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RGIMEN JURDICO DE LAS AGUAS SUBTERRNEAS

EN EL PER*
LEGAL REGIME OF GROUND WATER IN PERU

Alberto Cairampoma Arroyo**


Pontificia Universidad Catlica del Per
Paul Villegas Vega***
Pontificia Universidad Catlica del Per

This article studies the legal regime of groundwater En el presente artculo se estudia el rgimen jurdi-
by analyzing the context of integrated water co de las aguas subterrneas, analizando el marco
resources management and recognizing its de la gestin integrada de recursos hdricos y reco-
definition and characteristics. nociendo su definicin y particularidades.

Furthermore, it analyses the ownership of Asimismo, se analiza la titularidad de las aguas


ground water, the planning regime applicable, subterrneas, el rgimen de planificacin aplica-
the exploration and exploitation activities, ble, las actividades de exploracin y explotacin,
their authorization certificates, the activity of sus ttulos habilitantes, la actividad de supervisin
supervision over them, and finally the article que sobre ellas recae, para finalmente, dejar ano-
describes the special schemes for management tados los regmenes especiales de gestin y limi-
and limitation recognized in Peruvian law. tacin reconocidos en el ordenamiento jurdico
peruano.

Key Words: Water law; ground water; ground wa- Palabras clave: Derecho de aguas; aguas subte-
ter use; ground water ownership; conjunct surface rrneas; aprovechamiento de aguas subterrneas;
and ground water management; integrated water titularidad de aguas subterrneas; gestin conjun-
resources management. ta de aguas superficiales y subterrneas; gestin
integrada de recursos hdricos.

* El presente trabajo ha sido realizado en el marco del proyecto de investigacin El acceso universal al agua potable de
poblaciones vulnerables, financiado por la Direccin de Gestin de la Investigacin de la Pontificia Universidad Catlica
del Per (PUCP).
** Profesor de Derecho Administrativo de la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP) e integrante del Grupo de
Investigacin en Derecho Administrativo de la misma casa de estudios. Miembro de la Asociacin Peruana de Derecho
Administrativo. Contacto: vcairampoma@pucp.pe.
*** Profesor Adjunto de Derecho Administrativo de la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP) e integrante del Grupo
de Investigacin en Derecho Administrativo de la misma casa de estudios. Contacto: villegas.paul@pucp.edu.pe.

Nota del Editor: El presente artculo fue recibido por el Consejo Editorial de THMIS-Revista de Derecho el 27 de junio
de 2016, y aceptado el 16 de julio de 2016.

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RGIMEN JURDICO DE LAS AGUAS SUBTERRNEAS EN EL PER

I. INTRODUCCIN presenta. As, los distintos regmenes jurdicos, in-


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dependientemente del carcter o no demanial de


La necesidad de contar con una mejor gestin de los recursos hdricos, han procurado establecer un
los recursos hdricos ha llevado a plantearla de marco normativo que garantice la sostenibilidad
manera integral, de modo tal que se consideren en su uso2.
las distintas circunstancias que se presentan a lo
largo de su produccin, consumo, tratamiento y En referencia al marco normativo del Derecho Am-
evacuacin. biental, la consideracin de los recursos hdricos
procura el establecimiento de reglas que permitan
La visin integral ha permitido comprender que una gestin integrada de recursos hdricos adecua-
los recursos hdricos disponibles no se agotan en da, conforme al principio de utilizacin racional de
las aguas superficiales, sino que la posibilidad de la los recursos naturales3.
reutilizacin de aguas residuales tratadas o el pro-
ceso de desalinizacin, por brindar algunos ejem- En el ordenamiento jurdico peruano, si bien se
plos, son opciones que deben ser tomadas en cuen- cuenta con la Ley de Recursos Hdricos, Ley 29338,
ta respecto a la disposicin de recursos hdricos. la cual recoge la principal regulacin en la referida
materia, en ella tambin se seala que el Sistema
En ese sentido, las aguas subterrneas tambin Nacional de Gestin de los Recursos Hdricos tiene
forman parte de los recursos hdricos disponibles como instrumentos de planificacin a la Poltica
para el uso mediante un tratamiento ms sencillo Nacional Ambiental, a la Poltica y Estrategia Na-
y menos costoso; razones suficientes (pero no las cional de Recursos Hdricos, entre otros.
nicas) para que esta fuente sea abordada desde
diversas ramas de estudio. De esta manera, la gestin de los recursos hdri-
cos en el Per no se ha concebido como una isla
Entre las referidas ramas de estudio, el Derecho no jurdica. Por el contrario, mediante las polticas
ha sido la excepcin. En efecto, la implicancia de la establecidas se puede observar una sistematiza-
gestin de recursos hdricos se ha presentado en cin de los objetivos que se buscan en el mbito
las reas del Derecho Constitucional, Civil y, cierta- ambiental y, en especfico, en la gestin de los re-
mente, en la del Derecho Administrativo. cursos hdricos4.

Es a travs del Derecho Administrativo que en Lo expuesto puede presentar diversos ejemplos
el presente artculo se estudia el rgimen de las que permitan observar la conjuncin entre los
aguas subterrneas, analizando los principales as- objetivos ambientales y de gestin de recursos
pectos de su regulacin en nuestro ordenamiento hdricos. Entre ellos, se puede rescatar las medi-
jurdico. das adoptadas para impedir o reducir el deterioro
de los recursos hdricos mediante la aplicacin de
II. RGIMEN JURDICO DE LOS RECURSOS diversos instrumentos jurdicos, como los ttulos
HDRICOS EN EL PER habilitantes o las medidas sancionatorias. Ello con-
tribuye tanto a los objetivos de gestin de recursos
El reconocimiento de los recursos hdricos como un hdricos, en tanto permite el equilibrio de la cuen-
elemento fundamental para el bienestar social y el ca hidrogrfica; como a los objetivos ambientales,
desarrollo, ha permitido otorgarle un mayor prota- al permitir su uso de manera sostenible, pudiendo
gonismo en la poltica y normativa, a nivel nacional ser aprovechados por generaciones futuras5.
e internacional, priorizndose en todo momento
su aprovechamiento sustentable y racional1. La vinculacin entre ambas ramas se puede obser-
var de la revisin del ordenamiento jurdico perua-
En paralelo, la consideracin de los recursos hdri- no, conforme se describe a continuacin. La Cons-
cos como recursos naturales ha tenido como re- titucin Poltica del Per (artculo 67) seala que el
sultado la aplicacin de los principios del Derecho Estado es quien determina la poltica nacional del
Ambiental, reconociendo las particularidades que ambiente y promueve el uso sostenible de sus re-

1
SOLANES, Miguel. Manejo integrado del recurso agua, con la perspectiva de los Principios de Dubln. En: Revista de
la CEPAL 64. 1998. p. 166. MARTN, Liber. Derecho de aguas. Estudio sobre el uso y dominio de las aguas pblicas.
Buenos Aires: Abeledo-Perrot. 2010. pp. 37-39.
2
MARTN, Liber. p. cit. pp. 41-42.
3
Ibid. p. 43.
4
SOLANES, Miguel. p. cit. pp. 167-168.
5
MARTN MATEO, Ramn. El Agua como Mercanca. En: Revista de Administracin Pblica 152. 2000. p. 15. SOLA-
NES, Miguel. p. cit. pp. 168-169.

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cursos naturales. Cabe precisar que en el referido Segundo, mediante el mismo cuerpo normativo, se

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cuerpo normativo, no se hace mencin directa a ha creado la Autoridad Nacional del Agua [en ade-
los recursos hdricos. lante, ANA], entidad actualmente adscrita al Minis-
terio de Agricultura y Riego, la cual se desempea
Por su parte, la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo, como ente rector y mxima autoridad tcnico-
Ley 29158 (artculo 4) seala que el Poder Eje- normativa del sistema. Entre las potestades que se
cutivo es el encargo de disear y supervisar las le otorgaron (artculo 15) resalta la regulacin del
polticas nacionales y sectoriales. En la Ley Gene- marco normativo de su competencia para el ase-
ral del Ambiente, Ley 28611 (artculo 8) se des- guramiento de la gestin integral de los recursos
cribe a la Poltica Nacional del Ambiente como el hdricos, la gestin de los derechos de uso de agua,
conjunto de lineamientos, objetivos, estrategias, as como su competencia exclusiva en materia de
metas, programas e instrumentos de carcter recursos hdricos para el desarrollo de acciones de
pblico, que permiten orientar el accionar en administracin, fiscalizacin, control y vigilancia.
materia ambiental.
Y, tercero, la Ley de Recursos Hdricos estableci
La Poltica Nacional del Ambiente, aprobada me- los principios mediante los cuales se regira el uso y
diante Decreto Supremo 012-2009-MINAM, pre- gestin integrada de los recursos hdricos. Cabe re-
cisa que su objetivo general es mejorar la calidad saltar, a propsito del tema del presente estudio, al
de vida de las personas y garantizar el desarrollo principio de sostenibilidad y al principio de gestin
sostenible, mediante una gestin adecuada del integrada participativa por cuenca hidrogrfica.
ambiente.
Respecto al primer principio, se vela por un apro-
En ella se menciona que se busca lograr una ges- vechamiento sostenible de los recursos hdricos,
tin integrada de los recursos hdricos, en la cual el cual por una parte permita una adecuada con-
se impulse la gestin integrada de cuencas y la for- servacin del mismo y de su entorno, al ser un

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mulacin de estndares de evaluacin y monito- elemento vital en el ecosistema del cual formara
reo del aprovechamiento de los recursos hdricos. parte y, por otra, que integre equilibradamente las
Asimismo, se busca consolidar los derechos de uso distintas variables del desarrollo nacional.
de los recursos hdricos a travs de la aplicacin de
criterios de eficiencia y una adecuada retribucin En cuanto al principio de gestin integrada, des-
por su aprovechamiento. taca la necesidad de realizar un aprovechamiento
ptimo y equitativo de los recursos hdricos, con-
En la misma lnea, la Poltica y Estrategia Nacional siderando su aspecto social, econmico y ambien-
de Recursos Hdricos, aprobada mediante Decreto tal. Asimismo, define que la gestin de los recur-
Supremo 006-2015-MINAGRI, como instrumento sos hdricos debe efectuarse de manera integrada
conceptual de planificacin del Sistema Nacional y por cuenca.
de Gestin de los Recursos Hdricos, procura ga-
rantizar la disponibilidad y atencin de la deman- Ambos principios ponen en evidencia la necesi-
da, en conjuncin con un aprovechamiento del dad de aprovechar los recursos hdricos conforme
agua ms eficiente. a una planificacin, la cual procure la sostenibili-
dad de la explotacin. Esta inquietud no es nueva,
A partir de lo expuesto, se puede observar que por el contrario, ha permanecido en el estudio del
el ordenamiento jurdico peruano ha procurado Derecho de Aguas, siendo el crecimiento de la de-
establecer un marco normativo que permita una manda y las externalidades producidas por estos
gestin sostenible de los recursos hdricos a partir usos no programados los que la han acentuado7.
de tres pilares conexos. Primero, se ha creado el
Sistema Nacional de Gestin de los Recursos Hdri- Dentro de este contexto, la comprensin de la uti-
cos, mediante la Ley de Recursos Hdricos, a mane- lidad y beneficios que las aguas subterrneas han
ra de plataforma de coordinacin, en la cual tanto presentado y podran generar en el futuro, lleva a
entidades pblicas como organizaciones privadas considerarlas como un recurso hdrico adicional, el
puedan participar de los distintos procesos de ges- cual no debera ser excluido del ciclo hidrolgico y,
tin integrada de los recursos hdricos6. por ende, de la gestin integrada8.

6
CAIRAMPOMA ARROYO, Alberto y Paul VILLEGAS VEGA. Rgimen jurdico de las aguas residuales en el Per. En:
El derecho del medio ambiente y los instrumentos de tutela administrativa. Libro homenaje al maestro Ramn Martn
Mateo. Lima: Thomson Reuters. 2015. pp. 193-194.
7
SOLANES, Miguel. p. cit. p. 169.
8
SOLANES, Miguel. Aguas subterrneas: necesidades regulatorias. En: Revista de Derecho Administrativo Econmi-
co 4. 2002. p. 13.

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En la misma lnea, la Ley de Recursos Hdricos ha manantiales o filtraciones12. Por su parte, el acu-
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procurado considerar a las aguas subterrneas fero se refiere a un volumen subterrneo com-
como parte del uso y gestin de los recursos hdri- puesto por diversos elementos, que podran ser
cos (artculos I y 5); siendo, los estratos o depsitos generalizados como roca y arena, en el cual se
por donde discurren o se sitan, tambin bienes almacena agua13.
asociados a los recursos hdricos (artculo 6). As,
mediante la consideracin de las aguas subterr- En el Per, el artculo 225 del Reglamento de la Ley
neas, se ha buscado que la legislacin nacional no de Recursos Hdricos, aprobado mediante Decreto
se concentre nicamente en los recursos hdricos Supremo 001-2010-AG, define las aguas subterr-
superficiales9. neas como los recursos hdricos que se encuentran
en la etapa de circulacin o almacenamiento deba-
Por lo expuesto, teniendo en consideracin el mar- jo de la superficie del terreno y dentro del medio
co general del rgimen jurdico de los recursos h- poroso, fracturas de las rocas u otras formaciones
dricos y el desarrollo en las tcnicas de extraccin geolgicas. Asimismo, aade que estos recursos
de aguas subterrneas, resulta necesario contar hdricos necesitan para su extraccin y utilizacin
con un Derecho de Aguas coherente que permita de la realizacin de obras particulares.
una adecuada gestin y conservacin de los recur-
sos hdricos, al margen de su carcter superficial o Este ltimo punto resulta relevante, en la media
subterrneo10. que el referido reglamento en el artculo 226 se-
ala que en el caso de los manantiales, si bien se
III. REGULACIN DE LAS AGUAS SUBTERRNEAS trata de cuerpos de agua en los cuales afloran las
aguas subterrneas, estos no sern considerados
Habiendo explicado brevemente el rgimen jurdi- como tales, sino como aguas superficiales en tan-
co de los recursos hdricos, a continuacin analiza- to no se requiere de obras ni mecanismos para su
mos el rgimen de las aguas subterrneas. extraccin.

A. Concepto y caractersticas de las aguas sub- Ahora bien, los acuferos en los cuales se almacena
terrneas el agua subterrnea presentan diversas caracters-
ticas; no obstante, es posible distinguir aquellos
La relevancia de las aguas subterrneas se basa que cuentan con aguas subterrneas renovables y
en la posibilidad de ofrecer recursos hdricos que, aquellos que no. Ello se determina a partir de la
en diversos escenarios, no podran ser obtenidos presencia o no de recarga natural de agua.
mediante los recursos superficiales. Este papel es
cardinal en el caso de las aguas subterrneas, en As, los acuferos que cuentan con recarga natu-
la medida que ofrece un escenario particular, que ral mantienen un esquema de aguas subterrneas
por sus diferencias, procura contar con un anlisis renovables. Por lo cual, es posible que a travs de
propio y una regulacin especfica11. una adecuada gestin del referido recurso hdri-
co, se puedan preservar y aprovechar de manera
El punto de partida del rgimen jurdico en ma- indefinida14.
teria de aguas subterrneas se da a partir de su
definicin y de la comprensin de los acuferos. En el caso de los acuferos que no presentan re-
Sobre el primero, cabe sealar que se entiende carga natural, por definicin presentan aguas sub-
por aguas subterrneas al recurso hdrico situa- terrneas no renovables (siendo posible la recarga
do bajo la superficie terrestre, la cual puede ser artificial, en caso se determine un escenario de
aprovechada mediante obras tales como perfo- eficiencia que lo justifique). La gestin de las aguas
raciones o galeras de drenaje, o bien mediante subterrneas no renovables debe tener como ob-

9
MECHLEM, Kerstin. Legal and Institutional Frameworks. Roma: Groundwater Goverance: A Global Framework for
Country Action. 2012. p. 5.
10
MARTN-RETORTILLO BAQUER, Lorenzo. Las aguas subterrneas como bienes de dominio pblico. En: Libro ho-
menaje al profesor Jos Luis Villar Palas. Madrid: Civitas. 1989. p. 680. NAVARRO CABALLERO, Teresa Mara. El
rgimen jurdico de las aguas subterrneas en Espaa. En: FURB Revista Jurdica 38. 2015. p. 9. ERICE BAEZA,
Valentina. La proteccin de las aguas subterrneas en el derecho espaol. Navarra: Aranzadi. 2013. p. 287.
11
VERGARA BLANCO, Alejandro. Crisis Institucional del Agua. Descripcin del modelo jurdico, crtica a la burocracia y
necesidad de tribunales especiales. Santiago: Ediciones Universidad Catlica de Chile. 2015. pp. 74-77.
12
ORDEZ GLVEZ, Juan Julio. Cartilla tcnica: aguas subterrneas-acuferos. Lima: Sociedad Geogrfica de Lima-
Foro Peruano para el Agua. 2012. p. 9.
13
Ibid. p. 10.
14
SOLANES, Miguel. Aguas subterrneas: necesidades regulatorias. p. cit. 14.

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jetivo que el referido recurso sea aprovechado de este aspecto, actualmente, se encuentra en cons-

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la manera ms eficiente para que, paralelamente, tante disminucin debido a la aplicacin de nuevas
se desarrolle una tecnologa que permita contar tecnologas que facilitan la disposicin de informa-
con una fuente distinta de recursos hdricos, como cin, an sigue presentndose como una dificultad
el proceso de desalinizacin15. en el sector.

De esta manera, el rgimen jurdico de las aguas El cuarto, y ltimo, aspecto es el aumento de de-
subterrneas debe obedecer a un diseo legal manda de recursos hdricos en general de la po-
que no solo aplique las disposiciones de las aguas blacin. El crecimiento poblacional, el crecimiento
superficiales, sino que considere sus escenarios en el sector agrcola e industrial, son algunas de
particulares como los descritos. Ello permitir una las razones que justifican este aumento en la de-
adecuada gestin que bloquee los supuestos de manda la cual tambin impacta en la gestin de los
contaminacin y de explotacin desmedida16. recursos hdricos subterrneos.

A ello se suma que la regulacin actual cuenta De lo expuesto, se puede observar que las aguas
con nuevas herramientas a partir del desarrollo subterrneas ofrecen beneficios considerables21,
de nuevas tecnologas y un conocimiento mayor los cuales vienen acompaados de tareas elabo-
sobre las aguas subterrneas, lo cual permite es- radas que permitan su explotacin sostenible, en
tablecer parmetros ms objetivos para evitar la beneficio del bienestar y el desarrollo.
sobre y sub explotacin, optndose por una ex-
plotacin sostenible, conforme a factores sociales, B. Competencia de la Autoridad Nacional del
econmicos y ambientales17. Agua en materia de aguas subterrneas

Por otro lado, las aguas subterrneas presentan La diversidad de tareas a las que se alude en el
cuatro aspectos que deben ser tomados en con- punto anterior son ejecutadas por los integrantes

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sideracin18. La multiplicidad e individualismo de del Sistema Nacional de Gestin de Recursos Hdri-
los usuarios, esta caracterstica pone en evidencia cos y, entre ellos, cabe destacar la actuacin ejecu-
que un cambio normativo o la centralizacin de la tada por su ente rector, la ANA.
gestin de los recursos hdricos subterrneos, no
favorecer la eficiencia en su aprovechamiento. Las potestades otorgadas a la ANA en materia de
Por el contrario, lo que se busca es contar con la aguas subterrneas, conforme al artculo 227 del
colaboracin de los usuarios y con las medidas ne- Reglamento de la Ley de Recursos Hdricos, son las
cesarias para una adecuada supervisin19. siguientes:

El segundo aspecto es el carcter de las aguas a. Dictado de directivas vinculadas al aprove-


subterrneas como bien disponible para su explo- chamiento de aguas subterrneas, ejercien-
tacin. La posibilidad de contar con un pozo para do un control sobre su explotacin.
su explotacin sin realizar las retribuciones corres-
pondientes por los beneficios obtenidos, ha resul- b. Promocin y formulacin de estudios hidro-
tado en una prctica no poco comn debido a la geolgicos que permitan evaluar la capaci-
dificultad de las autoridades pblicas para ejercer dad del acufero, para un aprovechamiento
actuaciones de control en el referido supuesto20. adecuado.

El tercer aspecto es la relativa escasez de informa- c. Elaboracin de un inventario de las fuentes


cin fiable, relativa a aguas subterrneas. Si bien de aguas subterrneas en el pas.

15
ERICE BAEZA, Valentina. p. cit. p. 14.
16
NAVARRO CABALLERO, Teresa Mara. p. cit. p. 15. ORDEZ GLVEZ, Juan Julio. p. cit. p. 7. RIVERA BRAVO,
Daniela. Diagnstico jurdico de las aguas subterrneas. En: Revista Ius et Praxis 2. 2015. p. 259.
17
RAMN LLAMAS, Manuel; HERNNDEZ-MORA, Nuria y Luis MARTNEZ CORTINA. El uso sostenible de las aguas
subterrneas. Santander: Fundacin Marcelino Botn. 2000. p. 24. HOUSTON, John; JENSEN IGLESIAS, Arturo y Gon-
zalo ARVALO CUNICH. Constitucin de derechos de aprovechamiento sobre aguas subterrneas almacenadas. En:
Revista de Derecho Administrativo Econmico 3. 2001. p. 126.
18
RAMN LLAMAS, Manuel; HERNNDEZ-MORA, Nuria y Luis MARTNEZ CORTINA. p. cit. p. 25.
19
Ibid. pp. 29 y 45.
20
ERICE BAEZA, Valentina. p. cit. p. 284.
21
RAMN LLAMAS, Manuel; HERNNDEZ-MORA, Nuria y Luis MARTNEZ CORTINA. p. cit. p. 23. ARROJO, Pedro.
Valoracin de las aguas subterrneas en el marco econmico general de la gestin de aguas en Espaa. Santander:
Fundacin Marcelino Botn. 2000. p. 32.

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RGIMEN JURDICO DE LAS AGUAS SUBTERRNEAS EN EL PER

d. Monitoreo peridico de los acuferos para problemas cuantitativos que se presentan en los
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controlar los niveles de la napa y la calidad escenarios de sobre explotacin. Y, segundo, por
del agua, actividad que se realiza en coor- los problemas relacionados a la calidad del recurso
dinacin con los beneficiarios de las aguas hdrico, la cual, por cierto, tambin disminuye en
subterrneas. escenarios de sobre explotacin24.

e. Aprobacin de los estudios y obras necesa- En el Per, en funcin al carcter determinante de


rias para el uso sostenible, reposicin o in- los recursos hdricos en la calidad de vida de la po-
cremento (de cantidad o calidad) de aguas blacin, se ha descartado el rgimen de propiedad
subterrneas. privada sobre el agua y se ha optado por su reco-
nocimiento como bien de dominio pblico25.
Por tanto, se observa que el buen desempeo de
la gestin de los recursos hdricos subterrneos La consideracin del agua como un recurso natural
resulta una tarea factible, pero no por ello sen- estratgico en el desarrollo y bienestar nacional,
cilla, que podra ofrecer un recurso valioso para ha servido de justificacin para considerarla como
el desarrollo sostenible, en tanto la ANA, como un bien demanial y, por tanto, inalienable e im-
ente rector del sistema, desarrolle sus potestades prescriptible, conforme los artculos 1 y 2 de la Ley
adecuadamente. de Recursos Hdricos. Y, en tanto el artculo 5 del
referido cuerpo normativo comprende a las aguas
C. Titularidad de las aguas subterrneas subterrneas, sobre ellas tambin se puede predi-
car la demanialidad.
El aprovechamiento de las aguas subterrneas,
frecuentemente, se ha presentado por parte de El carcter demanial de los recursos hdricos, y
los dueos de las tierras en las cuales se encuentra entre ellos, el de las aguas subterrneas, permite
el recurso hdrico. En este sentido, los propietarios que el Estado establezca un marco normativo co-
de las tierras, muchas veces, han realizado el apro- herente para la gestin integrada de los recursos
vechamiento de las aguas subterrneas de manera hdricos, reconocindose as un rgimen especial
individual, no coordinada, ocasionando en algunos para su aprovechamiento26.
casos escenarios de sobre explotacin22.
D. La planificacin en los recursos hdricos y su
El referido aprovechamiento ha derivado en cuatro incidencia en las aguas subterrneas
variantes que nos presentan las escalas de exclu-
sividad: la propiedad absoluta, el uso razonable, La gestin integrada de los recursos hdricos per-
los derechos correlativos (en el caso de una fuente mite considerar en el planeamiento para el apro-
comn) y la apropiacin previa23. vechamiento a las distintas fuentes disponibles;
as resulta posible adoptar acciones respecto a los
Esta situacin parte de la despreocupacin del Es- diversos ciclos ambientales que afectan la disponi-
tado en la gestin de los recursos hdricos, la cual, bilidad hdrica durante el ao.
si bien en la actualidad ya no se presenta, s man-
tiene diversas deudas pendientes entre las que Adems, la planificacin permite considerar situa-
se encuentra garantizar la eficiente gestin de las ciones que se presentarn a futuro, por ejemplo
aguas subterrneas. el agotamiento de los recursos hdricos corres-
pondientes a un acufero que no cuenta con aguas
En este contexto, la consideracin de las aguas subterrneas renovables. Ello pone en evidencia
subterrneas como bienes demaniales ha resul- que la planificacin brinda aportes tanto a corto,
tado como un instrumento apropiado para que mediano como a largo plazo.
la Administracin Pblica se encuentre habilitada
para ejercitar diversas potestades en beneficio de En este contexto, la planificacin no se aboca
una mejor gestin. nicamente a la ordenacin y revisin tcnica de
obras hidrulicas, sino que las incluye en un con-
As, la demanialidad en las aguas subterrneas cepto ms amplio, que es el de sustentabilidad,
se justifica en dos niveles. Primero, debido a los considerando las perspectivas tcnica, econmica,

22
ARROJO, Pedro. p. cit. p. 13.
23
MECHLEM, Kerstin. p. 8.
24
MARTN, Liber. p. cit. pp. 90 y 93.
25
CAIRAMPOMA ARROYO, Alberto y Paul VILLEGAS VEGA. p. cit. p. 193.
26
NAVARRO CABALLERO, Teresa Mara. p. cit. p. 22.

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social y ambiental27. As, la planificacin hidrulica Ahora bien, la gestin conjunta no se limita al uso

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pretende prever el aprovechamiento de manera alternado de los recursos hdricos, supuesto que
unitaria y sostenible, otorgando un rango de adap- usualmente se presenta en caso los recursos h-
tabilidad frente a situaciones accidentales28. dricos superficiales no satisfagan la demanda y se
opte por la explotacin de los subterrneos33.
A lo sealado, se aade las implicancias geogrfi-
cas, que permiten realizar, de manera general, la En efecto, la gestin conjunta supone que los re-
gestin integrada de los recursos hdricos a nivel cursos hdricos, independientemente de su pro-
nacional y, de manera especfica, la gestin inte- cedencia, sean aprovechados de manera conjun-
grada en el mbito de las cuencas hidrogrficas29. ta, considerando aspectos propios de la cuenca
hidrogrfica, los cuales permitan reconocer la dis-
En general, se consideran como objetivos de la pla- tinta disponibilidad que los recursos superficiales
nificacin hidrogrfica la proteccin de los recursos presentan en el tiempo y el esquema (en el cual
hdricos y los bienes asociados a ellos, la satisfac- se consideran variables como tiempo y cantidad)
cin de las necesidades hdricas que se presenten, de recarga natural de las aguas subterrneas.
y el equilibrio entre la explotacin de los recursos Adicionalmente, la gestin conjunta supone que
hdricos y el desarrollo nacional30. en tiempo de abundancia de recursos hdricos su-
perficiales, se opte por realizar recargas artificia-
En el Per, la Ley de Recursos Hdricos (artculo les de los acuferos, previo estudio y conforme a
97) seala que el objetivo de la planificacin es las caractersticas hidrogeogrficas que presente
conseguir el equilibrio y armonizacin de la oferta el acufero34.
y la demanda de los recursos hdricos, cuidando
sus aspectos cuantitativos y cualitativos, promo- Respecto a la gestin conjunta de los recursos h-
viendo su aprovechamiento eficiente, para as dricos superficiales y subterrneos35, el Reglamen-
contribuir con el desarrollo tanto a nivel local, re- to de la Ley de Recursos Hdricos (artculo 248)

Alberto Cairampoma Arroyo y Paul Villegas Vega


gional como nacional. seala que el aprovechamiento de los recursos
hdricos se realiza tomando en consideracin los
A partir de lo expuesto en la norma referida, y con- diversos aspectos tcnicos que presentan, como
siderando las potestades atribuidas a la ANA en ubicacin, disponibilidad, manejo econmico y
materia de recursos hdricos subterrneos, se pue- social, y sostenibilidad. De tal manera que la deter-
de observar que la actuacin del ente rector resulta minacin de la fuente a explotar se define en fun-
vital para la consideracin de los referidos recursos cin a los resultados y comparacin de los diversos
hdricos en la planificacin hidrogrfica. Destacn- aspectos mencionados.
dose entre sus actividades, la elaboracin de un
catlogo de fuentes hdricas subterrneas (respal- Por su parte, el artculo 249 de la norma referida
dado por estudios hidrogeogrficos) y su constante reitera la promocin del aprovechamiento conjun-
supervisin, respecto a su cantidad y calidad31. to, resaltando la importancia de la conservacin
del equilibrio de los acuferos. Es en esta lnea que
As, en el marco de la planificacin, entre otros se incluye la nocin completa de gestin conjunta
enfoques, destaca la gestin conjunta de los re- de los recursos hdricos superficiales y subterr-
cursos hdricos superficiales y subterrneos, la neos, al sealar que, entre otras disposiciones, se
cual proporciona mayores posibilidades de evitar promover la recarga de acuferos.
la sobre explotacin de una sola fuente hdrica y
desacelerar la construccin de obras hidrulicas Por tanto, la planificacin se muestra como un ins-
de alto costo32. trumento que permite la previsin de la explota-

27
SOLANES, Miguel. Manejo integrado del recurso agua, con la perspectiva de los Principios de Dubln. p. cit. p. 184.
ERICE BAEZA, Valentina. p. cit. pp. 172 - 174.
28
SOLANES, Miguel. Manejo integrado del recurso agua, con la perspectiva de los Principios de Dubln. p. cit. Loc. cit.
29
ERICE BAEZA, Valentina. p. cit. p. 185. SOLANES, Miguel. Manejo integrado del recurso agua, con la perspectiva de
los Principios de Dubln. p. cit. Loc. cit.
30
ERICE BAEZA, Valentina. p. cit. pp. 220-221.
31
SOLANES, Miguel. Aguas subterrneas: necesidades regulatorias. p. cit. p. 16.
32
ERICE BAEZA, Valentina. p. cit. p. 247. SOLANES, Miguel. Aguas subterrneas: necesidades regulatorias. p. cit.
p. 14.
33
RAMN LLAMAS, Manuel; HERNNDEZ-MORA, Nuria y Luis MARTNEZ CORTINA. p. cit. pp. 36-37.
34
Ibdem.
35
Al respecto, vase el artculo 112 de la Ley de Recursos Hdricos.

153
RGIMEN JURDICO DE LAS AGUAS SUBTERRNEAS EN EL PER

cin de los recursos hdricos. Ella supone conocer acufero, precisndose que ser un aspecto deter-
THEMIS 69 | Revista de Derecho

las fuentes hdricas existentes, sus caractersticas, minante en la evaluacin del otorgamiento de los
seleccionar y prever la realizacin de obras hi- respectivos ttulos habilitantes, tal como lo vere-
drulicas necesarias, coordinar con los distintos mos en los siguientes puntos.
usuarios y ofrecer una adecuada gestin confor-
me con lo planificado36. F. Derechos de uso

En el caso de las aguas subterrneas, la planifica- La aplicacin de ttulos habilitantes o derechos


cin hidrulica y, en particular, la gestin conjunta de uso, conforme a la denominacin recogida en
de aguas superficiales y subterrneas, evita esce- la Ley de Recursos Hdricos, es una de las modali-
narios de sub y sobre explotacin, y asegura la can- dades que ha adoptado la Administracin Pblica
tidad y calidad de agua subterrnea presente en para garantizar que los recursos hdricos cuenten
los acuferos, permitiendo as el desarrollo de una con una adecuada gestin.
explotacin sostenible.
Los recursos hdricos subterrneos no son la ex-
E. Actividades: exploracin y explotacin cepcin; su aprovechamiento se habilita nica-
mente cuando el particular obtiene el derecho de
El aprovechamiento de los recursos hdricos, en no uso correspondiente, bien sea para exploracin o
pocos escenarios, supone la realizacin de diversas explotacin.
actividades previas. Por una parte, se encuentra la
ejecucin de estudios previos respecto a los as- La aplicacin de derechos de uso promueve el uso
pectos cuantitativos y cualitativos de la fuente de racional de los recursos hdricos, debido a las con-
agua, mientras que por otra se presenta el planea- sideraciones tcnicas, econmicas y legales que
miento y construccin de la infraestructura nece- suponen su otorgamiento38. La realizacin de estu-
saria para el uso respectivo. dios previos, la construccin de la infraestructura
regulada y la retribucin econmica abonada por
En el caso de los recursos hdricos subterrneos, el aprovechamiento, son parte de aquellas consi-
debido a su ubicacin bajo la superficie terrestre, deraciones que permiten una mejor gestin de las
el reconocimiento de una fuente resulta muy dis- aguas subterrneas.
tinta a las actividades que se presentan en el caso
de recursos hdricos superficiales. Y es a propsito En el Per, el otorgamiento de derechos de uso
de la particularidad de los recursos hdricos sub- de agua subterrnea se encuentra regulado en el
terrneos, que su aprovechamiento presenta dos Ttulo IV de la Ley de Recursos Hdricos (artculo
etapas: la exploracin y explotacin37. 110). En la referida norma, se precisan dos dis-
posiciones adicionales: la primera seala que en
La exploracin es la primera etapa para el aprove- caso de cese del aprovechamiento, bien sea per-
chamiento de recursos hdricos subterrneos; en manente o temporal, los titulares de los derechos
ella se realizan los estudios necesarios para deter- debern adoptar las medidas de seguridad nece-
minar la existencia y caractersticas de la fuente sarias a fin de evitar ocasionar daos al acufero y
de agua. a terceros.

Por su parte, la explotacin se presenta posterior- Y la segunda seala que es obligacin de los usua-
mente, al ya contar con la informacin necesaria rios de aguas subterrneas instalar y mantener
respecto del acufero a utilizar. Es durante la se- piezmetros en la cantidad y separacin determi-
gunda etapa que se realizan las actividades ne- nadas conforme lo disponga la autoridad corres-
cesarias para la extraccin y disfrute del recurso pondiente, informacin la cual deber ser comu-
hdrico subterrneo. nicada a la ANA.

La Ley de Recursos Hdricos (artculos 109 y 110) El Reglamento de la Ley de Recursos Hdricos (ar-
seala que para la realizacin de las labores tanto tculo 241) precisa que las condiciones que de-
de exploracin como de explotacin, ser nece- bern ser cumplidas para el otorgamiento de los
sario contar con un ttulo habilitante. Adicional- derechos de uso, en el caso de recursos hdricos
mente, se hace referencia a la sostenibilidad del subterrneos, son las siguientes:

36
ARIO ORTIZ, Gaspar. Principios de Derecho Pblico Econmico. Lima: ARA Editores. 2004. p. 417. ARROJO, Pedro.
p. cit. p. 38. RAMN LLAMAS, Manuel; HERNNDEZ-MORA, Nuria y Luis MARTNEZ CORTINA. p. cit. p. 25.
37
RIVERA BRAVO, Daniela. p. cit. p. 234.
38
SOLANES, Miguel. Aguas subterrneas: necesidades regulatorias. p. cit. pp. 14-15. MECHLEM, Kerstin. pp. 8-9.

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THMIS-Revista de Derecho 69. 2016. pp. 147-158. ISSN: 1810-9934

a. Su ejercicio no interfiere o altera el ejercicio f. El interesado presenta el instrumento am-

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de otros derechos de uso de agua superficial biental pertinente aprobado por la autori-
o subterrnea otorgados con anterioridad. dad ambiental sectorial competente.

b. La extraccin de agua subterrnea no causa g. Se hayan aprobado las servidumbres, as


fenmenos fsicos, qumicos o ambos, que como las obras de captacin, alumbramien-
alteren perjudicialmente las condiciones del to, produccin o regeneracin, conduccin,
reservorio acufero, las aguas all contenidas, utilizacin, avenamiento, medicin y las de-
ni el rea superficial comprendida en el radio ms que fuesen necesarias.
de influencia del pozo cuando abarque terre-
nos de terceros. De la revisin de los requisitos solicitados, se
observa que resulta indispensable para el otor-
c. No produzcan interferencia con otros pozos gamiento de derechos de uso respecto de aguas
u otras fuentes naturales de agua. subterrneas, la disponibilidad del recurso en can-
tidad y calidad, que su explotacin no perjudique
d. Disponibilidad del agua subterrnea solici- ni el acufero ni a terceros y que las obras necesa-
tada y que la misma sea apropiada en ca- rias para el aprovechamiento sean conforme a la
lidad, cantidad y oportunidad para el uso al regulacin aplicable.
que se destine.
De lo expuesto, se puede advertir que el marco ju-
e. Las obras hidrulicas de alumbramiento o rdico en Derecho de Aguas en el Per, y de mane-
recarga artificial del acufero, conduccin, ra particular en el caso de las aguas subterrneas,
utilizacin, medicin y las dems que fue- ha adoptado un sistema de derechos de uso que
sen necesarias cuenten con la aprobacin limita el aprovechamiento de los recursos hdricos
a travs de los ttulos habilitantes39.

Alberto Cairampoma Arroyo y Paul Villegas Vega


de la ANA.

Adicionalmente, la norma refiere que los dere- A manera de excepcin, conforme se seala en el
chos de uso conferidos para el aprovechamiento artculo 243 del Reglamento de la Ley de Recursos
de aguas subterrneas se otorgan conforme a lo Hdricos, en el supuesto que el aprovechamiento
dispuesto en el artculo 53 de la Ley de Recursos de los recursos hdricos subterrneos tenga como
Hdricos, en el que se regulan los requerimien- propsito la satisfaccin de necesidades bsicas
tos base para el otorgamiento de cualquier tipo familiares en el mbito rural, se podr dispensar
de derecho de uso, los cuales se mencionan a de algunos de los requisitos exigidos para el otor-
continuacin: gamiento de los derechos de uso.

Finalmente, respecto de los derechos de uso


a. Disponibilidad del agua solicitada y que sta
queda sealar dos aspectos presentes en la re-
sea apropiada en calidad, cantidad y oportu-
gulacin; el primero, referente a la retribucin
nidad para el uso al que se destine.
econmica por el aprovechamiento de recursos
hdricos subterrneos; y, el segundo, a la entidad
b. La fuente de agua a la que se contrae la so- pblica responsable de otorgar los referidos ttu-
licitud tenga un volumen de agua disponible los habilitantes.
que asegure los caudales ecolgicos, los ni-
veles mnimos de reservas o seguridad de Respecto a la retribucin econmica, se debe se-
almacenamiento y las condiciones de nave- alar que esta genera incentivos para un uso res-
gabilidad, cuando corresponda y segn el ponsable de los recursos hdricos. As, en tanto los
rgimen hidrolgico. derechos de uso recogen la cantidad que podr ser
aprovechada, la retribucin a la que se hace refe-
c. No se ponga en riesgo la salud pblica y el rencia se fija en funcin a los metros cbicos utili-
ambiente. zados, conforme a los artculos 90 y 91 de la Ley de
Recursos Hdricos.
d. No se afecte derechos de terceros.
De esta manera, la retribucin econmica permite
e. Guarde relacin con el plan de gestin del incentivar la sostenibilidad del acufero, objetivo el
agua de la cuenca. cual no debe minar el aprovechamiento por par-

39
MECHLEM, Kerstin. p. 9. SOLANES, Miguel. Manejo integrado del recurso agua, con la perspectiva de los Principios de
Dubln. p. cit. p. 179.

155
RGIMEN JURDICO DE LAS AGUAS SUBTERRNEAS EN EL PER

te de usuarios menores o en estado de pobreza. diversas situaciones que se experimentan en cada


THEMIS 69 | Revista de Derecho

Por otro lado, los fondos recaudados permiten la una de las regiones43.
ejecucin de obras de mejoramiento en la infraes-
tructura presente y el financiamiento de investi- En el referido escenario, las aguas subterrneas
gaciones para un mejor aprovechamiento de los representan una de las variables ms importan-
recursos hdricos subterrneos40. tes en la elaboracin del marco normativo. Ello
ha significado la determinacin de su titularidad
Respecto a la autoridad competente para el otor- estatal, la regulacin de ttulos habilitantes y, por
gamiento de derechos de uso, la responsable es la ltimo, la realizacin de actividades de control
ANA, quien brinda los referidos ttulos habilitantes posterior a efectos de garantizar su adecuado
a travs de las Autoridades Administrativas del aprovechamiento.
Agua o las Administraciones Locales del Agua41.
Las actividades de control son las que permiten
No obstante, la Ley de Promocin de las Inversio- que la Administracin Pblica pueda verificar
nes para el Crecimiento Econmico y el Desarrollo el cumplimiento de los mandatos legales. As,
Sostenible, Ley 30327, ha creado la Certificacin se establecen las potestades necesarias para la
Ambiental Global. Este nuevo ttulo habilitante, revisin de diversas actividades que podran im-
justificado como herramienta de simplificacin pactar en la gestin adecuada de los recursos h-
administrativa debido a que acumula diversos ins- dricos subterrneos44.
trumentos ambientales, se utiliza en caso aplique
la realizacin de estudios de impacto ambiental Al respecto, la Ley de Recursos Hdricos (artcu-
detallados42. lo 15) seala que entre las potestades otorgadas
a la ANA se encuentra el ejercicio de jurisdiccin
Como parte de los instrumentos ambientales administrativa exclusiva en materia de recursos h-
se considera a los derechos de uso para la rea- dricos. Siendo ello lo que la habilita al desarrollo
lizacin de estudios y obras de aprovechamiento de la administracin, control y fiscalizacin de los
de recursos hdricos. Razn por la cual, en caso recursos hdricos, los bienes asociados a estos y su
sea aplicable para un proyecto en especfico la infraestructura.
realizacin de un estudio de impacto ambiental
detallado, el otorgamiento de derechos de uso Adicionalmente, el Reglamento de la Ley de Recur-
respecto de recursos hdricos subterrneos se sos Hdricos (artculo 232) precisa que son las Au-
dara por medio de la denominada Certificacin toridades Administrativas del Agua las encargadas
Ambiental Global. de controlar la explotacin de aguas subterrneas,
procurando que su aprovechamiento se realice
G. Supervisin conforme a los derechos de uso otorgados.

La construccin del Derecho de Aguas en el orde- De las normas referidas, se puede observar que es
namiento jurdico peruano es una tarea que an la ANA la entidad pblica encargada de realizar el
se encuentra en desarrollo, donde se ha consegui- control del cumplimiento de los mandatos legales,
do obtener algunos objetivos que han significado aportando as a la adecuada gestin de recursos
grandes avances, tales como el reforzamiento de hdricos subterrneos.
la institucionalidad en el sector, la introduccin del
Sistema Nacional de Gestin de Recursos Hdricos Por tanto, si bien la actividad de supervisin se
y la creacin de la ANA. ejerce procurando la sostenibilidad de los acufe-
ros, ella nicamente podr cumplir su objetivo en
De esta manera, se est buscando desarrollar un tanto se haya resuelto previamente las prioridades
marco normativo que satisfaga las necesidades na- en el aprovechamiento de los recursos hdricos,
cionales, conforme a los aportes de la teora de la considerando los costes que ello representara a
gestin integrada de los recursos hdricos y a las nivel social, econmico y ambiental45.

40
MECHLEM, Kerstin. p. 12. SOLANES, Miguel. Aguas subterrneas: necesidades regulatorias. p. cit. p. 15.
41
CAIRAMPOMA ARROYO, Alberto y Paul VILLEGAS VEGA. p. cit. p. 201.
42
Ibid. p. 203.
43
MECHLEM, Kerstin. p. 38.
44
SOLANES, Miguel. Aguas subterrneas: necesidades regulatorias. p. cit. p. 16. MUOZ MACHADO, Santiago. Tra-
tado de derecho administrativo y derecho pblico general. La Actividad Administrativa. Volumen IV. Madrid: Iustel. 2011.
p. 704.
45
ARROJO, Pedro. p. cit. p. 37.

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THMIS-Revista de Derecho 69. 2016. pp. 147-158. ISSN: 1810-9934

IV. REGMENES ESPECIALES VINCULADOS A Cabe precisar que el referido rgimen especial

THEMIS 69 | Revista de Derecho


LAS AGUAS SUBTERRNEAS otorga diversas facultades para el monitoreo y
gestin de los recursos hdricos subterrneos en
A. La administracin de aguas subterrneas favor de los operadores de los servicios de sanea-
por parte de Entidades Prestadoras de Ser- miento. Es por ello que, a travs de una tarifa es-
vicios de Saneamiento y Organizaciones de pecfica para el rgimen especial, se le reconoce
Usuarios de Agua los servicios brindados, una remuneracin la cual
es separada de la retribucin econmica por el uso
El aprovechamiento de las aguas subterrneas del agua.
representa una opcin que permite contar con re-
cursos hdricos capaces de satisfacer requerimien- Por otro lado, en el caso de las organizaciones de
tos rigurosos tanto de calidad como de cantidad. usuarios de agua, la relevancia de contar con una
Es esta virtud la que ha supuesto que su aprove- opcin que permita a los usuarios su organizacin
chamiento se haya ido incrementando en el tiem- y la adopcin de un rol, con sus respectivos dere-
po, y no precisamente de manera organizada. chos y obligaciones, resulta necesario en la admi-
nistracin de aguas subterrneas48.
La referida situacin ha representado un desafo
para las administraciones pblicas encargadas de Sobre ello, la Ley de las organizaciones de usuarios
la gestin de los recursos hdricos, situacin que de agua, Ley 30157, seala que las organizaciones
no es ajena a la realidad peruana. Ello se suma al de usuarios de agua son organizaciones estables
desarrollo de la tecnologa que ha permitido que la de personas naturales y jurdicas mediante las
inversin para el aprovechamiento de aguas subte- cuales es posible la gestin de recursos hdricos e
rrneas se haya reducido, generando as el aumen- infraestructura hidrulica.
to de sus usuarios46.
Las organizaciones de usuarios de agua pueden

Alberto Cairampoma Arroyo y Paul Villegas Vega


Frente a esta situacin, se ha optado por aprove- conformarse bien como juntas, comisiones o co-
char la organizacin de las Entidades Prestadoras mits de usuarios. Estos ltimos son el nivel bsico
de Servicios de Saneamiento y por formalizar las de organizacin y se integran a las comisiones de
organizaciones de usuarios de agua, supuestos los usuarios, las cuales, a su vez, forman parte de las
cuales se describen a continuacin. juntas de usuarios.

En el caso de las Entidades Prestadoras de Servi- As, las organizaciones de usuarios de agua po-
cios de Saneamiento [en adelante, EPS], la adjudi- dran conformarse para la explotacin conjunta y
cacin de la administracin de los recursos hdricos organizada de recursos hdricos subterrneos. Ello
subterrneos, busca que el aprovechamiento de la permitira que los usuarios compartieran esfuerzos
referida fuente se realice de manera planificada y para un aprovechamiento ms beneficioso.
organizada. Para ello, la delimitacin del recurso
hdrico subterrneo resulta una primera tarea a B. Los supuestos de limitacin para la explora-
realizar, siendo indispensable resolver el nmero cin y explotacin de aguas subterrneas
de operadores de servicios de saneamiento impli-
cados y, por ende, las municipalidades provinciales La sostenibilidad en el aprovechamiento de los re-
que se veran beneficiadas47. cursos hdricos subterrneos es el ptimo al cual se
pretende llegar, considerando los factores sociales,
Al respecto, mediante el Decreto Legislativo 1185 tcnicos, econmicos y ambientales49. Sin embar-
se ha regulado un rgimen especial mediante el go, la posibilidad de aprovechar los recursos hdri-
cual las EPS se encuentran facultadas para brin- cos subterrneos no siempre est presente debido,
dar los servicios de monitoreo y gestin de uso por ejemplo, a escenarios de sobre explotacin.
de aguas subterrneas. Este rgimen tiene como
finalidad cautelar el aprovechamiento eficiente y En efecto, en escenarios en los cuales los recursos
sostenible de los recursos hdricos subterrneos y, hdricos subterrneos no alcancen un buen estado
paralelamente, asegurar la prestacin de los servi- cuantitativo o cualitativo, se puede optar por tc-
cios de saneamiento. nicas de proteccin de los acuferos en las cuales

46
FOSTER, Stephen y Kalanithy VAIRAVAMOORTHY. Urban Groundwater - Policies and Institutions for Integrated Mana-
gement. Estocolmo: Global Water Partnership. 2013. p. 12.
47
Ibid. p. 15.
48
MECHLEM, Kerstin. p. 30.
49
ERICE BAEZA, Valentina. p. cit. pp. 175-176 y 287.

157
RGIMEN JURDICO DE LAS AGUAS SUBTERRNEAS EN EL PER

se restrinja, redistribuya, suspenda o revoque los pacto de las mismas en el ordenamiento jurdico.
THEMIS 69 | Revista de Derecho

derechos de uso existentes50. Al respecto, se parte de la teora de la gestin


integrada de los recursos hdricos, la cual con-
El estudio previo de la situacin del acufero, la cual sidera la totalidad de la cadena de aprovecha-
permitir decidir qu estrategia adoptar en los su- miento de los recursos hdricos, reconociendo la
puestos referidos, debe tomar en consideracin la especialidad que en ellos representan las aguas
diversidad de escenarios que pueden presentar los subterrneas.
acuferos. Entre ellos, resulta necesario observar si
se presentan aguas subterrneas renovables o no, A partir de ello, es comprensible la necesidad de
de modo que el aprovechamiento pueda ser pla- contar con un marco normativo referente a las
nificado, previendo la disponibilidad utilizable, el aguas subterrneas el cual no solo aplique las dis-
tiempo de explotacin y la pertinencia de las obras posiciones generales, principalmente diseadas
de infraestructura a ejecutar51. para las aguas superficiales, sino que reconozca la
particularidad de las subterrneas.
El ordenamiento jurdico peruano ha previsto dos
supuestos para la proteccin y cuidado de los re- Asimismo, la necesidad de reforzar la institucio-
cursos hdricos subterrneos, conforme al artculo nalidad en materia de Derecho de Aguas es una
113 de la Ley de Recursos Hdricos: las zonas de necesidad que no solo se presenta en el caso de
veda y de restriccin. las aguas subterrneas, sino que es una realidad
del sector. En efecto, la participacin eficiente y
Las zonas de veda se declaran en caso se haya de- transparente de la administracin pblica permiti-
mostrado mediante los estudios tcnicos pertinen- r una gestin adecuada, que permitir un aprove-
tes que la extraccin de agua del acufero perjudica chamiento sostenible en beneficio del bienestar y
su sostenibilidad. La restriccin, la cual podra ser el desarrollo econmico.
de carcter temporal o permanente, consiste en el
impedimento para la realizacin de actividades de En particular, el control previo y posterior de la
exploracin, explotacin y para el otorgamiento de Administracin Pblica resulta un elemento que,
nuevos derechos de uso de agua subterrnea. en principio, es beneficioso para una adecuada
gestin de los recursos hdricos subterrneos. No
Por su parte, las zonas de restriccin se declaran obstante, queda pendiente que los referidos con-
cuando se presente un notorio riesgo de agota- troles sean ejecutados en los escenarios que sean
miento de los recursos hdricos subterrneos del necesarios, de manera que se evite una discrepan-
acufero. La reduccin temporal de extraccin de cia entre los mandatos legales y la gestin real de
agua subterrnea, que bien podra ser de la tota- la Administracin Pblica.
lidad o de parte del acufero, se realiza en propor-
cin a los derechos de uso existentes. Respecto a los regmenes especiales referidos a la
gestin y limitacin de los recursos hdricos sub-
Por lo tanto, la adopcin de tcnicas para la pro- terrneos, ambos presentan cualidades que po-
teccin de los acuferos se realiza para mantener dran brindar un beneficio relevante para el apro-
su explotacin de manera sostenible, a manera de vechamiento sostenible de los recursos hdricos.
defensa frente a los supuestos de sobreexplota- Quedara pendiente, una vez ms, fortalecer la
cin. Considerando a estos ltimos no solo a partir actuacin de la Administracin Pblica y asegurar
del descenso de niveles de agua subterrnea en una adecuada coordinacin con los particulares
periodos de tiempo determinados, sino en conjun- vinculados.
to sus caractersticas hidrogeolgicas y la secuen-
cia climtica que lo afecta52. Finalmente, cabe sealar que los recursos hdricos
subterrneos resultan de suma importancia e inte-
V. CONCLUSIONES rs, lo que justifica la necesidad de ponerles mayor
atencin, gestionarlos de una manera ms adecua-
El presente estudio pone en evidencia las par- da y razonable, para as lograr su aprovechamiento
ticularidades de las aguas subterrneas y el im- sostenible.

50
Ibid. p. 286.
51
HOUSTON, John; JENSEN IGLESIAS, Arturo y Gonzalo ARVALO CUNICH. p. cit. 118-120.
52
RAMN LLAMAS, Manuel; HERNNDEZ-MORA, Nuria y Luis MARTNEZ CORTINA. p. cit. pp. 11 y 18. ERICE BAE-
ZA, Valentina. p. cit. pp. 245-246.

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