INTRODUCCIN

La competencia desleal constituye una pieza legislativa de mayor importancia

dentro del sistema del trfico jurdico econmico y, en concreto, del Derecho
Mercantil, pues no viene a ser ms que un instrumento que tiende a mantener un
adecuado orden normativo correspondiente. Tenemos en cuenta que en el
mercado no se protege slo al mercado y a los agentes econmico que
desarrollan en el mismo su actividad productiva o distributiva de bienes y servicios,
sino tambin a los sujetos ms dbiles que tambin intervienen en el mercado
como los consumidores y usuarios quienes en muchas situaciones se pueden ver
afectados por conductas econmicas reprochables.

Por tanto, en el presente trabajo veremos cmo es que las omisiones engaosas
generan desleal la ocultacin de la informacin necesaria para que el destinatario
adopte o pueda adoptar una decisin relativa a su comportamiento econmico con
el debido conocimiento de causa.

Y el otro punto a considerar son las prcticas agresivas que se consideran como
comportamientos desleales que teniendo en cuenta sus caractersticas y
circunstancias merma de manera significativa, mediante acoso, coaccin, incluido
el uso de la fuerza, o influencia indebida a la libertad de eleccin o conducta del
destinatario en relacin al bien o servicio, y que por tanto afecte a su
comportamiento econmico. Pues dicha influencia indebida no es ms que la
utilizacin de una posicin de poder en relacin con el destinatario de la prctica
para ejercer presin, al uso o compra del producto.

Es de esta manera, que analizamos la resolucin N 034-2016/CD1-INDECOPI,

donde tenemos clara una forma de competencia desleal en la modalidad de
engao que est sancionado por el Decreto Legislativo N 1044 Ley de
Represin de la Competencia Desleal.
 CAPTULO I

COMPETENCIA DESLEAL

La libre competencia es la esencia de la economa de mercado. No existe

probablemente accin humana ms desleal, desde el punto de vista de los
intereses de las empresas que luchan por su supervivencia, ni tampoco ms
provechosa socialmente, desde el punto de vista del inters general. Porque la
competencia lleva a que, en ltimo trmino, slo supervivan los productos que son
capaces de producir los bienes y servicios que necesitan los consumidores en las
mejores condiciones de la mejor calidad y al ms bajo precio. Toda actuacin
competitiva, de naturaleza publicitaria o de cualquier otro tipo, que tenga por
objeto bien sea dar a conocer a los consumidores potenciales la aparicin de
productos nuevos o de productos anlogos a los ya existentes, pero de mejor
calidad o menor coste, o bien facilitar su adquisicin, debe ser considerada como
competencia leal; y como competencia desleal, cualquier otra.

En el Per, se reprime todo acto o conducta de competencia desleal que tenga por
efecto, real o potencial, violentar o impedir el adecuado funcionamiento del
proceso competitivo, y para ello la creacin de la Ley de Represin de la
Competencia Desleal1, fortalece el marco legal de defensa de la leal competencia
que incida e incentive una economa sana y eficiente, promueva la competitividad
econmica y mejore el bienestar de los consumidores, lo que repercutir
necesariamente en una mayor confianza para las inversiones, ya sean de
capitales nacionales o extranjeros2.

La norma legal indica que se prohben todos aquellos actos de competencia

desleal cualquiera sea la forma que adopten y cualquiera sea el medio que
permita su realizacin, sin tener en cuenta incluso, el sector de la actividad

1
Decreto Legislativo N 1044 del 25 de junio del 2008; que aprueba la Ley de Represin de la Competencia
Desleal
2
MAGO CARRANZA, Oscar. OMC Abogados & Consultores.
econmica en el que se manifiesten. Aplica sobre cualquier acto de competencia
desleal que produzca o pueda producir efectos en todo o en parte del territorio
peruano, aun cuando dicho acto se haya originado en el extranjero.

Adems, se consigna un listado enunciativo de los actos de competencia desleal,

encontrndose los actos que afectan la transparencia del mercado como los actos
de engao y actos de confusin; los actos indebidos vinculados con la reputacin
de otro agente econmico como los actos de explotacin indebida de la
reputacin ajena, actos de denigracin, actos de comparacin y equiparacin
indebida; los actos que alteran indebidamente la posicin competitiva propia o
ajena como los actos de violacin de secretos empresariales, actos de violacin
de normas, actos de sabotaje empresarial; y los actos de competencia desleal
desarrollados mediante la actividad publicitaria como los actos contra el principio
de autenticidad, contra el principio de legalidad, contra el principio de adecuacin
social.

Las sanciones por infraccin a esta Ley van desde una amonestacin como por
ejemplo para las infracciones leves sin que haya habido afectacin real en el
mercado, hasta una multa de 700 UIT, equivalente a ms de US$ 800 mil, para el
caso de infracciones graves o reincidentes. Tambin se establece la posibilidad de
dictar medidas correctivas conducentes a restablecer la leal competencia en el
mercado, entre las cuales est el cese del acto desleal, la remocin de los efectos
producidos, el cierre de local comercial, la adopcin de medidas para que las
autoridades aduaneras impidan el ingreso al pas de los productos materia de la
infraccin, y el comiso o destruccin de tales productos.

Las personas perjudicadas por la infraccin a esta Ley y que hayan obtenido una
resolucin favorable de parte de la Comisin o el Tribunal, podrn demandar ante
el Poder Judicial la correspondiente indemnizacin por daos y perjuicios contra
los responsables identificados por el INDECOPI.
Por tanto se reprime todo acto o conducta de competencia desleal que tenga por
efecto violentar o impedir el adecuado funcionamiento del proceso competitivo

Por otro lado, en el mbito institucional, INDECOPI, tiene la Comisin de

Fiscalizacin de la Competencia Desleal, el cual es el rgano facultado para la
aplicacin del Decreto Legislativo No 1044, Ley de Represin de la Competencia
Desleal, el cual prohbe y sanciona los actos de competencia desleal, as como las
infracciones a las normas que regulan la publicidad comercial 3.

CONCEPTO
Se reputa desleal todo comportamiento que resulte objetivamente contrario
a las exigencias de la buena fe en el mbito del comercio y que tienda a
provocar la compra de un determinado producto en un sitio o lugar
determinado, mermando la libertad de decisin o libre eleccin del
destinatario. Tambin podra llamarse Competencia ilcita. Toda prctica
comercial que no respeta las reglas de juego del mercado fijadas por las
leyes o establecidas por los usos y costumbres comerciales. Actuacin
mercantil que con engao o fraude pretende sacar provecho o causar
perjuicio a terceros (consumidores, distribuidores y competidores) 4.

La actividad concurrencial en s misma es lcita y permisible. Se prohbe la

utilizacin de determinados medios5.

Se destaca la proteccin que se le da a la llamada competencia, es decir, al

hecho de que el precio y las decisiones de compra se determinen por la
libre concurrencia en el mercado de los ofertantes y demandantes de
bienes o servicios. No obstante, hay que resaltar que el Derecho penal, fiel
a su vocacin de ultima ratio, no protege todos los aspectos configurativos
de la competencia, sino slo aquellos que considera esenciales. De la
revisin de los textos punitivos, puede concluirse que estos aspectos
3
https://www.indecopi.gob.pe/web/fiscalizacion-de-la-competencia-desleal/legislacion
4
http://www.economia48.com/spa/d/competencia-desleal/competencia-desleal.htm
5
DEZA SANDOVAL, Tommy. Competencia Desleal y Publicidad: Marco Conceptual. Ejecutivo 2 INDECOPI
sede Lima Norte Junio, 2011.
 esenciales son fundamentalmente tres: la libre competencia, la lealtad en la
competencia y la propiedad sobre los bienes industriales 6.

No existe un ndice de actos que constituyan competencia desleal () los

tribunales reconocen el genio del infractor y declinan definir fraude,
reservndose el derecho de tratar con l, en cualquier forma en que pueda
presentarse. El ingenio del competidor desleal es ilimitado por definicin. El
causar dao es un dato importante pero no esencial. Los actos de
competencia desleal no siempre causan un dao a una misma persona, si
bien siempre daaran al competidor, no siempre daarn al consumidor 7.

ACTOS DE ENGAO

El Captulo II de la Ley de Represin de la Competencia Desleal, en su artculo 8,

hace mencin que los actos de engao son aquellos que tienen como efecto real o
potencial de inducir a error a otros agentes en el mercado sobre la naturaleza,
modo de fabricacin o distribucin, caractersticas, aptitud para el uso, calidad,
cantidad, precio, condiciones de venta o adquisicin y en general sobre los
atributos, beneficios o condiciones que corresponden a los bienes y servicios
establecimientos o transacciones que el agente econmico que desarrolla tales
actos pone a disposicin en el mercado.

Por tanto, se considera desleal por engaosa cualquier conducta que contenga
informacin falsa o informacin que, aun siendo veraz, por su contenido o
presentacin induzca o pueda inducir a error a los destinatarios, siendo
susceptible de alterar su comportamiento econmico, siempre que incida sobre
alguno de los siguientes aspectos:
La existencia o la naturaleza del bien o servicio.
6
GARCA CAVERO, Percy. El delito de Competencia Desleal. Profesor de Derecho penal. Universidad de Piura.
http://www.ccfirma.com/publicaciones/pdf/garcia_cavero/CompetenciaDesleal.pdf
7
OTAMENDI, Jorge. La competencia desleal. Artculo elaborado por el abogado de la Universidad Catlica de
Argentina. Profesor maestro en Derecho de la Universidad de Palermo.
http://www.palermo.edu/derecho/publicaciones/pdfs/revista_juridica/n3N2-ctubre1998/032Juridica01.pdf
 Las caractersticas principales del bien o servicio, tales como su
disponibilidad, sus beneficios, sus riesgos, su ejecucin, su composicin,
sus accesorios, el procedimiento y la fecha de su fabricacin o suministro,
su entrega, su carcter apropiado, su utilizacin, su cantidad, sus
especificaciones, su origen geogrfico o comercial o los resultados que
pueden esperarse de su utilizacin, o los resultados y caractersticas
esenciales de las pruebas o controles efectuados al bien o servicio.
La asistencia posventa al cliente y el tratamiento de las reclamaciones.
El alcance de los compromisos del empresario o profesional, los motivos de
la conducta comercial y la naturaleza de la operacin comercial o el
contrato, as como cualquier afirmacin o smbolo que indique que el
empresario o profesional o el bien o servicio son objeto de un patrocinio o
una aprobacin directa o indirecta.
El precio o su modo de fijacin, o la existencia de una ventaja especfica
con respecto al precio.
La necesidad de un servicio o de una pieza, sustitucin o reparacin, y la
modificacin del precio inicialmente informado, salvo que exista un pacto
posterior entre las partes aceptando tal modificacin.
La naturaleza, las caractersticas y los derechos del empresario o
profesional o su agente, tales como su identidad y su solvencia, sus
cualificaciones, su situacin, su aprobacin, su afiliacin o sus conexiones y
sus derechos de propiedad industrial, comercial o intelectual, o los premios
y distinciones que haya recibido.
Los derechos legales o convencionales del consumidor o los riesgos que
ste pueda correr.

PRCTICAS ENGAOSAS

Actos que tienen por efecto, real o potencial, inducir a error sobre naturaleza,
modo de fabricacin o distribucin, caractersticas, aptitud para el uso, calidad,
cantidad, precio, condiciones de venta o adquisicin, atributos, beneficios o
condiciones que corresponden a bienes, servicios establecimientos o
transacciones que el agente pone a disposicin del mercado, inducir a error sobre
los atributos que posee el agente, testimoniales no sustentadas en experiencias
autnticas y recientes, carga de la prueba: anunciante, sustanciacin previa de las
afirmaciones objetivas.

POR CONFUSIN

El artculo 9 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal, sostiene que

consisten en la realizacin de actos que tengan como efecto, real o potencial,
inducir a error a otros agentes en el mercado respecto del origen empresarial de la
actividad, el establecimiento, las prestaciones o los productos propios, de manera
tal que se considere que estos poseen un origen empresarial distinto al que
realmente les corresponde. Los actos de confusin pueden materializarse
mediante la utilizacin indebida de bienes protegidos por las normas de propiedad
intelectual.

En las relaciones con consumidores y usuarios, se reputan desleales aqullas

prcticas comerciales, incluida la publicidad comparativa, que, en su contexto
fctico y teniendo en cuenta todas sus caractersticas y circunstancias, creen
confusin, incluido el riesgo de asociacin, con cualesquiera bienes o servicios,
marcas registradas, nombres comerciales u otras marcas distintivas de un
competidor, siempre que sean susceptibles de afectar al comportamiento
econmico de los consumidores y usuarios.

Actos que tienen por efecto, real o potencial, inducir a error a otros agentes
respecto al origen empresarial de la actividad, el establecimiento, las prestaciones,
los productos propios. Puede materializarse mediante la utilizacin indebida de
bienes protegidos por las normas de propiedad intelectual.

SOBRE CDIGOS DE CONDUCTA

Se reputan desleales por engaosas, las prcticas comerciales que afirmen sin ser
cierto:
Que el empresario o profesional est adherido a un cdigo de conducta.
Que un cdigo de conducta ha recibido el refrendo de un organismo pblico o
cualquier otro tipo de acreditacin.
Que un empresario o profesional, sus prcticas comerciales, o un bien o servicio
ha sido aprobado, aceptado o autorizado por un organismo pblico o privado, o
hacer esa afirmacin sin cumplir las condiciones de la aprobacin, aceptacin o
autorizacin.
La exhibicin de un sello de confianza o de calidad o de un distintivo equivalente,
sin haber obtenido la necesaria autorizacin, es igualmente, en todo caso, una
prctica comercial desleal por engaosa.

SOBRE LA NATURALEZA Y PROPIEDAD DE LOS BIENES

Se reputa desleal, por engaoso:

Afirmar o crear por otro medio la impresin de que un bien o servicio puede
ser comercializado legalmente no siendo cierto.
Alegar que los bienes o servicios pueden facilitar la obtencin de premios
en juegos de azar.
Proclamar, falsamente, que un bien o servicio puede curar enfermedades,
disfunciones o malformaciones.
Afirmar, no siendo cierto, que el bien o servicio slo estar disponible
durante un perodo de tiempo muy limitado o que slo estar disponible en
determinadas condiciones durante un perodo de tiempo muy limitado a fin
de inducir al consumidor o usuario a tomar una decisin inmediata,
privndole as de la oportunidad o el tiempo suficiente para hacer su
eleccin con el debido conocimiento de causa.
Comprometerse a proporcionar un servicio posventa a los consumidores o
usuarios sin advertirles claramente antes de contratar que el idioma en el
que este servicio estar disponible no es el utilizado en la operacin
comercial.
 Crear la impresin falsa de que el servicio posventa del bien o servicio
promocionado est disponible en un Estado miembro distinto de aquel en el
que se ha contratado su suministro.

PRCTICAS AGRESIVAS
Prcticas agresivas pueden darse tanto frente a consumidores como con
empresarios o profesionales. Las prcticas agresivas suponen una injerencia en
la autonoma de la voluntad del cliente, que le llevan a adoptar una decisin, por el
deseo de evitar una situacin incmoda, embarazosa o peligrosa, o a no ejercitar
sus derechos para no sufrir el coste econmico o personal con el que se le
amenaza.

POR COACCIN
Uso o amenaza de la fuerza o la violencia sea fsica o de cualquier otra
clase, como la advertencia del uso de acciones legales que no pueden
realmente ejercerse. Incluye el uso de imgenes desagradables o
alusiones a beneficios que no tengan nada que ver con el producto como
pueda ser una finalidad altruista.

POR ACOSO
Es la conducta que consiste en perseguir, importunar, apremiar o incomodar
al destinatario como medio para conseguir influir en su decisin. Por
ejemplo, es acoso el intentar aprovechar las situaciones de infortunio de los
clientes (haber sufrido una enfermedad o un accidente).

UN COMPORTAMIENTO
Cualquier actividad realizada en el entorno del mercado con una finalidad
concurrencial, incluyendo tanto las anteriores como las posteriores a la
contratacin. Este comportamiento uso de alguno de los siguientes
elementos.

INFLUENCIA INDEBIDA
Se ejerce una presin sobre el cliente, limitando su libertad de decisin por
la existencia de una relacin de poder o de preeminencia sobre el mismo
como pueda ser un contrato de trabajo, una relacin o la entrega de un
regalo de un concurso en el que el cliente no ha participado y cuya
obtencin requiere la contratacin de determinado bien.

CAPTULO II
ANLISIS DE LA RESOLUCIN N 034-2016/CD1-INDECOPI
Lima, 10 de febrero de 2016 - CASO MAESTRO PER