido. Csar Landa
Arroyo, Teora del Derecho Procesal Constitucional, Editorial Palestra, Lima 2003, pg. 116,
refiere que en este caso se busca proteger la libertad o la condicin jurdica del status de la
libertad de los procesados, afectados por las burocracias judiciales En efecto, en el caso
Ernesto Fuentes Cano vs. Vigsimo Cuarto Juzgado Penal de Lima (Exp. N. 110-99-HC/TC),
el Tribunal Constitucional textualmente seal lo siguiente: Que, el tercer prrafo del artculo
9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, aprobado mediante Decreto Ley N
22128, dispone que toda persona detenida o presa a causa de una infraccin penal tiene
derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad y, en el caso de
autos, se inicia el proceso en marzo de 1993, y en diciembre de 1997 se encontraba en el
estado de instruccin, por haber sido ampliada sta; y el hecho de no haberse completado la
instruccin no justifica que se mantenga privada de su libertad a una persona que ya lo haba
estado por ms de veinte meses, no dndole cumplimiento as al artculo 137 del Cdigo
Procesal Penal, en caso de efectivizarse esta nueva orden de captura.

f) El hbeas corpus instructivo: Esta modalidad podr ser utilizada cuando no sea posible
ubicar el paradero de una persona detenida-desaparecida. Por consiguiente, la finalidad de su
interposicin es no slo garantizar la libertad y la integridad personal, sino, adicionalmente,
asegurar el derecho a la vida, y desterrar las prcticas de ocultamiento o indeterminacin de
los lugares de desaparicin. En efecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el
caso Ernesto Castillo Pez vs. Repblica del Per, (prrafo 84 de la sentencia del 3 de
noviembre de 1997), estableci lo siguiente: Habiendo quedado demostrado como antes se
dijo (supra, prrafo 71), que la detencin del seor Castillo Pez fue realizada por miembros de
la Polica del Per y que, por tanto, se encontraba bajo la custodia de ste, la cual lo ocult
para que no fuera localizado, la Corte concluye que la ineficacia del recurso de hbeas corpus
es imputable al Estado, configurando con ello una violacin del artculo 25 de la Convencin
en relacin con el artculo 1.1.

g) El hbeas corpus innovativo: Procede cuando, pese a haber cesado la amenaza o la

violacin de la libertad personal, se solicita la intervencin jurisdiccional con el objeto de que
tales situaciones no se repitan en el futuro, en el particular caso del accionante. Al respecto,
Domingo Garca Belande [Constitucin y Poltica, Eddili, Lima 1991, pg.148], expresa que
dicha accin de garanta debe interponerse contra la amenaza y la violacin de este derecho,
aun cuando ste ya hubiera sido consumado. Asimismo, Csar Landa Arroyo [Tribunal
Constitucional, Estado Democrtico, Editorial Palestra, Lima 2003, pg. 193], acota que ... a
pesar de haber cesado la violacin de la libertad individual, sera legtimo que se plantee un
hbeas corpus innovativo, siempre que el afectado no vea restringida a futuro su libertad y
derechos conexos.

h) El hbeas corpus conexo: Cabe utilizarse cuando se presentan situaciones no previstas en

los tipos anteriores. Tales como la restriccin del derecho a ser asistido por un abogado
defensor libremente elegido desde que una persona es citada o detenida; o de ser obligado a
prestar juramento; o compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra uno mismo, o contra
la cnyuge, etc. Es decir, si bien no hace referencia a la privacin o restriccin en s de la
libertad fsica o de la locomocin, guarda, empero, un grado razonable de vnculo y enlace con
ste. Adicionalmente, permite que los derechos innominados previstos en el artculo 3 de la
Constitucin entroncados con la libertad fsica o de locomocin, puedan ser resguardados.

A esta tipologa, debemos aadir el hbeas corpus excepcional que se desprende del artculo
23 del Cdigo Procesal Constitucional y el hbeas corpus contra hbeas corpus, que se
desprende la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. A continuacin los explicamos
brevemente:

i) El hbeas corpus excepcional; Tiene por objeto la regulacin de los estados de excepcin
establecidos en la Constitucin Poltica del Per y se interpone cuando la persona es afectada
desproporcional o irrazonablemente por la medida de restriccin o suspensin de los derechos
decretados en el Estado de Excepcin. En estos casos, los jueces deben resolver en base a
los criterios de razonabilidad y proporcionalidad, porque como bien se seala a nivel nacional e
internacional, en los Estados de Excepcin, los procesos constitucionales en ningn caso se
suspenden, solo se pueden restringir los derechos -y no todos- pero de ninguna manera las
garantas que los protegen.
j) El hbeas corpus contra hbeas corpus: Como seala el Tribunal Constitucional: No
existe en nuestra jurisprudencia antecedentes de procesos de hbeas corpus promovidos
contra procesos de la misma naturaleza. Sin embargo, lo ms cercano a dicha opcin es lo que
la jurisprudencia ha venido en denominar amparo contra amparo, rgimen procesal que, como
lo ha precisado recientemente este mismo Colegiado en los expedientes 3846-2004-PA/TC
(Caso: Municipalidad Provincial de San Pablo) y 2707-2004-AA/TC (Caso: Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria), sigue siendo plenamente legtimo, no obstante lo
dispuesto en el artculo 5, inciso 6), del Cdigo Procesal Constitucional, habida cuenta de que
la citada disposicin restrictiva debe entenderse como referida a procesos donde se ha
respetado escrupulosamente la tutela procesal efectiva en sus distintas manifestaciones,
conforme al artculo 4 del mismo cuerpo normativo, y tomando en cuenta, adicionalmente, que
una interpretacin que cierra por completo la posibilidad del amparo contra amparo sera
contraria a la Constitucin, de un hbeas corpus contra otro hbeas corpus, no por ello deja de
ser pertinente enfocar dicha hiptesis dentro del contexto general del Cdigo Procesal
Constitucional, cuyo texto se refiere a la improcedencia de un proceso constitucional contra
otro proceso constitucional. A este respecto, una interpretacin de dicho dispositivo, dentro de
criterios similares a los que se han realizado para el caso del amparo, permitira concluir que,
de darse tal hiptesis, aquella necesariamente tendra que estar condicionada a la vulneracin
por parte de un juez constitucional (en este caso de hbeas corpus) de los derechos a la tutela
procesal efectiva y, concurrentemente, a la libertad individual, conforme lo establece el artculo
4 del Cdigo Procesal Constitucional para el caso de los hbeas corpus contra resoluciones
judiciales emanadas de procesos ordinarios. Queda claro, por lo dems, que esa, y no otra,
sera la situacin en la que podra legitimarse el rgimen aqu enunciado, amn de asumirse
con un carcter residual y necesariamente restrictivo.10.

4. Causales de Improcedencia del Hbeas Corpus desde el marco jurdico del Cdigo
Procesal Constitucional.

Segn el artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional existen un conjunto de causales de

improcedencia para los procesos constitucionales de la libertad, que en caso de que la
demanda interpuesta incurriera en estas se procedera de inmediato al rechazo liminar de la
misma. Pues de todas ellas, algunas se aplican al proceso de hbeas corpus, en ese sentido el
Tribunal Constitucional estableci cuales son aplicables a este proceso 11:

a) Se cuestione una resolucin judicial que no sea firme (artculo 4).

b) Los hechos y el petitorio de la demanda no estn referidos en forma directa al contenido

constitucionalmente protegido del derecho Invocado (artculo 5.1).

c) A la presentacin de la demanda haya cesado la amenaza o violacin de un derecho

constitucional o sta se haya convertido en irreparable (artculo 5.5).

d) Se cuestione una resolucin firme recada en otro proceso constitucional o haya

litispendencia (artculo 5.6).

e) Se cuestionen las resoluciones definitivas del Consejo Nacional de la Magistratura en

materia de destitucin y ratificacin de jueces y fiscales, siempre que dichas resoluciones
hayan sido motivadas y dictadas con previa audiencia al interesado (artculo 5.7). En este
supuesto la improcedencia de la demanda se justifica en la medida que las resoluciones
cuestionadas no inciden directamente en el contenido constitucionalmente protegido del
derecho a la libertad individual ni en los contenidos de los derechos conexos a ella.

f) Se trate de conflictos entre entidades de derecho pblico interno (artculo 5.9).

10 Exp. N 03491-2005-HC/TC, Caso: Ral Laynes, FJ. 5 y 6.

11 Exp. N 6218-2007-PHC/TC, Caso: Vctor Camarera, FJ. 12.